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Los antecedentes de esta norma datan del ya derogado cdigo de 1936 (ley 95 de 1936) que en sus artculos 196 y 197 tipificaban la conducta como una conducta de peligro que no daba lugar a una posible tentativa y no estableca el actual mvil del delito (que se realice por medios fraudulentos)
Art. 196
El apoderado o consultor que mediante acuerdo con la parte contraria o de cualquiera otra manera sea infiel a sus deberes profesionales comprometiendo la causa que se le hubiera confiado, o que en un mismo asunto defienda las partes que tienen intereses contrarios o incompatibles incurrir en prisin de 6 meses a 4 aos, interdiccin de derechos y funciones publicas y suspensin en el ejercicio de su funcin por el mismo termino
Art. 197
El defensor o apoderado en asunto criminal que fuera de los casos de que trata el articulo anterior y a sabiendas perjudique los intereses de su defendido o representado, incurrir en arresto de 1 mes a 1 ao, interdiccin de derechos y funciones publicas y suspensin de la profesin por el mismo termino. Si el perjuicio del que trata el articulo anterior se causare por acto u omisin culposos, solo se aplicara la ultima de las sanciones enumeradas.
Sujeto Activo:
Perjudicar
Defender
Perjudicar:
Perjudicar la gestin confiada significa inferir dao o lesin a los intereses del mandante o representado en los asuntos confiados al mandatario o apoderado
Defender:
Defender en un mismo asunto intereses contrarios o incompatibles significa representar, amparar o favorecer, simultanea o sucesivamente partes con intereses opuestos o excluyentes con la advertencia que tal defensa simultanea debe referirse a unos mismo supuestos de hecho
La
conducta se agravara cuando se trate de cualquier asunto judicial en materia penal. La agravacin que contempla la norma es hasta en una tercera parte de la pena en el tipo.
El legislador plantea esta circunstancia, habida cuenta que en esta clase de tramites (penales) se puede provocar al mandatario o los conflictos de intereses en los que puede incurrir, probablemente derivaran en atentados a la libertad de las personas. Un dao superior al mero patrimonial que se genera sea en procesos civiles, laborales administrativos, etc.
Como
mencionamos anteriormente esta figura no se admita en el pasado cdigo de 1936, pues lo enunciaba como un tipo de peligro y no de lesin.
Hoy entendemos que nuestro legislador admite la existencia de la tentativa, al incluir en el tipo cualquier medio fraudulento con el cual si se ocasionara un perjuicio real y directo a la gestin encomendada con la mera realizacin de esa conducta.
Se entiende entonces que cualquier maniobra fraudulenta que aunque no llegue a producir el resultado buscado o que andando la actividad perjudicial en curso esta no prospere y se queda en mero intento estamos en presencia de la tentativa.