Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FAPTELE DE COMERŢ
1. Noţiunea de faptă de comerţ
Legiuitorul român a adoptat sistemul obiectiv de delimitare a
obiectului dreptului comercial, precizând expres faptele de comerţ
obiective, activităţi săvârşite de orice persoană fizică sau juridică, ce
atrag aplicarea legii comerciale.
Faptele de comerţ obiective au fost denumite astfel, pentru a
sublinia caracterul lor comercial şi spre a le deosebi de actele juridice şi
faptele juridice comerciale denumite fapte de comerţ subiective.
4
Stanciu D. Cărpenaru, op. citată, pag.26.
34
- indiferent de calitatea celui ce le săvârşeşte, comerciant sau
necomerciant, regulile juridice aplicabile faptelor de comerţ sunt cele
prevăzute în legile comerciale.;
- actele şi faptele de comerţ enumerate au caracter comercial
prin ele însele, deoarece aşa sunt calificate de legiuitor. Caracterul
comercial nu este dat în consideraţia persoanei ce le săvârşeşte;
- faptele de comerţ obiective săvârşite de persoanele fizice sau
juridice stabilesc calitatea de comerciant a acestora. Potrivit art.7 din
C. com. dobândeşte calitatea de comerciant persoana care săvârşeşte
fapte de comerţ obiective ca profesiune obişnuită şi societăţile
comerciale.
6
Înalta Curte de casaţie şi justiţie, Secţiile reunite, Decizia nr. 183 din 1939.
40
cofetărie”7; “croitorul care cumpără stofe pe propriul său cont, pentru a
le revinde lucrate în haine”8; “fotograful care cumpără aparatele
necesare pentru a produce şi vinde fotografii”.9
Într-o altă opinie, când meseriaşul (cofetarul, croitorul,
fotograful) prelucrează materialul procurat de client, ne aflăm în
prezenţa unui contract civil de prestări servicii10.
42
viticultor.13
13
M.A. Dumitrescu, Codul comercial, cu texte corespunzătoare italiene,
franceze, belgiene, austriace. Adnotat cu jurisprudenţă, Ed. „Cugetarea”,
Bucureşti, 1926, pag.14.
43
are de pe pământul său sau cel cultivat de dânsul.
În primele două ipoteze, lipseşte comercialitatea cumpărării –
scop de revânzare sau închiriere şi, în consecinţă, ele nu sunt fapte de
comerţ.
În cea de-a treia ipoteză, legiuitorul a dorit să-l protejeze pe
agricultor de dificultăţile la care ar fi supus în instanţele judecătoreşti.
“Proprietarul sau arendaşul, care se mărgineşte la a-şi vinde
productele sale, chiar vite îngrăşate de el pentru tăiere, nu face în
genere un act de comerţ.”14
“Nu este comercial, din partea unui agricultor, faptul de a
vinde unui brutar, grâul produs pe moşia sa, chiar după ce acest grâu a
fost transformat în făină.”15
“Nu face de asemenea act de comerţ, proprietarul sau
arendaşul care vinde lână, lapte, unt, brânză, ouă, puii animalelor
etc.”16
„Deşi este exact că art. 5 din C. com., stabileşte că vânzările
de producte pe care proprietarul sau cultivatorul le are pe pământul
său, nu constituie pentru el act de comerţ, însă atunci când aceste
producte, proprietarul le vinde unui comerciant sau unei persoane ce le
cumpără cu intenţia de a le revinde fie în natură, fie după prelucrare, în
atari cazuri, acest act fiind comercial pentru una din părţi şi anume
pentru cumpărător, el îmbracă în întregimea lui caracterul comercial şi
este supus regulilor Codului comercial.”17
18
Codul comercial adnotat, pag.132.
45
părţi sociale, părţi de interes sau acţiuni: membrii societăţilor
comerciale, comercianţi, necomercianţi. Pentru a fi faptă de comerţ,
esenţial este numai obiectul vânzării-cumpărării: părţi sociale, părţi de
interes sau acţiuni.
Nu pot fi considerate fapte de comerţ, potrivit prevederilor art.
3 pct.4, C. com.:
- cumpărarea părţilor unei societăţi civile;
- cumpărarea obligaţiunilor emise de către societatea pe
acţiuni. În acest caz, este faptă de comerţ, numai cumpărarea
obligaţiunilor emise de către societatea pe acţiuni în scop de revânzare
potrivit prevederilor art.3 pct.1 şi 2 C. com.;
Societăţile comerciale de stat, înfiinţate în condiţiile Legii
nr.15/1990 pot vinde acţiuni şi părţi sociale numai în condiţiile
Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr.88/1997 aprobată prin Legea
nr.44/1998 privind privatizarea societăţilor comerciale de stat, cu titlu
oneros, astfel:
- prin ofertă publică de vânzare
- prin negociere directă
- prin licitaţie cu strigare sau în plic
- prin certificate de depozit emise de bănci de investiţii.
În art.16-23 din Legea nr. 44/1998 se prevăd condiţiile
privilegiate de vânzare ale acestora către: salariaţii societăţii comerciale
supuse privatizării, membrii Consiliului de administraţie; pensionarii,
cu ultimul loc de muncă la societatea supusă privatizării.
Transmiterea acţiunilor (părţilor sociale) către asociaţia
membrilor subscriitori se face la data când au fost plătite integral.
Cumpărătorii care au dobândit în acest mod acţiunile (părţile sociale)
se înscriu în registrul acţionarilor societăţii comerciale care se
privatizează (art.2, Legea nr. 44/1998)
“Cambiile şi ordinele în producte sau mărfuri”- art. 3 pct. 14.
C.com.
Cambia şi ordinele în producte sau mărfuri sunt fapte de
comerţ, caracterul comercial fiind dat de forma lor. Ele sunt
întotdeauna supuse legilor comerciale, indiferent că au un obiect sau
scop (cauză) comercial sau civil. Nu interesează calitatea persoanei
care le semnează (emite), de comerciant sau necomerciant. Persoana
care semnează o cambie, săvârşeşte o faptă de comerţ, fără ca să
dobândească prin aceasta calitatea de comerciant. Noţiunea de cambie
46
în limba italiană înseamnă schimb. Legea 58/1934 reglementează
cambia, fără s-o definească.
Cambia reprezintă un înscris, un document (un titlu de credit),
prin care o persoană (trăgător, emitent) dă dispoziţie unei alte persoane
( tras) să plătească la o anumită dată ( scadenţă) o sumă de bani unei a
treia persoane( beneficiar) sau la ordinul acesteia ( a beneficiarului), la
locul arătat în înscris.
Cambia este un titlu de credit, noţiune specifică dreptului
comercial. Cu privire la noţiunea de titlu de credit se cuvin câteva
precizări.
În sens larg prin tilu de credit sau titlu de valoare se înţelege un
înscris probator prin care se dovedeşte existenţa unui drept de creanţă.
În dreptul civil sintagma folosită este, titlu de valoare, potrivit
art.1391 C. civ.: “La strămutarea unei creanţe, a unui drept sau a
unei acţiuni predarea între cedent şi cesionar se face prin remiterea
titlului.”
În dreptul comercial se utilizează termenul de „titlu de credit”.
Între cele două noţiuni există deosebiri:
• Încasarea creanţei la titlu de credit este posibilă numai până
ce există înscrisul, situaţia dreptului fiind legată de situaţia titlului.
Titlu de valoare, în dreptul civil, este un mijloc de probă pentru
a dovedi existenţa sau inexistenţa raportului juridic între părţi. În titlul
de valoare dreptul părţii este independent de înscris, el izvorând dintr-
un raport juridic anterior.
În dreptul comercial, titlul de credit conţine atât înscrisul cât şi
dreptul, înscrisul este elementul principal, iar dreptul încorporat în el,
accesoriul.
Titlurile de credit încorporând o creanţă, au o anumită valoare
şi astfel sunt considerate bunuri şi pot fi puse în circulaţie.
Dreptul, în cazul titlului de credit există atât timp cât există
titlul; prin pierderea titlului se pierde şi dreptul.
• Creditorul titlului de credit este posesorul titlului. Creditorul
titlului de valoare este cesionarul creanţei, al unui drept sau al unei
acţiuni.
• La titlu de credit dreptul se transmite numai prin predarea
traditio rei a titlului. La titlu de valoare, remiterea titlului este numai
un mijloc de a preda strămutarea creanţei de la cedent către cesionar.
Trăsăturile titlului de credit sunt:
- literalitatea, în sensul îndeplinirii condiţiilor formale
47
prevăzute în înscris
- autonomia dreptului în sensul că oferă posesorului dreptul de
a încasa creanţa menţionată în titlu, fără a mai fi obligat să dovedească
dreptul cuprins în titlu şi nici împrejurările dobândirii titlului.
Emiterea unei cambii (tragerea unei cambii) este posibilă
pentru că, anterior tragerii cambiei, atât între trăgător (emitent ) şi tras
(cel ce plăteşte), cât şi între trăgător şi beneficiar, există raporturi
juridice. Trăgătorul are o creanţă de stins, izvorâtă dintr-un raport
juridic anterior. În acelaşi timp trăgătorul este, la rândul său, debitor al
beneficiarului. Prin emiterea cambiei, trăgătorul stinge propria sa
datorie.
De exemplu: Am de încasat de la unchiul meu 1 milion de lei,
pentru marfa vândută, data scadentă fiind la data de 30 ianuarie. În
acelaşi timp, datorez vecinului meu aceeaşi sumă (sumă luată cu
împrumut). În această situaţie, din raţiuni practice, eu trag o cambie
unchiului meu ( îi ordon ) să-mi plătească datoria de 1 milion de lei
vecinului meu. Astfel, prin plata la scadenţă a sumei, unchiul nu-mi
mai este dator pentru marfa vândută şi nici eu nu mai sunt dator
vecinului.
Prin plata făcută la scadenţă, se sting raporturile de obligaţii
între părţile cambiei. Aceasta este funcţia de plată a cambiei.
Cambia are şi funcţie de credit. Astfel, faptul că unchiul meu a
primit o cambie în valoare de 1 milion de lei înseamnă că el este
creditat cu această sumă până la scadenţă, când trebuie s-o remită
vecinului meu.
Cambia are ca obiect o sumă de bani.
Ordinul în producte sau mărfuri este o cambie care are ca
obiect o cantitate de producte sau de mărfuri.
51
Este suficient ca numai pentru una din părţile contractului
cauza să fie comercială, pentru ca depozitul să primească acest
caracter.
Nu are nici o semnificaţie juridică dacă depozitul pentru cauză
de comerţ este un act izolat sau se realizează în cadrul unei
întreprinderi ( activitate comercială organizată).
Unele depozite au caracter pur comercial ca de exemplu:
depozitul bancar.
Practica judiciară apreciază ca având caracter comercial
depozitul de fonduri în cont bancar, depozitul care are ca obiect
bunurile aduse la hotel, de călători, depozitul făcut de spectator la
garderoba teatrului, etc.
“Operaţiunile de bancă şi schimb”- art.3 pct. 11.C.com.
Obiectul cumpărării şi vânzării comerciale îl formează
productele, mărfurile şi titlurile de credit. Se admite că banii şi creditul
pot forma obiectul unor fapte de comerţ .21
În consecinţă, operaţiunile asupra banilor şi creditului sunt
guvernate de aceleaşi principii ca şi cele privitoare la circulaţia
productelor şi mărfurilor .22
Legea nr. 33/1991, privind activitatea bancară, precizează
operaţiunile de bancă:
- depozite la vedere şi la termen, depozite în cont, depozite cu
numerar şi cu titluri;
- operaţiunile de creditare pe termen mediu şi lung;
- efectuarea de plăţi;
- emiterea de titluri şi bilete de bancă, etc.
Operaţiunile de bancă, precum şi actele şi faptele juridice în
legătură cu acestea sunt fapte de comerţ obiective, şi în ipoteza
săvârşirii lor în mod izolat (nu în cadrul unei întreprinderi).
Operaţiunile de schimb (schimbul valutar) sunt reglementate
prin Regulamentul Băncii Naţionale a României nr. 3/1997 privind
efectuarea operaţiunilor valutare.
Operaţiunile de schimb sunt acte juridice ce se pot încheia
numai de către societăţile comerciale bancare şi casele de schimb
valutar autorizate de Banca Naţională.
21
Curetea Supremă de Justiţie,Secţia comercială, decizia 509, Decretul nr.
3/1997, pg. 124.
22
I.L. Georgescu,op. citată, pag. 227 – 246.
52
Împrumutul se consideră comercial, dacă este făcut de un
comerciant. Dacă este făcut la o bancă comercială ce dă bani împrumut
(credit ), împrumutul este comercial. 23.
Orice plată făcută prin intermediul unei bănci în străinătate
este considerată ca faptă de comerţ 24.
Acordarea de împrumuturi cu bani proprii pe cămătărie nu
constituie faptă de comerţ şi deci nu este de natură a conferi calitatea
de comerciant celui ce se ocupă cu asemenea operaţiuni.
Într-o speţă, împrumutul fiind o operaţiune foarte des întâlnită
în comerţ, şi întrucât nu s-a specificat în ce scop s-a făcut împrumutul,
acesta cade sub prezumţia de comercialitate, astfel că, fiind stabilit că
împrumutul are cauză comerciale şi garanţia ipotecară, care este un
accesoriu, va fi şi ea tot comercială.25
Fapte juridice comerciale
Întreprinderea comercială. Definiţie
În art.3 C. com., sunt enumerate următoarele întreprinderi ca
fiind fapte de comerţ obiective:
- pct.5:orice întreprindere de furnituri;
- pct.6:întreprinderile de spectacole publice;
- pct.7:întreprinderile de comisioane, agenţii şi oficii de afaceri;
- pct.8:întreprinderile de construcţiuni;
- pct.9:întreprinderile de fabrici, de manufactură şi imprimerie;
- pct.10:întreprinderile de editură, librărie şi obiecte de artă,
când altul decât autorul sau artistul vinde;
- pct.12:operaţiunile de mijlocire (samsărie) în afaceri
comerciale;
- pct.13:întreprinderile de transport de persoane sau de lucruri
pe apă sau pe uscat;
- pct.17:asigurările terestre, chiar mutuale în contra daunelor şi
asupra vieţii;
- pct.18:asigurările, chiar mutuale, contra riscurilor naviga-
ţiunii.
23
Codul comercial adnotat, Ed. Tribuna Craiova, 1994, pg. 42.
24
I.L. Georgescu, Contul curent, Revista de drept comercial nr. 2/1996, pag.
12 – 15.
25
C. Hamangiu, N. Georgean, Codul civil adnotat cu textul corespunzător
francez, italian şi belgian cu doctrina franceză şi română şi jurisprudenţa de
la 1868-1927 vol. IX, Practică judiciară în materie comercială pag. 389-390.
53
În legea comercială, sunt enumerate întreprinderile comerciale,
fără a fi definită noţiunea de “întreprindere comercială”. Autorii de
drept comercial au definit noţiunea de “întreprindere comercială”
punând accentul pe diverse elemente ale acesteia.
I.N Finţescu defineşte “întreprinderea comercială” ca fiind “un
organism economic, în fruntea căruia se găseşte întreprinzătorul, al
cărui risc constă în combinarea celor trei factori ai producţiunii de care
el dispune sau pe care-l procură de la alţii; însă uneori riscul lui constă
în punerea în joc a capitalului său ori al altora; iar în alte dăţi în
punerea în joc a capitalului şi a muncii proprii ori procurate de la alţii,
în scopul obţinerii de bunuri şi servicii.”26
Într-o definiţie a noţiunii de “întreprindere comercială”, se
regăsesc următoarele elemente:
a) organizarea independentă a factorilor de producţie;
b) întreprinzătorul prin organizarea independentă a factorilor
de producţie, îşi asumă un risc;
c) scopul întreprinderii este acela de a produce bunuri şi
servicii destinate schimbului, pentru obţinerea unui câştig.
Legea nr.133/20 iulie 1999, privind stimularea
întreprinzătorilor privaţi pentru înfiinţarea şi dezvoltarea
întreprinderilor mici şi mijlocii, în art.3 defineşte noţiunea de
întreprindere: „Prin întreprindere se înţelege orice formă de
organizare a unei activităţi economice, autonomă patrimonial şi
autorizată, potrivit legilor în vigoare, să facă acte şi fapte de comerţ.,
în scopul obţinerii de profit prin realizarea de bunuri materiale,
respectiv prestări de servicii, din vânzarea acestora, pe piaţă, în
condiţii de concurenţă”.
Definiţia cuprinde elementele unei întreprinderi comerciale, aşa
cum a fost definită în doctrină.
Menţiunea din definiţie „vânzarea acestora, pe piaţă, în
condiţii de concurenţă” apreciem că este de prisos.
Nerespectarea condiţiilor de concurenţă, prin înţelegeri
anticoncurenţiale, abuzul de poziţie dominantă şi concentrare
economică, precum şi faptele de concurenţă neloială se sancţionează,
fapt ce nu produce efecte asupra caracterului comercial al
întreprinderii.
Definiţia este utilă în ipoteza în care judecătorul chemat să se
26
I. N. Finţescu, Curs de drept comercial, Vol. I, 1929, pag.44.
54
pronunţe asupra caracterului comercial al unei întreprinderi, nu o
regăseşte în enumerarea art.3 C. com.
Persoana care organizează întreprinderea comercială se
numeşte întreprinzător şi poate fi persoana fizică autorizată sau
persoana juridică care, în mod individual sau în asociere cu alte
persoane fizice sau persoane juridice, organizează o societate
comercială denumită întreprindere, în vederea desfăşurării unor fapte
sau acte de comerţ conform prevederilor art. 3 C. com.
De remarcat, noua denumire acordată de lege societăţii
comerciale , şi anume aceea de întreprindere.
Întreprinzătorul reuneşte factorii de producţie – capital, muncă.
(aici în înţelesul de factori umani grupaţi de întreprinzător pentru
realizarea de bunuri materiale, prestări de servicii, executări de lucrări)
resursele naturale – în scopul realizării de bunuri materiale, respectiv
prestări de servicii, din vânzarea cărora să obţină un profit,
Precizarea „autonomă patrimonial” subliniază ideea
formulată în doctrină şi anume aceea a riscului asumat de
întreprinzător prin afectarea patrimoniul său, în parte sau în totalitate,
pentru activitatea comercială (de producţie, de circulaţie, de executare
de lucrări ori prestări de servicii).
Întreprinderea comercială se concretizează prin dimensiunea
economică mai sus menţionată, şi prin dimensiunea juridică. Fiind
faptă de comerţ obiectivă, ea se exercită de comercianţi persoane fizice
sau persoane juridice (societăţi comerciale) adică de subiecţi de drept
comercial.
Întreprinzătorul care organizează această faptă de comerţ
dobândeşte calitatea de comerciant. În consecinţă, conform prezumţiei
de comercialitate a actelor juridice şi a obligaţiilor comerciantului,
toate actele juridice încheiate pentru buna organizare a întreprinderii au
caracter comercial (de exemplu: contracte de vânzare – cumpărare
pentru aprovizionare; contracte de împrumut; contracte de vânzare –
cumpărare a produselor obţinute; contracte de prestări de servicii;
contracte de publicitate etc.).
De asemenea, când întreprinzătorul, în activitatea de
organizare a producţiei, de executare de lucrări sau prestării de servicii,
săvârşeşte acte juridice licite (gestiunea de afaceri, plata nedatorată,
îmbogăţirea fără just temei) sau ilicite în legătură cu întreprinderea
comercială, acestea cad sub incidenţa legii comerciale.
55
Întreprinderile de fabrici, de manufactură şi imprimerie”- art.3 pct.
9. C.com.
Distincţia între întreprinderile de fabrici şi de manufactură este
depăşită.
În întreprinderea de fabrică rol determinant în obţinerea de
produse noi îl au instalaţiile, utilajele, maşinile.
În întreprinderea de manufactură materiile prime se
prelucrează prin muncă manuală.
Întreprinderile de fabrici sau manufactură sunt activităţi de
producţie ce se finalizează în obţinerea de bunuri destinate schimbului,
ca urmare a transformării materiilor prime şi a materialelor.
Întreprinzătorul (fabricantul), prin combinarea factorilor de
producţie, într-o structură organizată, obţine produse noi. Fabricantul
speculează asupra materiilor prime, a muncii altora, a maşinilor şi
transformă materiile prime în produse pe care le vinde în câştig.
Întreprinderea de fabrici şi manufactură vizează toate
activităţile de producţie care au ca rezultat obţinerea de bunuri noi.
Întreprinderile de imprimerie menţionată de textul legal nu îşi
află locul printre întreprinderile de fabrici şi manufactură, susţine un
specialist de înaltă reputaţie ştiinţifică în dreptul comercial. Apreciem
justificată părerea că prin operaţiunile de imprimerie reglementate de
Codul comercial în cadrul ”întreprinderile de fabrici, de manufactură şi
imprimerie” (art.3 pct. 9) “nu se realizează produse noi, ci se
multiplică un anumit produs ( n. a. creaţia artistică); este mai corect a
se analiza întreprinderile de imprimerie în strânsă legătură cu
întreprinderile de editură şi librărie”.27
Cu privire la întreprinderile de fabrici şi manufactură, se
impun câteva precizări:
- întreprinderile de fabrici şi de manufactură sunt fapte de
comerţ obiective, indiferent dacă materiile prime şi materialele s-au
procurat de pe piaţă de către fabricant, sau de către beneficiar;
- numai fabricantul are calitatea de comerciant. Angajatul, în
raporturile sale juridice, nu are calitatea de comerciant. Când însă
angajatul întreprinderii se află într-un raport juridic cu fabricantul, se
face aplicarea art. 56 Cod comercial (se supune legii comerciale). Dacă
actul juridic este comercial pentru întreprinzător, atunci şi angajatului
acestuia i se aplică legea comercială, afară de cazurile în care legea ar
27
Stanciu D. Cărpenaru, op. citată, pag. 40 – 41.
56
dispune altfel.
- meseriaşul care-şi valorifică munca sa nu face faptă de
comerţ “întreprinderi de fabrici şi de manufactură”. Când însă
exercitarea meseriei se face într-un cadru dezvoltat, în care meseriaşul
apelează la muncă salariată, producţia depăşeşte posibilităţile
individuale, meseria astfel exercitată poate fi calificată “întreprinderi de
fabrici şi manufactură”.
- când angajatul repară utilajul fabricantului, într-un eventual
litigiu cu acesta, i se aplică legea comercială. În acest sens, apreciem,
că argumentele următoare sunt lămuritoare:
- raportului juridic încheiat între un comerciant (întreprinzătorul,
fabricantul) şi un necomerciant (angajatul) i se aplică legea comercială
( art. 56 C. com.);
- toate actele şi faptele juridice ce privesc o întreprindere comercială
săvârşite de întreprinzător au caracter comercial.
28
M.A. Dumitrescu, op. Citată, vol. I, pag. 24 speţa nr. 215.
57
Sub acest aspect, întreprinderea de construcţiuni face parte din
categoria întreprinderilor de executare de lucrări.
Următoarele precizări definesc întreprinderea de construcţii:
- întotdeauna întreprinderea de construcţii se referă la bunurile
imobile (se construiesc / repară bunuri imobile );
- este indiferent dacă se construieşte sau nu cu materialul
antreprenorului sau al clientului;
- întreprinderea de construcţii este faptă de comerţ obiectivă numai
pentru constructor, nu şi pentru lucrătorii acestuia;
- toate actele şi faptele juridice ale constructorului în legătură cu
întreprinderea de construcţii, cum ar fi contractele încheiate cu
furnizorii de materiale, cu lucrătorii, cu băncile finanţatoare, cu
unităţile de transport etc. au natură comercială.
Acţiunea în reziliere a unui contract de întreprindere de
construcţii este de natură comercială.29
“Construirea unui drum de fier sau a unui canal având ca
obiect transportul persoanelor sau al mărfurilor, fiind o întreprindere
comercială, cumpărarea de material necesar la construcţia unui atare
stabiliment constituie un act de comerţ”; 30
“Întreprinderea de construcţii poate avea ca obiect realizarea
mai multor edificii ori realizarea unui singur edificiu”31.
Într-o speţă reclamantul, societate comercială, a solicitat
obligarea pârâtului la plata contravalorii lucrărilor executate şi
neachitate, obiectul contractului fiind construirea unui lăcaş de cult
pentru pârât. Instanţa a reţinut că în conformitate cu art. 3 C. com.
unde sunt prevăzute faptele de comerţ, între care se menţionează (pct.8)
şi întreprinderile de construcţii. Din coroborarea acestor dispoziţii
legale, rezultă că, în speţă, ne aflăm în prezenţa unui litigiu comercial,
atât sub aspectul faptelor de comerţ, cât şi a calităţii de comerciant a
unităţii reclamate.32
61
“Întreprinderile de comision, agenţii şi oficii de afaceri”- art. 3 pct.
7.C. com.
Uneori comerciantul, din lipsă de timp, pentru a încheia
contracte comerciale apelează la alţi comercianţi. De exemplu, un
comerciant (comitentul) încheie un contract de comision cu un alt
comerciant (comisionar), prin care îl împuterniceşte să facă anumite
fapte de comerţ obiective, în numele său (al comisionarului), dar pe
seama sa (a comitentului) în schimbul unei sume de bani (comision).
Aşadar, comisionarul tratează afaceri comerciale în nume
propriu, dar pe seama comitentului în baza împuternicirii acestuia.
Comisionarul poate dobândi calitatea de comerciant, în condiţiile art. 7
Cod comercial, dacă face această faptă obiectivă de comerţ, ca
profesiune obişnuită.
Din contractul de comision se nasc două raporturi juridice:
(A) comitent - comisionar
(B) comisionar - terţ
Obligaţiile comisionarului
• comisionarul este obligat să execute întocmai mandatul
încredinţat de comitent. De exemplu, comisionarul însărcinat cu
vânzarea mărfurilor produse de comitent le preia, le vinde, încasează şi
predă preţul stabilit de comitent; comisionarul însărcinat cu procurarea
de materii prime şi materiale necesare procesului de producţie,
cumpără şi plăteşte la preţul stabilit de comitent. În caz contrar,
comitentul poate refuza actele juridice încheiate de comisionar. De
exemplu, comisionarul care vinde la un preţ mai mic decât cel convenit
este obligat să plătească comitentului, de la el, diferenţa de preţ (art.
408 C. com.). Uneori comisionarul poate încheia afaceri mai bune,
decât cele precizate în procură (împuternicire). Deoarece afacerea
aparţine comitentului, lui i se cuvin foloasele, afară de cazul când în
contractul de comision nu se prevede altfel.
• comisionarul dă socoteală comitentului asupra
îndeplinirii
procurii primite. Drepturile şi obligaţiile dobândite de comisionar în
raportul juridic cu terţul trec direct în patrimoniul comitentului, a
“stăpânului afacerii”(de exemplu: dreptul de proprietate asupra
bunurilor cumpărate). S-a statuat că riscul modificării cursului de
schimb valutar este suportat de comitent.
• comisionarul este obligat să trateze afacerile
comerciale cu
62
bună – credinţă şi diligenţa unui bun proprietar.
Obligaţiile comitentului:
• să plătească comisionul, din momentul încheierii
afacerii de către comisionar cu terţul;
• să plătească cheltuielile făcute de comisionar pentru
încheierea afacerii comerciale.
Comisionarul încheie acte juridice cu terţul în numele său
propriu. El este parte în actul juridic, având calitatea de debitor sau
creditor. În art. 406 C. com. se prevede: “Comisionarul este direct
obligat către persoana cu care a contractat, ca şi cum afacerea ar fi
fost a sa proprie”.
Între comitent şi terţ nu există nici un raport juridic.
Contractul de comision prin care se intermediază afacerile
comerciale este faptă de comerţ obiectivă, numai dacă se realizează în
cadrul unei întreprinderi (comisionarul, în calitate de întreprinzător
organizează factorii de producţie în acest scop; agenţia sau un oficiu de
afaceri intermediază între comercianţi şi clientelă).
Operaţiunile de intermediere realizate întâmplător, izolat au
caracter civil sau comercial în funcţie de natura actelor juridice ce se
încheie prin intermediere. Dacă, din însărcinarea comitentului,
cesionarul vinde un imobil, operaţiunea este civilă, dacă vinde produse
obţinute din atelierul comitentului sau le închiriază, operaţiunea este
comercială.
Agenţiile sau oficiile de afaceri sunt întreprinderi (activităţi
comerciale) care se ocupă cu afacerile altora în schimbul unei sume de
bani (de exemplu: agenţiile de turism, de voiaj, agenţiile ce se ocupă de
procurarea biletelor de călătorie CFR, etc.). Deşi actele juridice
încheiate pot fi civile, (de exemplu, vânzarea biletelor de călătorie, a
biletelor în staţiunile de odihnă, etc.) întreprinderea este întotdeauna
comercială.
Profesia de a înlesni căsătoriile (agenţiile matrimoniale) e o
locaţie de servicii.36
36
M.M. Dumitrescu, op. citată, vol. I. pag.24, speţa nr. 280.
63
manufactură”, “întreprinderile de imprimerie” îşi găsesc locul firesc
în cadrul art. 3 pct. 10 C. com.
,,Întreprinderea de editură, de librărie, de imprimerie şi de
opere de artă (n. a. vânzarea operelor de artă), când altul decât
autorul sau artistul vinde”, asigură autorului creaţiei artistice
obţinerea unui folos patrimonial ca urmare a reproducerii şi difuzării
lucrării de artă sau a vânzării acesteia.
În activitatea de editare a creaţiei artistice, de difuzare, precum
şi de vânzare a obiectelor de artă, întreprinzătorul, prin organizarea
factorilor specifici de producţie, intermediază între autor şi public,
transmiterea creaţiei artistice, pe riscul său, cu scopul obţinerii unui
câştig. Numai în aceste condiţii fapta întreprinzătorului are caracter
comercial.
Întreprinderea de editură, (editorul) are ca obiect de activitate
reproducerea şi difuzarea unei lucrări ştiinţifice, literare, artistice,
încredinţată de către autor, pe baza contractului de editare. Editorul
organizează factorii specifici de producţie pentru reproducerea,
difuzarea şi comercializarea lucrării editate.
Editorul poate fi parte in trei raporturi juridice:
1. în raportul juridic stabilit prin încheierea contractului de
editură cu autorul;
2. în raportul juridic născut din contractul încheiat între editor
şi comerciantul care organizează o întreprindere de imprimerie, pentru
a multiplica opera, atunci când nu el însuşi organizează multiplicarea
operei;
3. în raportul stabilit prin contractul de difuzare încheiat cu
agenţiile de publicitate, librării sau comisionari, dacă nu se obligă la
difuzarea operei.
Întreprinderea de editură trebuie să îndeplinească cumulativ
următoarele condiţii:
- întreprinzătorul (editorul) prin organizarea factorilor de
producţie, publică opera artistului;
- când nu dispune de mijloace proprii pentru multiplicarea
şi difuzarea operei, încheie contract pentru tipărirea (întreprindere de
imprimerie) şi difuzarea acesteia (întreprindere de librării).
Când autorul creaţiei artistice îşi valorifică singur creaţia
(încheie un contract de prestări servicii cu întreprinzători ce au ca
obiect de activitate executarea de lucrări tipografice şi de difuzare), el
nu face o faptă de comerţ obiectivă. Dacă însă autorul organizează el
64
însuşi o întreprindere de editură, atunci fapta sa este comercială.
Este întreprindere de editură tipărirea unei reviste, ziar, cărţi
etc.
Întreprinderea de imprimerie, are ca obiect reproducerea unor
lucrări editate, texte, imagini, etc., pe diverse suporturi. Este o
activitate tehnică prin care se reproduc texte, imagini, desene, etc., pe
hârtie, pe discuri (C.D.), calculator, alte suporturi materiale. Noţiunea
de imprimerie are o accepţiune mai largă, ea cuprinde orice formă de
multiplicare, indiferent de tehnica folosită.
Spre deosebire, editura, deşi legată de activitatea de
imprimerie, are un obiect distinct: este o activitate de fabricare a operei
artistice. Editorul transformă manuscrisul într-un volum imprimat într-
un ziar, într-o revistă, etc., pentru a fi pus în comerţ. Editarea este o
activitate preponderent intelectuală, reglementată de Legea Nr. 8/1996
privind drepturile de autor şi drepturile conexe.37
Întreprinderea de librărie (de difuzare) are ca obiect difuzarea
produselor realizate în cadrul întreprinderii de editură, imprimerie,
precum şi cumpărarea în scopul revânzării a unor tipărituri: cărţi,
albume, etc.. De asemenea, pe bază de contract comercial, ea difuzează
şi creaţiile artistice realizate de autori care-şi valorifică singuri creaţia
lor.
Întreprinderea de vânzare a operelor de artă are ca obiect
vânzarea de către întreprinzător a operelor de artă, tablouri, sculpturi,
guaşe, uleiuri, tempera, acuarele etc. cumpărate în acest scop.
Întreprinderea de obiecte de artă are în vedere vânzarea
operelor de artă când este făcută de un întreprinzător, în cadrul unei
întreprinderi, altul decât autorul operei de artă. Autorul care vinde
propria lucrare de artă încheie un act juridic civil. Toate operaţiunile
aferente întreprinderilor de obiecte de artă au caracter comercial (de
exemplu: contractul de depozit, de comision etc.).
Actele izolate de editură, imprimerie, librărie şi vânzare a
operelor de artă vor avea caracter comercial, dacă sunt făcute în
condiţiile cumpărării sau vânzării comerciale.
37
Conf. Univ. dr. Romul Petru Ionică, op. citată, pag. 323.
65
întreprinzător (comerciant) în cadrul unei întreprinderi (activitate
organizată). Transportul făcut de o persoană în mod izolat, (nu ca o
profesie obişnuită) ocazional, are caracter civil.
Transportul este activitatea de deplasare în spaţiu a bunurilor
şi persoanelor cu mijloace şi în condiţii diferite, pentru satisfacerea
intereselor materiale, spirituale sau sociale şi se desfăşoară în baza
contractului de transport. În contractul de transport cărăuşul
(transportator) se obligă faţă de expeditor (călător) să transporte dintr-
un loc în altul prin intermediul mijlocului de transport, bunuri şi
persoane, în schimbul unui preţ.
Este faptă de comerţ obiectivă atât transportul pe uscat şi apă,
expres reglementat în Codul comercial, cât şi transportul aerian de
mărfuri şi persoane (la data apariţiei codului, inexistent) şi transportul
pe lacuri sau râuri (Ordonanţa Guvernului nr. 42/1997 privind
navigaţia civilă ).
Întreprinderile de transport pe uscat sunt: întreprinderile de
transport pe căile ferate, de transport auto (rutier) de tramvaie, de
metrou.
Se admite ca fiind întreprinderi de transport şi transportul cu
telefericul, pompe funebre şi transport poştal.
Toate actele şi faptele juridice ce se încheie /săvârşesc în
cadrul întreprinderii (activităţii) de transporturi au caracter comercial
(de exemplu: contractul de transport, de expediţie).
Într-o speţă, acţiunea în daune contra direcţiei CFR din partea
unui călător care asuferit leziuni corporale din cauza tamponării
trenului derivă din neîndeplinirea obligaţiei cărăuşului de a transporta
pe călători în bună stare, obligaţie presupusă în orice contract de
transport. Prin urmare, daunele fiind retultate din neexecutarea unui
contract care este de natură comercială, acţiunea în dezdăunare este şi
ea tot de natură comercială.
Transportul este fapt de comerţ şi in ipoteza comerciantului
care face în mod obişnuit, profesional, această activitate (în condiţiile
art. 7 C. Com.) şi nu numai în cadrul unei întreprinderi comerciale. De
exemplu: întreprinzătorul care are ca obiect activitatea „pompe
funebre” săvârşeşte o faptă de comerţ atât în condiţiile art.3 pct.13 –
“întreprinderea de transport”, cât şi în condiţiile art.3 pct.5 –
“întreprinderea de furnituri. 38
38
Codul comercial adnotat, Editura „Tribuna”, Craiova, 1994, pag. 44.
66
„Asigurările terestre, chiar mutuale în contra daunelor şi asupra
vieţii”- art. 3 pct. 17 C.com.
“Asigurările chiar mutuale contra riscurilor navigaţiunii”- art. 3
pct. 18 C.com.
Codul comercial consideră ca fiind faptă de comerţ obiectivă
întreprinderea de asigurări de bunuri (pentru avarierea acestora în
cazul procedurii riscului asigurat), întreprinderea de asigurări de
persoane (deces, invaliditate etc.) şi întreprinderea de asigurări de
răspundere civilă (prejudiciul constă în vătămări corporale, deces,
distrugere de bunuri în condiţiile răspunderii civile delictuale), fie
terestre, fie contra riscurilor navigaţiei, azi prin asimilare şi asigurări
aeriene.
Potrivit prevederilor din Legea nr. 32/2000 privind societăţile
de asigurare şi supravegherea asigurărilor, întreaga activitate de
asigurare se realizează numai prin societăţi comerciale.
Societăţile comerciale din domeniul asigurărilor (asigurator)
prin contractul de asigurare se obligă faţă de cealaltă parte, asigurat, să
plătească o sumă de bani(fie asiguratului, fie unei terţe persoane), în
cazul apariţiei riscului asigurat (incendii, furt, inundaţii) în schimbul
primei de asigurare.
Protecţia împotriva riscului asigurat este o prestaţie care se
vinde şi se cumpără la fel ca orice altă prestaţie. Asigurările îşi propun
refacerea bunurilor avariate sau plata unor sume de bani în cazul
vătămării integrităţii corporale a unei persoane sau a decesului
acesteia. Întreprinzătorul desfăşoară activităţile de asigurare în cadrul
unei întreprinderi comerciale .
Orice operaţiune de asigurare, care nu se realizează în cadrul
unei întreprinderi, nu are caracter comercial, ci este un act juridic civil.
Art. 6 C. com. precizează :“asigurările sunt fapte de comerţ
numai în ce priveşte pe asigurator”.
Asigurările de lucruri sau de local, clădiri nu se consideră fapte
comerciale decât în privinţa asiguratorului, iar nu şi a asiguratului.
Aşadar, când este vorba de chemarea în judecată a asiguratului,
afacerea este de competenţa instanţelor civile.39
Dacă litigiul se iveşte între asigurator şi asigurat natura lui este
comercială, potrivit art. 56 C. com.
39
Şt. Ionescu,L. Petrescu, Codul comercial adnotat cu jurispriudenţă română
la zi, adnotate, M.O. Imprimeria Naţională, Bucureşti, 1933, pag. 23.
67
“Operaţiunile de mijlocire (samsărie) în afaceri comerciale”- art. 3
pct. 12. C. com.
Mijlocitorul (samsarul), prin diligenţa sa, pune faţă în faţă
două persoane pentru încheierea unui contract comercial. El nu are
calitatea de reprezentant şi nu încheie contracte comerciale cu nici una
din părţile viitoarei afaceri comerciale, ca şi în cazul comisionarului,
care încheie contractul comercial în nume propriu, dar pe seama
comitentului care i-a dat procură.
Cel ce solicită serviciile mijlocitorului încheie cu acesta un
contract de mijlocire. Când mijlocitorul reuşeşte să găsească partenerul
de afaceri, care încheie afacerea comercială, are dreptul în baza
contractului de mijlocire, la o remunerare din partea beneficiarului
demersurilor sale.
Actele mijlocitorul sunt materiale. De exemplu, caută prin mica
publicitate un potenţial cumpărător, expediază acestuia corespondenţa,
stabileşte contacte telefonice, fax şi cu alţi potenţiali cumpărători, etc.
De aceea contractul de mijlocire apare ca un contract de prestări
servicii.
Operaţiunile de mijlocire au caracter comercial numai dacă se
încheie o afacere comercială. De exemplu, mijlocitorul găseşte
cumpărătorul pe care-l prezintă fabricantului.
Operaţiunile de mijlocire au caracter comercial şi în ipoteza
când se realizează izolat, nu în cadrul unei întreprinderi. Condiţia este
doar aceea ca viitorul contract încheiat să aibă natură comercială.
68
Alte fapte de comerţ prevăzute în Codul comercial
În Codul comercial sunt calificate a fi fapte de comerţ:
Contul curent şi cecul
În art. 6 alin. 2 C. com.: “Contul curent şi cecul nu sunt fapte
de comerţ în ceea ce priveşte pe necomercianţi, afară numai dacă ele
n-au o cauză comercială.” Aşadar, pentru comercianţi, contul curent şi
cecul sunt întotdeauna fapte de comerţ, iar pentru necomercianţi sunt
fapte de comerţ numai dacă au o cauză comercială.
Contul curent este reglementat în art.370–373 C. com.
Uneori comercianţii care fac împreună afaceri comerciale,
locuiesc în localităţi diferite, fapt ce dă naştere la dificultăţi în plata
imediată a prestaţiilor ce şi le execută reciproc. Astfel, după fiecare
prestaţie executată, ei trebuie să plătească contravaloarea prestaţiei,
expediind banii pentru lichidarea fiecărei creanţe în parte.
Prin contractul de cont curent, părţile convin “ca în loc să
achite separat şi imediat creanţele lor reciproce, lichidarea să se facă la
un anumit termen, prin achitarea soldului de către partea care va fi
debitoare”.40
40
Codul comercial adnotat, pag. 307.
69
Contractul de mandat, comision şi consignaţie
Contractul de mandat reglementat de Codul civil în art. 1532,
este menţionat ca fiind: “un contract în puterea căruia o persoană se
obligă, fără plată, de a face ceva pe seama altei persoane, de la care
a primit o împuternicire”. Când are ca obiect tratarea de afaceri
comerciale pe seama şi socoteala mandantului, primeşte caracter
comercial. Nu interesează calitatea de comerciant sau necomerciant al
părţilor contractului de mandat comercial.
Contractul de mandat comercial, spre deosebire de dreptul
civil, are întotdeauna un caracter oneros (nu se presupune gratuit).
Regula în dreptul comercial este aceea că orice serviciu trebuie plătit.
De asemenea, contractul de mandat comercial are întotdeauna ca obiect
fapte de comerţ.
Întreprinderea agricolă
Într-o opinie, întreprinderea agricolă, neregăsindu-se printre
întreprinderile enumerate în art. 3 C. com., nu este faptă de comerţ.
Practica judiciară a statuat că sunt civile operaţiile întreprinderii
agricole, chiar şi atunci când este dotată cu tehnică modernă, când
71
întrebuinţează muncă salariată şi emite cambii.41
Ca urmare a principiului necomercialităţii activităţilor agricole,
s-a considerat că, indiferent de proporţiile sale şi de mijloacele tehnice
folosite, actele juridice efectuate de o întreprindere agrară sunt şi
rămân civile.42
Într-o opinie contrară, întreprinderea agricolă este faptă de
comerţ pentru că împrumută elemente de la întreprinderea de
manufactură, aşa cum este prevăzută în art. 3 pct. 9 Cod comercial.
Întreprinderea agrară are caracter comercial, deoarece ea
presupune organizarea sistematică a factorilor specifici: capital,
muncă şi resurse materiale. Întreprinderea agricolă apare în sensul art.
3 pct. 9 Cod comercial, o întreprindere manufacturieră.43
Doctrina şi practica judiciară sunt consecvente în a califica
întreprinderea agricolă ca având caracter civil.
45
Stanciu D. Cărpenaru, op.citată, pag.60.
75