Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
SECŢIUNEA 1
2
V.Iamandi, fost ministru al Justiţiei
3
Modificările istorice intervenite prin Legea nr.281/2003 au intrat în vigoare la data de 1 iulie 2003 şi au fost puse în
aplicare, diferenţiat, după cum urmează:
-dispoziţiile privind arestarea preventivă şi percheziţia, de la data intrării în vigoare a Legii nr.281/2003(1 iulie 2003):
-celelalte dispoziţii, de la data de 1 ianuarie 2004.
Modificările intervenite prin O.U.G. nr.66/2003, au intrat în vigoare la 11 iulie 2003( aprobată prin Legea nr.359/2003),
cu menţiunea că dispoziţiile referitoare la măsura preventivă a obligării de a nu părăsi ţara, precum şi cele prevăzute la
punctele 31-33, 35 şi 36 ale art.I din Legea nr.281/2003, au fost aplicate chiar cu data de 11 iulie 2003.
Prevederile O.U.G. nr.109/2003 se aplică de la data intrării în vigoare a Legii de revizuire a Constituţiei-29 octombrie
2003.
4
- probele, mijloacele de probă şi procedeele probatorii (art.97-201);
- măsurile preventive şi alte măsuri procesuale (art.202-256);
- acte procesuale şi procedurale comune (art.257-284).
Partea specială cuprinde o reglementare cronologică a procesului penal, în
toate fazele sale, urmărind activităţile şi formele procesuale de realizare a acestora.
Această parte cuprinde următoarele titluri :
- urmărirea penală (art.285-341);
- camera preliminară (art.342-348);
- judecata (art.349-4771);
- proceduri speciale (art.478-5491);
- executarea hotărârilor penale(art.550-601);
- dispoziţii finale (art.602-603).
Într-un stat de drept, realizarea justiţiei penale nu se poate face în mod arbitrar
şi dezordonat, ci după norme şi forme bine stabilite şi printr-o activitate disciplinată
şi organizată4. Această disciplinare şi organizare este realizată de dreptul procesual
penal.
Dreptul procesual penal cuprinde norme ce stabilesc organele specializate ale
statului chemate să îndeplinească activităţile necesare realizării justiţiei penale prin
aplicarea sancţiunilor penale faţă de cei care au încălcat legea prin săvârşirea de
infracţiuni; atribuţiile fiecărui organ (competenţa) şi totodată actele, măsurile sau
operaţiunile succesive prin care se aduc la îndeplinire toate aceste activităţi, de către
organele şi persoanele participante la proces; drepturile şi îndatoririle acestora,
formele sau modurile în care trebuie să fie îndeplinite aceste acte (procedura)5.
Dreptul statului de a pedepsi pe infractor ia naştere prin violarea efectivă a
normelor dreptului penal substanţial.
Dreptul penal este însă un drept potenţial, o energie potenţială care nu poate
acţiona decât prin procedura penală. Statul ca titular al ordinii de drept, prin organele
judiciare competente are obligaţia de a constata la timp şi în mod complet faptele care
4
Traian Pop., Drept procesual penal, vol.I, Partea introductivă, p.3
5
Tr.Pop., I op.cit., p.3
5
constituie infracţiuni, să identifice autorii acestora şi să ceară tragerea lor la
răspundere în justiţie printr-un proces penal.Se naşte, astfel, un raport procesual penal
între stat si intre diferiţi subiecţi procesuali, care au fiecare anumite drepturi şi
obligaţii.
În ţara noastră, înfăptuirea justiţiei penale are loc în numele legii, justiţia fiind
unică, imparţială şi egală pentru toţi (art.124 din Constituţia României
revizuită6).Potrivit Legii nr.304/2004 privind organizarea judiciară, ea se realizează
prin Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi prin celelalte instanţe judecătoreşti stabilite
de lege.
Garantul independenţei justiţiei este, potrivit noii legi, Consiliul Superior al
Magistraturii.
Aceeaşi lege arată că, în activitatea judiciară, Ministerul Public reprezintă
interesele generale ale societăţii şi apără ordinea de drept, precum şi drepturile şi
libertăţile cetăţenilor. Acesta îşi exercită atribuţiile prin procurori, constituiţi în
parchete pe lângă fiecare instanţă judecătorească, sub autoritatea ministrului
justiţiei.Procurorii, împreună cu organele de cercetare penală ale poliţiei judiciare
formează organele de urmărire penală, care exercită o activitate specifică denumită
urmărire penală.
Activitatea judiciară are două componente:
1) o activitate prealabilă de urmărire penală auxiliară justiţiei dar absolut
necesară;
2) o activitate de justiţie penală propriu-zisă.
Prima activitate este desfăşurată de către procurori şi organele de cercetare
penală care acţionează pentru prevenirea şi constatarea infracţiunilor, identificarea
făptuitorilor, descoperirea şi strângerea probelor, în vederea stabilirii dacă există sau
nu temeiuri de trimitere în judecată. A doua componentă este activitatea de justiţie
penală propriu-zisă realizată de instanţele judecătoreşti penale.
La activitatea judiciară participă, pe lângă organele judiciare, şi alte două
categorii de subiecți procesuali:
- părţile, în temeiul interesului lor în rezolvarea cauzelor penale (inculpat, parte
civilă şi parte responsabilă civilmente conform art.32 a. 2 din CPP);
-subiecți procesuali principali (suspectul și persoana vătămată), conform art 33
a.1 CPP
- alți subiecți procesuali care nu au interes direct în rezolvarea cauzei penale
(martori, experţi, interpreţi etc.) dar care având cunoştinţe despre date, fapte şi
împrejurări ce ţin de stabilirea adevărului sunt chemate să ajute organele judiciare în
soluţionarea procesului(conform art 34 din CPP).
6
Legea de revizuire a Constituţiei este publicată în M. Of., partea a-I-a nr 767/31.10.2003 nr.669 din 22 septembrie
2003
6
Noţiunea, scopul şi fazele procesului penal
SECŢIUNEA A II-A
1.Noţiune.
Prin norme juridice procesual penale înţelegem regulile de conduită care au ca
obiect de reglementare desfăşurarea procesului penal.
Aceste reguli de conduită particulare11, aşa cum au fost denumite în doctrină,
privesc numai participanţii la activitatea procesuală, spre deosebire de normele
dreptului substanţial care se adresează în general, tuturor cetăţenilor.
Normele de drept procesual sunt cele care stabilesc12 :
- autorităţile publice care au dreptul şi în acelaşi timp obligaţia să constate
infracţiunile, să-i identifice pe făptuitori şi să-i tragă la răspundere, prevăzând în
acelaşi timp structura şi atribuţiile autorităţilor judiciare abilitate prin lege în acest
sens;
- persoanele fizice sau juridice ce pot fi antrenate în activitatea de înfăptuire a
justiţiei, atribuţiile, drepturile şi obligaţiile procesuale ale acestora;
- actele şi măsurile procesuale şi procedurale precum şi mijloacele ce pot fi
folosite de organele judiciare, părţi şi alte persoane în desfăşurarea procesului penal;
- sancţiunile ce pot fi aplicate în cazul încălcării normei procesuale (nulitatea,
inadmisibilitatea, decăderea, amenda judiciară, sancţiuni disciplinare, aducerea silită
la organul judiciar, sancţiuni penale). Sancţiunile prevăzute de norma procesuală sunt
evident, de grade diferite, în funcţie de importanţa normei încălcate.
Structură. Din punct de vedere structural norma procesual penală conţine trei
elemente şi anume : ipoteza, dispoziţia şi sancţiunea (structura trihotomică).
În funcţie de gradul de precizare al ipotezei şi al dispoziţiei, normele juridice
procesual penale pot fi determinate sau relativ determinate (de ex.: în art. 4 C. proc.
pen., se prevede că orice persoană este considerată nevinovată până la stabilirea
vinovăţiei sale printr-o hotărâre penală definitivă). În acest caz, atât ipoteza cât şi
dispoziţia sunt determinate în mod clar. Sunt şi situaţii când ipoteza este relativ
determinată .
În norma juridică procesual penală dispoziţia poate fi şi ea determinată sau
relativ-determinată (de ex.; în art.414 alin.1 C. proc. pen. se prevede că părţile şi
11
V.Dongoroz , Curs de procedură penală, Ed.a II-a, Buc. 1942, pag.8;
12
Gr.Theodoru, op. cit., pag.43;
12
persoana vătămată pot renunţa expres la calea de atac în termenul de exercitare a
acesteia).
În mod justificat, s-a arătat însă, în doctrină13, că normele juridice procesual
penale nu au, de multe ori, în structura lor toate cele trei elemente, lipsind, fie ipoteza
fie sancţiunea.
Astfel, sunt cazuri în care sancţiunea este totuşi prevăzută şi indicată expres,
dar într-un alt text de lege (art.364 alin.1 C. proc. pen., prevede obligativitatea
aducerii inculpatului arestat la şedinţa de judecată; însă sancţiunea nerespectării este
prevăzută în mod explicit în art. 281 alin.1 lit.e C. proc. pen. în care se arată că
încălcarea dispoziţiei privitoare la prezenţa inculpatului când este obligatorie potrivit
legii atrage nulitatea judecăţii).
Clasificare. În literatura de specialitate14, normele juridice procesual penale au
fost clasificate în raport de următoarele criterii:
13
I.Ceterchi – Teoria generală a dreptului, Univ.Buc., 1983, pag.329;
14
Gr.Theodoru – op.cit., pag.44-45; A.Boroi, ş.a. – op.cit. pag.18;
13
citaţiei sau al mandatului de aducere au fost încălcate, citaţia ori mandatul vor fi
considerate nule şi deci, lipsite de eficienţă; neregularităţile din ele vor fi însă
acoperite dacă persoana citată sau prevăzută în mandat se va prezenta la data şi ora
judecării cauzei);
c)După sfera de aplicare, normele procesual penale sunt:
- generale sau de drept comun .Sunt acele norme care se aplică întotdeauna, în
toate cauzele penale, cazurile de excepţii trebuind să fie menţionate în mod expres;
- speciale.Sunt norme care reglementează şi se aplică în situaţii particulare.Ele
derogă întotdeauna de la norma generală, când reglementează aceeaşi materie.
15
I.Neagu, op.cit. p.41
14
Raporturile juridice procesual penale
Noţiune.
În momentul săvârşirii unei infracţiuni ia naştere un raport de drept penal
substanţial denumit raport substanţial de conflict16.
În acelaşi moment ori de îndată, statul, în calitate de titular al ordinii de drept
mandatat de societate să apere valorile sociale fundamentale, trebuie, ca prin organele
judiciare, să constate infracţiunea, să-l identifice pe făptuitor şi să pună în mişcare
procedurile legale pentru a se stabili dacă sunt temeiuri de trimitere în judecată şi
respectiv de condamnare.
Această activitate complexă de constatare a infracţiunii, de identificare a
autorului acesteia şi de punere în mişcare a procedurilor pentru a se stabili dacă sunt
temeiuri de tragere la răspundere penală înseamnă, aducerea conflictului de drept
penal substanţial în faţa organelor de justiţie penală şi determină naşterea unui raport
juridic procesual penal.
Acest raport juridic procesual ia naştere prin iniţierea procesului penal,
iar apoi se dezvoltă, se amplifică şi se multiplică, progresiv, până în momentul
soluţionării definitive a procesului penal.
Procesul penal, aşa cum vom constata, reprezintă o activitate complexă care
constă dintr-o multitudine de acte şi măsuri procesuale şi procedurale, realizate
potrivit legii de organele judiciare competente şi de către părţi în calitate de subiecţi
ai raportului juridic procesual penal şi cu participarea altor persoane în formele şi
modurile stabilite de lege pentru realizarea scopului acestuia prevăzut de art. 1 din
Codul de procedură penală.
Structura raportului juridic procesual penal
Sub aspect structural, raportul juridic procesual penal are aceleaşi
elemente constitutive ca orice raport juridic: subiecţi, conţinut şi obiect.
Subiecţii raportului juridic procesual penal sunt participanţii la realizarea
procesului penal.
Primul subiect principal prezent de fiecare dată în orice raport juridic
procesual penal este statul reprezentat prin organele competente care potrivit art 30
din NCPP sunt:
-organele de cercetare penala;
-procurorul;
-judecatorul de drepturi si libertati;
-judecatorul de camera preliminara
16
V.Dongoroz, op.cit., p.75
15
-instantele judecatoresti.
Aceste organe judiciare isi exercita atributiile specifice în diverse momente şi
faze ale procesului penal, asa cum vom dezvolta in sectiunea referitoare la fiecare
organ judiciar.
Al doilea subiect principal nelipsit din orice raport juridic procesual
penal este infractorul, care potrivit Noului Cod are, la inceputul procesului penal,
calitatea de suspect iar dupa punerea in miscare a actiunii penale, calitatea de
inculpat.
Aşa cum s-a arătat în doctrină subiecţii principali sunt cei care
îndeplinesc cele 3 funcţii procesuale esenţiale: acuzarea, apărarea şi judecata17.
Alături de stat şi infractor, care sunt subiecţii principali, în raporturile
juridice procesual penale intervin şi alţi subiecţi cu drepturi şi obligaţii specifice, cum
sunt persoana vătămată, partea civilă, partea responsabilă civilmente.
17
Traian Pop, Dr.procesual penal, p.generală, vol.II, pag.45 – Tipografia naţională S.A. Cluj
18
O.Stoica, A.Mureşan, Consideraţii privind raporturile juridice procesual penale, în Studia Universitatis „Babeş-
Bolyoi, Series. Jurisprudentia, 1996, pag.117
19
Doru Pavel, Despre obiectul raportului de drept procesual penal în R.R.D. nr.4/1974, pag.21
16
Stabilirea existenţei sau inexistenţei raportului juridic de drept penal se face în
timp, în mod progresiv şi numai la sfârşitul procesului penal, se definitivează acest
raport prin soluţia care se va pronunţa.
Soluţiile de condamnare, de renuntare la aplicarea pedepsei, de amanare a
aplicarii pedepsei şi de încetare a procesului penal vor confirma că în cauza
respectivă a existat un raport de drept penal material iar cele de achitare că nu a
existat un asemenea raport.
SECŢIUNEA A IV-A
17
Izvoarele juridice ale dreptului procesual penal român
1.Noţiune
În concepţia sociologică, dreptul este considerat a fi un produs spontan,
natural, istoric, un produs social. El dobândeşte consacrarea de drept pozitiv numai
prin voinţa legiuitorului, adică prin lege, care este izvor ordinar de drept20.
În concepţia tehnico-juridică, dreptul este văzut ca o creaţie a legii, un produs
al voinţei legiuitorului. Dar, dreptul nu este o creaţie arbitrară a legiuitorului, ci este
impus de realităţile şi necesităţile vieţii sociale, a membrilor societăţii, el fiind doar
consacrat şi exprimat prin legiuitor21.
Într-o exprimare sintetică, prin izvoarele dreptului trebuie să înţelegem sursele
dreptului.
SECŢIUNEA A V-A
28
V.Dongoroz, op. cit., p.44
21
Procedeele şi metodele utilizate sunt:
- interpretarea literală (gramaticală)
- interpretarea raţională (logică)
- interpretarea analogică
a.Interpretarea literală (gramaticală) constă în căutarea şi stabilirea voinţei
legiuitorului prin însăşi înţelesul şi sensul cuvintelor prin care se exprimă această
voinţă.
La interpretarea literală examinarea şi analiza are loc sub aspectul a trei
elemente:
- elementul etimologic
- elementul sintactic
- elementul stilistic
Elementul etimologic. Prin cercetarea şi analiza etimologică, se caută şi se
stabileşte înţelesul fiecărui cuvânt, după sensul în care a fost folosit de legiuitor, sens
în care, în general este de presupus că întotdeauna este acela indicat chiar de
etimologia cuvântului (valoarea semantică).
Elementul sintactic. În operaţiunea de interpretare, cuvintele trebuie examinate
şi din punct de vedere sintactic.
La interpretarea literală, pentru găsirea înţelesului exact a voinţei legiuitorului,
se va examina şi conexiunea gramaticală dintre cuvinte, topica cuvintelor în
propoziţie şi frază, precum şi legătura dintre părţile unei propoziţii sau fraze sau
dintre diferitele propoziţii şi fraze(singularul se aplică şi pluralului; substantivele se
examinează împreună cu atributele lor, iar verbele cu complementele etc.).
Elementul stilistic. Pentru aflarea înţelesului real al normei procesual penale, în
operaţiunea de interpretare literală trebuie să se ţină seama şi de stilul redacţional,
adică de modul aşezării cuvintelor, de sensul lor în construcţia propoziţiei sau frazei.
Trebuie avut în vedere că redactorul unei norme este permanent preocupat să nu
folosească în textele legii cuvinte fără rost.
b.Interpretarea raţională (logică)
Constă în folosirea unor procedee logice, bazate pe raţionamente, prin care se
caută stabilirea exactă a înţelesului unei norme procesual penale.
La interpretarea raţională se folosesc următoarele elemente:
- elementul politic (istoric)
- elementul sistematic
- elementul realistic
Elementul politic (istoric) presupune cunoaşterea momentului şi
circumstanţelor în care s-a elaborat norma procesual penală, cauzele şi
22
determinismele politice, economice şi istorice ale elaborării normei.
Pentru a afla acest complex de date şi informaţii, se examinează tot ce a
precedat şi contribuit la elaborarea legii respective (lucrările pregătitoare, expunerile
de motive, dezbaterile parlamentare, dispoziţiile din vechea reglementare şi din alte
legi străine, care au servit ca material informativ, doctrina şi jurisprudenţa avută în
vedere la elaborarea legii respective etc.).
Elementul sistematic. În doctrină, este denumit şi elementul de corelaţie. El
constă în legătura explicită sau implicită, directă sau indirectă care există între fiecare
dispoziţie dintr-o lege şi celelalte dispoziţii din aceeaşi lege sau din alte legi, care
reglementează aceeaşi materie sau materii asemănătoare ori conexe. Aceste legături
ne vor ajuta să înţelegem spiritul legii (mens legis) şi principiile care guvernează
materia respectivă.
În operaţia de stabilire a corelaţiilor, trebuie avute în vedere poziţia, respectiv
aşezarea dispoziţiei supusă interpretării, cât şi denumirea titlului capitolului, secţiunii
etc., în care este inclusă dispoziţia respectivă.
Elementul realistic. În doctrină, este denumit şi elementul de conformare. El
presupune cunoaşterea şi stabilirea, cu exactitate, a situaţiei reale cu privire la faptele,
actele sau raporturile pe care legiuitorul le-a supus reglementării prin dispoziţia
supusă interpretării.
Se are în vedere că legea procesual penală nu este şi nu poate fi izolată de
realitate, fiindcă ea porneşte şi se bazează pe o anumită realitate şi este destinată să
fie aplicată la o anumită realitate.
c.Interpretarea analogică
Această formă de interpretare prin analogie constă în căutarea şi stabilirea
voinţei legiuitorului prin recurgerea la alte dispoziţii procesual penale mai complete
şi mai explicite, care reglementează cazuri sau situaţii asemănătoare cu cele din
norma supusă interpretării.
Interpretarea analogică nu trebuie confundată cu extinderea legii prin analogie,
respectiv cu practicile greşite de aplicare a legii pe cale de analogie.
Totodată, interpretarea analogică nu trebuie confundată cu suplimentul
analogic, care reprezintă un mijloc de completare a lacunelor din legea procesual
penală, ceea ce, evident, este periculos, deci inadmisibil.
4.Rezultatele interpretării
24
Interpretarea îndoielnică. O întâlnim în situaţiile în care, prin folosirea şi
epuizarea tuturor procedeelor de interpretare, rezultatul obţinut este îndoielnic. În
asemenea situaţii, existând dubiu care nu poate fi înlăturat, se recurge la principiile de
drept comun, în raport de care se raţionează astfel:
În orice stat de drept organizat, libertatea este regula şi restrângerea libertăţii
este excepţia. Este ştiut că, în caz de îndoială, primează regula şi nu excepţia. De aici,
rezultă că, atunci când există dubiu, se va adopta soluţia care crează mai puţine
restricţii sau privaţiuni (de libertate, de drepturi etc.).
Regula expusă în ecuaţia de mai sus este cunoscută în dreptul penal sub forma
maximei „in dubio pro reo”.
Ea exprimă, totodată, o idee cu valoare de principiu, potrivit căreia îndoiala
trebuie să profite totdeauna celui mai slab, adică în raporturile de drept penal şi drept
procesual penal – care sunt raporturi de putere – suspectului şi, respectiv,
inculpatului.
4.Limitele interpretării
Problema limitelor între care şi până la care poate opera mintea interpretului,
este de mare interes teoretic, dar mai ales practic.
Răspunsul la această problemă trebuie să se bazeze pe un principiu unanim
admis, potrivit căruia interpretarea trebuie să conducă întotdeauna la cunoaşterea
normei de drept, şi niciodată la crearea normei.
De aici, concluzia că libertatea îngăduită interpretului, în operaţiunea de
interpretare, este limitată la rolul lui de a ne lămuri înţelesul normei de drept, aşa cum
a fost ea creată de legiuitor.
SECŢIUNEA A VI-A
Legea se aplică din momentul intrării sale în vigoare. Acesta este momentul
iniţial al aplicării, iar momentul final este scoaterea din vigoare, abrogarea ei. Aceste
două momente marchează limitele de timp ale legii, între ele întinzându-se durata
legii, şi deci aplicarea ei tuturor faptelor şi raporturilor ce se nasc în timpul duratei
sale30.
În aceste cazuri, va opera principiul activităţii legii procesual penale.
Regula generală aplicabilă, este cea a imediatei aplicări şi este guvernată de
adagiul ”tempus regit actum” .
Această regulă guvernează toate actele şi lucrările efectuate într-o cauză
penală, indiferent dacă procesul penal a fost pornit sub imperiul legii anterioare sau
sub imperiul legii noi.
Principiul aplicării imediate a legii procesual penale este absolut dominant în
materia procesual penală, astfel că toate activităţile procesuale se realizează numai în
conformitate cu legea în vigoare la momentul efectuării actului.
În unele situaţii, de excepţie, poate fi întâlnită ultraactivitatea sau
retroactivitatea legii procesuale penale. În primul caz, unele dispoziţii din legea
anterioară vor rămâne aplicabile sub legea nouă. În ipoteza retroactivităţii, dispoziţiile
legii noi vor fi aplicabile şi actelor efectuate sub legea anterioară.
29
Unii autori, V.Dongoroz, T.Pop fac referire la patru aspecte de aplicare a legii: timpul, spaţiul, persoanele şi actele.
30
T.Pop, op.cit., p. 201
26
Principiul aplicabil în acest caz este „locus regit actum”, ceea ce înseamnă că
actele şi măsurile procedurale vor avea eficienţă juridică numai dacă sunt realizate în
conformitate cu legea procesual penală de la locul efectuării lor.
Există însă câteva situaţii de excepţie de la principiul teritorialităţii legii
procesual penale, şi anume :
a) în unele cazuri, anumite acte procedurale efectuate într-o ţară străină cu
respectarea legislaţiei acelei ţări, sunt totuşi, valabile în faţa organelor judiciare
române(este cazul comisiilor rogatorii internaţionale active);
b) cazul comisiei rogatorii internaţionale pasive, când actul procedural solicitat
de organul judiciar străin poate fi realizat pe teritoriul statului român, cu aplicarea
legii procesual penale străine;
c) situaţiile de extrateritorialitate a legii procesual penale române când, la
cererea organului judiciar român, organul solicitat aplică legea procesual penală
română privitor la un act procedural efectuat în străinătate;
d) cazurile recunoaşterii hotărârilor penale definitive pronunţate de instanţele
judecătoreşti din străinătate, hotărâri care îşi produc efectele juridice pe teritoriul
statului român;
e) cazul recunoaşterii actelor juridice efectuate de organele judiciare penale din
străinătate care, dacă sunt recunoscute de instanţele judecătoreşti române, produc
efecte juridice pe teritorul ţării;
f) în cazul imunităţii de jurisdicţie a reprezentanţilor diplomatici, legea
procesual penală română nu se aplică acestora în cazul comiterii unei infracţiuni pe
teritoriul statului nostru.
CAPITOLUL AL II-LEA
SECŢIUNEA I
31
T.Pop, op.cit.,p. 198
32
Codul de procedură penală anterior prevedea principiile oficialităţii procesului penal şi al rolului activ al organului de
urmărire penală.
33
Principiul dreptului la un proces penal echitabil şi într-un termen rezonabil, rezultă din dispoziţiile art. 21 alin.3 din
Constituţie, care prevăd expres că părţile au dreptul la un proces echitabil şi la soluţionarea cauzelor într-un termen
rezonabil.
Desigur, trebuie menţionat că această prevedere privind dreptul la un proces echitabil şi într-un termen rezonabil a fost
preluată în Constituţia noastră, revizuită la 18-19 octombrie 2003, din Convenţia europeană asupra drepturilor şi
libertăţilor fundamentale ale omului (art. 6 din Convenţie).
Introducerea acestei prevederi şi proclamarea ei ca principiu fundamental, în Codul nostru de procedură penală, alături
de principiile din actualul cod, era absolut necesară. Sub acest aspect, literatura de specialitate s-a pronunţat în sensul că
procesul echitabil reprezintă o garanţie a principiului legalităţii, iar termenul rezonabil este o garanţie că justiţia, ca
serviciu public, asigură apărarea drepturilor şi libertăţilor cetăţenilor, prin eliminarea oricăror tergiversări ori manevre
şicanatorii.
28
- principiul egalităţii de arme (aceleaşi atât pentru acuzare, cât şi pentru
apărare, pentru echilibrarea drepturilor părţilor);
- principiul respectării dreptului la tăcere (dreptul de a nu face declaraţii contra
sie însuşi);
- principiul dreptului persoanei de a fi informată cu privire la natura
acuzaţiei aduse şi la dreptul de a fi asistată de un apărător;
- principiul respectării contradictorialităţii procedurilor;
- principiul garantării controlului judecătoresc asupra actelor, măsurilor şi
soluţiilor adoptate în cursul urmăririi penale (instrucţiei penale);
- principiul garantării drepturilor victimei.
Unele din aceste principii rezultă nu numai din prevederile convenţiei şi ale
unor coduri de procedură penală ale unor state europene, ci chiar din Constituţia
României revizuită.
De asemenea, dacă este să ne referim la principiul egalităţii de arme şi la
principiul egalităţii părţilor în procesul penal, putem constata că acestea rezultă din
prevederile art.123 alin.2 din Constituţie care arată că „justiţia este unică, imparţială
şi egală pentru toţi”.
Evident că introducerea principiilor sus-menţionate în Codul de procedură
penală va impune o adaptare a acestei dispoziţii constituţionale la normele concrete
care reglementează desfăşurarea procesului penal, cum ar fi de exemplu, ca în aceeaşi
problemă de drept să nu se dea soluţii diferite.
În cele ce urmează, vom examina, pe rând principiile fundamentale ale
procesului penal, aşa cum sunt prevăzute ele în art.2-12 din actuala reglementare a
Codului de procedură penală, iar, apoi, ne vom opri asupra principiilor noi, care
trebuie introduse, în opinia noastră, în legislaţia procesual penală română.
SECŢIUNEA A II-A
34
Nicolae Volonciu,Tratat de procedură penală, Parte generală, vol.I, Ed.Paideia, 1993,p. 80
29
acestea sunt înscrise în lege şi funcţionează în formele prevăzute de lege.
În esenţă, el exprimă regula că întreaga activitate procesual penală trebuie să
realizeze în strictă conformitate cu dispoziţiile legii („nula justitia sine lege”).
Sursa acestui principiu este constituţională. Ne referim la art.1 alin.5 din
Constituţia revizuită a României, care prevede că „În România, respectarea
Constituţiei, a supremaţiei sale şi a legilor este obligatorie”.
În cadrul procesului penal, acest principiu constituţional este transpus în
redactarea art.2 din actualul Cod de procedură penală, care prevede că „procesul
penal se desfăşoară potrivit dispoziţiilor prevăzute de lege”.
Noul text proclamă principiul legalității procesului penal într-o definire mai
concisă, renunțându-se la principiul oficialității.
Renunțarea la principiul oficialității este urmarea noii concepții asupra
procesului penal care, deși își păstrează caracterul continental european, a fost
regândit și reglementat prin introducerea multor elemente de tip adversial care să
faciliteze soluții rapide și eficiente.
Din economia textului sus-menţionat, rezultă, prin interpretare, că realizarea şi
respectarea principiului legalităţii în procesul penal, implică, cumulativ, următoarele
cerinţe:
- ca întreaga activitate procesuală atât în faza de urmărire, cât şi în faza de
judecată, să fie realizată numai de către organele judiciare (de urmărire penală,
judecatorul de drepturi si libertati, judecatorul de camera preliminara şi instanţele
judecătoreşti) înfiinţate prin lege, în compunerea şi potrivit atribuţiilor stabilite prin
lege şi de către persoanele cărora legea le acordă drepturi procesuale;
- activitatea procesuală trebuie să fie desfăşurată numai în cazurile, condiţiile şi
formele arătate şi stabilite de lege;
- organele judiciare au obligaţia să explice părţilor şi participanţilor la proces,
drepturile lor procesuale, să le respecte aceste drepturi şi să le ajute pentru a asigura
exercitarea efectivă a acestora.
Necesitatea asigurării respectării acestui principiu decurge şi este impusă de
următoarele temeiuri:
- scopul normelor de procedură penală nu ar putea şi nu poate fi realizat decât
prin îndeplinirea strictă a fiecărei şi, respectiv, a tuturor actelor şi măsurilor
procesuale şi procedurale în conformitate cu reguli şi forme riguroase, exact, expres
şi limitativ arătate în lege, regularitate care poate şi trebuie să fie permanent, uşor
controlabilă, tot potrivit legii.
- garantarea exercitării depline a drepturilor procesuale pentru părţile din
proces nu ar fi posibilă şi realizabilă decât prin prevederea riguroasă, exactă şi
expresă a acestor drepturi, în textele legii, în aşa fel încât să se poată verifica şi
controla oricând dacă şi în ce măsură aceste drepturi au fost respectate;
- apărarea şi realizarea practică şi efectivă a ordinii de drept şi, totodată, a
30
drepturilor şi libertăţilor individuale ale părţilor şi ale celorlalţi participanţi din
proces, împotriva arbitrariului, abuzurilor, al vătămărilor de orice fel ce ar rezulta din
practici nelegale sau din ignoranţa ori incompetenţa aplicării şi interpretării legii nu ar
fi posibilă şi realizabilă decât prin aplicarea strictă şi necondiţionată a legii, pe tot
parcursul desfăşurării procesului penal.
35
Instituţia a fost introdusă prin Legea nr.281/2003.
31
are loc verificarea, după trimiterea în judecată, a competenţei şi a legalităţii sesizării
instanţei, verificarea legalităţii administrării probelor şi a efectuării actelor de către
organele de urmărire penală.
În etapa procesuală a exercitării căii de atac, instanţa de control verifică
legalitatea şi temeinicia hotărârii atacate şi atunci când constată nelegalitatea acesteia,
admiţând apelul, desfiinţează sentinţa şi fie că îndreaptă hotărârea greşită, fie dispune
rejudecarea, pentru cazurile de nulitate prevăzute de art.281 alin. 1 C. proc. pen..
Controlul prin care se garantează respectarea principiului legalităţii în
procesul penal funcţionează şi după rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti,
prin exercitarea căilor extraordinare de atac (recurs în casaţie, contestaţie în anulare,
revizuire). Astfel, de exemplu, în cazurile în care hotărârile penale definitive conţin
încălcări ale legii (privind procedura de citare a părţii pentru termenul la care s-a
judecat cauza de către instanţa de recurs; când instanţa de recurs nu s-a pronunţat
asupra unei cauze de încetare a procesului penal, cu privire la care existau probe în
dosar), împotriva acestora se poate exercita calea extraordinară de atac a contestaţiei
în anulare prevăzută de art.426 C. proc. pen.
1.Noţiune
În Codul nostru de procedură penală, nu existau texte care să definească,
expres şi clar, necesitatea separării funcţiilor de urmărire de cele de instrucţie şi de
cele de judecată.
Pentru a ilustra dimensiunea fundamentală care trebuie să existe între
atribuţiile magistratului, care instrumentează urmărirea penală, efectuează urmărirea
penală şi judecă, în doctrina europeană36, s-a susţinut că „separarea funcţiilor
judiciare în procedura penală este ceea ce în dreptul public este separarea puterilor
legislativă, executivă şi judecătorească” .
Acest principiu îşi are sursa în art.6 par.1 din Convenţia Europeană pentru
Apărarea Drepturilor Omului, text potrivit căruia, „orice persoană are dreptul la
judecarea ...cauzei sale, de către o instanţă independentă şi imparţială”(principiul
dreptului la un proces echitabil).
Pentru orice justiţiabil, garanţia independenţei şi imparţialităţii într-un proces
penal, nu poate exista decât atunci când magistratul care a început şi efectuat
urmărirea penală împotriva sa, nu poate să dispună arestarea sa şi nici să îl judece.
Cu alte cuvinte, asigurarea dreptului la un proces echitabil presupune o
separaţie a funcţiilor judiciare, şi anume: a celor de urmărire, de cele de instrucţie şi a
celor de instrucţie, de cele de judecată.
O reglementare expresă a acestei separaţii, o găsim în Codul de procedură
penală francez, care prevede, în paragraful 1, alin.2, că „procedura penală trebuie să
garanteze separaţia autorităţilor însărcinate cu acţiunea publică, de autorităţile de
judecată”37.
Pentru a se înţelege mai uşor şi mai clar ecuaţia acestui principiu, trebuie să
facem diferenţa dintre noţiunea de imparţialitate şi de independenţă a
judecătorului.
Doctrina de specialitate, bazându-se pe soluţiile pronunţate în decursul anilor,
de către Curtea Europeană a Drepturilor Omului, susţine că imparţialitatea poate fi
36
J.Pradel, Droit penal compare,2e edition, Dalloz, Paris, 2002. p.414
37
A se vedea Legea nr.2000-516/15 iunie 2000, care a introdus în Franţa, prin acest text, obligativitatea acestei triple
separaţii între cele trei funcţii judiciare.
33
evaluată în raport de un criteriu subiectiv şi de un altul obiectiv38 .
În raport de criteriul subiectiv, această componentă a imparţialităţii este
denumită imparţialitate personală care, potrivit Curţii Europene, este prezumată
până la proba contrarie.
Anumite moduri prin care se manifestă încălcarea, în practică, a imparţialităţii
personale, au fost evidenţiate în unele hotărâri ale Curţii Europene.Ele se referă la
cazuri în care judecătorul are interese sau relaţii de rudenie cu una dintre părţi39;când
judecătorul a recurs la presă pentru a răspunde unor provocări40; când acesta, prin
atitudinea şi comportamentul avut în cursul procesului, induce impresia că ar fi
convins de vinovăţia celui judecat41, etc.
Dacă ar fi să căutăm corespondenţa unor asemenea cazuri de imparţialitate
personală, în dreptul procesual român, este uşor de observat că nu am putea apela
decât la instituţia abţinerii ori recuzării, prevăzute de art.66 si 67 şi următoarele din
C.pr.pen. sau la instituţia strămutării, reglementată de art.71 şi următoarele din
acelaşi cod.
În raport de celălalt criteriu, denumit obiectiv, doctrina, precum şi
jurisprudenţa, a subliniat că imparţialitatea îmbracă forma antepronunţării.42
Cealaltă noţiune, de independenţă a judecătorului, trebuie înţeleasă în sensul
creării şi asigurării, pentru judecător, a unui sistem în care el să fie protejat şi apărat
de presiunile la care ar putea fi supus de orice forţă externă sau de către părţi.
38
Gh.Mateuţ, Necesitatea recunoaşterii separaţiei funcţiilor judiciare, ca principiu director al procedurilor penale, în
lumina Convenţiei Europene şi a recentelor modificări ale Codului de procedură penală, Dreptul, nr.9/2004, p.189-
191.
39
Hot.Minelli contra Elveţiei, 25 martie 1983, în Vincent Berger, op. cit., p.271-273 şi hot. P.Sekanina contra Austriei,
25 august 1993, în V.Berger, op.cit., p.276-277, ambele ale Curţii Europene ale Drepturilor Omului.
40
Hot.din 16 septembrie 1999,Buscemi contra Italiei, Curtea Europeană a Drepturilor Omului.
41
Hot.din 20 martie 2002, Cours de Cassation francaise, Chambre Criminelle, în „ Revue de science criminelle et de
droit penale compare”nr.4/2002, p.877
42
Gh. Mateuţ, op.cit., p.191
34
concret, situaţiile reclamate43.
În Codul nostru de procedură penală, art.3 din NCPP, introduce și consacră
principiul separării funcțiilor judiciare în procesul penal.44 Potrivit acestui principiu
pe lângă funcțiile de urmărire și de judecată existente în actualul Cod, sunt create, ca
noutate absolută, două noi funcţii judiciare menite să asigure respectarea garanţiilor
referitoare la legalitatea procesului penal şi la drepturile şi libertăţile fundamentale
43
În hot. Curţii Europene a Drepturilor Omului, Fey contra Austriei din 24 februarie 1993, Curtea a respins susţinerea
că anumite măsuri dispuse de judecător, anterior procesului, cum ar fi stabilirea termenului, ascultarea unor martori,
solicitarea unor relaţii,l-ar fi pus pe acesta în situaţia de a-şi forma convingerea privind vinovăţia acuzatului.
44
În Codul de procedură penală anterior, ultimele modificări introduse prin Legea nr.281/2003 şi prin
O.U.G.nr.109/2003 confirmau indirect existenţa principiului separaţiei.
În acest sens, art.48 alin.1 C.pr.pen., după modificarea intervenită prin Legea nr.281/2003, prevedea, ca o
noutate, în mod expres că judecătorul „ este incompatibil de a judeca dacă în cauza respectivă a pus în mişcare acţiunea
penală sau a dispus trimiterea în judecată sau a emis mandatul de arestare preventivă în cursul urmăririi penale”.
De asemenea, în acelaşi sens, art.49 alin.3 C.pr.pen. prevedea că „procurorul care a participat ca judecător la
soluţionarea cauzei în primă instanţă, nu poate pune concluzii la judecarea ei în căile de atac”, iar art.49 alin.ultim din
acelaşi cod arată că „persoana care a efectuat urmărirea penală este incompatibilă să procedeze la completarea sau
refacerea acesteia, când completarea sau refacerea este dispusă de instanţă”.
Aceste noi reglementări semnificau recunoaşterea, pentru prima oară, în dreptul procesual penal român a
separaţiei între funcţia de urmărire şi de instrucţie, precum şi între funcţia de instrucţie şi cea de judecată.În concret,
procurorii care efectuează urmărirea penală (sau supraveghează efectuarea cercetării penale), nu mai pot dispune
arestarea, iar judecătorul care dispune arestarea preventivă în cursul urmăririi penale, nu mai poate ulterior judeca
aceeaşi cauză, atribuţiile şi prerogativele sale trebuind să se oprească în momentul terminării urmăririi penale.
Desigur că, în raport de exprimarea din art.49 din Constituţia noastră revizuită, care folosea noţiunea de
„instrucţie penală”, se impunea introducerea instituţiei judecătorului de instrucţie penală, pentru a separa clar şi
categoric funcţia de urmărire penală de funcţia de instrucţie penală.
Sub acest aspect, considerăm că reglementarea nu era satisfăcătoare pentru că, înafara incompatibilităţii
prev.de art.48 alin.1 lit.a C.pr.pen. anterior, referitoare la punerea în mişcare a acţiunii penale, a dispunerii trimiterii în
judecată sau arestării preventive, rămâneau încă acte şi măsuri procesuale importante restrictive de drepturi, care se iau
de către judecător tot în cursul urmăririi penale (percheziţiile, interceptările ori înregistrările de convorbiri), fără să fie
prevăzută în aceste cazuri incompatibilitatea acestui judecător de a participa la judecarea aceleiaşi cauze.
Iată de ce, pentru aceste considerente, precum şi pentru altele, subliniate în doctrină, a fost necesară
reintroducerea, în sistemul judiciar penal, a instituţiei judecătorului de instrucţie.
Privitor la necesitatea separării instrucţiei penale de urmărirea penală, cea mai convingătoare motivare o găsim
în cursul de procedură penală al ilustrului profesor Ion Ionescu-Dolj, unde afirma, printre altele:”această separaţie şi
independenţă este cea mai puternică garanţie a libertăţii individuale.Dacă ar fi contopite şi exercitate de aceeaşi
persoană, ar fi un pericol pentru inculpaţi,pentru că cel ce a început o urmărire nechibzuită, ar înclina să găsească
întotdeauna probe sau indicii de culpabilitate.De aceea, o bună procedură trebuie să nu facă confuziune între aceste
două atribuţiuni.”
35
ale persoanei si anume:
Funcţia de dispoziţie asupra drepturilor şi libertăţilor fundamentale ale
persoanei în faza de urmărire penală, care se va realiza de către un nou organ
judiciar, respectiv judecătorul de drepturi şi libertăţi, care va avea atribuţia de a
autoriza actele şi măsurile care restrâng drepturile şi libertăţile fundamentale ale
persoanei în cursul urmăririi penale (Art.3 alin.1 lit. b şi alin.5).
Funcţia de verificare a legalităţii trimiterii sau netrimiterii în judecată,
realizată, şi ea de un organ judiciar nou: judecătorul de cameră preliminară, care va
avea atribuţia de a verifica şi a se pronunţa asupra legalităţii actului de trimitere în
judecată, asupra probelor pe care acesta se bazează, precum şi asupra legalităţii
soluţiilor de netrimitere în judecată (art.3 alin.(1) lit. c) şi alin.(6)).
Tot ca o garanţie pentru imparţialitatea şi obiectivitatea necesare unui proces
echitabil, art.3 din NCPP introduce ca o noutate majoră în dreptul procesual penal
principiul fundamental al separării funcţiilor judiciare.
Textul însă instituie și o excepție de la această regulă, prin teza a doua a Art. 3
alin. 3 din NCPP, prevăzând că functia de verificare a legalităţii trimiterii sau
netrimiterii în judecată este compatibila cu functia de judecata, respectiv ca cele doua
functii pot fi exercitate in acelasi proces de catre aceeasi persoana. In opinia noastra,
introducerea acestei exceptii contravene si ea prevederilor art. 6 din Conventia
Europeana si a art 21 alin 3 din Constitutia Romaniei precum si jurisprudentei CEDO
care consacra si garanteaza Dreptul la un process echitabil pentru urmatoarele motive
:
-practic, prin aceasta exceptie se incalca principiul exercitarii separate in cadrul
aceluiasi process a fiecarei functii judiciare proclamat de art 3 alin 1 teza 1 din noul
cod, pentru ca nu mai exista separate intre functia de judecator de camera preliminara
si functia de judecata realizata de judecatorul de scaun, intrucat, in realitate acelasi
judecator va exercita ambele functii.
-prin aceasta exceptie se revine practic la exercitarea cumulativa a celor doua
competente functionale diferite de catre acelasi organ judiciar, adica la exercitarea
acestora potrivit prevederilor art 300 si 332 alin 1 si 2 din codul anterior de procedura
penala.
-revenirea la exercitarea cumulativa a celor doua competente functionale
diferite de catre acelasi organ judiciar, reprezinta o reglementare sub standardele
garantiilor de protective, de calitate si de rigoare prevazute de codul anterior de
procedura penala pentru verificarea regularitatii actului de sesizare potrivit art. 300
din codul anterior cat si privitoare la competenta si la sesizarea instantei, potrivit art.
332 alin 1 si 2 din codul anterior, era prevazuta si efectuata de catre un complet de
judecata legal constituit in contradictoriu si nu in camera de consiliu, in forma scrisa
fara participarea procurorului si a inculpatului, cum prevedea noul cod pana la
constatarea neconstitutionalitatii acestui text de catre Curtea Constitutionala prin
Decizia nr. 641/2014.
In opinia noastra, reglementarea principiului separarii functiilor judiciare in
36
procesul penal, a ramas in continuare contrar prevederilor art 21 alin 3 din Constitutie
si a celor din art 6 din Conventia Europeana, datorita prevederilor art 346 alin 4 din
noul cod de procedura penala care sunt sub standardele de protective si de rigoare
prevazute de codul anterior, pentru ca textul nu prevede solutia reparatorie care se
impune in cazul in care judecatorul de camera preliminara consta nulitatile absolute
prev de art 280-281 din noul cod (incalcarea dispozitiilor legale referitoare la
prezenta suspectului si inculpatului atunci cand participarea acestora este obligatorie
potrivit legii precum si cele privitoare la asistarea de catre avocat a suspectului si
inculpatului si a celorlalte parti atunci cand asistenta este obligatorie ).
În opinia noastră această prevedere încalcă art.6 din Convenție şi, implicit,
Art. 20-21 din Constituţie, pentru că, dacă judecătorul de drepturi şi libertăţi dispune
într-o cauză penală măsura arestării preventive, a interceptării audio sau video, ori
autorizează efectuarea de percheziţii sau luarea măsurii sechestrului asigurător, el nu
va mai putea verifica legalitatea trimiterii în judecată şi legalitatea probelor pe care se
întemeiază rechizitoriul, (probe dispuse şi autorizate de el însuşi în faza de urmărire
penală) fără a afecta garanţia obiectivităţii şi imparţialităţii de care trebuie să
beneficieze persoana în cauză.
1.Noţiune
37
- atenuarea obligativităţii punerii în mişcare şi exercitării în toate
cazurile a acţiunii penale ca urmare a aplicării principiului legalităţii.
- evitarea instrumentării unor procese penale în cauze minore în care nu
există un interes public şi drept urmare reducerea încărcăturii şi volumului cauzelor
penale existente pe rolul organelor judiciare.
- reducerea costurilor instrumentării unor procese penale în asemenea
cauze minore prin atribuirea competenţei procurorului de a evalua oportunitatea
declanşării acţiunii penale şi de a renunţa la exercitarea acesteia.
Este de remarcat că noua reglementare reflectă o nouă concepție, mai sintetică,
asupra cazurilor care împiedică punerea în mișcare a acțiunii penale, ori exercitarea
acesteia, în comparație cu enumerarea expresă din textul Art.10 din actualul CPP,
grupându-se în alin.(3) toate situațiile în care există un impediment de ordin legal
pentru inițierea și exercitarea acțiunii penale.
Noul principiul subsidiar al oportunităţii originar din sistemul de drept nord-
american, a fost supus mai multor critici, dintre care, releventă este aceea că transferă
atribuţii privind soluţionarea definitivă a unor cauze penale de la judecător la
procuror, ceea ce ar reprezenta o încălcare a principiului legalităţii incriminării şi
sancţiunii. În pofida criticilor, principiul oportunitățiii a fost preluat pentru efectele
sale benefice asupra celerităţii actului de justiţie, în multe sisteme de drept
continentale (Franţa, Germania, Italia, Spania, Olanda, Portugalia) aducându-i-se
corective menite să limiteze puterile discreţionare specifice sistemului de drept nord-
american ale procurorului în ce priveşte stabilirea conţinutului acuzaţiilor aduse şi a
oportunităţii punerii în mişcare a acţiunii penale.
Așa se explică că în sistemul de drept continental, puterea procurorului a fost
limitată prin:
- obligativitatea exercitării acţiunii penale în toate cazurile în care, în
considerarea probelor disponibile, condamnarea apare ca probabilă; (spre deosebire
de sistemul nord-american);
- opţiunea procurorului de a nu exercita acţiunea penală este supusă controlului
judiciar;
- dreptul părţii vătămate sau oricărei persoane interesate să formuleze acuzaţii
de natură penală direct în faţa instanţei.
În NCPP, limitarea puterilor procurorului pentru punerea în mişcare a acţiunii
penale a fost realizată prin:
- aprecierea oportunităţii este prevăzută expres de lege, în sensul că acest
principiu se aplică numai la cazurile, şi cu îndeplinirea condiţiilor arătate, expres de
lege, asigurându-se conformitatea cu principiul legalităţii incriminării şi a pedepsei.
- exercitarea controlului judiciar asupra soluţiei date de procuror privind
oportunitatea, prin reglementarea controlului judecătorului de cameră preliminară
asupra acestei soluții.
38
Din economia textului sus-menţionat, rezultă esenţa acestui principiu, care
constă în aceea că, ori de câte ori se săvârşeşte o infracţiune, organele de urmărire
penală competente sunt obligate să o constate deîndată, să-l identifice pe făptuitor şi
să întocmească toate actele necesare pentru urmărirea penală, iar atunci când sunt
temeiuri să-l trimită în judecată, instanţele judecătoreşti competente având obligaţia
de a judeca cauza potrivit legii, şi de a-l trage la răspundere pe infractor atunci când
probele dovedesc cert fapta şi vinovăţia acestuia.
39
acestor acte procesuale sunt actele procedurale(rezoluţia sau procesul-verbal de
începere a urmăririi penale, ordonanţa şi mandatul de arestare, ordonanţa de punere în
mişcare a acţiunii penale, rechizitoriul, etc.).
Nerespectarea acestor obligaţii sus-menţionate impuse de principiul
oficialităţii, atrage, în cursul procesului penal, sancţiuni procesuale şi procedurale
specifice, iar, pe planul răspunderii profesionale (de serviciu), sancţiuni disciplinare
şi chiar penale, celor care nu-şi îndeplinesc obligaţia legală de a efectua, din proprie
iniţiativă, actele necesare desfăşurării procesului penal (art.246, art.248, art.264
C.pr.pen.).
3.Excepţii de la principiul obligativitatii punerii in miscare si exercitarii
actiunii penale
40
Redăm mai jos alte excepţii de la principiul oficialităţii în procesul penal şi
anume:
- imunitatea de jurisdicţie a demnitarilor şi membrilor Guvernului (art.72, art.
84 şi art.109 din Constituţie).
Astfel, art. 84 alin.2 din Constituţie prevede că Preşedintele României se
bucură de imunitate, iar art.95 din Constituţie arată că, în cazul săvârşirii unor fapte
grave, prin care încalcă prevederile Constituţiei, Preşedintele României poate fi
suspendat din funcţie de Camera Deputaţilor şi de Senat, în şedinţă comună, cu votul
majorităţii deputaţilor şi senatorilor, după consultarea Curţii Constituţionale.
Punerea sub acuzare a preşedintelui României se poate face, potrivit art.96 din
Constituţie, de către Camera Deputaţilor şi Senat, în şedinţă comună, numai pentru
înaltă trădare, iar competenţa de judecată aparţine Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie.
Deputaţii şi senatorii nu pot fi percheziţionaţi, reţinuţi sau arestaţi fără
încuviinţarea Camerei din care fac parte. Urmărirea şi trimiterea în judecată penală se
poate face numai de către Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie.
Membrii Guvernului, pentru faptele penale săvârşite în exerciţiul funcţiilor, pot
fi urmăriţi penal numai la cererea Camerei Deputaţilor, Senatului sau Preşedintelui
României (art.109 alin.2 din Constituţie);
- persoanele străine care exercită activitate diplomatică şi consulară pe
teritoriul României, se bucură de imunitate de jurisdicţie diplomatică şi consulară
prevăzută prin Convenţiile internaţionale, adoptate la Conferinţele ONU de la Viena
din 1961 şi 1963, la care România a aderat în 1968 şi, respectiv, 1971.
Pentru diplomaţi imunitatea de jurisdicţie este absolută.
Pentru agenţii consulari, imunitatea operează numai privitor la actele
îndeplinite în exerciţiul funcţiilor consulare.
- magistraţii au imunitate în sensul că nu pot fi cercetaţi, reţinuţi sau arestaţi
fără avizul Consiliului Superior al Magistraturii(această prevedere potrivit căreia
avizul aparţinea Ministerului Justiţiei exista în art.75 alin.2 din Legea nr.92/1992,
privind organizarea judecătorească, însă a fost recent modificată, în sensul că avizul
nu va mai aparţine Ministrului Justiţiei, ci Consiliului Superior al Magistraturii, prin
Legea nr 303/2004 publicată în M.Of. nr.576/29 iunie 2004).
-cazurile în care legea condiţionează punerea în mişcare a acţiunii penale de
autorizarea prealabilă a procurorului general (art 9 alin 3 CP)
Conform art.5 C. pen., punerea în mişcare a acţiunii penale pentru infracţiunile
săvârşite în afara teritoriului ţării, contra siguranţei naţionale a Statului român sau
contra vieţii unui cetăţean român ori prin care s-a adus o vătămare gravă integrităţii
corporale sau sănătăţii unui cetăţean român, când sunt săvârşite de către un cetăţean
străin sau de o persoană fără cetăţenie, care nu domiciliază pe teritoriul ţării, se face
numai cu autorizarea prealabilă a procurorului general(art 9 alin 3 CP):
-cazul în care este necesară exprimarea dorinţei guvernului străin.
41
-în situaţia în care s-au săvârşit infracţiuni împotriva vieţii, integrităţii
corporale, sănătăţii, libertăţii sau demnităţii reprezentantului unui stat străin.
-cazurile în care este necesară sesizarea comandantului unităţii militare
în cazul infracţiunilor săvârşite de militari prev de art 413-417 CP
-cazurile în care este necesară sesizarea comandantului centrului militar
Acţiunea penală se pune în mişcare numai la sesizarea comandantului centrului
militar, în cazul infracţiunilor săvârşite de civili contra capacităţii de apărare a ţării,
prevăzută de art.353-354 C. pen.;
-cazurile de nepedepsire prevăzute de legea penală (a se vedea, de exemplu,
infracţiunea de dare de mita prev de art 289 alin 3; cumparare de influenta prev de art
292 alin 2 CP).
1. Noţiune
Principiul aflării adevărului este consacrat in art. 5 C.pr.pen., potrivit căruia
„ (1) Organele judiciare au obligaţia de a asigura, pe bază de probe, aflarea adevărului
cu privire la faptele şi împrejurările cauzei, precum şi cu privire la persoana
suspectului sau inculpatului.
(2) Organele de urmărire penală au obligaţia de a strânge şi de a administra
probe atât în favoarea, cât şi în defavoarea suspectului sau inculpatului. Respingerea
sau neconsemnarea cu rea-credinţă a probelor propuse în favoarea suspectului sau
inculpatului se sancţionează conform dispoziţiilor prezentului cod.”.
Aflarea adevărului este un principiu cunoscut în întreaga doctrină modernă,
însă sub denumiri diferite: principiul realităţii sau a adevărului real45; principiul
veracităţii46; principiul stabilirii adevărului obiectiv47.
Acesta este principiul dominant, central al procesului penal48, potrivit căruia
organele judiciare trebuie să stabilească adevărul, adică să constate fapta aşa cum s-a
petrecut, astfel încât între cele constatate şi realitate să existe o concordanţă deplină.
Fără o cunoaştere exactă a faptei şi făptuitorului, nu este posibilă soluţionarea corectă
a cauzei. De aceea, stabilirea adevărului constituie obiectivul esenţial al activităţii
procesuale, scopul direct al acesteia, ca orice infracţiune să fie descoperită şi orice
infractor să fie pedepsit, dar numai în măsura vinovăţiei sale şi nici o persoană
nevinovată să nu fie trasă la răspundere penală.
Art.5 din noul Cod de procedură penală, conţine mai multe elemente de
noutate faţă de actuala reglementare din art.3 al Codului penal anterior, care
45
Tr. Pop, op. cit.,vol.1, p.318;I.Ionescu-Dolj, op.cit., p.12
46
v.Dongoroz, op.cit., p.19
47
Gr.Theodoru, Principiul adevărului obiectiv în procesul penal,în Justiţia Nouă, nr.1/1962, p.69
48
Tr.Pop, op.cit., p.318
42
constau în următoarele:
- prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a asigura, pe
bază de probe, aflarea adevărului (alin.1).
- prevederea expresă a obligaţiei organelor de urmărire penală de strânge
şi administra probe atât în favoarea cât ţi în defavoarea suspectului sau inculpatului
(alin.2 teza I).
- prevederea expresă că respingerea sau neconsemnarea cu rea-credinţă a
probelor propuse în favoarea suspectului sau inculpatului se sancţionează conform
dispoziţiilor noului cod.
Acest element de noutate urmăresc:
- să oblige toate organele judiciare (poliţie judiciară, procurorii şi
judecătorii) să conştientizeze importanţa probaţiunii în aflarea adevărului şi să
renunţe definitiv la practicile de a reţine fapte, împrejurări şi date fără suport
probator.
- să oblige organele judiciare să lămurească şi să clarifice orice lacună şi
orice aspect contradictoriu prin probe.
- să oblige organele de urmărire penală (poliţia judiciară, organele de
cercetare penală specială şi procurorul) să strângă şi să administreze din oficiu
probele atât în favoarea cât şi în defavoarea suspectului sau inculpatului.
- să oblige aceleaşi organele de urmărire penală să renunţe definitiv la
practicile de respingeri sau de a nu consemna probele solicitate de suspect sau
inculpat.
- instituie obligativitatea aplicării sancţiunilor prevăzute în noul cod în
cazul restrângerii sau neconsemnării cu rea credinţă a probelor cerute în apărare de
suspect sau inculpat.
Analizând elementele de noutate introduse, sunt de reținut următoarele:
- obligaţia organelor judiciare de a asigura aflarea adevărului pe bază de
probe, completându-se astfel prevederea legală existentă care nu stabileşte expres
mijloacele de aflare a adevărului. Considerăm binevenită această formulare
imperativă menită atât să împiedice organele judiciare să reţină fapte sau împrejurări
fără suport probator cât şi să le oblige să lămurească şi să clarifice orice lacună sau
contradicţie existentă în ansamblul probator.
- obligaţia organelor de urmărire penală de a strânge şi administra, din
oficiu, probe atât în defavoarea, cât şi în favoarea suspectului sau inculpatului.
Apreciem necesară noua formulare întrucât pune capăt unor practici întâlnite la
nivelul poliţiei judiciare, al organelor de cercetare specială şi al procurorilor de a
respinge sau de-a nu consemna probele solicitate de suspect sau inculpat.
- respingerea sau neconsemnarea cu rea-credință a unor asemenea solicitări se
sancționează, în conformitate cu dispozițiile codului, respectiv, cu nulitatea relativă
(Art.282) a actelor de urmărire penală care au produs vătămarea drepturilor sau
43
intereselor legitime ale subiecților procesuali principali, părților sau altor subiecți
procesuali.
49
Gr. Theodoru, op.cit., p.37
50
Gr. Theodoru, op.cit., p. 37
44
poate şi trebuie să fie un adevăr obiectiv51, dar aceasta depinde numai de
profesionalismul şi competenţa organelor judiciare care, prin activitatea de
probaţiune, să stabilească întotdeauna în mod cert adevărul.
Ca principiu fundamental al procesului penal, aflarea adevărului se realizează
prin:
a)instituirea pentru toate organele judiciare a obligaţiei legale de a afla
adevărul în fiecare cauză penală, pe bază de probe obţinute legal, ceea ce impune
desfăşurarea unei activităţi probatorii complete care nu poate fi încheiată decât în
momentul aflării adevărului ;
b) asigurarea pentru părţi, în tot cursul procesului penal, a dreptului de a
propune şi de a li se încuviinţa(art 99 alin 3) administrarea probelor care pot contribui
la aflarea adevărului (art.100 C.pr.pen.);
c) libertatea probelor şi a mijloacelor de probă în dovedirea faptelor şi a
vinovăţiei (art 97 alin 1 lit f CPP).
Privitor la modul de realizare în practică a obligaţiilor care asigură viaţa şi
funcţionarea acestui principiu în procesul penal, revenim cu următoarele explicaţii:
Prin desfăşurarea unei activităţi probatorii complete pentru aflarea adevărului,
trebuie să înţelegem următoarele, diferenţiat, în raport de fiecare din fazele în care se
găseşte procesul penal, şi anume:
-în faza de urmărire penală, obligaţia organelor de urmărire penală de a
descoperi şi strânge toate probele necesare atât în favoarea cât şi în defavoarea
învinuitului şi inculpatului, chiar dacă acesta recunoaşte fapta, pentru a stabili dacă
există sau nu temeiuri de trimitere în judecată (art.100 C.pr.pen.);
-în faza de de cameră preliminară, judecătorul sesizat cu rechizitoriu are
obligaţia să verifice legalitatea probelor adunate în faza de urmărire penală, care au
constituit temei pentru trimiterea în judecată.
- în faza de judecată, instanţa să administreze probele necesare aflării
adevărului, solicitate de procuror, persoana vatamata si de părţi atunci când ele sunt
admisibile, pertinente, concludente pentru stabilirea adevărului şi in subsidiar, din
oficiu atunci cand considera necesar pentru formarea convingerii sale( art 100 alin 1
si 2 din CPP).
Această verificare, în condiţiile celor patru principii specifice ale fazei de
judecată(al nemijlocirii, oralităţii, publicităţii şi contradictorialităţii) este obligatoriu
atunci cand PROBELE ADM,INISTRATE IN CURSUL URMARIRII
PENALE SUNT CONTESTATE (ART 374 ALIN 7 DIN CPP)
In cazul cand probele de la urmarire penala sunt contestate instanţa este
obligată să verifice fiecare din aceste probe prin filtrul cercetării judecătoreşti.
Numai după verificarea în aceste condiţii, de către instanţă, a probelor adunate
51
N.Volonciu, op.cit.,p.96
45
în cursul urmăririi penale şi după administrarea oricăror alte probe necesare aflării
adevărului, instanţa va putea reţine, motivat, care dintre probe exprimă şi reflectă
adevărul (fie integral sau parţial cele de la urmărire penală ori fie integral sau parţial
cele administrate în faza cercetării judecătoreşti);
Această obligaţie este diferită de prima obligaţie şi ea poate apărea ca necesară
în orice cauză penală, atunci cand instant considera necesara verificarea pentru
formarea convingerii sale ( art 100 alin 2 CPP) .
Concret, în urma cercetării judecătoreşti efectuate asupra probelor pe care se
bazează trimiterea în judecată, procurorul şi părţile se pot afla în situaţia de a contesta
anumite acte, fapte sau împrejurări, ori de a aduce anumite completări sau corecţii
referitor la adevărul stabilit până în acel moment, iar pentru dovedirea acestora să
solicite probe suplimentare necesare aflării complete şi exacte a adevărului (audierea
altor martori, cercetări la faţa locului, constatări tehnico-ştiinţifice şi expertize, etc.);
c) în al treilea rând, aflarea adevărului presupune ca, separat de activitatea de
verificare a probelor invocate în rechizitor şi de cele admise şi administrate la cererea
părţilor, obligaţia instanţei de a dispune din oficiu administrarea probelor care se
impun şi care apar necesare pentru formarea convingerii sale(art 100 alin 2 CPP).
5.Principiul Ne bis in idem
[Art.6] din noul Cod de procedură penală introduce un nou principiu
fundamental al procesului penal, denumit ,,ne bis in idem’’ care prevede expres că
,,nicio persoană nu poate fi urmărită sau judecată pentru săvârşirea unei
infracţiuni dacă faţă de acea persoană s-a pronunţat anterior o hotărâre definitivă
cu privire la aceeaşi faptă chiar şi sub altă încadrare juridică’’.
În actualul Cod de procedură penală, ,,ne bis in idem’’ funcţionează şi se
aplică doar ca o regulă derivată din autoritatea de lucru definitiv judecat. Ea este
întâlnită ca un caz în care punerea în mişcare a acţiunii penale sau exercitarea ei este
împiedicată ca efect al existenţei autorităţii de lucru judecat (art.10 lit.j din Codul de
procedură penală în vigoare).
Prin noua reglementare regula ,,ne bis in idem’’ a fost ridicată la rangul de
principiu fundamental al procesului penal, aşa cum este considerată şi în legislaţia
Statelor Uniunii Europene.
Se consacră, astfel, în mod expres cele două componente ale autorităţii de lucru
definitiv judecat:
- când hotărârea penală definitivă este considerată că stabileşte adevărul
despre fapta şi persoana judecată (res judecata pro veritate habetur).
- interdicţia pentru urmărirea şi judecata aceleiaşi persoane pentru
aceeaşi faptă întrucât prin hotărârea definitivă se curmă conflictul de drept penal şi alt
proces nu mai poate fi început şi desfăşurat dacă are acelaşi obiect chiar dacă faptei i
s-a dat o altă încadrare juridică (non bis in idem).
46
5. Principiul prezumţiei de nevinovăţie
1.Noţiune
Dat fiind faptul că prezumţia de nevinovăţie depăşeşte limitele stricte ale
incidenţei sale judiciare52, ca regulă de bază în întreg procesul penal, constituind unul
din drepturile fundamentale ale omului, ea este consacrată în numeroase documente
de drept internaţional, fiind proclamată în legislaţia S.U.A. şi apoi în Declaraţia
drepturilor omului şi cetăţeanului din 1789, iar ulterior înscrisă în art.11 al Declaraţiei
Universale a Drepturilor Omului, adoptată de Adunarea Generală a Organizaţiei
Naţiunilor Unite în 1948.
Actualmente, prezumţia de nevinovăţie este inclusă în legislaţiile naţionale ale
multor state, importanţa ei covârşitoare nu numai în desfăşurarea procesului penal şi
realizarea scopului acestuia53, dar şi în garantarea unor drepturi fundamentale ale
omului, impunând înscrierea ei şi în legislaţia ţării noastre.
47
analizat se referă la standardul „îndoielii rezonabile” (reasonable doubt), împrumutat
din sistemul adversarial, respectiv, cel mai înalt standard de probă, care presupune că
poziția acuzării trebuie dovedită într-o atare măsură, încât o persoană rezonabilă să nu
mai aibă dubii cu privire la vinovăția celui acuzat. Standardul de probă cerut pentru
pronunțarea unei soluții de condamnare pare a fi superior în noua reglementare, în
raport de cea anterioară. Pe de altă parte, textul de lege ezită însă în a defini în mod
clar standardul de probă, făcând vorbire despre „orice îndoială în formarea
convingerii organelor judiciare”. Or, standardul convingerii intime a judecătorului
exclude per se existența unor asemenea dubii, astfel încât, dincolo de deficiențele de
redactare, apreciem că textul se impune a fi citit prin prisma principiului consacrat de
Art.6 din Convenție CEDO, ca introducând un standard de probă obiectiv în procesul
penal român, după cum confirmă și principiul reglementat la Art.5 din NCPP.
Desigur, se poate estima că textul este benefic pentru a uşura înţelegerea şi
aplicarea în practică a regulei ,,in dubio pro reo’’, respectiv atunci când după
epuizarea probaţiunii, rămâne totuşi o îndoială în convingerea organelor judiciare,
situaţie în care orice îndoială trebuie interpretată în favoarea suspectului sau
inculpatului.
Relevantă sub aspectul noii reglementări din art. 4 alin. 2 al NCPP a
componentei ,,in dubio pro reo,, este decizia Curții Constituționale nr.171/20011.
Prezumţia de nevinovăţie constituie, astfel, o garanţie procesuală cu caracter
constituţional acordată celui acuzat de săvârşirea unei infracţiuni (suspect sau
inculpat)55.
În practică, ea creează pentru organele judiciare obligaţia de a respecta riguros
cerinţa potrivit căreia nici o persoană nu poate fi urmărită penal şi trasă la răspundere
decât pe bază de probe obţinute legal, în strictă conformitate cu procedura prevăzută
de lege.
Acest principiu îşi găseşte aplicarea şi funcţionalitatea în aproape toate
instituţiile procesuale fundamentale: începerea urmăririi penale; în momentul
ascultării suspectului sau inculpatului; punerea în mişcare a acţiunii penale; luarea
măsurilor preventive; trimiterea în judecată; extinderea acţiunii penale şi procesului
penal; pronunţarea hotărârii; exercitarea căilor de atac, etc.56Astfel, de pildă, organele
de urmărire penală au obligaţia de a nu începe urmărirea penală dacă din conţinutul
plângerii, denunţului sau din actele premergătoare rezultă vreunul din cazurile
prevăzute de art.16 C.pr.pen.; de asemenea, aceleaşi organe de urmărire penală nu vor
putea dispune punerea în mişcare a acţiunii penale dacă din probele dosarului va
rezulta unul din impedimentele prevăzute de art.16 C.pr.pen. Ele vor putea pune în
mişcare acţiunea penală numai dacă există probe temeinice care să justifice
inculparea şi trimiterea în judecată.
Sub acelaşi aspect, tot ca o consecinţă a ridicării prezumţiei de nevinovăţie la
nivel de principiu fundamental, au fost prevăzute obligaţii noi pentru organele
55
Doru Pavel,Consideraţii asupra prezumţiei de nevinovăţie, R.R.D. nr.10/1978, p.10.
56
Gh.Gorgăneanu, Prezumţia de nevinovăţie, Ed.Intact, Bucureşti, 1996, p.33.
48
judiciare , înaintea ascultării învinuitului sau inculpatului.Astfel, potrivit art.70 alin.2
C.pr.pen., înainte de a fi ascultat, învinuitului sau inculpatului trebuie să i se aducă la
cunoştinţă dreptul de a nu face nici o declaraţie şi de a i se atrage atenţia că ceea ce
declară va putea fi folosit şi împotriva sa (pentru explicaţii suplimentare, facem
trimitere la secţiunea referitoare la principiul dreptului la tăcere).
În conformitate cu acelaşi principiu, organele de urmărire penală trebuie să
manifeste rol activ, potrivit art.100 şi 285 C.pr.pen., şi în situaţiile în care suspectul
sau inculpatul recunoaşte fapta, ele având obligaţia să strângă probele necesare aflării
adevărului, atât în favoarea cât şi în defavoarea acestuia.
Tot urmare acestui principiu, şi în acord cu componentele acestuia, în Codul de
procedură penală s-a prevăzut regula că organele judiciare au obligaţia administrării
tuturor probelor în procesul penal, pentru dovedirea vinovăţiei. Astfel, în aplicaţiunea
prezumţiei de nevinovăţie, s-a prevăzut că sarcina probaţiunii revine organului de
urmărire penală şi instanţei de judecată şi nu suspectului sau inculpatului (art.99
alin.1 C.pr.pen.- ejus incubit probatio qui dicit, non qui negat).
Aşa se explică că acest principiu se regăseşte şi în titlul IV din C.pr.pen.,
privind Probele, mijloacele de probă şi procedeele probatorii, în art.99 alin.2, unde
se arată că suspectul sau inculpatul nu este obligat să probeze nevinovăţia sa şi are
dreptul de anu contribui la propria acuzare. Fiind o prezumţie relativă, prezumţia de
vinovăţie poate fi răsturnată prin probe certe de vinovăţie. Astfel, când există probe
de vinovăţie, învinuitul sau inculpatul are dreptul să probeze lipsa lor de temeinicie
(art.99 alin.3 C. proc. pen.).
Atunci când în urma administrării tuturor probelor necesare aflării adevărului
şi interpretării lor corecte, acestea nu garantează certitudinea, persistând îndoiala
asupra vinovăţiei, prezumţia de nevinovăţie nu este înlăturată. În asemenea situaţii,
acţionează regula că orice dubiu profită învinuitului sau inculpatului, conform
adagiului „in dubio pro reo”.
Pentru ca soluţionarea cauzei să fie temeinică şi legală, se impune ca adevărul,
stabilit în urma procesului penal, să fie cert şi absolut.
Îndoiala există atunci când, din analiza coroborată a tuturor probelor obţinute
legal, nu poate fi reţinută cu certitudine nici vinovăţia şi nici nevinovăţia inculpatului,
iar, drept urmare, în faza de urmărire penală se va dispune scoaterea de sub urmărire,
iar, în faza de judecată, achitarea.
Atunci când în urma probelor obţinute legal şi administrate cu respectarea
riguroasă a legii, vinovăţia este cert stabilită, prezumţia de nevinovăţie va fi înlăturată
în momentul în care hotărârea judecătorească de condamnare rămâne definitivă.
49
1.Noţiune
Consacrarea libertăţii persoanei, ca drept fundamental, impune garantarea
acesteia, printr-o reglementare strictă a cazurilor şi condiţiilor în care i se poate
aduce atingere acestui drept fundamental.
Constituţia României, revizuită în octombrie 2003, înscrie acest
principiu în art.23, imediat după dreptul la viaţă, arătând că: „libertatea individuală şi
siguranţa persoanei sunt inviolabile. Percheziţionarea, reţinerea sau arestarea unei
persoane sunt permise numai în cazurile şi cu procedura prevăzute de lege. Arestarea
se face în temeiul unui mandat emis de magistrat, pe o durată de cel mult 30 de zile.
Asupra legalităţii mandatului, arestatul se poate plânge judecătorului, care este
obligat să se pronunţe prin hotărâre motivată. Prelungirea arestării se aprobă numai
de instanţa de judecată ...”
[Art.9] Noul Cod de procedură penală privind dreptul la libertate şi
siguranţă reglementeaza principiul dreptului la libertate si siguranta in art 9.
Faţă de textul art.5 din Codul de procedură penală anterior denumit
,,garantarea libertăţii persoanei”, textul art.9 din noul Cod de procedură penală
prezintă următoarele elemente noi:
- reformularea şi completarea denumirii principiului, întrucât
denumirea actuală prevedea doar garantarea componentei privind libertatea
persoanei, omiţând cealaltă componentă privind siguranţa persoanei;
- precizarea expresă că orice măsură privativă sau restrictivă de
libertate se dispune numai în mod excepţional (şi doar în cazurile şi condiţiile
prevăzute de lege);
- precizarea expresă că persoana arestată are dreptul de a fi informată în
cel mai scurt timp şi într-o limbă pe care o înţelege asupra motivelor arestării şi că are
dreptul de a formula contestaţie împotriva măsurii;
- prevederea expresă a obligaţiilor organelor judiciare competente de a
dispune revocarea măsurii arestării preventive şi, după caz, punerea în libertate a
celui reţinut sau arestat când se constată că măsura arestării preventive sau restrictivă
de libertate a fost dispusă ilegal.
Prin noile formulări ale textului sus menţionat, s-a urmărit punerea de
acord a reglementărilor noastre cu prevederile CEDO, cu reglementările în materie
din celelalte State ale Uniunii Europene, precum şi cu constituţia.
Considerăm criticabilă însă formularea textului alin.2 al art.9, în sensul
că ,,orice persoană arestată are dreptul de a fi informată în cel mai scurt timp …
asupra motivelor arestării sale ….’’.
Această formulare este în dezacord cu textul art.5 pct.2 din Convenţia
pentru Apărarea Omului şi Libertăţilor Fundamentale care prevede că ,,orice
persoană arestată trebuie să fie informată’’.
50
Acelaşi text este în dezacord şi cu prevederile art.10 alin. 3 şi 4
referitor la obligaţia organelor judiciare de a informa suspectul şi inculpatul,
înainte de a fi ascultaţi privitor la fapta pentru care sunt cercetaţi şi respectiv cu
cele ale art.225 alin.8 din noul Cod de procedură penală referitor la procedura
soluţionării propunerii de arestare preventivă în cursul urmăririi penale care prevede
dispozitiv că ,,înainte de a proceda la ascultarea inculpatului judecătorul de
drepturi şi libertăţi îi aduce la cunoştinţă infracţiunea pentru care este acuzat şi
dreptul de a nu face nicio declaraţie …..’’.
Analiza noului text, considerăm că impune următoarele precizări:
- dreptul reglementat are în vedere libertatea fizică a persoanei, având ca scop
primordial protejarea acesteia împotriva arestărilor și deținerilor arbitrare și
determinând, în același timp, cazurile și condițiile în care derogarea de la scopul
esențial al articolului este posibilă, în vederea asigurării ordinii publice, prin
reprimarea infracțiunilor. Deși norma operează cu noțiunile de „"libertate și
siguranță”, cele două alcătuiesc un concept unitar, cuvântul „siguranță” având a fi
raportat la termenul „libertate”. Astfel, termenul „siguranță” are în vedere orice
ingerință arbitrară a puterii publice în libertatea personală a individului. În vederea
asigurării acestei duble garanţii, şi cu scopul de a determina organele judiciare să
manifeste o mai mare exigenţă şi rigoare în luarea măsurilor privative sau restrictive
de libertate, în special în cursul urmăririi penale, Art.9 stabileşte în mod expres
caracterul excepţional al acestor măsuri.
- Art.9 alin.(4) se referă la verificarea legalității unei asemenea măsuri, în
vreme ce, tot ca o garanţie a respectării libertăţii persoanei, alin.(5) al aceluiaşi articol
prevede obligaţia organelor judiciare de a dispune revocarea măsurii arestării
preventive sau, după caz, punerea în libertate a celui reţinut sau arestat când se
constată că măsura respectivă a fost dispusă ilegal. Caracterul excepţional al
măsurilor privative şi restrictive de libertate poate genera o reducere a costurilor
legate de aplicarea unor astfel de măsuri.
- Art.9 alin. (2) prevede dreptul persoanei arestate de a fi informată în cel mai
scurt timp şi într-o limbă pe care o înţelege asupra motivelor arestării precum şi
dreptul acesteia de a formula o contestaţie împotriva măsurii luate. Deşi introducerea
acestui nou principiu este salutară, considerăm formularea criticabilă, întrucât pune
accentul pe dreptul persoanei de a fi informată asupra motivelor arestării, iar nu pe
obligaţia (corelativă) a organelor judiciare de a informa pe cel arestat asupra acestor
motive, aşa cum o face art.5 par.(2) din Convenție CEDO, potrivit cu care „orice
persoană arestată trebuie să fie informată”. De asemenea, textul alin.(2) este în
dezacord cu prevederile art.10 alin.(3) şi (4) din Convenţie CEDO, care dispune că
organele judiciare au obligaţia de a informa suspectul şi inculpatul, înainte ca acesta
să fie ascultat, cu privire la fapta pentru care sunt cercetaţi şi, respectiv, în dezacord
cu art.255 alin.(2) din NCPP referitor la procedura de soluţionare a propunerii de
arestare preventivă care prevede că „înainte de a proceda la ascultarea inculpatului,
judecătorul de drepturi şi libertăţi îi aduce la cunoştinţă infracţiunea pentru care este
acuzat şi dreptul a nu face nici o declaraţie”. Considerăm că textul art.9 alin.(2) ar
51
trebui reformulat, atât pentru a îndeplini standardul de protecţie oferit de Convenție
CEDO şi a asigura eficienţa dorită acestui principiu, precum şi pentru a realiza
deplina corelare a prevederilor legale menţionate.
57
În reglementarea anterioară, prin art.504-507 C.pr.pen. exista posibilitatea reparării prejudiciilor,dar numai pentru cei
care au fost arestaţi preventiv, iar, ulterior, au fost achitaţi prin hotărâre judecătorească definitivă sau scoşi de sub
urmărire penală, pentru că nu au săvârşit fapta ori pentru inexistenţa faptei.Se poate uşor observa că această veche
reglementare nu avea caracterul unui principiu fundamental şi avea o acţiune mult restrânsă.
52
În acest caz, privarea de libertate are un temei legal, şi anume hotărârea
judecătorească definitivă de condamnare.
Este de reţinut, aşadar, că principiul garantării libertăţii persoanei funcţionează
în tot cursul desfăşurării procesului penal, dar devine incident, prin obligaţiile şi
drepturile care alcătuiesc conţinutul său, numai în momentele în care se pune
problema luării uneia din măsurile preventive privative de libertate (reţinere, arestare)
sau restrictive de libertate(obligare de a nu părăsi localitatea sau obligarea de a nu
părăsi ţara).
În asemenea situaţii, principiul prevăzut de art.23 din Constituţie şi de art.9 din
C.pr.pen. intră în corelaţie cu principiul legalităţii58, în sensul că măsurile preventive
pot fi dispuse numai de către organul judiciar prevăzut de lege, numai dacă sunt
dovedite cazurile şi condiţiile expres şi limitativ arătate în textele art.202 C.pr.pen. şi
numai pentru perioade limitate stabilite de lege.
În momentul când organul judiciar competent dispune o asemenea măsură de
excepţie, apare imediat şi dreptul persoanei de a se adresa instanţei, dacă consideră
măsura ilegală sau nejustificată şi de a obţine revocarea măsurii, punerea în libertate
şi repararea pagubei suferite.
Garanţiile privind libertatea persoanei se regăsesc în reglementarea strictă a
cazurilor în care pot fi dispuse măsurile preventive, organele competente să dispună
luarea acestor măsuri, durata fixată de lege pentru măsurile preventive, verificarea
periodică din oficiu a legalităţii şi temeiniciei acestor măsuri, revocabilitatea
măsurilor preventive atunci când nu mai subzistă temeiurile care au impus luarea lor
şi dacă nu au apărut noi temeiuri care să justifice menţinerea lor, incriminarea
arestării nelegale (art…………. C.pen.) şi în reglementarea răspunderii pentru
prejudiciile suferite prin luarea ilegală a măsurii preventive.
58
V.Dongoroz, Explicaţii teoretice ale Codului de procedură penală, Ed. Academiei, Bucureşti, 1975, p.49
59
T.Pop,op.cit.,p. 345
53
lit.a, b, c, d şi e sunt prevăzute următoarele:
Orice acuzat are, în special dreptul:
a)să fie informat, în termenul cel mai scurt, într-o limbă pe care o
înţelege şi în mod amănunţit, asupra naturii şi cauzei acuzaţiei aduse împotriva
sa;
b)să dispună de timpul şi de înlesnirile necesare pregătirii apărării sale60;
c)să se apere el însuşi sau să fie asistat de un apărător ales şi, dacă nu
dispune de mijloacele necesare pentru a plăti un apărător, să poată fi asistat, în
mod gratuit, de un avocat din oficiu, atunci când interesele justiţiei o cer61;
d)să întrebe sau să solicite audierea martorilor acuzării şi să obţină
citarea şi audierea martorilor apărării în aceleaşi condiţii ca şi martorii
acuzării(potrivit principiului egalităţii de arme);
e)să fie asistat, în mod gratuit, de un interpret, dacă nu înţelege sau nu
vorbeşte limba folosită la audiere.
Baza dreptului de apărare în legislaţia internă română62 se află în Cap.II,
„Drepturile şi libertăţile fundamentale”, din Constituţia României, adoptată în anul
1991 şi revizuită în octombrie 2003, unde în art.24, se arată că „Dreptul la apărare
este garantat. În tot cursul procesului, părţile au dreptul să fie asistate de un avocat,
ales sau numit din oficiu”.
Pentru armonizarea instituţiei dreptului la apărare cu prevederile Convenţiei
Europene a Drepturilor Omului, art.10 C.pr.pen. a fost modificat, art.10 din noul Cod
de procedură penală privind dreptul la apărare.
Faţă de textul art.6 din codul anterior63 denumit ,,garantarea dreptului de
60
CEDO, Hot. din 9 aprilie 1984, Cazul Goddi contra Italiei, Jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului,Ed.a
3-a revizuită,Institutul român pentru drepturile omului, Vincent Berger, p.300-301;I.Deleanu, Drept constituţional şi
intituţii politice, Tratat, vol.2, Ed.Europa Nova, Bucureşti, 1996, p.148-149;I.Muraru, Drept constituţional şi instituţii
politice, vol.1, Ed.Proarcadia, Buc.,1993, p.254-255
61
CEDO, Hot. din 13 mai 1980, Cazul Artico contra Italiei,Jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului, op.cit.,
p.303-305
62
N.Volonciu,op.cit.,p. 109
63
În modificarea adusă prin art.1 pct.3 din Legea nr.281/2003, textul avea următoarea redactare:
”Dreptul de apărare este garantat învinuitului, inculpatului şi celorlalte părţi în tot cursul procesului penal.
În cursul procesului penal, organele judiciare sunt obligate să asigure părţilor deplină exercitare a drepturilor procesuale
în condiţiile prevăzute de lege şi să administreze probele necesare în apărare.
Organele judiciare au obligaţia să-l încunoştinţeze, de îndată şi mai înainte de a-l audia, pe învinuit sau pe inculpat
despre fapta pentru care este cercetat, încadrarea juridică a acesteia şi să-i asigure posibilitatea pregătirii şi exercitării.
Orice parte are dreptul să fie asistată de apărător în tot cursul procesului penal.
Organele judiciare au obligaţia să încunoştinţeze pe învinuit sau inculpat, înainte de a i se lua prima declaraţie, despre
dreptul de a fi asistat de un apărător, consemnându-se aceasta în procesul-verbal de ascultare.În condiţiile şi în cazurile
prevăzute de lege, organele judiciare sunt obligate să ia măsuri pentru asigurarea asistenţei juridice a învinuitului sau
inculpatului, dacă acesta nu are apărător ales.”
Faţă de reglementarea anterioară adoptării Legii nr.281/2003, se aducea completare a garanţiilor care asigura
respectarea acestui principiu fundamental, sub următoarele aspecte:
-prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a-l încunoştiinţa pe învinuit sau inculpat, înainte de a-i lua prima
declaraţie, despre dreptul de a fi asistat de un apărător, încunoştinţare care trebuie consemnată în procesul-verbal de
ascultare(art.6 alin.5 C.pr.pen.);
54
apărare’’ textul art.10 din noul cod prevede următoarele elemente noi:
- reformularea mai precisă a denumirii principiului şi a conţinutului său
în acord cu prevederile CEDO, ale constituţiei şi ale reglementărilor din celelalte
coduri de procedură a statelor din uniunea europeană;
- completarea principiului prin:
- prevederea expresă în alin.2 a dreptului de a beneficia de timpul şi
înlesnirile necesare pregătirii apărării pentru părţi, subiecţii procesuali principali şi
avocat. Completarea a fost necesară pentru a se pune de acord reglementarea cu
prevederile art.6 pct.3 lit.b din CEDO.
- precizarea expresă din alin.4 a obligaţiei organelor judiciare de a pune
în vedere suspectului şi inculpatului, înainte de a fi ascultaţi a dreptului de a nu face
nici o declaraţie. Completarea a fost necesară pentru că textul anterior a omis să
prevadă această obligaţie care, aşa cum se ştie reprezintă o componentă a dreptului la
tăcere a suspectului şi inculpatului.
- precizarea expresă din alin.6 că dreptul la apărare trebuie exercitat cu
bună credinţă, potrivit scopului pentru care a fost recunoscut de lege.
Considerăm că textul art.10 rămâne criticabil sub următoarele aspecte:
- s-a omis prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a lua
măsuri pentru asigurarea asistenţei juridice a suspectului şi inculpatului în cazurile în
care asistenţa este obligatorie potrivit legii, iar acesta nu are apărător ales;
- alin.4 este incomplet pentru că nu prevede şi cealaltă componentă a
principiului dreptului la tăcere, constând în obligaţia organelor judiciare de a avertiza
suspectul şi inculpatul că ceea ce declară ,,poate fi folosit şi împotriva sa’’.
- alin.6 al textului care prevede că dreptul la apărare trebuie exercitat cu
bună credinţă potrivit scopului pentru care a fost recunoscut de lege, considerăm că
înfrânge principiul egalităţii de arme şi şanse, pentru că induce prezumţia relei
credinţe în exercitarea dreptului la apărare. Dacă s-ar admite că textul este justificat,
pentru respectarea principiului enunţat care trebuie să guverneze întreg procesul penal
şi pentru considerente de simetrie, ar trebui să se admită introducerea unui asemenea
text în cod şi privitor la dreptul de a acuza al procurorului.
Trebuie făcută observaţia că, sub aspectul rigorii ştiinţifice, unele dintre
dispoziţiile textului art.6 C.pr.pen., nu îşi justifică prezenţa în conţinutul acestui
articol, deoarece ele se regăsesc în alte texte ale Codului de procedură penală.
Explicaţia acestei repetări rezidă doar în stăruinţa legiuitorului de a marca importanţa
fundamentală a respectării acestui principiu în procesul penal.
-prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a lua măsuri pentru a-i asigura asistenţă juridică învinuitului sau
inculpatului, dacă acesta nu are apărător ales(art.6 alin.5 C.pr.pen.);
- prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a-l încunoştiinţa, de îndată şi mai înainte de a-l audia, pe
învinuit sau inculpat, despre fapta pentru care este cercetat, încadrarea juridică a acesteia şi de a-i asigura posibilitatea
pregătirii şi exercitării apărării(art.6 alin.3 C.pr.pen.);
- prevederea expresă a obligaţiei organelor judiciare de a administra probele necesare în apărare(art.6 alin.2 C.pr.pen.)
55
Coroborând normele constituţionale cu noile dispoziţii ale Codului de
procedură penală, apare limpede voinţa legiuitorului de a asigura o reglementare şi
funcţionalitate a dreptului la apărare, compatibilă cu cea din Convenţia europeană a
Drepturilor Omului şi, implicit, cu reglementările procesuale din Uniunea Europeană.
Fiind un drept cu un conţinut complex, dreptul la apărare are mai multe
componente, şi anume:
a) posibilitatea părţii de a-şi apăra singură interesele legale, prin valorificarea
drepturilor şi garanţiilor procesuale acordate acestora.
Astfel, suspectul sau inculpatul are dreptul de a cunoaşte învinuirea ce i se
aduce (art.83 C.pr.pen.), are dreptul de a o combate prin probe (art.99 C.pr.pen.);
acesta, precum şi celelalte părţi pot participa direct la efectuarea unor acte de
urmărire penală (art.81 C.pr.pen.) sau să se plângă împotriva actelor şi măsurilor de
la urmărirea penală (art.336 C.pr.pen.) şi celor din cursul fazei de judecată (art……
C.pr.pen.), dacă prin ele s-a adus o vătămare intereselor sale legitime.
În faza de judecată, inculpatul şi celelalte părţi pot formula excepţii şi cereri,
pot propune administrarea de probe noi, pot folosi toate căile de atac împotriva
hotărârii pronunţate, iar după etapa cercetării judecătoreşti şi a dezbaterilor, se acordă
ultimul cuvânt al inculpatului(art.374 alin.6 şi art.389 C.pr.pen.).
b) posibilitatea părţilor de a se apăra singure este asigurată prin obligativitatea
stabilită de lege pentru organele judiciare de a informa suspectul şi inculpatul asupra
drepturilor lor legale (art……. C.pr.pen., art.322…… C.pr.pen.), precum şi prin
obligativitatea de a-i face cunoscute probele care îl învinuiesc (art.250, 257 şi 294
alin.2…………. C.pr.pen.).
În cursul judecăţii, dreptul la apărare al fiecărei părţi din proces este asigurat
nu numai în etapa invocării excepţiilor şi cererilor prealabile -aşa cum am arătat- ci
în tot cursul etapei cercetării judecătoreşti (art.374 C.pr.pen.), a dezbaterilor (art.388
C.pr.pen.), precum şi după pronunţarea hotărârii judecătoreşti, prin dreptul de a
exercita căile de atac (art.409 C.pr.pen.).
c) obligaţia organului judiciar de a constata şi reţine, din oficiu, toate aspectele
care sunt în favoarea părţii. Sub acest aspect, organele judiciare sunt obligate să
administreze, din oficiu, probele care vin în apărarea inculpatului şi contribuie la
aflarea adevărului în cauză, independent de voinţa acestuia;
d) posibilitatea exercitării căilor de atac, cu consecinţa desfiinţării hotărârii
(prin admiterea apelului) în cazurile în care se constată că urmărirea penală sau
judecata a avut loc în lipsa apărătorului, când prezenţa acestuia era obligatorie ori
când judecata a avut loc fără participarea inculpatului când aceasta era obligatorie,
potrivit legii (art.421 pct.2 lit.b C.pr.pen.).
e) posibilitatea şi, uneori, obligaţia acordării asistenţei juridice. Apărând ca o
garanţie a dreptului de apărare, asistenţa juridică este, în unele situaţii expres
prevăzute de lege, obligatorie (art.90 C. proc. pen.).
Garanţii ale respectării dreptului de apărare
56
Printre garanţiile fundamentale ale dreptului de apărare se înscriu mai multe
instituţii procesual penale, cum ar fi: prezentarea materialului de urmărire penală,
inculpatul având astfel posibilitatea de a-şi pregăti o apărare corespunzătoare;
ascultarea supectului sau inculpatului în diferite etape din cursul procesului penal
(art……….. C. proc. pen.); condiţiile cerute de lege pentru valabilitatea unor acte
procesuale, sub sancţiunea nulităţii în cazul nerespectării lor; posibilitatea folosirii
căii de atac a apelului ş.a.
Pentru a asigura exercitarea de către părţi a dreptului la apărare, legea prevede
garanţii procesuale. Ele sunt acele mijloace prevăzute de lege care asigură exercitarea
drepturilor procesuale de către suspect sau inculpat, partea vătămată, partea civilă şi
partea responsabilă civilmente, în scopul apărării intereselor lor legitime.
Dintre cele mai importante garanţii arătăm următoarele:
-asistenţa juridică calificată şi competentă a învinuitului şi inculpatului şi a
celorlalte părţi, de către avocaţi profesionişti abilitaţi de lege(prin consultaţii, cereri,
plângeri, asistenţă şi reprezentare în faţa organelor de urmărire penală şi în faţa
instanţei de judecată, la judecata în fond, apel şi recurs, prin orice alte mijloace
specifice exercitării dreptului de apărare, în condiţiile legii, inclusiv în faza căilor
extraordinare de atac);
-dispoziţiile din Codul de procedură penală şi din Convenţia Europeană a
Drepturilor Omului care obligă organele judiciare de a-l încunoştinţa pe învinuit şi
inculpat, înainte de a-l asculta, asupra faptei care formează obiectul acuzaţiei, asupra
dreptului de a avea un apărător şi de a nu face nici o declaraţie şi totodată de a-l
avertiza că ceea ce declară poate fi folosit şi împotriva sa (art…………… C.pr.pen.,
art.6 par.3 lit.c din Convenţia Europeană care arată că orice acuzat are dreptul să
dispună de timpul şi de înlesnirile necesare pregătirii apărării sale);
-obligativitatea ascultării suspectului şi inculpatului în cadrul procedurilor în
care se pune problema privării de libertate în cursul urmăririi penale şi al judecăţii
(art.150 alin.1 C.pr.pen. prevede că măsura arestării inculpatului poate fi luată numai
după ascultarea acestuia de către procuror şi de către judecător, iar art.159 alin.3
C.pr.pen. arată că judecarea propunerii de prelungire a arestării preventive, inculpatul
va fi adus în instanţă şi va fi asistat de apărător, art.389 C.pr.pen. obligă preşedintele
completului de judecată de a da ultimul cuvânt inculpatului înainte de a încheia
dezbaterile);
-dispoziţiile din Codul de procedură şi din Convenţia europeană menite să
asigure învinuitului şi inculpatului exercitarea eficientă a dreptului la apărare (art.250
şi 257 C.pr.pen. care obligă organul de cercetare penală şi procurorul de a prezenta
suspectului şi inculpatului materialul de urmărire penală, art.313 alin.3 şi art.318
C.pr.pen. care stabileşte obligativitatea comunicării inculpatului arestat preventiv, a
unei copii de pe actul de sesizare a instanţei cu cel puţin 3 zile înainte de termenul
fixat, în vederea pregătirii apărării şi obligaţia preşedintelui completului de a verifica
la termenul de judecată dacă a fost îndeplinită această dispoziţie a art.313 alin.3
C.pr.pen., iar în caz contrar, dacă inculpatul cere, acelaşi preşedinte trebuie să-i
57
înmâneze o copie a rechizitoriului şi să amâne judecarea cauzei) .
Încălcarea sau nesocotirea garanţiilor dreptului la apărare atrage sancţiunea
nulităţii actelor procesuale îndeplinite în acest mod şi obligă organele judiciare să
refacă actele în strictă conformitate cu legea(art.197 alin.2 C.pr.pen. prevede, printre
altele, că încălcarea dispoziţiilor legale relative la prezenţa inculpatului şi asistarea lui
de către apărător, când sunt obligatorii potrivit legii, atrag nulitatea).
În cazul în care se dovedeşte că încălcarea dreptului la apărare a avut loc cu
rea-credinţă (cu intenţie), asemenea acţiuni sunt incriminate şi atrag sancţiuni penale
(art.246, 247, 266, 267 şi 268 …………….C.p.).
11. [Art.6] din noul Cod de procedură penală introduce un nou principiu
fundamental al procesului penal, denumit ,,ne bis in idem’’ care prevede expres că
,,nicio persoană nu poate fi urmărită sau judecată pentru săvârşirea unei infracţiuni
dacă faţă de acea persoană s-a pronunţat anterior o hotărâre definitivă cu privire la
aceeaşi faptă chiar şi sub altă încadrare juridică’’.
În actualul Cod de procedură penală, ,,ne bis in idem’’ funcţionează şi se aplică
doar ca o regulă derivată din autoritatea de lucru definitiv judecat. Ea este întâlnită ca
un caz în care punerea în mişcare a acţiunii penale sau exercitarea ei este împiedicată
ca efect al existenţei autorităţii de lucru judecat (art.10 lit.j din Codul de procedură
penală în vigoare).
Prin noua reglementare regula ,,ne bis in idem’’ a fost ridicată la rangul de
principiu fundamental al procesului penal, aşa cum este considerată şi în legislaţia
Statelor Uniunii Europene.
Se consacră, astfel, în mod expres cele două componente ale autorităţii de lucru
definitiv judecat:
- când hotărârea penală definitivă este considerată că stabileşte adevărul
despre fapta şi persoana judecată (res judecata pro veritate habetur).
- interdicţia pentru urmărirea şi judecata aceleiaşi persoane pentru
aceeaşi faptă întrucât prin hotărârea definitivă se curmă conflictul de drept penal şi alt
proces nu mai poate fi început şi desfăşurat dacă are acelaşi obiect chiar dacă faptei i
s-a dat o altă încadrare juridică (non bis in idem).
12. Art.7 din noul Cod de procedură penală introduce două elemente de
noutate:
60
- prevede în alin.1 obligativitatea punerii în mişcare şi a exercitării
acţiunii penale din oficiu atunci când există probe din care rezultă săvârşirea unei
infracţiuni şi nu există vreo cauză legală de împiedicare, alta decât cele prevăzute la
alin. 2 şi 3.
- introduce, prin alin.2 un nou principiu, subsidiar al oportunităţii punerii
în mişcare a acţiunii penale în cazurile în care nu există un interes public în urmărire
şi judecare. În acest sens alin.2 al art.7 prevede expres că ,,în cazurile şi condiţiile
prevăzute expres de lege, procurorul poate renunţa la exercitarea acţiunii penale, dacă
în raport cu elementele concrete ale faptei nu există un interes public în realizarea
obiectului acesteia’’.
Prin această nouă reglementare s-a urmărit următoarele:
- atenuarea obligativităţii punerii în mişcare şi exercitării în toate
cazurile a acţiunii penale ca urmare a aplicării principiului legalităţii.
- evitarea instrumentării unor procese penale în cauze minore în care nu
există un interes public şi drept urmare reducerea încărcăturii şi volumului cauzelor
penale existente pe rolul organelor judiciare.
- reducerea costurilor instrumentării unor procese penale în asemenea
cauze minore prin atribuirea competenţei procurorului de a evalua oportunitatea
declanşării acţiunii penale şi de a renunţa la exercitarea acesteia.
Este de remarcat că noua reglementare reflectă o nouă concepție, mai sintetică,
asupra cazurilor care împiedică punerea în mișcare a acțiunii penale, ori exercitarea
acesteia, în comparație cu enumerarea expresă din textul Art.10 din actualul CPP,
grupându-se în alin.(3) toate situațiile în care există un impediment de ordin legal
pentru inițierea și exercitarea acțiunii penale.
Noul principiul subsidiar al oportunităţii originar din sistemul de drept nord-
american, a fost supus mai multor critici, dintre care, releventă este aceea că transferă
atribuţii privind soluţionarea definitivă a unor cauze penale de la judecător la
procuror, ceea ce ar reprezenta o încălcare a principiului legalităţii incriminării şi
sancţiunii. În pofida criticilor, principiul oportunitățiii a fost preluat pentru efectele
sale benefice asupra celerităţii actului de justiţie, în multe sisteme de drept
continentale (Franţa, Germania, Italia, Spania, Olanda, Portugalia) aducându-i-se
corective menite să limiteze puterile discreţionare specifice sistemului de drept nord-
american ale procurorului în ce priveşte stabilirea conţinutului acuzaţiilor aduse şi a
oportunităţii punerii în mişcare a acţiunii penale.
Așa se explică că în sistemul de drept continental, puterea procurorului a fost
limitată prin:
- obligativitatea exercitării acţiunii penale în toate cazurile în care, în
considerarea probelor disponibile, condamnarea apare ca probabilă; (spre deosebire
de sistemul nord-american);
- opţiunea procurorului de a nu exercita acţiunea penală este supusă controlului
judiciar;
61
- dreptul părţii vătămate sau oricărei persoane interesate să formuleze acuzaţii
de natură penală direct în faţa instanţei.
În NCPP, limitarea puterilor procurorului pentru punerea în mişcare a acţiunii
penale a fost realizată prin:
- aprecierea oportunităţii este prevăzută expres de lege, în sensul că acest
principiu se aplică numai la cazurile, şi cu îndeplinirea condiţiilor arătate, expres de
lege, asigurându-se conformitatea cu principiul legalităţii incriminării şi a pedepsei.
- exercitarea controlului judiciar asupra soluţiei date de procuror privind
oportunitatea, prin reglementarea controlului judecătorului de cameră preliminară
asupra acestei soluții.
Sediul materiei este art. 77 83 alin 1 lit a, art 108 alin 2 so 109 alin 3 din
Codul de procedură penală.
Prin textile sus menționate au fost preluate dispozițiile art. 70 alin 2 si
143 alin 2 din codul anterior de procedură penală, care au introdus în procesul penal:
- dreptul la tăcere;
- avertizarea îsuspectului şi inculpatului înainte de ascultare.
Introducerea în legislaţia procesual-penală română a acestor noi dispoziţii,
reprezintă un moment istoric cu profunde efecte şi semnificaţii în modul de reformare
a justiţiei penale.
Sursa acestor dispoziţii reformatoare o găsim în principiile procesual-penale
europene din Convenţia pentru apărarea drepturilor şi libertăţilor fundamentale ale
omului şi în Pactul internaţional cu privire la drepturile civile şi politice.
Recunoaşterea şi consacrarea în dreptul nostru procesual-penal a acestor noi
instituţii procesuale exprimă şi reflectă necesitatea armonizării legislaţiei noastre
procesual penale cu cea europeană, condiţie firească pentru reuşita aderării noastre la
Uniunea Europeană.
Instituţia dreptului la tăcere şi a avertismentului în procedura de ascultare a
învinuitului şi inculpatului sunt prevăzute şi în legislaţia altor state (Anglia, Norvegia,
Belgia, Olanda, Israel, Australia).
Concret, în aceste state există obligaţia ca suspectul să fie încunoştinţat, în
prealabil asupra dreptului la tăcere, iar în Anglia, Australia şi Israel, acestuia trebuie
să i se notifice înainte de ascultare că orice va declara va putea constitui probă
împotriva sa.
62
Revenind la reglementarea din cele două texte ale art. 70 alin. 2 şi art. 143 alin.
2 din Codul de procedură penală, trebuie să remarcăm că ele sunt urmarea firească a
recunoaşterii prezumţiei de nevinovăţie, ca principiu fundamental al procesului penal,
prevăzut în art. 52 din Codul de procedură penală, introdus prin aceeaşi Lege nr.
281/2003.
Trecând la analiza acestor noi instituţii trebuie să ne oprim asupra noţiunii,
conţinutului, procedurii şi efectelor juridice ale acestora.
Potrivit dispoziţiilor art. 77, 83 alin. 1 lit. a, 108 alin 2 şi art. 109 alin. 3
din Codul de procedură penală, precum şi a celor rezultate din normele Convenţiei
Europene şi ale Pactului Internaţional cu privire la drepturile civile şi politice, în
conţinutul dreptului la tăcere şi al avertismentului care trebuie dat învinuitului şi
inculpatului înainte de ascultare, distingem câteva componente importante pe care le
vom analiza în cele ce urmează:
• dreptul de a nu face nici o declaraţie cu privire la învinuirea
(acuzaţia) adusă.
Temeiul acestui drept este prima teză a alin. 2 din textul art. 70 din Codul de
procedură penală şi constă în posibilitatea pe care o are învinuitul sau inculpatul de a
uza de dreptul la tăcere în virtutea căruia este liber să nu facă nici o declaraţie cu
privire la fapta care formează obiectul acuzaţiei, fără a suporta, din această cauză, nici
63
o consecinţă dăunătoare intereselor sale.
Dreptul de a nu face nici o declaraţie trebuie înţeles în sensul că învinuitul şi
inculpatul are posibilitatea legală de a nu spune nimic privitor la învinuirea adusă
fără să i se poată imputa ulterior nesinceritatea ori că prin refuzul său ar îngreuna sau
zădărnici aflarea adevărului.
• libertatea opţională a învinuitului sau inculpatului, în raport de
interesele sale de a răspunde sau nu la întrebările care îi sunt adresate de
organul judiciar (de organul de urmărire penală, judecător sau instanţă);
• dreptul învinuitului şi inculpatului de a nu depune mărturie contra
sine însuşi.
Sub acest aspect, este ştiut că, primul mijloc de probă, enumerat în Cap. IV din
titlul IV în art. 98 lit a din actualul Cod de procedură penală, se referă la declaraţiile
învinuitului sau inculpatului.
Sursa acestui principiu este, art. 14 par. 3 din Pactul Internaţional cu privire
la drepturile civile şi politice, prevede că „orice acuzat are dreptul să nu fie forţat să
depună mărturie contra lui însuşi sau să-şi recunoască vinovăţia”.
Trebuie făcută precizarea că acest principiu operează şi în cazul
persoanelor ascultate în calitate de martor sub prestare de jurământ. În cazul în care
unui martor ascultat sub prestare de jurământ i se adresează întrebări care îl pun în
situaţia de a se autoacuza prin răspunsurile ce urmează a fi date, acesta are dreptul de
a nu răspunde, invocând principiul „nemo tenetur se ipsum accusare”64.
Dreptul la tăcere îşi are raţiunea logică în regula consacrată încă în dreptul
roman, potrivit căreia nimeni nu poate contribui la propria sa acuzare (nemo tenetur
se ipsum acusare) şi în regula modernă în materia probaţiunii, care consacră dreptul
de a nu depune mărturie contra lui însuşi65.
Efecte
64
Vandermeersch, H.D.Bosly, Droit de la procedure penale, 2e edition, La Charte Brugge, 2001, pag.25
65
Elements de droit penal et de procedure pénale, Editions La Charte, Bruxelles, 2003, pag.247-248
64
3. În virtutea acestor drepturi, refuzul învinuitului sau inculpatului de a oferi
acte, documente, corpuri delicte ori alte mijloace sau elemente de probă, nu poate
atrage nici un fel de răspundere sau sancţiune în procesul penal66.
4. Nu pot fi învinuiţi şi traşi la răspundere pentru infracţiunea de mărturie
mincinoasă martorii care refuză să răspundă la întrebări dacă prin răspunsurile la
aceste întrebări ei s-ar afla în situaţia de a se autoacuza.
În ceea ce priveşte modul în care s-a pronunţat Curtea Europeană a Drepturilor
Omului, referitor la dreptul la tăcere şi la dreptul persoanei interogate de a nu
contribui la propria acuzare, în doctrină au fost prezentate67 şi sunt de reţinut
următoarele:
Deşi art. 6 part. 2 din Convenţia Europeană pentru Apărarea Drepturilor
Omului nu prevede, în mod expres, dreptul la tăcere şi dreptul de a nu contribui la
propria acuzare, C.E.D.O. s-a pronunţat în sensul că acestea reprezintă reguli generale
recunoscute şi acceptate pe plan internaţional, care stau la baza noţiunii de proces
echitabil, la care se referă textul sus-menţionat (art.6)68.
Curtea Europeană admite însă că dreptul la tăcere nu este absolut şi că în
situaţiile în care probele de vinovăţie sunt evidente, judecătorul poate reţine
consecinţe adverse din tăcerea acuzatului, fără să fie afectat caracterul echitabil al
procesului şi prezumţia de nevinovăţie69.
Privitor la instituţia avertismentului în procedura de ascultare:
Această teză, în directă şi indispensabilă legătură cu teza anterioară a dreptului
la tăcere, reprezintă obligaţia instituită de lege pentru organul judiciar (organul de
urmărire penală, judecător sau instanţă) ca, odată cu informarea învinuitului sau
inculpatului asupra dreptului de a nu face nici o declaraţie, să-i atragă atenţia acestuia
că, dacă va opta să facă declaraţii cu privire la acuzaţia adusă, riscă ca aceste
declaraţii să fie folosite şi împotriva lui.
Din economia textului rezultă, aşadar, că suntem în prezenţa unei obligaţii, fără
îndeplinirea căreia, organul judiciar nu poate proceda la ascultarea învinuitului sau
inculpatului.
Considerăm că, în baza principiului rolului activ, organul judiciar va trebui nu
numai să-i atragă atenţia învinuitului sau inculpatului prin citirea conţinutului
textului, dar, chiar să-i explice conţinutul şi sensul acestui text.
Luând la cunoştinţă şi înţelegând conţinutul şi semnificaţia dreptului la tăcere,
dar şi riscul de a face declaraţii auspra acuzaţiei aduse, învinuitul sau inculpatul va
putea, în raport de interesele pe care le are, să beneficieze de dreptul la tăcere, sau să
accepte să dea declaraţii.
În cazul în care va accepta să facă declaraţii, aceste declaraţii vor „putea fi
66
C.E.D.O., Jurisprudence fondamentale, 25 feb. 1993, nr.4, pag. 11
67
Gh.Mateuţ, op. cit., p.66
68
Revue trimestrielle des droits de l΄homme, 1994, pag.243 – C.E.D.O., 13.X.1992
69
Gh.Mateuţ, op. cit., pag.66; I.Vattier, Note, C.E.D.O., 8.02.1996, Révue de droit penal et criminologie, 1996, pag. 49
65
folosite împotriva lui”, aşa cum prevede art. 83 alin. 1 lit a din Codul de procedură
penală.
Expresia textelor sus-menţionate, că „ceea ce declară poate fi folosit şi
împotriva sa” trebuie înţeleasă în sensul şi limitele prevăzute de art. 69 din Codul de
procedură penală, text care reglementează rolul şi valoarea probatorie a declaraţiilor
învinuitului şi inculpatului, ca mijloc de probă în procesul penal.
În conformitate cu interpretarea ce rezultă din textul art. 69 din Codul de
procedură penală, înseamnă că declaraţiile învinuitului şi inculpatului vor putea fi
folosite şi împotriva lui, dar, numai în măsura în care conţinutul lor se coroborează cu
alte fapte şi împrejurări ce rezultă din probele existente în cauză.
Privitor la procedura prin care se face aplicarea concretă în practică a
dispoziţiilor art. 70 alin. 2 şi art. 143 alin. 2 din Codul de procedură penală şi se face
dovada respectării dreptului la tăcere şi a avertismentului în procedura de ascultare,
Codul de procedură nu conţine nici o referire.
Or, având în vedere necesitatea de a se respecta strict dispoziţiile textelor sus-
menţionate şi de a se putea verifica dacă ele au fost realmente respectate, considerăm
că organul judiciar este obligat să procedeze după cum urmează:
- în ipoteza în care învinuitul sau inculpatul, după ce este încunoştinţat asupra
drepturilor pe care le are, invocă dreptul la tăcere, organul judiciar va trebui să
încheie un proces-verbal, în care va menţiona că, după ce l-a informat privitor la
drepturile pe care le are, acesta a invocat dreptul de a nu face declaraţii;
- în ipoteza în care învinuitul sau inculpatul, luând la cunoştinţă de drepturile
pe care le are, va accepta să dea declaraţii în preambulul acesteia sau într-un proces-
verbal, separat, se vor face cuvenitele menţiuni despre îndeplinirea obligaţiilor
prevăzute de art. 70 alin. 2 şi art. 143 alin. 2 din Codul de procedură penală.
O problemă deosebit de importantă este cea a efectelor pe care le produce în
practică nerespectarea acestor dispoziţii de către organele judiciare (organele de
urmărire penală, judecător sau instanţă).
Răspunsul la această problemă nu poate fi dat decât prin raportare la
dispoziţiile art. 64 alin. ultim din Codul de procedură penală, care prevăd că
„mijloacele de probă obţinute în mod ilegal nu pot fi folosite în procesul penal” şi,
respectiv, art. 197 din acelaşi cod, care prevăd nulităţile, ca sancţiuni procesuale şi
procedurale care sunt atrase de nerespectarea dispoziţiilor care reglementează
desfăşurarea procesului penal.
În ceea ce ne priveşte, considerăm că probele care vor fi strânse în cursul
urmăririi penale şi, respectiv, administrate în cursul cercetării judecătoreşti (cu
nerespectarea acestor dispoziţii), trebuie apreciate ca fiind obţinute în mod ilegal, cu
efectul prevăzut de art. 64 alin. ultim din Codul de procedură penală, acela de a nu
putea fi folosite în procesul penal.
66
Sub acest aspect, considerăm corectă opinia exprimată în doctrină70 , că ar
trebui modificat corespunzător textul art. 197 alin. 2 din Codul de procedură penală în
sensul de a se completa enumerarea cazurilor care atrag nulitatea absolută, cu acest
caz prevăzut de art. 64 alin. 2 din Codul de procedură penală.
Până atunci, considerăm că există două soluţii:
Prima ar fi aceea de a se opera cu prevederile art. 197 alin. 1 şi ultim din Codul
de procedură penală, în sensul că instanţa să aprecieze, de la caz la caz, dacă, în
concret, prin încălcarea dispoziţiilor art. 70 alin. 2 şi art. 143 alin. 2 din Codul de
procedură penală, s-a produs învinuitului sau inculpatului o vătămare care nu poate fi
înlăturată decât prin anularea probelor obţinute ilegal.
Cea de-a doua, care merită o reflecţie aparte, este impusă, în opinia noastră, de
noutatea sancţiunii introduse de legiuitor, referitor la mijloacele de probă obţinute
ilegal, prin folosirea sintagmei „nu pot fi folosite în procesul penal”.
Pornind de la caracterul de rigoare, de strictă şi imediată aplicare a normelor de
drept procesual penal, considerăm că, prin sintagma „nu pot fi folosite în procesul
penal” – exprimare nemaiîntâlnită în Codul de procedură penală – legiuitorul a
intenţionat să introducă o nouă sancţiune procesuală, pentru a înlătura, prin
operaţiunea de apreciere a probelor, mijloacele de probă care au fost obţinute cu
încălcarea legii (abuziv, din incompetenţă, supeficialitate etc.) şi care, fiind viciate,
alterate, nu au valoare probatorie şi deci nu pot fi folosite drept temei de pronunţare a
unei hotărâri judecătoreşti.
Prin expresia dispozitivă a textului art. 64 alin. ultim „nu pot fi folosite în
procesul penal”, trebuie înţeles clar şi categoric că organele judiciare (organul de
urmărire penală, judecătorul care dispune arestarea preventivă în cursul urmăririi
penale sau instanţa de judecată), verificând condiţiile de obţinere a mijloacelor de
probă şi constatând că acestea au fost obţinute cu încălcarea dispoziţiilor legale
prevăzute de lege pentru obţinerea lor, va trebui să le înlăture, iar, drept urmare, să nu
le ia în considerare ca temei pentru pronunţarea unei hotărâri judecătoreşti.
În sfârşit, în raport de modificările intervenite în noul Cod penal (Legea nr.
301/2004), privind introducerea răspunderii penale a persoanei juridice, în calitate de
subiect activ al infracţiunii (art. 45 C.p.), se pune problema dacă dispoziţiile art. 70
alin. 2 şi art. 143 alin. 2 din Codul de procedură penală îi sunt aplicabile şi acesteia.
Răspunsul, considerăm că nu poate fi decât afirmativ, întrucât legea nu face
nici o diferenţiere între situaţia în care învinuitul sau inculpatul este persoană fizică şi
când este persoană juridică.
Faptul că legea nu diferenţiază între cele două situaţii, este deplin raţional şi
explicabil, pentru că nu există temeiuri care să justifice o diferenţă de tratament a
celor doi subiecţi activi.
70
Gh.Mateuţ, Codul de procedură penală, partea generală, într-o perspectivă europeană, în Revista de drept penal,
anul XI, nr.1, Buc., 2004, pag.67
67
11. Principiul egalităţii persoanelor în procesul penal
1.Noţiune
Un stat de drept nu poate fi conceput fără îndeplinirea acestui principiu
fundamental, al egalităţii reale şi depline a tuturor cetăţenilor în faţa legii.
Nu în mod întâmplător, legea fundamentală, Constituţia, statuează acest
principiu în multe din textele sale.
Astfel, art.4 din Constituţie se referă la unitatea poporului şi egalitatea între
cetăţeni, fără deosebire de rasă, naţionalitate, origine etnică, limbă, religie, sex,
opinie, apartenenţă politică, avere sau origine socială.
Principiul egalităţii este consfinţit şi în art.16 din Constituţie, care arată că
„cetăţenii sunt egali în faţa legii şi a autorităţilor publice, fără privilegii şi fără
discriminări”, iar alin.2 subliniază că „nimeni nu este mai presus de lege”.
Art.21 din Constituţie înscrie dreptul fundamental al fiecărui cetăţean de a avea
acces liber la justiţie. Alin. 1 precizează că „orice persoană se poate adresa justiţiei
pentru apărarea drepturilor, libertăţilor şi intereselor sale legitime”, iar alin.2
menţionează că „nici o lege nu poate îngrădi exercitarea acestui drept”.
Codul de procedură penală nu prevede expres acest principiu, deşi egalitatea
persoanelor în procesul penal este o realitate în desfăşurarea procesului penal român.
Prevederile Legii nr.304/2004 vin însă să umple această lacună, subliniind în
art. 7 alin. 1 că „toate persoanele sunt egale în faţa legii, fără privilegii şi fără
discriminări”, iar în alin.2 al aceluiaşi articol se arată că „justiţia se realizează în mod
egal pentru toţi, fără deosebire de rasă, naţionalitate, origine etnică, limbă, religie,
sex, orientare sexuală, opinie, aparteneţă politică, avere, origine ori condiţie socială
sau de orice alte criterii discriminatorii.”.
Lipsa consacrării exprese a principiului egalităţii în C.proc.pen. se
compensează prin unele reglementări care fac să transpară acest principiu, şi anume:
- desfăşurarea procesului penal se realizează de către aceleaşi organe judiciare,
în raport cu toate persoanele;
- procesul penal se desfăşoară după aceleaşi reguli procesuale pentru toate
persoanele, fără să se facă vreo discriminare;
- existenţa unor drepturi şi obligaţii egale pentru toate părţile din proces, în faţa
organelor judiciare; nu există drepturi procesuale mai numeroase – privilegii
procesuale – pentru anumite persoane şi drepturi mai restrânse – restricţii procesuale
68
– pentru alte persoane.71
1.Noţiune
Art.11 prevede că (1) Orice persoană care se află în curs de urmărire penală
sau de judecată trebuie tratată cu respectarea demnităţii umane. (2) Respectarea vieţii
private, a inviolabilităţii domiciliului şi a secretului corespondenţei sunt garantate.
Restrângerea exercitării acestor drepturi nu este admisă decât în condiţiile legii şi
dacă aceasta este necesară într-o societate democratică.72
Reglementarea actuală conține noutatea relevantă care constă în completarea
principiului respectării demnității umane cu componenta privind respectarea vieţii
private, a invioabilității domiciliului și a secretului corespondenței.
Prin această completare s-a realizat o punere de acord a legislației noastre
procesual penale cu dispozițiile Art. 26, 27 şi 28 din Constituţie, precum şi cu art.8
pct.1 din Convenția CEDO, prevăzându-se expres garantarea respectării vieţii private,
a inviolabilităţii domiciliului şi a secretului corespondenţei, cu precizarea că
restrângerea exercitării acestor drepturi nu este admisă decât în condiţiile legii, în
măsura în care aceasta este necesară într-o societate democratică și, respectiv,
proporțională.
Consacrarea expresă a acestui principiu ca regulă de bază a procesului penal
reprezintă o consecinţă firească a alinierii legislaţiei noastre procesual penale la
legislaţia modernă în materie din ţările civilizate care îşi asumă şi recunosc principiile
Cartei Naţiunilor Unite, precum şi normele convenţiilor internaţionale la care
România este parte.
Aderarea României prin Legea nr.19/1990 la Convenţia adoptată la New York
în 1984 împotriva torturii şi altor pedepse sau tratamente cu cruzime, inumane sau
degradante a produs consecinţe importante pe plan procesual penal.
Astfel, prin Legea nr.20/1990, a fost introdusă în Codul penal infracţiunea de
tortură (art.2671), iar prin Legea nr.32/1990 a fost introdus în Codul de procedură
penală art.51, care consacră principiul respectării demnităţii umane, potrivit căruia,
„orice persoană care se află în curs de urmărire penală sau de judecată trebuie tratată
cu respectarea demnităţii umane. Supunerea acesteia la tortură sau la tratamente cu
cruzime, inumane ori degradante este pedepsită prin lege”.
Acelaşi principiu are consacrare constituţională prin art.22 alin.2 din
Constituţie : „Nimeni nu poate fi supus torturii şi nici unui fel de pedeapsă sau de
tratament inuman ori degradant”.
71
Gr.Theodoru, Curs de drept procesual penal , P.gen., Univ.Al.I.Cuza, Iaşi, 1959, p.124
72
Art. 51 din CPP anterior prevedea, sub titlul Respectarea demnităţii umane, că orice persoană care se află în curs de
urmărire penală sau de judecată trebuie tratată cu respectarea demnităţii umane. Supunerea acesteia la tortură sau la
tratamente cu cruzime, inumane ori degradante este pedepsită prin lege.
69
Este fixat, astfel, cadrul legal privind tratamentul care trebuie alicat persoanei
învinuitului sau inculpatului în cursul procesului penal, adăugându-se, totodată, o
dimensiune modernă, civilizată procesului penal73.
Din economia textelor art.22 alin.2 din Constituţie, a art. 11 din C.pr.pen. şi din
celelalte texte conexe, rezultă că în conţinutul principiului respectării demnităţii
umane intră obligaţiile organelor judiciare de a trata cu respectarea demnităţii umane
învinuitul şi inculpatul, în cursul urmăririi penale şi al judecăţii, printr-o exercitare
corectă a atribuţiilor, fără presiuni, violenţe, constrângeri, promisiuni sau îndemnuri,
ori alte procedee inumane ori degradante.
Codul de procedură penală înscrie direct sau indirect reguli fundamentale prin
care este asigurată aplicarea principiului respectării demnităţii umane. Astfel, art.101
alin.1, prevede că „este oprit a se întrebuinţa violenţe, ameninţări ori alte mijloace de
constrângere, precum şi promisiuni sau îndemnuri, în scopul de a se obţine probe”,
iar prin incriminările din art. ….(arestarea nelegală şi cercetarea abuzivă), art. ….
(supunerea la rele tratamente), art……(tortura) din Codul penal, legiuitorul
garantează respectarea acestui principiu prin reglementarea tragerii la răspundere
penală a subiecţilor oficiali care încalcă obligaţiile ce decurg din acest principiu.
În acelaşi sens, trebuie remarcată noua dispoziţie conţinută în art.102 alin.2
C.pr.pen., potrivit căreia „probele obţinute în mod ilegal nu pot fi folosite în procesul
penal”. Acest text asupra conţinutului căruia vom reveni în capitolul privitor la
mijloacele de probă, reprezintă şi el, o aplicaţiune a principiului respectării demnităţii
în activitatea de obţinere a probelor74.
De asemenea, tot în acelaşi sens, trebuie menţionată Legea nr.303/2004 privind
statutul magistraţilor care prevede, în art.97 lit.m, că „sunt abateri disciplinare
atitudinile ireverenţioase în timpul exercitării atribuţiilor de serviciu”.
Asigurarea intereselor legitime ale tuturor cetăţenilor din România, fără nici o
discriminare naţională, presupune, ca o condiţie a egalităţii participanţilor în procesul
penal, folosirea limbii române.
Acest principiu e consacrat de Constituţie în art.127 alin.1, potrivit căruia
„procedura judiciară se desfăşoară în limba română”, iar cetăţenii aparţinând
73
Gh.Nistoreanu, M. Apetrei, ş.a., Drept procesual penal, Partea generală, Ed.Continent XXI, Bucureşti, 1994, p. 28
74
Codul de procedură italian are în textul art.191 o dispoziţie asemănătoare, care prevede că probele obţinute prin
încălcarea condiţiilor stabilite de lege nu pot fi folosite în procesul penal(P.Pajardi şi alţii, Codice Penale e di Procedura
Penale, Ed.Pirola, Milano, 1991, p.745
70
minorităţilor naţionale, precum şi persoanele care nu înţeleg sau nu vorbesc limba
română au dreptul de a lua cunoştinţă de toate actele şi lucrările dosarului, de a vorbi
în instanţă şi de a pune concluzii, prin interpret.
Art.12 din noua reglementare aduce o reformulare mai precisă a denumirii
principiului prin includerea într-un singur text a celor două texte din actualul cod,
precum și completări ale regulilor care guvernează limba în care se desfăşoară
procesul penal şi dreptul la interpret.
Astfel, noul text reuneşte textele Art.7 şi 8 din actuala reglementare,
redenumind conceptele mai precis şi în concordanţă cu dispoziţiile constituţionale şi
ale Convenției CEDO.
Se precizează expres că limba oficială a procesului penal este limba
română.
Potrivit alin.(2), cetăţenii români aparţinând minorităţilor naţionale au dreptul,
dar nu obligaţia, de a se exprima în limba română în faţa instanţelor de judecată, în
timp ce, potrivit principiului limbii oficiale stabilit la alin.(1), actele procedurale se
vor întocmi şi în aceste cazuri în limba română. În ceea ce priveşte dreptul la
interpret.
Art.12 din noua reglementare preia textul Art.8 din CPP precizând, la alin.(4),
că în cadrul procedurilor judiciare se folosesc interpreţi autorizaţi potrivit legii, în
categoria acestora fiind incluşi şi traducătorii autorizaţi.
75
A se vedea Vincent Berger, Jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului, Institutul Român pentru drepturile
omului, p.83, 84, 196-200, 202-204.
71
întocmeşte şi semnează un act de acuzare contra
acesteia, între altele, pe motivul că a depus o mărturie mincinoasă în cursul unei
proceduri judiciare. Procurorul menţionat nu ocupă nicidecum locul Ministerului
public în faţa jurisdicţiei de judecată - tribunalul de district din Zurich —, deşi putea
să o facă întrucât Codul cantonai de procedură penală îi atribuie calitatea de parte în
proces.
Tribunalul o pune în libertate pe inculpată, dar Curtea de apel a cantonului
Ziirich o declară, în final, vinovată pentru săvârşirea tentativei la infracţiunea de care
fusese acuzată iniţial şi îi aplică o amendă de 4.000 franci elveţieni. Apoi,
condamnata introduce, în zadar, un recurs în casare şi un recurs de drept public în
faţa Curţii de casaţie a cantonului Zurich şi, respectiv, a Tribunalului federal.
2. — în cererea sa din 27 februarie 1987, adresată Comisiei, dna Huber
se plânge de faptul că acelaşi procuror de district care s-a pronunţat asupra detenţiei
sale, ulterior, a inculpat-o. Ea invocă art. 5 § 3 din Convenţie?
• Hotărârea din 23 octombrie 1990 (plenul Curţii) (seria A nr. 188)
3. — După dna Huber, procurorul de district nu oferise independenţa
cerută (de exigenţele Convenţiei, n.t.}, din moment ce el a plasat-o în detenţie
provizorie, apoi a inculpat-o Şi în final a acţionat ca un organ de urmărire penală în
faţa jurisdicţiei de judecată.
În speţă, M.J. a intervenit, într-o primă fază, în stadiul actelor
premergătoare; el a cercetat dacă trebuie să pună sub inculpare_pe petiţionară şi a
prescris măsura detenţiei provizorii, ca apoi să efectueze instrucţia dosarului. Intr-
o a doua fază, respectiv paisprezece 'luni după arestare, el nu a ocupat 'nicidecum
locul ministerului public în faţa jurisdicţiei de judecată.
Refcrindu-se la mai multe hotărâri ulterioare cazului Schiesser din 4
decembrie 1979, privind îndeosebi „auditorul" militar olandez, Curtea nu discerne
nici o raţiune de a ajunge la o concluzie diferită pentru justiţia penală de drept
comun. Fără îndoială, Convenţia nu exclude ca magistratul care decide asupra
detenţiei să aibă şi alte funcţii, însă imparţialitatea sa poate fi pusă în cauză dacă el
poate interveni în procedura penală ulterioară, în calitate de parte titulară a urmăririi
penale.
Astfel s-a întâmplat şi în cazul de faţă, încât s-au încălcat prevederile art. 5 §
3 (21 de voturi pentru, l împotrivă).
4. — În baza art. 50, Curtea apreciază că nu s-a stabilit nici un prejudiciu
material decurgând din nerespectarea art. 5 § 3. în ce priveşte daunele morale, dacă
dna Huber a suferit un asemenea prejudiciu, hotărârea Curţii îi furnizează o
satisfacţie echitabilă suficientă. Cererea petiţionarei de reparaţie pecuniară este
aşadar respinsă (unanimitate).
Elveţia trebuie să ramburseze petiţionarei totalitatea cheltuielilor cerute pentru
procedurile naţionale (1.092 franci elveţieni) şi o parte din cheltuielile făcute la
Strasbourg (3.000 franci elveţieni reprezentând onorarii de avocat şi 400 franci
72
elveţieni pentru cheltuieli de călătorie şi sejur) (unanimitate).1
1 1
A se vedea şi cazul Brincat.
- în raportul său din 10 aprilie 1989, Comisia formulează avizul potrivit căruia
s-au violat prevederile art. 5 § 3 (12 voturi pentru, 2 împotrivă).
Codul de procedură penală al Ziirich-ului a făcut obiectul unei revizuiri
parţiale la
l septembrie 1991, noile prevederi intrând în vigoare la l iulie 1992: procurorul de
district nu
mai poate să decidă punerea în detenţie provizorie a unui inculpat.
CAZUL PIERSACK contra BELGIEI- Exercitarea succesivă, de către
acelaşi magistrat şi cu privire la acelaşi acuzat, a funcţiilor de procuror şi de
preşedinte al Curţii cu juraţi
1. — Dl Christian Piersack, cetăţean belgian născut în 1948, este
deprofesie armurier. La 10 noiembrie 1978, Curtea cu juraţi din Brabant îiaplică
o pedeapsă de 18 ani muncă forţată, pentru omor. Petiţionarulsesizează Curtea
de casaţie. El pretinde, printre altele, încălcarea art. 127 din Codul judiciar:
această dispoziţie interzice magistraţilor care au îndeplinit
într-o cauză funcţiile ministerului public să prezideze curtea; or,\presedintele Curţii
care l-a condamnat ar fi participat la instrucţia cauzei în calitate de prim-substitut al
procuroruluiRegelui. La rândul său, avocatul general a pus concluzii pentru casarea
deciziei, fie pentru motivul invocat de petiţionar, fie pentru motivul, examinat din
oficiu, al încălcării art. 6 din Convenţie. Curtea de casaţie respinge recursul la 21
februarie 1979. Ea consideră că faptele cauzei nu autorizează prezumţia că
magistratul în discuţie a îndeplinit în cauză funcţiile ministerului public, chiar sub
altă formă decât o luare de poziţie personală sau un act precis de urmărire sau
instrucţie.
2. — în cererea sa din 15 martie 1979 la Comisie, dl Piersack se
pretinde victima unei încălcări a art. 6 § l din Convenţie: cauza sa nu ar fi fost
examinată de un tribunal „independent si imparţial, stabilit de lege".1
• Hotărârea din l octombrie 1982 (Cameră) (seria A nr. 53)
3. — Curtea studiază succesiv cele trei capete de cerere ale petiţionarului.
Primul, potrivit căruia jurisdicţia care l-a condamnat pe dl Piersack nu era un
„tribunal independent" nu rezistă examenului Curţii; legislaţia belgiană prevede
multe garanţii destinate să protejeze magistraţii curţilor cu juraţi contra presiunilor
exterioare şi desemnarea juraţilor se supune acestor reguli stricte.
4. — Al doilea se referea la imparţialitate. Dacă în mod normal aceasta se
defineşte prin absenţa prejudecăţilor sau a părerilor preconcepute, ea poate, mai
ales în baza art. 6 § l din Convenţie, să fie apreciată în diferite moduri. Se poate
astfel distinge între un demers subiectiv încercând să determine ce gândea un
anumit judecător într-o asemenea împrejurare şi un demers obiectiv care încearcă să
stabilească dacă el oferea garanţii suficiente pentru a exclude orice îndoială legitimă.
73
Curtea nu vede nici un motiv de a pune la îndoială imparţialitatea
personală a magistratului vizat, care de altfel se presupune până la proba contrarie.
Ea notează totuşi că, în materie, chiar şi aparenţele puteau îmbrăca o anumită
importanţă şi apreciază că fiecare judecător despre care exista temerea legitima a
lipsei de imparţialitate trebuie să se recuze. Am cădea în cealaltă extremă dacă am
înţelege să îndepărtăm din componenţa curţii foştii magistraţi ai parchetului în
fiecare cauză examinată mai întâi de către acesta din urmă, când chiar ei înşişi nu ar
fi cunoscut-o niciodată. O soluţie atât de radicală ar ridica un paravan cvasietanş
între curte şi parchet şi ar bulversa sistemul judiciar al multor state contractante,
îndeosebi simplul fapt că un judecător a figurat odată printre membrii parchetului
nu constituie un motiv pentru a exista îndoieli asupra imparţialităţii sale.
Curtea de casaţie a adoptat, în speţă, un criteriu funcţional: existenţa unei
interventii anterioare „în exercitarea sau cu ocazia exercitării funcţiilor de
magistrat al ministerului public". Un asemenea criteriu nu răspunde în între
gime exigenţelor art. 6 § 1. Trebuie să se ţină seama, de asemenea, de
consideraţiile cu caracter organic. Dacă, după ce a ocupat o funcţie în parchet. de natură
să-1 aducă în situaţia de a se ocupa de un anumit dosar, un judecător
'este sesizat în aceeaşi cauză ca magistrat în cadrul curţii, justiţiabilii sunt în drept sa
se teamă că el nu oferă destule garanţii de imparţialitate.
Astfel a fost şi în cazul de faţă: primul substitut a condus secţia B a parchetului
din Bruxelles, abilitată cu efectuarea urmăririlor contra dlui Piersack; şef ierarhic
al substituţilor care răspundeau de dosar, el a avut competenţa de a controla
eventualele acuzaţii scrise, de a discuta cu ei orientarea care trebuia dată cauzei şi de
a le da consultaţii juridice în materie, în concepţia Curţii, este puţin important să se
măsoare amploarea exactă a rolului jucat de amintitul judecător în fosta sa calitate.
Este însă suficient să se constate că imparţialitatea Tribunalului, căruia îi revenea
decizia asupra „temeiniciei acuzării", putea apărea ca subiect de îndoială. Curtea
trage concluzia încălcării art. 6 § l (unanimitate).
5. — Rămânea un al treilea capăt de cerere. La orgine, dl Piersack nega în faţa
Curţii cu juraţi din Brabant caracterul de „tribunal stabilit prin lege",deoarece
componenţa sa ar fi încălcat art. 127 din codul judiciar. Curtea nu apreciază
necesar să examineze acest capăt de cerere care în substanţă se confundă cu cel pe
care 1-a declarat întemeiat.
6. — Cu titlu de „satisfacţie echitabilă", petiţionarul reclama punerea sa
imediată în libertate, potrivit unor „modalităţi de discutat", ca şi o reparaţie
financiară. Constatând că problema nu se află în stare de judecată, Curtea o rezervă
în întregime pentru o pronunţare ulterioară (unanimitate).
1
In raportul său din 13 mai 1981 Comisia exprimă avizul că nu s-a
respectat una din exigenţele art. 6 § l, imparţialitatea tribunalului (unanimitate).
CAZUL HAUSCHILDT contra DANEMARCEI1 - Exercitarea
iuccesivă, de către aceiaşi magistraţi şi cu privire la acelaşi inculpat, a
74
funcţiilor de judecător de detenţii şi judecător al fondului cauzei
1. — Cetăţean danez dl Mogens Hauschildteste arestat la 31 ianuarie
Cetăţean danez dl Mogens Hauschildt este arestat la 31 ianuarie1980 şi
inculpat pentru infracţiuni fiscale. Judecătorul tribunalului municipal din
Copenhaga îl trimite în detenţie preventivă, care face obiectul unui control judiciar
periodic, la intervale maxime de patru săptămâni. Petiţionarul este reţinut fără
întrerupere înainte şi în timpul procesului său care începe în faţa tribunalului
municipal la 27 aprilie 1981. Cea mai mare parte a ordonanţelor care prelungesc
detenţia provizorie, bazate pe art. 762 §§ l şi 2 din legea asupra administrării
justiţiei, sunt dispuse de către judecătorul tribunalului care examinează apoi
dosarul cauzei. La l noiembrie 1982, se pronunţă vinovăţia dlui Hauschildt si este
condamnat la şapte ani de închisoare.
El atacă această decizie, înainte, ca si în cursul examinării cauzei în
apel, unii judecători ai curţii de apel care examinează recursul iau mai multe
decizii referitoare la menţinerea în detenţie preventivă a celui interesat, în
virtutea art. 762 § T şi 2. La 2 martie 1984, curtea de apel confirmă
verdictul de vinovăţie pentru sase capete de acuzare din opt si reduce
pedeapsa la 5 ani de închisoare.
In cererea sa din 26 august 1980 dl Hauschildt invocă art. 3, 5, 6,
7 si 10 din Convenţie şi art. l din Protocolul nr. 4. în privinţa art. 6, el
pretinde că nu a beneficiat de un proces echitabil în faţa unui ţribunal
imparţial.1
• Hotărârea din 24 mai 1989 (plenul Curţii) (seria A nr. 154)
3. — Curtea respinge excepţia guvernului danez, potrivit căreia în lipsa recuzării
judecătorului tribunalului municipal şi a magistraţilor Curţii de apel, dl Hauschildt
nu a epuizat căile de recurs interne de care dispunea.
Având în vedere termenii legislaţiei pertinente şi practica urmată în Danemarca,
avocatul petiţionarului putea în mod rezonabil să creadă, la momentul respectiv,
sortită eşecului orice obiecţie rezultată din participarea
unor asemenea magistraţi la mai multe decizii anterioare procesului.
4. — Trecând la fond, Curtea arată că nu-i revine competenţa să examineze in
abstracta legislaţia şi practica pertinente, ci să cerceteze dacă modul în care ele au fost
aplicate petiţionarului 1-a afectat, încălcându-se art. 6 § 1.
Imparţialitatea trebuie să fie apreciată potrivit unui demers subiectiv (încercând
să se determine convingerea personală a unui judecător într-o anumită ocazie) şi unuia
obiectiv (conducând la asigurarea că el oferea garanţii suficiente pentru a exclude orice
îndoială legitimă în această privinţă).
în ceea ce priveşte primul demers, Curtea notează că nu s-a furnizat nici o probă
privind parţialitatea personală a judecătorilor vizaţi.
Cât despre cel de-al doilea, Curtea examinează dacă unele fapte verificabile
pot duce la suspectarea imparţialităţii judecătorilor respectivi. Faptul că un judecător
75
de primă instanţă sau de apel, într-un sistem de procedură penală ca cel danez, a luat
deja decizii înainte de proces, îndeosebi referitor la detenţia provizorie, nu poate
trece ca justificare în sine a temerilor privind imparţialitatea sa.
Anumite împrejurări pot totuşi să autorizeze, în speţă, o concluzie diferită. De
mai multe ori, înainte de deschiderea diferitelor procese, judecatorul tribunalului
municipal, ca şi unii magistraţi ai curţii de apel, şi-au întemeiat în mod explicit decizia
de a-1 menţine pe Hauschildt în detenţie preventivă pe baza art. 762 § 2 din legea
asupra administrării justiţiei, înainte de a aplica această dispoziţie, un judecător trebuie
să se asigure de existenţa „bănuielii deosebit de consolidate" că persoana în cauză a
comis infracţiunile de care este acuzată. După explicaţiile oficiale, aceasta înseamnă că
trebuie să aibă convingerea unei vinovăţii „foarte clare". Distanţa între chestiunea de
TRANŞAT PENTRU a recurge la acest articol şi problema de rezolvat, la sfârşitul
procesului devine infimă. Curtea apreciază în consecinţă că imparţialitatea
jurisdicţiilor competente putea să pară un subiect de îndoială şi temerile
petiţionaruluj_în_această privinţă pot ti considerate ca justificate în mod obiectiv. S-a
încălcat deci art.~6 § l (12 voturi pentru, 5 împotrivă)!
5. — în temeiul art. 50, Curtea respinge cererea de reparaţie formulată de dl
Hauschildt; nu există legătură de cauzalitate între prejudiciul material pretins şi
încălcarea art. 6 § l. Constatarea unei încălcări a unor prevederi din Convenţie
furnizează prin ea însăşi o satisfacţie echitabilă, suficientă pentru prejudiciul moral
pretins (unanimitate).
Îndepărtând, de asemenea, solicitarea de rambursare a cheltuielilor de
judecată şi taxe făcute în afara Strasbourg-ului, Curtea atribuie petiţionarului 20.000 £
pentru procedură în faţa organelor Convenţiei (unanimitate).1
1
La 9 octombrie 1986, Comisia nu reţine decât capătul de cerere rezultat din art.
6 S 1. în raportul său din 16 iulie 1987, ea a tras concluzia că această dispoziţie nu a
fost încălcată (9 voturi pentru. 7 împotrivă).
CEDO
Dreptul la un recurs efectiv înaintea unei instanţe naţionale conform articolului
13 din "Convenţia Europeană a Drepturilor Omului", în caz de violare- a
dreptului oricărei persoane la judecarea într-un termen rezonabil a cauzei sale
Articolul 13 stipulează că:
« Orice persoană, ale cărei drepturi şi libertăţi recunoscute de prezenta
convenţie au fost încălcate, are dreptul să se adreseze efectiv unei instanţe
naţionale, chiar şi atunci când încălcarea s -ar datora unor persoane care au
acţionai în exercitarea atribuţiilor lor oficiale ».
79. în hotărârea sa recentă. Kudla, din 26 octombrie 2000, Curtea a
estimat că « este
timpul pentru o revedere a jurisprudenţei », conform cu care, în caz de violare
constatată
a cerinţei « termenului rezonabil », enunţat de articolul 6. par. 1. nu mai este
necesară o
examinare separată a plângerii concomitente vizând absenţa recursului efectiv
garantat de
articolul 1 3 din Convenţie. Curtea a luat această decizie « având în vedere
introducerea,
pe rolul său, a unui număr continuu, din ce în ce mai important, de cereri, în
care se
regăseşte invocată, în mod exclusiv sau principal, o încălcare a obligaţiei de a
judeca o
cauză in termen rezonabil, în sensul articolului 6, par. l » (paragraf 148).
Frecventa
crescândă a violărilor constatate în acest sens a determinat deja Curtea să atragă
atenţia
asupra «pericolului important » pe care îl reprezintă, pentru un stat de drept,
în cadrul
jurisdicţiilor naţionale, « tergiversarea excesivă a judecării », fiind
vorba de
« încălcări... (pentru care) justiţiabilii nu dispun de nici o cale internă de
recurs» (ca
exemplu, hotărârea Bottazzi din 28 iulie 1999, Culegere 1999 - V, paragraful 22).
Astfel,
79
Curtea « simte necesitatea » de a examina plângerea reclamantului în ceea ce
priveşte
articolul 13. considerată separată, în pofida faptului că ea a ajuns la concluzia
încălcării
articolului 6. par. l
CEDO
Termenul rezonabil de soluţionare reglementat de art. 6 parag. l
62. Cerinţa termenului rezonabil "subliniază importanţa înfăptuirii actului
de
justiţie fără vreo întârziere care ar putea să-i pericliteze eficienţa şi credibilitatea
(decizia
H v. Franţei din 24 octombrie 1989, seria A, nr. 162-A, para. 58). Pe de altă parte
această
cerinţă pentru a fi îndeplinită corespunzător impune o bună administrare a
justiţiei
(decizia Bodaert din 12 octombrie 1992, seria A, nr. 235-D, para.39).
In cazurile penale, cerinţa termenului rezonabil are ca scop
împiedicarea
menţinerii persoanei acuzate pentru o perioadă prea lungă de timp într-o
stare de
incertitudine (decizia Stogmiiller din 10 noiembrie 1969).
PREZUMŢIA de NEVINOVĂŢIE
82
CAPITOLUL AL III -LEA
SECŢIUNEA I
83
Consideraţii generale
privind participanţii în procesul penal
76
Tr.Pop, Dr.proc.penal, vol.II, P.gen.,p.5
84
-organele judiciare
-avocatul
-partile
-subiectii procesuali penali
-alti subiecti procesuali.
Totodată, in acord cu noul principiu al separarii functiei judiciare au fost create
și incluse printre organele judiciare alte două noi instituții: judecătorul de drepturi și
libertăți și judecătorul de cameră preliminară, cu atribuții specifice în materia
drepturilor și libertăților suspectului sau inculpatului,in cursul urmaririi penale si,
respectiv, în exercitarea controlului de legalitate al sesizarii instantei prin rechizitoriu,
al competentei, a administrării probelor în etapa de urmărire penală si a efectuarii
actelor de urmarire penala.
Concret, primul text al titlului III din NCPP definește si enumera participanții
în procesul penal ca fiind organele judiciare, avocatul, părţile, subiecţii procesuali
principali, precum şi alţi subiecţi procesuali (art 29 CPP).
Organele judiciare. Statul
Reglementarea conține următoarele noutăți:
- definește organele judiciare ca fiind organele specializate ale statului
care realizează activitatea judiciară(art 30 CPP);
- fixează locul și rolul organelor judiciare ca fiind participanții oficiali la
procesul penal si funcțiile judiciare specific pe care le exercită fiecare în procesul
penal, arătate în art. 3 din NCPP pe care le-am analizat in sectiunea referitoare la
principiile fundamentale ale procesului;
- enumeră expres organele judiciare care sunt: organele de cercetare
penală, procurorul, judecătorul de drepturi şi libertăţi, judecătorul de cameră
preliminară și instanțele judecătorești.
Referitor la fiecare organ judiciar si la competentele acestuia, ne vom referi
intr-un capitol distinct privitor la competent organelor judiciare.
Avocatul
Potrivit art 31 din CPP avocatul asista sau reprezinta partile ori subiectii
procesuali in conditiile legii.
Pentru prima dată în legislația procesual-penală contemporană, rolul
avocatului77 de participant la procesul penal este expres consacrat. Această nouă
reglementare este o consecință firească a introducerii elementelor procesului
acuzatorial în sistemul procesual penal românesc.
În cadrul procesului penal avocatul exercită atribuțiile specifice profesiei,
respectiv asistența și reprezentarea părților și a subiecților procesuali principali. Cu
77
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea (xxx)
85
încuviințarea organelor judiciare, avocatul poate asista și alți subiecți procesuali
(Art.31 teza a IIa). Credem că textul a fost introdus în special pentru a clarifica
practica neunitara a organelor de urmărire penală sub aspectul asistării de către avocat
a martorilor, lăsând această posibilitate la aprecierea procurorului, căruia nu i se poate
nega atribuția de a organiza procesul penal in raport de nevoile investigației pe care o
supraveghează sau, după caz, o efectuează.
Părţile în procesul penal
Spre deosebire de vechiul cod, NCPP definește părțile ca fiind acei subiecți
procesuali care exercită sau împotriva cărora se exercită o acțiune judiciara. Ele apar
ca titulare de drepturi și obligații ce izvorăsc din exercitarea acțiunii penale sau
acțiunii civile în procesul penal. În alin. 2 al aceluiași text se enumeră părțile ca fiind
inculpatul78, partea civilă79 şi partea responsabilă civilmente80, renunțându-se astfel la
partea vătămată, care dobândește statutul de subiect procesual principal cu denumirea
de persoană vătămată (Art. 33 NCPP).
Notiune
În procesul penal, partea este un subiect al raportului procesual penal care se
constituie şi se dezvoltă în procesul penal81.
Părţile sunt acele persoane care au un interes propriu în rezolvarea cauzelor
penale, iar în temeiul drepturilor şi obligaţiilor ce se nasc, pentru fiecare dintre ele, în
cadrul procesului penal, îşi vor putea exercita diferenţiat aceste drepturi şi obligaţii,
fie în latura penală, fie în latura civilă a procesului penal.
Potrivit art. 32 alin.2 C. proc. pen., sunt părţi în procesul penal: inculpatul,
partea civilă şi partea responsabilă civilmente.
În latura penală a procesului penal, vom întâlni părţi care au drepturi şi
obligaţii care izvorăsc din exerciţiul acţiunii penale (inculpatul), iar în latura civilă,
vom întâlni acele părţi ale căror drepturi şi obligaţii îşi au sursa în exerciţiul acţiunii
civile (partea civilă şi partea responsabilă civilmente).
Părţile pot fi persoane fizice sau juridice.
1.1. Inculpatul
78
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea 4.1 (g)
79
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea 4.1 (h)
80
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea 4.1 (i)
81
T.Pop, op.cit.,p.55
86
vătămate sau puse în pericol prin infracţiunea săvârşită, în virtutea principiului
oficialităţii, este obligat să reacţioneze în vederea tragerii la răspundere penală a celui
care a săvârşit infracţiunea şi, astfel, ia naştere raportul juridic procesual penal.
Acest raport juridic procesual penal ia naştere în momentul începerii urmăririi
penale, moment care marchează începutul primei faze a procesului penal.
În situaţiile în care actul de sesizare îndeplineşte condiţiile prevăzute de lege şi
se constată că nu există vreunul dintre cazurile care împiedică exercitarea acţiunii
penale prevăzute la art. 16 alin. (1), organul de urmărire penală dispune prin
ordonanţă începerea urmăririi penale cu privire la faptă (in rem). Dacă vor exista
suficiente date şi probe din care sa rezulte indicii rezonabile că o anumită persoană a
săvârşit fapta pentru care s-a început urmărirea penală, procurorul dispune ca
urmarirea penala sa se efectueze in continuare fata de aceasta, care dobandeste
calitatea de suspect .
Asupra acestor cazuri prevăzute de art.16 alin.1 C.pr.pen., la care face trimitere
textul art.305 C.pr.pen., vom reveni în secţiunea corespunzătoare, când vom înţelege
că urmărirea penală nu poate şi nu trebuie începută în situaţiile enumerate de art.16
C.pr.pen. (inexistenţa faptei, când fapta nu este prevăzută de legea penală;când fapta
nu a fost săvârşită de suspect; când nu sunt întrunite elementele constitutive ale
infracţiunii, etc.).
Suspectul capătă calitatea de inculpat, devenind parte în procesul penal, şi,
deci, titular de drepturi şi obligaţii (art.82 C. proc. pen.), in conditiile prevazute de art
309 din CPP, cand procurorul constata ca exista proibe din care rezulta ca persoana a
savarsit o infractiune si nu exista vreunul din cazurile de impiedicare prevazute de art
16 alin 1 din CPP, situatie in care dispune prin ordinanta punerea in miscare a actiunii
penale si astfel suspectul devine inculpat.
Pe parcursul desfăşurării procesului penal, în cadrul raportului juridic
procesual penal, inculpatul are numeroase obligaţii, precum aceea de a se prezenta în
faţa organelor judiciare ori de câte ori este chemat, să suporte măsurile de
constrângere procesuală dispuse contra sa şi să se respecte toate dispoziţiile procesual
penale privind buna desfăşurare a procesului penal82.
În cadrul aceluiaşi raport juridic, inculpatului i se recunosc şi unele drepturi,
prevăzute expres în art.83 din Codul de procedură penală: dreptul de a nu da nicio
declaraţie pe parcursul procesului penal, atrăgându-i-se atenţia că dacă refuză să dea
declaraţii nu va suferi nicio consecinţă defavorabilă, iar dacă va da declaraţii acestea
vor putea fi folosite ca mijloace de probă împotriva sa; dreptul de a fi informat cu
privire la fapta pentru care este cercetat şi încadrarea juridică a acesteia; dreptul de a
consulta dosarul, în condiţiile legii; dreptul de a avea un avocat ales, iar dacă nu îşi
desemnează unul, în cazurile de asistenţă obligatorie, dreptul de a i se desemna un
avocat din oficiu; dreptul de a propune administrarea de probe în condiţiile prevăzute
de lege, de a ridica excepţii şi de a pune concluzii; dreptul de a formula orice alte
cereri ce ţin de soluţionarea laturii penale şi civile a cauzei; dreptul de a beneficia în
82
Gr.Theodoru,L.Moldovan, op.cit., p.61
87
mod gratuit de un interpret atunci când nu înţelege, nu se exprimă bine sau nu poate
comunica în limba română; dreptul de a apela la un mediator, în cazurile permise de
lege; dreptul de a fi informat cu privire la drepturile sale; alte drepturi prevăzute de
lege.
83
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea 4.1 (f)
84
Pentru o analiză detaliată, a se vedea infra, secțiunea 4.1 (f)
85
N. Volonciu si altii, Noul Cod de Procedura Penala comentat, Ed. Hamangiu, 2014, pg.95-96
88
Alti subiecti procesuali
Textul art 34 din CPP reprezintă, de asemenea, o noutate care stabilește sfera
celorlalți subiecți procesuali, respectiv acele persoane care participă la desfășurarea
procesului penal, dar nu au un interes personal și direct în rezolvarea cauzei. Aceste
persoane participă la desfășurarea procesului penal în calitate de: martor, expert,
interpret, agent procedural, organele speciale de constatare, precum şi orice alte
persoane sau organe prevăzute de lege ce au drepturi, obligații sau atribuții în
procedurile judiciare penale.
2.1. Succesorii
Succesorii sunt acele persoane care intervin în procesul penal, în scopul
exercitării acţiunii civile a unei părţi, fie în urma decesului, când este vorba de o
persoană fizică, fie în urma reorganizării, desfiinţării ori dizolvării, în cazul unei
persoane juridice.
Trebuie subliniat faptul că succesorii pot interveni numai în latura civilă a
procesului penal, şi nu şi în latura penală, dat fiind faptul că răspunderea penală este
personală.
În acest sens, art. 24 C. proc. pen. precizeaza că acţiunea civilă rămâne în
competenţa instanţei penale în caz de deces, reorganizare, desființare sau dizolvare a
părții civile, dacă moștenitorii, sau dupa caz, succesorii in drepturi ori lichidatorii
acesteia, isi exprima optiunea de a continua exercitarea actiunii civile in termen de cel
mult doua luni de la data decesului sau a reorganizarii, desfiintarii ori dizolvarii.
Alineatul 2 al aceluiasi text menţionează că, in caz de deces, reorganizarea,
desfiintarea sau dizolvarea a partii responsabile civilmente, actiunea civila ramane in
competent instantei penale daca partea civila indica mostenitorii sau, dupa caz,
succesorii in drepturi ori lichidatorii partii responsabile civilmente, in termen de cel
mult 2 luni de la data la care a luat cunostinta de imprejurarea respective. Succesorii
sunt părţi, ei nu sunt nici substituiţi, nici reprezentanţi, deoarece ei nu valorifică
drepturile antecesorilor, în numele acestora, ci valorifică drepturile proprii, în numele
lor propriu, întrucât antecesorii, prin deces, au încetat să mai fie subiecţi de drept87.
86
V.Dongoroz I,op.cit., p.92
87
T.Pop.,op.cit.,p. 69,70
89
2.2. Reprezentanţii
În desfăşurarea procesului penal, activitatea procesuală presupune prezenţa şi
participarea activă în cauză a părţilor, însă există posibilitatea ca acestea să lipsească
sau să participe numai la anumite acte.
În asemenea situaţii, pentru a fi evitată încetinirea mecanismului procesual
penal, legea a permis reprezentarea acestora.
Astfel, reprezentanţii sunt acele persoane care, în baza drepturilor conferite de
lege sau de un act juridic, intervin voluntar, în anumite acte procesuale, sau în tot
procesul pentru a valorifica, în numele şi pe contul altei persoane, drepturi sau
interese legitime ale acestei persoane, având autonomie de putere dispozitivă, în
limitele prevăzute de lege sau de actul juridic88.
Institutia reprezentarii este prevazuta in art 96 din NCPP, text care prevede ca,
in cursul procesului penal, pot fi reprezentati, suspectul, inculpatul, celelalte parti,
precum si persoana vatamata, cu exceptia cazurilor in care prezenta acestora este
obligatorie sau este apreciata ca fiind necesara de procuror, judecator sau instant de
judecata, dupa caz.
Acest rol de reprezentare il exercita aparatorul (avocatul). El exercita
drepturile si indeplineste obligatiile legale ale partii sau ale unui subiect procesual pe
care il reprezinta, in cazul in care acea parte sau acel subiect, fie nu poate, fie nu
doreste sa se prezinte personal.
Reprezentanţii nu sunt părţi în proces, ei având doar calitatea de subiecţi
procesuali şi pot fi clasificaţi în reprezentanţi legali şi convenţionali.
Reprezentantul legal este persoana desemnată prin lege să participe la proces,
în locul unei părţi care nu are dreptul de a sta în cauză, în mod nemijlocit, ci numai
prin intermediul reprezentantului său legal89 (de exemplu în cazul persoanei lipsite de
capacitate de exerciţiu, in cazul plangerii care se face de reprezentatntul legal
conform Art 289, alin 8 CPP).
Reprezentantul convenţional este persoana care participă în proces, în baza
unui mandat sau procuri speciale a părţii interesate.
Reprezentanţii sunt obligaţi, în limitele prevăzute de lege şi a împuternicirii pe
care o au, să facă tot ceea ce este necesar legal pentru apărarea intereselor părţii pe
care o înlocuiesc90.
88
V.Manzini, Trattato di diritto processuale penale italiano, vol.II, Torino, 1931, Unione tirografico editrice Torinese,
nr. 260, p.413
89
Gh. Nistoreanu ,op.cit.,p. 35
90
V.Dongoroz, în colaborare, op.cit., p.94
90
Substituiţii procesuali sunt acei subiecţi procesuali care apar în cadrul
procesului penal, „lucrând în nume propriu, dar pentru un drept al altuia”91.
In doctrina actuala, substituitul procesual este definit ca ”persoana
imputernicita de lege sa exercite un drept procesual al uneia din partile din proces, in
numele sau dar in interesul acesteia”.92
Ei îşi exercită propriile drepturi, dar în vederea valorificării unor interese ale
altora.
Substituiţii nu au calitatea de parte în procesul penal, având exerciţiul unor
drepturi procesuale limitate la anumite aspecte legate de desfăşurarea procesului
penal93.
Substituirea procesuală rămâne un drept, o facultate, astfel că substituiţii
procesuali vor uza de dreptul lor de substituire, dacă-l vor crede oportun; ei nu vor
răspunde de neintervenţia şi neîndeplinirea procesuală a drepturilor lor.
Din categoria substituiţilor, putem exemplifica soţul, care poate face plângere
pentru celălalt soţ sau copilul major pentru părinţi (art.289 alin.7 C.pr.pen.).
CAPITOLUL V
COMPETENŢA
SECŢIUNEA I
1. Noţiunea de competenţă
91
V.Manzini, II, nr.4, op.cit., p.45
92
Gr. Theodoru, Tratat de drept procesual, Ed. Hamangiu,2007, pag 189
93
I.Neagu,op.cit., p.77
94
Prin organe judiciare înţelegem organele de cercetare penală, procurorul şi instanţa de judecată
91
organ de a îndeplini anumite acte. În literatura juridică, competenţa a fost definită în
mod diferit.
Într-o primă accepţiune, s-a definit competenţa ca fiind împărţirea,
delimitarea, repartizarea jurisdicţiei, aceasta fiind conţinutul puterii judecătoreşti,
adică puterea – îndatorirea de a judeca95.
Noţiunea de competenţă a fost definită ca fiind împuternicirea
(capacitatea, aptitudinea) recunoscută de lege unui anumit organ judiciar de a urmări,
de a judeca şi soluţiona o anumită cauză penală, cu excluderea de la această activitate
judiciară a celorlalte organe judiciare96.
Competenţa a mai fost definită ca fiind capacitatea obiectivă a unui
organ judiciar de a efectua valabil acte cu eficienţă legală în desfăşurarea procesului
penal97 sau ca fiind sfera atribuţiilor pe care le are de îndeplinit, potrivit legii, fiecare
categorie de organe judiciare în cadrul procesului penal98.
Această capacitate acordată de lege unui anumit organ judiciar poate fi
privită în sens pozitiv, ca un drept şi, în acelaşi timp, o obligaţie pentru organele
judiciare de a desfăşura anumite activităţi sau în sens negativ, ca o limitare numai la
anumite acte procesuale sau procedurale şi excludere de la efectuarea acestora, a
99
oricărui alt organ judiciar .
Per a contrario, necompetenţa reprezintă efectuarea de către un organ
judiciar a unui act procesual sau procedural pentru care era, abilitat prin lege, un alt
organ judiciar.
În doctrină100, s-a exprimat opinia conform căreia necompetenţa nu
trebuie să se confunde cu excesul de putere. Astfel, excesul de putere „este faptul
organului judiciar, care în limitele competenţei sale, face ceea ce legea nu-i permite a
face”.
95
Tr.Pop, op. cit., p.123
96
Gr.Theodoru, op. cit., p.161
97
I.Neagu, op. cit., p. 210
98
V.Dongoroz, op. cit., p. 98
99
Gr.Theodoru, op. cit., p.161
100
I.Ionescu Dolj, op. cit., p.171
101
V.Dongoroz, op. cit., p.99
102
Tr.Pop, op. cit., vol.II, p.125; I.Neagu, op.cit., p.211; N.Volonciu, op.cit., p.276
92
în mod excepţional, există şi competenţa personală103.
În literatura juridică s-a făcut distincţia şi între următoarele forme ale
competenţei: ordinară, specială şi extraordinară.
Competenţa ordinară are în vedere cauzele date în mod obişnuit spre
soluţionare instanţelor judecătoreşti de drept comun104, în timp ce competenţa
specială se referă la derogarea de la regulile competenţei ordinare(de exemplu,
urmare modificărilor intervenite prin dispoziţiile Legii nr.304/2004 privind
organizarea judiciară, funcţionează secţii maritime şi fluviale, în raport de natura şi
numărul cauzelor, doar la anumite tribunale şi curţi de apel).
Competenţa este extraordinară atunci când, ca urmare a unor împrejurări
excepţionale (război, stare de necesitate) judecarea unor cauze penale este dată, pe o
perioadă limitată, în competenţa unor organe judiciare anume înfiinţate în acest
scop105.
În lumina dispoziţiilor constituţionale, această formă de competenţă este
nelegală, fiind interzisă înfiinţarea de instanţe extraordinare (art. 126 alin. 5 din
Constituţie).
107
Virgil Rămureanu, Competenţa penală a organelor judiciare, Ed.Şt. şi Enciclop., Buc., 1980, p.48
108
V.Rămureanu, op. cit., p.51
94
b) Competenţa teritorială
109
Acest criteriu este prevăzut în majoritatea legislaţiilor (italiană, franceză, germană etc.)
110
Gr.Theodoru, op. cit., p.167
111
V.Rămureanu, op.cit., p. 53
112
V.Rămureanu, op. cit., p. 53
96
sau inculpat113.
Locul unde locuieşte suspectul sau inculpatul are în vedere locul unde o
persoană locuieşte efectiv, la momentul la care a săvârșit fapta.114 Acest criteriu se
justifică prin posibilitatea lămuririi cauzei sub toate aspectele, asigurându-se mai uşor
şi prezentarea lui în faţa organelor judiciare115.
Ultimul criteriu se justifică prin înlesnirea exercitării de către persoana
vătămată a dreptului de a face plângere şi a participării la lucrările organelor
judiciare, mai ales în cazul infracţiunilor pentru care acţiunea penală se pune în
mişcare la plângerea prealabilă a persoanei vătămate116.
Funcţie de aceste criterii, sus-menţionate, competenţa teritorială va fi
determinată astfel :
• dacă a fost sesizat un singur organ judiciar, în a cărui circumscripţie
teritorială este cuprins vreunul din locurile prevăzute în art. 41 alin. 1 C. proc. pen.,
acesta va fi competent să rezolve cauza;
• dacă au fost sesizate mai multe organe judiciare, competenţa se
stabileşte în funcţie de momentul sesizării organelor judiciare (art. 45 C. proc. pen.):
- dacă au fost sesizate simultan mai multe instanțe, operează aşa-numita
preferinţă legală, prioritatea stabilindu-se în ordinea enumerării criteriilor art. 41 alin.
1 C. proc. pen.
- dacă au fost sesizate două sau mai multe instanţe dintre cele prevăzute la alin.
(1) în momente diferite (succesiv), operează o preferinţă cronologică, competenţa
revenind instanței care a fost mai întâi sesizată.
- dacă nici unul din locurile indicate în art.41 alin. 1 C.pr.pen. nu este cunoscut,
competenţa va reveni instanței care a fost mai întâi sesizată.
Judecarea cauzei revine instanţei în a cărei circumscripţie s-a efectuat
urmărirea penală.
Când urmărirea penală se efectuează de către Parchetul de pe lângă Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie sau de către parchetele de pe lângă curţile de apel ori de pe
lângă tribunale sau de către un organ de cercetare central ori judeţean, procurorul,
prin rechizitoriu, stabileşte căreia dintre instanţele prevăzute în alin. 1 îi revine
competenţa de a judeca, ţinând seama ca, în raport cu împrejurările cauzei, să fie
asigurată buna desfăşurare a procesului penal.
c. Competenţa personală
118
V.Dongoroz, op. cit., p. 122
119
V.Dongoroz, op. cit., p. 99; V.Rămureanu, op. cit., p. 57;
98
faţa legii, conform căruia instanţele judecă sfera de infracţiuni ce le este dată în
competenţa lor materială, indiferent de calitatea personală a făptuitorilor.
Pentru anumite raţiuni însă, ce ţin de buna înfăptuire a justiţiei,
competenţa poate fi determinată de calitatea persoanei care a săvârşit infracţiunea.
Calităţile care atrag competenţa după calitatea persoanei pot fi: militar,
120
magistrat , notar public, deputat, senator etc.
În principiu, pentru determinarea competenţei personale se are în vedere
calitatea suspectului sau inculpatului din momentul săvârşirii infracţiunii, iar nu din
momentul începerii urmăririi penale, al punerii în mişcare a acţiunii penale sau al
sesizării instanţei. De aici rezultă două consecinţe121:
- dobândirea calităţii după săvârşirea infracţiunii nu determină schimbarea
competenţei;
- instanţa competentă după calitatea inculpatului la data sesizării cu judecarea
cauzei, rămâne competentă să judece chiar dacă acesta, după săvârşirea infracţiunii, a
pierdut calitatea iniţială (care determinase competenţa)122. De la această regulă sunt
admise două excepţii:
a) când fapta nu are legătură cu atribuţiile de serviciu ale făptuitorului (în acest
caz singura raţiune rămasă pentru justificarea competenţei personale – calitatea
făptuitorului – îşi pierde din importanţă);
b) când în cauză s-a dat citire actului de sesizare a instanței. Această
excepţie se explică prin faptul că începerea judecății în cauză ar fi perturbată dacă ar
fi reluată de o altă instanță.
Calitatea persoanei pe care o evaluează instanţa de judecată atunci când
stabileşte competenţa în raport de calitatea persoanei (cum este calitatea de
funcţionar, senator, militar etc. la data săvârşirii faptei) are în vedere specificul
atribuţiilor pe care le exercită făptuitorul, în raport cu alte persoane. Aceste atribuţii
pot fi exercitate într-o instituţie cu un anumit caracter, sau în alta cu un specific
modificat. Modificarea acestor atribuţii duce la schimbarea calităţii persoanei, în
raport cu noile atribuţii pe care le exercită.Cu alte cuvinte, calitatea persoanei în
momentul săvârşirii faptei, ca şi criteriu în raport de care se stabileşte competenţa,
depinde în mod direct de atribuţiile pe care le are şi le exercită în acel moment
120
Funcţiile asimilate potrivit legii, funcţiei de magistrat nu cad sub incidenţa prevederilor privitoare la competenţa
după calitatea persoanei. Astfel, calitatea de inspector general în Ministerul Justiţiei este considerată ca funcţie de
magistrat din punct de vedere administrativ, al dreptului muncii, fără a avea efecte juridice în planul dreptului procesual
penal (dec. nr.5286 din 3 decembrie 2002 a C.S.J.)
121
V.Rămureanu, op. cit., p. 59
122
O problemă de drept care s-a ridicat în acest sens a fost modul de soluţionare a cauzelor penale privind pe poliţişti,
care se aflau pe rolul instanţelor militare. Ştiut fiind că, în baza Legii nr. 360 din 24 august 2002 privind Statutul
poliţistului, infracţiunile săvârşite de poliţişti (cu excepţia celor contra siguranţei statului) sunt de competenţa
instanţelor civile, şi nu a celor militare (ca în reglementarea anterioară), s-a ridicat chestiunea dacă aceste cauze rămân a
fi soluţionate mai departe de aceste instanţe sau vor fi transmise instanţelor civile. Instanţa supremă a decis că, în lipsa
unor dispoziţii tranzitorii, după 24 august 2002, data intrării în vigoare a legii, competenţa de judecată a faptelor penale
săvârşite de poliţişti urmează a reveni instanţelor civile (cu excepţia faptelor contra siguranţei statului). (I.Griga, Revista
de drept penal, nr.2/2003, p. 49)
99
persoana. Modificarea statutului instituţiei123 din care face parte persoana respectivă,
atrage numai în mod indirect schimbarea statutului personal al fiecărui funcţionar din
cadrul instituţiei( aceasta devine, de pildă, dintr-o persoană care exercită atribuţii într-
o instituţie militară, o persoană care exercită aceleaşi atribuţii într-o instituţie civilă,
cum a fost cazul poliţistului care, în urma adoptării Legii nr.360/24 august 2002, şi-a
schimbat statutul, din militar în funcţionar civil, rămânând, însă, cu aceleaşi atribuţii).
În concluzie, modificarea statutului unei instituţii, atâta timp cât persoana din
cadrul ei continuă să-şi exercite aceleaşi atribuţii, nu poate fi considerată drept o
schimbare a calităţii persoanei şi, ca atare, nu se poate susţine că ar fi operante
prevederile art.48 C.pr.pen. În asemenea situaţii, sunt aplicabile regulile generale,
potrivit cărora, legea de procedură este de imediată aplicare, aşa cum a decis instanţa
supremă atunci când a avut de soluţionat cauze în care au fost antamate asemenea
schimbări.124
Nesocotirea dispoziţiilor relative la competenţa personală a instanței
inferioare celei competente potrivit legii atrage sancţiunea nulităţii absolute. Drept
urmare, nu poate fi înlăturată în nici un mod, poate fi invocată în orice stadiu al
procesului, fiind luată în considerare şi din oficiu. Excepţia de necompetenţă după
calitatea persoanei a instanţei superioare celei competente potrivit legii poate fi
invocată până la începerea cercetării judecătoreşti.
123
Chiar dacă o instituţie militară devine instituţie civilă, persoanele care o compun exercită mai departe aceleaşi
atribuţii, în aceeaşi calitate.
124
A se vedea dec. nr.4687/7.11.2002, s.pen., C.S.J.
100
competenţa unui organ judiciar (de exemplu, competenţa de a soluţiona cererile de
strămutare sau recursul în interesul legii aparţine numai Înaltei Curţi de Casaţie) sau
în care o instanţă are o singură atribuţie (judecătoria poate judeca numai în primă
instanţă).
101
a) infracţiunile contra siguranţei navigaţiei pe apă, contra disciplinei şi ordinii
la bord şi alte infracţiuni în legătură cu activitatea marinei civile prevăzute în
Decretul nr.443/1972 privind navigaţia civilă;
b) infracţiunile împotriva protecţiei muncii, infracţiunile de serviciu sau în
legătură cu serviciul prevăzute de Codul penal, săvârşite de personalul marinei civile,
cu excepţia infracţiunii prevăzute de art.... C. pen. (neglijenţă în păstrarea secretului
de stat);
c) infracţiunile contra patrimoniului prevăzute în Codul penal referitoare la
bunurile aflate în administrarea sau folosinţa unităţilor marinei civile, ori încredinţate
acestora pentru expediţie, transport sau păstrare, săvârşite de personalul marinei
civile;
d) infracţiunile contra patrimoniului prevăzute în Codul penal referitoare la
bunuri aflate în administrarea sau folosinţa unităţilor marinei civile, în cazul în care
fapta a pus sau ar fi putut pune în pericol nave, utilaje portuare, instalaţii de încărcare,
descărcare si manipulare a mărfurilor în port sau a creat o stare de pericol pentru
siguranţa navigaţiei, ori a avut ca urmare o tulburare în activitatea de transport
maritimă sau fluvială.
125
Art.27 C. proc. pen. a fost modificat prin Decr. nr.366/1971, Legea nr.7/1973, Decr. Nr.365/1976, Legea nr.20/1990,
Legea nr.104/1992, Legea nr.45/1993, Legea nr.141/1996 şi O.U.G. nr.58/2002. În actuala reglementare, lit.a a
punctului 1, a fost modificată prin O.U.G. nr.109/2003, publicată în M.Of. nr.748/26.10.2003, iar pct.4 a fost modificat
prin Legea nr.281/2003, publicată în M.Of. nr.468/1.07.2003
102
3. infracţiunile cu privire la care urmărirea penală a fost efectuată de către
Direcţia de Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate Organizată şi Terorism sau
Direcţia Naţională Anticorupţie, dacă nu sunt date prin lege în competenţa altor
instanţe ierarhic superioare;
4. infracţiunile de spălare a banilor şi infracţiunile de evaziune fiscală
prevăzute de art. 9 din Legea nr. 241/2005 pentru prevenirea şi combaterea evaziunii
fiscale, cu modificările ulterioare;
5. alte infracţiuni date prin lege în competenţa sa.
107
aspectele arătate la analiza art. 3 din CPP.
Art.53 este un text integral nou și reglementează competenţa unui nou
organ judiciar care potrivit art.3 lit.b din noul cod va exercita în procesul penal,
cea de a doua funcţie judiciară, de dispoziţie asupra drepturilor şi libertăţilor
fundamentale ale persoanei în cursul urmăririi penale.
Din economia textului sus menţionat coroborat cu textul art.3 alin.1 lit.b şi
alin.3 din noul cod rezultă următoarele:
- locul acestui judecător – care potrivit textului alin.1 al art.53 – este în cadrul
instanţei. Existenţa şi poziţia sa în cadrul instanţei este însă una distinctă de cea a
judecătorului care va exercita funcţia de judecată pentru că funcţia pe care o
exercită el este incompatibilă cu cea de judecată.
În opinia noastră acest judecător trebuie să aibă o poziţie şi existenţă distinctă
faţă şi de judecătorul de cameră preliminară. Sub acest aspect reiterăm opinia noastră
că textul art.3 alin.3 din noul cod este neconstituţional pentru motivele arătate în
contrariul privind principiul separării funcţiilor judiciar în procesul penal.
- competenţa acestui judecător este aceea de a soluţiona, în cursul urmăririi
penale, cererile, propunerile, plângerile, contestaţiile sau orice alte sesizări privind:
măsurile preventive; măsurile asiguratorii; măsurile de singuranţă cu caracter
provizoriu; actele procurorului în cazul expres prevăzut de lege; încuviinţarea
percheziţiilor, a folosirii tehnicilor speciale de supraveghere sau cercetare ori a altor
procedee probatorii potrivit legii; administrarea anticipată a legii; alte situaţii expres
prevăzute de lege.
Art.54 instituie judecătorul de cameră preliminară, care are caracter
de noutate absolută și referă la competenţa unui nou organ judiciar care, potrivit art. 3
lit. c) din CPP, urmează să exercite, în procesul penal, cea de a treia funcţie judiciară,
aceea de verificare a legalităţii trimiterii sau netrimiterii în judecată.
Din economia textului, coroborat cu dispozițiile art. 3 alin.(1) lit.c) şi
alin.(3) din CPP rezultă că locul acestui judecător este în cadrul instanţei (aşa cum
prevede expres art. 53 alin.1), dar, la fel ca și judecătorul de drepturi și libertăți,
acesta are o existență și poziție distinctă de cea judecătorului care exercită funcţia de
judecată, cele două funcții judiciare fiind incompatibile.
Competenţa judecătorului de cameră preliminară este aceea de a verifica
legalitatea trimiterii în judecată dispusă de procuror; legalitatea administrării probelor
şi a efectuării actelor procesuale de către organele de urmărire penală; soluţionarea
plângerilor împotriva soluţiilor de neurmărire sau de netrimitere în judecată;
soluţionarea altor situaţii expres prevăzute de lege.
În opinia noastră, judecătorul de drepturi și libertăți trebuie să aibă o
poziţie şi existenţă distinctă faţă şi de judecătorul de cameră preliminară131. Sub
acest aspect reiterăm opinia noastră că, în redactarea actuală, textul art.3 alin.(3) din
NCPP apare ca neconstituţional, pentru motivele arătate în secțiunea dedicată analizei
131
După cum de altfel se și prevăzuse inițial, în proiectul de lege
108
principiului separării funcţiilor judiciar în procesul penal132, şi trebuie modificat
pentru a nu goli de sens și conținut cele două noi instituții juridice.
SECŢIUNEA a III-a
Prorogarea de competenţă
1. Noţiune şi cazuri
111
Pentru buna desfăşurare a procesului penal, legiuitorul a avut în vedere,
pe lângă reglementarea normelor privitoare la competenţa organelor judiciare, şi
situaţiile în care – pentru înfăptuirea în bune condiţii a justiţiei penale – se impun
unele devieri sau derogări de la aceste norme obisnuite.
Aceste devieri sunt impuse, de regulă, de împrejurarea că între cauzele
ce se află în acelaşi timp în faţa unor instanţe de judecată diferite, există asemenea
legături, încât reunirea şi judecarea lor simultană de către aceeaşi instanţă apare ca o
necesitate stringentă133.
Prorogarea de competenţă134 constă, aşadar, în extinderea competenţei
unui organ judiciar şi asupra unor infracţiuni sau persoane care nu îi sunt date spre
urmărire ori judecare potrivit normelor obişnuite de competenţă.
Codul de procedură penală nu utilizează, în mod expres termenul de
„prorogare”, însă reglementează cazurile în care prorogarea de competenţă poate avea
loc. În materie penală nu este admisă prorogarea convenţională135.
Prorogarea competenţei poate avea loc numai în favoarea unei instanţe de
acelaşi grad sau unei instanţe superioare în grad şi niciodată în favoarea unei instanţe
inferioare în grad.
Dintre cazurile în care se impune prorogarea competenţei, cel mai obişnuit
este cel determinat de conexitatea sau indivizibilitatea cauzelor136.
Alte cazuri de prorogare sunt determinate de schimbarea încadrării juridice a
faptei, de schimbarea calificării faptei dedusă judecăţii, de soluţionarea unor chestiuni
prealabile (când instanţa penală trebuie să soluţioneze chestiuni extrapenale – civile,
financiare etc.), în materia strămutării judecării cauzelor.
În materia reunirii cauzelor, noua reglementare a renunțat la definirea şi
includerea situaţiilor ce impun reunirea cauzelor în cazuri de conexitate şi
indivizibilitate, pentru a se evita dificultăţile apărute în practica judiciară.
Noua reglementare a fost simplificată şi modificată prin:
- diferenţierea cazurilor în care operează instituţia reunirii cauzelor, în două
categorii: cazuri de reunire obligatorie (prev. de art.43 alin.1 din cod); cazuri de
reunire facultativă (prev. de art.43 alin.2 din cod).
- prin regândirea şi reducerea cazurilor de reunire în sensul renunţării la unele
dintre situaţiile de conexitate.
- pentru acelaşi scop, de a se evita dificultăţile apăute în practică, s-a renunţat
la reunirea cauzelor aflate în apel şi recurs. În acest sens prin art.45 a fost regândită
procedura de reunire prevăzându-se că ea se dispune la cererea procurorului sau
părţilor ori din oficiu, dar numai dacă cauzele se află în faţa primei instanţe (chiar
după desfiinţare în apel sau casare în recurs).
133
V.Rămureanu, op. cit., p.62
134
Gr.Theodoru, op.cit., p.186
135
V.Rămureanu, op. cit., p. 62
136
Acest mod de prorogare a competenţei este prevăzut în mai multe legislaţii (italiană, franceză, germană, ungară etc.)
112
- a fost regândită şi simplificată procedura disjungerii cauzelor prevăzându-se
că pentru motive temeinice privind mai buna desfăşurare a judecăţii, instanţa poate
dispune disjungerea cu privire la unii inculpaţi sau cu privire la unele infracţiuni
(art.46 din noul cod). Totodată s-aprevăzut că disjungerea cauzei se dispune de către
instanţă prin încheiere, din oficiu sau la cererea procurorului ori a părţilor.
Art.43 Cod pr.pen. prevede două situații în care se impune reunirea cauzelor,
prima având caracter imperativ, cea de a doua caracter facultativ pentru instanțe:
1. instanţa dispune reunirea cauzelor în cazul infracţiunii continuate137, al
concursului formal de infracţiuni sau în orice alte cazuri când două sau mai multe
acte materiale alcătuiesc o singură infracţiune
2. instanţa poate dispune reunirea cauzelor, dacă prin aceasta nu se întârzie
judecata, în următoarele situaţii:
a) când două sau mai multe infracţiuni au fost săvârşite de aceeaşi persoană138;
b) când la săvârşirea unei infracţiuni au participat două sau mai multe
persoane139;
c) când între două sau mai multe infracţiuni există legătură şi reunirea cauzelor
se impune pentru buna înfăptuire a justiţiei.
Dispoziţiile sunt aplicabile şi în cazurile în care în faţa aceleiaşi instanţe sunt
mai multe cauze cu acelaşi obiect.
Ultimul caz de conexitate are o aplicaţie subsidiară în raport de celelalte cazuri
de conexitate, în sensul că va opera numai în ipoteza în care nu există nici una din
ipotezele de la art.43 C. proc. pen. Însă nu orice legătură între două sau mai multe
infracţiuni va impune reunirea cauzelor, ci doar aceea care este necesară „pentru o
bună înfăptuire a justiţiei”. Asemenea situaţii se întâlnesc la infracţiunile între care,
întâmplător s-au ivit legături care fac necesară urmărirea şi judecarea lor împreună,
pentru a se asigura o mai bună administrare a probelor şi o soluţionare operativă şi
eficientă.
4. A. Reunirea cauzelor
113
Rezultă că reunirea cauzelor este posibilă numai în cazul în care cauzele se află
în aceeaşi fază procesuală (a judecăţii în primă instanţă), neavând relevanţă stadiul de
judecată în care se găsesc (reunirea poate avea loc şi cu ocazia deliberării).
Reunirea cauzelor se poate dispune la cererea procurorului sau a părţilor şi din
oficiu de către instanţa competentă.
Nesocotirea obligativităţii reunirii cauzelor este sancţionată cu nulitatea
absolută când prorogarea se referă la competenţa materială şi personală, şi cu
nulitatea relativă când prorogarea se referă la competenţa teritorială140.
B. Prorogarea competenţei
În cazul reunirii cauzelor, are loc, de regulă, şi o prorogare a competenţei în
favoarea instanţei la care se reunesc cauzele (instanţa principală).
Prin prorogarea competenţei, instanţei principale i se conferă – datorită
conexităţii sau indivizibilităţii dintre cauze – dreptul de a soluţiona şi cauze penale
care în mod obişnuit sunt de competenţa altei instanţe141.
Instanţa competentă, prin prorogare, se stabileşte după următoarele reguli (art.
44 C. proc. pen.):
1) dacă, în raport cu diferiţii făptuitori ori diferitele fapte, competenţa aparţine,
potrivit legii, mai multor instanţe de grad egal, competenţa de a judeca toate faptele şi
pe toţi făptuitorii revine instanţei mai întâi sesizate, iar dacă, după natura faptelor sau
după calitatea persoanelor, competenţa aparţine unor instanţe de grad diferit,
competenţa de a judeca toate cauzele reunite revine instanţei superioare în grad.
Regula se întemeiază pe prezumţia că instanţa care a fost mai întâi sesizată este
cea mai avansată în desfăşurarea procedurii judiciare142 (criteriul priorităţii
cronologice). Al doilea criteriu pe baza căruia se stabileşte competenţa este cel al
priorităţii ierarhice, fiind unanim adoptat în toate legislaţiile procesual penale.
(2) Dacă dintre instanţe una este civilă, iar alta este militară, competenţa revine
instanţei civile.
(3) Dacă instanţa militară este superioară în grad, competenţa revine instanţei
civile echivalente în grad competente potrivit art. 41 şi 42.
Instanţa căreia i-a revenit competenţa, ca urmare a prorogării de competenţă,
va rămâne competentă să judece chiar dacă pentru fapta sau făptuitorul care a
determinat competenţa acelei instanţe, s-a dispus încetarea procesului penal ori s-a
pronunţat achitarea.
Infracţiunile de tăinuire, favorizarea infractorului şi nedenunţarea unor
infracţiuni sunt de competenţa instanţei care judecă infracţiunea la care acestea se
referă, iar în cazul în care competenţa după calitatea persoanelor aparţine unor
140
Gr.Theodoru, op. cit., p.192; V.Rămureanu, op. cit., p. 151
141
V.Rămureanu, op., cit. P.68
142
Ibidem
114
instanţe de grad diferit, competenţa de a judeca toate cauzele reunite revine instanţei
superioare în grad.
6. Disjungerea cauzelor
143
V.Rămureanu, op.cit., p.154
115
7. Alte cazuri de prorogare a competenţei
144
V.Rămureanu, op. cit., p.161-162
116
c) Prorogarea competenţei în cazul chestiunilor prealabile
118
Tot nouă este și prevederea că strămutarea judecării cauzei de la o Curte de
Apel se face la una din Curțile de Apel dintr-o circumscripție învecinată.
Competența de a judeca contestațiile și celelalte căi de atac împotriva
hotărârilor pronunțate de către instanțele unde au fost strămutate cauzele, revine
instanțelor corespunzătoare din circumscripția instanței la care s-a strămutat cauza.
O altă precizare este aceea că pentru ipoteza în care s-a dispus strămutarea în
cursul procedurii de cameră preliminară, judecarea cauzei se realizează de către
instanța la care s-a strămutat cauza.
O noutate majoră este aceea că pentru a se evita erorile şi practica neunitară
care există în privinţa strămutării judecării căii de atac a apelului atunci când se
admite apelul şi se trimite cauza spre rejudecare, s-a prevăzut expres că rejudecarea
cauzei se va efectua de către instanţa inferioară în grad din circumscripţia cele la care
s-a strămutat cauza (art.75 alin.4).
În doctrină şi în practica judiciară149, au fost considerate motive de strămutare
acele situaţii, stări sau împrejurări care crează la locul judecării cauzei o ambianţă cu
totul defavorabilă unui cadru legal de înfăptuire a justiţiei şi care pun sub semnul
îndoielii imparţialitatea şi obiectivitatea judecătorilor acelei instanţe. Este însă
necesar ca aceste împrejurări să se reflecte în mod concret în desfăşurarea procesului.
În literatura de specialitate150, s-a arătat că, deşi nu se confundă cu vreuna din
cauzele de incompatibilitate, temeiul strămutării poate rezulta din atitudinea, din
comportarea, în mod repetat a unor subiecţi procesuali oficiali faţă de una din părţile
cauzei penale, atitudine sau comportare care nu poate fi încadrată în nici unul din
cazurile de recuzare, dar care vădeşte existenţa unei porniri, unei lipse de obiectivitate
şi imparţialitate, reflex al influenţei (temerii sau presiunii) exercitată de climatul în
care se desfăşoară procesul penal.
Strămutarea cauzei este posibilă în orice etapă procesuală: în procedura
camerei preliminare, în cursul judecăţii în primă instanţă sau în apel151.
152
2. Procedura strămutării
149
Gr.Theodoru, op.cit., p. 195; V.Rămureanu, op. cit., p. 283
150
V.Dongoroz, op. cit., p.161
151
Vezi secţiunea „Aplicaţii practice”.
152
Vechiul cod stabilea competenţa exclusivă a ÎCCJ.
119
Cererea se depune la instanţa de unde se solicită strămutarea şi trebuie să
cuprindă indicarea temeiului de strămutare, precum şi motivarea în fapt şi în drept. La
cerere se anexează înscrisurile pe care aceasta se întemeiază.
În cerere se face menţiune dacă inculpatul este supus unei măsuri preventive.
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie sau curtea de apel competentă poate solicita
informaţii de la preşedintele instanţei de unde se solicită strămutarea sau de la
preşedintele instanţei ierarhic superioare celei la care se află cauza a cărei strămutare
se cere, comunicându-i totodată termenul fixat pentru judecarea cererii de strămutare.
Când Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie este instanţa ierarhic superioară, informaţiile
se cer preşedintelui curţii de apel la care se află cauza a cărei strămutare se cere. Când
curtea de apel competentă este instanţa ierarhic superioară, informaţiile se cer
preşedintelui tribunalului la care se află cauza a cărei strămutare se cere.
Părţile, încunoştiinţate despre termen cu ocazia procedurii prealabile, se pot
înfăţişa la şedinţă, caz în care se ascultă şi concluziile acestora.
Înalta Curte de Casaţie sau curtea de apel examinează cererea pe baza
motivelor formulate în cerere, înscrisurilor alăturate acesteia, informaţiilor primite,
memoriile părţilor.
Soluţionând cererea, se poate admite sau respinge cererea, printr-o sentinţă
care nu este supusă niciunei căi de atac.
În cazul respingerii cererii de strămutare, în aceeaşi cauză nu mai poate fi
formulată o nouă cerere pentru aceleaşi motive (împrejurări necunoscute la
soluţionarea cererii anterioare sau ivite după aceasta).
În cazul în care găseşte cererea întemeiată, dispune strămutarea judecării
cauzei la o curte de apel învecinată curţii de la care se solicită strămutarea, iar curtea
de apel dispune strămutarea judecării cauzei la una dintre instanţele de acelaşi grad cu
instanţa de la care se solicită strămutarea din circumscripţia sa.
Admiţând cererea, se hotărăşte şi în ce măsură actele îndeplinite în faţa
instanţei de la care s-a strămutat cauza se menţin.
Instanţa de la care a fost strămutată cauza, precum şi instanţa la care s-a
strămutat cauza vor fi înştiinţate de îndată despre admiterea cererii de strămutare.
În cazul în care, după introducerea cererii de strămutare, nu s-a dispus
suspendarea judecăţii la instanţa la care se află cauza a cărei strămutare s-a cerut, iar
această instanţă a procedat între timp la judecarea cauzei, hotărârea pronunţată este
desfiinţată prin efectul admiterii cererii de strămutare.
Respingerea cererii de strămutare are drept efect înlăturarea suspendării cauzei
şi reluarea judecăţii de către instanţa la care se găseşte.
Ca efect al strămutării cauzei, contestaţiile şi celelalte căi de atac se vor judeca
de instanţele corespunzătoare din circumscripţia instanţei la care s-a strămutat cauza.
120
3. Strămutarea cauzei în procedura de cameră preliminară
Textul art.75 alin.2 Cod pr.pen. reglementează posibilitatea strămutării
unei cauze şi în procedura de cameră preliminară, dispoziţiile privitoare la
strămutarea cauzei în faza de judecată fiind valabile.
În cazul în care se dispune strămutarea în cursul procedurii de cameră
preliminară, judecarea cauzei se efectuează de instanţa la care s-a strămutat cauza.
4. Strămutarea cauzei în apel
Strămutarea judecării căii de atac a apelului, rejudecarea cauzei, în caz de
desfiinţare a sentinţei cu trimitere spre rejudecare, se va efectua de către instanţa
corespunzătoare în grad celei care a soluţionat fondul din circumscripţia celei la care
s-a strămutat cauza, indicată prin decizia de desfiinţare.
SECŢIUNEA A IV-a
121
Alte instituţii procesuale legate de competenţă
2. Declinarea de competenţă
În urma verificării competenţei, din oficiu sau la cerere, instanţa poate constata
că nu este competentă, potrivit legii, să judece cauza cu care a fost legal sesizată. În
acest caz, instanţa îşi declină competenţa în favoarea instanţei de judecată pe care o
apreciază ca fiind competentă.
Potrivit art.50 alin.1 C. proc. pen., instanţa care îşi declină competenţa trimite,
de îndată, dosarul instanţei de judecată desemnată ca fiind competentă prin hotărârea
de declinare.
Declinarea de competenţă constituie o dezînvestire a instanţei, astfel că
hotărârea de declinare este o sentinţă, care nu este supusă apelului şi nici recursului
(art.50 alin. 4 C. proc. pen.).
Sentinţa de declinare a competenţei are un dublu efect: de dezînvestire a
instanţei ce dispune declinarea de competenţă şi de învestire a instanţei arătată ca
fiind competentă prin hotărârea de declinare.
Instanţa sesizată în urma declinării competenţei este obligată să-şi verifice
competenţa, învestindu-se cu judecarea cauzei, dacă se consideră competentă, sau
declinându-şi, la rândul ei, competenţa, fie în favoarea instanţei care i-a trimis cauza,
fie la o altă instanţă.
În cazul în care instanţa se învesteşte cu judecarea cauzei, se pune problema
dacă actele şi măsurile dispuse de instanţa desesizată pot fi folosite sau nu.
Codul nostru de procedură penală prevede o reglementare distinctă, în funcţie
de felul competenţei care a determinat declinarea.
Potrivit art.50 alin. 2 C. proc. pen., dacă declinarea a fost determinată de
competenţa materială sau după calitatea persoanei, instanţa căreia i s-a trimis cauza
123
poate menţine, dar motivat, probele administrate, actele îndeplinite şi măsurile
dispuse de instanţa desesizată.
Această facultate154 pe care legiuitorul o conferă instanţei competente
reprezintă o derogare de la dispoziţiile art.281 C. proc. pen., conform cărora actele
efectuate şi măsurile luate de o instanţă necompetentă după materie şi după calitatea
persoanei, ar trebui să fie lovite de nulitate absolută.
În cazul declinării pentru necompetenţa teritorială, instanţa căreia i s-a trimis
cauza are obligaţia să menţină probele administrate, actele îndeplinite şi măsurile
luate de instanţa care a dispus declinarea de competenţă.
3. Conflictele de competenţă
A) Noţiune
Prin conflict de competenţă se înţelege situaţia juridică în care două sau mai
multe instanţe se recunosc competente a judeca aceeaşi cauză ori îşi declină
competenţa, una alteia.
Din economia textului art.51 C. proc. pen., rezultă că, pentru existenţa
conflictului de competenţă se cer îndeplinite următoarele condiţii :
a) să existe un conflict de competenţă între două sau mai multe instanţe. Acest
conflict apare, de regulă, între două sau mai multe instanţe care simultan sau succesiv
se declară competente sau îşi declină competenţa într-o anumită cauză. Legiuitorul a
avut în vedere – deşi nu a prevăzut în mod expres – prin reglementarea acestui text,
conflictul de competenţă între instanţele penale române din sistemul organelor
judecătoreşti.
b) asumarea sau declinarea competenţei
Instanţele penale aflate în conflict trebuie să-şi asume competenţa (conflict
pozitiv de competenţă) sau să-şi decline competenţa (conflict negativ de competenţă)
de a judeca aceeaşi cauză.
Conflictul pozitiv de competenţă există atunci când două sau mai multe
instanţe judecătoreşti, sesizate cu judecarea aceleiaşi cauze penale, se recunosc
competente a o judeca.
Conflictul negativ de competenţă există atunci când două sau mai multe
instanţe îşi declină, succesiv, una în favoarea celeilalte competenţa de judecare a
aceleiaşi cauze.
În doctrină,155 s-a ridicat problema dacă hotărârile prin care instanţele se
pronunţă asupra competenţei/incompetenţei trebuie să fie sau nu definitive.
154
În lipsa unei reglementări exprese pentru cazul necompetenţei materiale sau personale, în C. proc. pen. anterior,
actele efectuate şi măsurile luate de instanţa care şi-a declinat competenţa erau lovite de nulitate absolută.
155
Vezi V.Rămureanu, op. cit., p.239-241
124
Codul de procedură penal actual reglementează aceste situaţii distinct, după
cum urmează:
În ipoteza conflictului negativ, C. proc. pen. prevede că hotărârea de declinare
de competenţă este definitivă, astfel că nu se mai pune problema definitivării
hotărârii.
În cazul conflictului pozitiv, instanţele se declară competente – prin
respingerea excepţiilor de necompetenţă ridicate în faţa lor – printr-o încheiere, care
poate fi atacată numai odată cu fondul.
c) identitatea cauzei
Instanţele aflate în conflict de competenţă trebuie să se considere competente
sau necompetente de a judeca aceeaşi cauză.
În literatura juridică s-a afirmat că, prin expresia „aceeaşi cauză” trebuie să
înţelegem atât o singură faptă (infracţiune), cât şi mai multe fapte (infracţiuni)
conexe, care trebuie să fie aceeaşi sau, respectiv, aceleaşi la toate instanţele în
conflict.
4. Incompatibilitatea
A. Noţiune. Cazuri.
1) Incompatibilitatea judecătorilor
158
V.Dongoroz, op. cit., p. 149
159
Deşi tratate distinct, incompatibilitatea şi strămutarea sunt instituţii asemănătoare. În cazul suspiciunii individuale,
care priveşte o anumită persoană (judecător de ex.) remediul procesual este incompatibilitatea, în timp ce remediul
suspiciunii colective (referitoare la totalitatea judecătorilor) este transformarea cauzei la un alt organ judiciar penal de
aceeaşi categorie şi acelaşi grad, adică strămutarea (vezi V.Dongoroz, op.cit., p.150-151).
160
Modificări aduse prin O.U.G. nr.109/2003 şi Legea nr.281/2003
127
Raţiunea acestei incompatibilităţi se bazează pe realitatea că cele două poziţii,
de judecător şi apărător, sunt de neconciliat.
Această incompatibilitate garantează respectarea principiului separaţiei
funcţiilor de judecare de cele de apărare.
2) ) interesat în cauză
Potrivit art. 51 lit.b C. proc. pen., judecătorul este incompatibil a judeca dacă în
cauza respectivă, este rudă sau afin, până la gradul al IV-lea inclusiv, ori se află într-o
altă situaţie dintre cele prevăzute la art. 177 din Codul penal cu una dintre părţi, cu un
subiect procesual principal, cu avocatul ori cu reprezentantul acestora.
Formularea textului, care nu indică vreo împrejurare anume, lasă să se
înţeleagă că, ori de câte ori o persoană invocă şi face dovada unor asemenea relaţii de
rudenie, afinitate, există incompatibilitate.
Interesul poate fi direct (când judecătorul, soţul acestuia ori o rudă apropiată
figurează ca parte în cauza respectivă) sau indirect (când soţul sau o rudă apropiată
figurează ca reprezentant sau apărător al vreuneia din părţi)161.
3)fost expert sau martor
Nu poate participa la judecarea cauzei judecătorul care a fost expert sau martor
în cauza respectivă.
Acest caz de incompatibilitate se bazează pe ideea că judecătorul care trebuie
să efectueze operaţiunea de apreciere a probelor, nu poate fi persoana care a procurat
vreo probă (în calitate de expert) sau a servit ca mijloc de probă162 (declaraţia în
calitate de martor).
Pentru existenţa acestui caz de incompatibilitate nu interesează conţinutul
declaraţiilor făcute de martor sau al concluziilor înfăţişate de expert163.
4) este tutore sau curator al unei părţi sau al unui subiect procesual principal;
5) judecătorul care efectuat în cauză, acte de urmărire penală sau a participat,
în calitate de procuror, la orice procedură desfăşurată în faţa unui judecător sau a unei
instanţe de judecată;
Noua reglementare a textului răspunde necesităţii armonizării dispoziţiilor
legislaţiei noastre procesual penale cu principiul european al separaţiei funcţiilor de
urmărire penală de cele de judecată în cadrul autorităţilor procesului penal, principiu
care decurge din art. 6 par. 1 din Convenţia europeană şi din art. 14 par. 1 din Pactul
Internaţional cu privire la drepturile civile şi politice.
Pentru prima oară reglementat în sistemul nostru, acest caz de incompatibilitate
referitor la judecătorul care a avut atribuţiile funcţiei de acuzare delimitează funcţia
de urmărire de cea de judecată, dând satisfacţie unui principiu european menit să
asigure imparţialitatea membrilor organelor judiciare.
161
V.Dongoroz, op. cit., p.154
162
V.Dongoroz, op. cit., p.154
163
Ibidem
128
Sub acest aspect, Codul nostru de procedură penală este în consens cu recentele
reglementări din legislaţia procesuală franceză care în art.137-1 C. proc. pen. introdus
prin Legea din 15 ianuarie 2000 prevede expres că judecătorul libertăţilor şi detenţiei
„nu poate, sub sancţiunea nulităţii, să participe la judecarea cauzelor penale pe care
le-a cunoscut”.
Raţiunea instituirii acestui caz de incompatibilitate constă în faptul că
procurorul, care efectuează acte de urmărire penală (de ex, pune în mişcare acţiunea
penală164, dispune trimiterea în judecată) sau pune concluzii în fond în faţa unui
judecător de drepturi şi libertăţi ori în faţa instanţei îşi exprimă prin aceste activităţi
procesuale o părere anticipată asupra soluţiei care ar putea fi dată în cauză.
În literatura de specialitate165, s-a apreciat că există incompatibilitate şi atunci
când procurorul pune în mişcare acţiunea penală, la instanţă, în cazul extinderii
procesului penal pentru alte fapte sau persoane.
Punerea de concluzii în fond trebuie înţeleasă în sensul că procurorul s-a
pronunţat asupra existenţei faptei, a vinovăţiei inculpatului şi asupra aplicării legii
penale, nu şi atunci când pune concluzii în chestiuni incidente sau în cereri privind
desfăşurarea judecăţii166.
6) există o suspiciune rezonabilă că imparţialitatea judecătorului este afectată
Textul prevede cu caracter de generalitate orice altă situaţie care ar crea o stare
de incompatibilitate şi care nu intră în cazurile expres prevăzute.
Suspiciunea rezonabilă semnifică o bănuială, o prezumţie raţională, care
urmează a fi apreciată în concret dacă afectează imparţialitatea şi obiectivitatea
judecătorului.
Alte cauze de incompatibilitate
1.Rudenia
Judecătorii care sunt soţi, rude sau afini între ei, până la gradul al IV-lea
inclusiv, ori se află într-o altă situaţie dintre cele prevăzute la art. 177 din Codul
penal. nu pot face parte din acelaşi complet de judecată. Raţiunea instituirii acestui
caz de incompatibilitate constă în influenţa pe care ar putea să o exercite un soţ sau o
rudă apropiată, asupra celuilalt soţ sau, respectiv, rudă apropiată, cu privire la modul
de soluţionare a cauzei.
Înţelesul expresiei „rude” este cel prevăzut în art.177 C. pen.
Cauza de incompatibilitate este incidentă în orice stadiu al procesului şi la
orice instanţă, indiferent de gradul sau categoria ei.
Incompatibilitatea există chiar dacă soţii sunt în proces de divorţ, până la
rămânerea definitivă a hotărârii de divorţ.
2.Judecătorul care a luat parte la soluţionarea unei cauze nu mai poate participa
164
V.Rămureanu, op. cit., p.267
165
Gr.Theodoru, Lucia Moldovan, Ed.Did. şi Ped., Buc., 1979, p.57.
166
Ibidem
129
la judecarea aceleiaşi cauze într-o cale de atac sau la rejudecarea cauzei după
desfiinţarea ori casarea hotărârii
Pentru a fi incident167 acest caz de incompatibilitate, este necesar ca judecătorul
să fi luat parte la soluţionarea cauzei, ceea ce înseamnă că, în calitate de membru al
completului de judecată a participat la dezbaterile cauzei, la deliberare şi a semnat
minuta care constată rezultatul deliberării, pronunţându-se asupra existenţei
infracţiunii, a vinovăţiei inculpatului, a răspunderii sale penale şi a aplicării
sancţiunilor.
În practica judiciară, s-a admis că nu există incompatibilitate în cazul în care
judecătorul a participat doar la unele termene la care s-a dispus amânarea; s-a
pronunţat asupra unor chestiuni prealabile sau a dispus restituirea cauzei la procuror
pentru completarea urmăririi.
De asemenea, s-a decis că nu este incompatibil judecătorul care a judecat o
cerere de dispunere a controlului judiciar, atunci când judecă o nouă cerere cu acelaşi
obiect, pentru că această nouă cerere are la bază alte împrejurări şi temeiuri.
Tot aşa, s-a admis că nu este incompatibil să judece cauza judecătorul caren a
soluţionat în primă instanţă o cerere de revizuire ori o contestaţie în anulare.
3. Judecătorul de drepturi şi libertăţi nu poate participa, în aceeaşi cauză, la
procedura de cameră preliminară, la judecata în fond sau în căile de atac
S-a decis că există antepronunţare şi, deci, incompatibilitate de a judeca cauza,
dacă judecătorul a dispus anterior, în aceeaşi cauză, arestarea preventivă, iar, în
motivarea încheierii, a reţinut sau a lăsat să se înţeleagă că inculpatul arestat este
autorul faptei imputate.
Exprimarea părerii poate avea loc în cursul desfăşurării procesului (de ex.,
respingând o excepţie, judecătorul îşi exprimă părerea indirect, şi cu privire la
vinovăţia inculpatului) sau în afara desfăşurării procesului penal (cu ocazia unei
convorbiri particulare).
Indiferent dacă este în cursul sau în afara desfăşurării procesului penal, părerea
trebuie să fie exprimată anterior dezbaterilor judiciare şi pronunţării hotărârii168.
4. Judecătorul care a participat la soluţionarea plângerii împotriva soluţiilor de
neurmărire sau netrimitere în judecată nu poate participa, în aceeaşi cauză, la judecata
în fond sau în căile de atac.
5.Judecătorul care s-a pronunţat cu privire la o măsură supusă contestaţiei nu
poate participa la soluţionarea contestaţiei.
167
În practică s-a apreciat că în cazul admiterii apelului inculpatului şi trimiterea cauzei la prima instanţă spre
rejudecare, pentru motivul că inculpatul a lipsit de la judecată, nefiind legal citat, judecătorul care a participat la
soluţionarea cauzei în apel poate participa la judecarea apelului declarat contra sentinţei date în urma rejudecării,
deoarece nu se află în situaţia de incompatibilitate prevăzută de art.47 alin. 1 C. proc. pen. Deşi a făcut parte din
completul de judecată, judecătorul nu s-a pronunţat asupra fondului cauzei, în apel fiind soluţionat numai aspectul
privind citarea legală a inculpatului. În consecinţă, recursul declarat de procuror a fost respins ca nefondat (C.S.J. s.pen.
, d.2690/2001)
168
V.Rămureanu, op.cit., p.263.
130
Părerea exprimată anterior trebuie să privească soluţia care ar putea fi dată în cauză,
iar nu simple aspecte procesuale ale acesteia.
3) Incompatibilitatea expertului
Dispoziţiile privitoare la incompatibilitate prevăzute de art.64 C. proc. pen., se
aplică în mod corespunzător, expertului.
131
La aceste cazuri se adaugă și situația când a fost desemnată ca expert o
persoană care a avut această calitate în aceeaşi cauză, cu excepţia situaţiei în care
aceasta este recomandată de părţi sau de procuror.
Motivul de incompatibilitate trebuie dovedit de cel ce îl invocă.
Calitatea de expert este incompatibilă cu aceea de martor în aceeaşi cauză,
legea acordând întâietate calităţii de martor.
Textul art.174 Cod pr.pen. stabilește și o sancțiune pentru situația în care un
expert incompatibil ar formula constatări şi concluzii într-o cauză, prevăzând că
hotărârea judecătorească nu se poate întemeia pe acestea.
1. Abţinerea
Abţinerea presupune cunoaşterea, de către persoana incompatibilă, a cauzei de
incompatibilitate în care se află.
Potrivit art.66 alin.1 C. proc. pen., persoana incompatibilă este obligată să
declare, după caz, preşedintelui instanţei, procurorului care supraveghează urmărirea
penală sau procurorului ierarhic superior că se abţine de a participa la procesul penal,
cu arătarea cazului de incompatibilitate şi a temeiurilor de fapt care constituie motivul
abţinerii.
Obligaţia de abţinere operează din momentul în care persoana incompatibilă
cunoaşte cauza de incompatibilitate ce ar putea fi invocată împotriva sa. În acest sens,
art.66 alin. 2 C. proc. pen. arată că declaraţia de abţinere se face de îndată ce persoana
obligată la aceasta a luat cunoştinţă de existenţa cazului de incompatibilitate.
Declaraţia de abţinere poate fi retrasă atunci când :
- a fost făcută din eroare. S-a apreciat că retragerea declaraţiei trebuie să aibă
loc înainte ca instanţa să hotărască asupra abţinerii170;
- în cursul judecăţii, dacă dispare cauza de incompatibilitate. Această situaţie se
referă la cauza penală care are ca obiect mai multe infracţiuni conexe, iar privitor la
169
V.Dongoroz, op. cit., p. 156
170
V.Rămureanu, op. cit., p. 270
132
aceea care determinase incompatibilitatea, s-a dispus încetarea procesului penal.
2. Recuzarea
135
de procuror (în faza de urmărire penală), judecătorul (în faza camerei preliminare)
sau de completul (în faza de judecată) în faţa căruia s-a formulat cererea de recuzare.
Procurorul ierarhic superior soluţionează cererea în 48 de ore, dispunând
admiterea sau respingerea cererii prin ordonanţă care nu este supusă niciunei căi de
atac.
Ca și pentru judecător, se acordă prioritate soluționării cauzelor în care s-au
dispus măsuri preventive, prevăzându-se că procurorul recuzat poate participa la
soluţionarea cererii privitoare la măsura preventivă şi poate efectua acte sau dispune
orice măsuri care justifică urgenţa.
În caz de admitere a abţinerii sau a recuzării, se va stabili în ce măsură actele
îndeplinite ori măsurile dispuse se menţin.
C.Sancţiunea incompatibilităţii
APLICAŢIUNI PRACTICE
175
N.Giurgiu, Cauzele de nulitate în procesul penal, Ed.Şt.,Buc., 1972, p.225
176
E.Forian, Diritto procesuale penale,Torino, Unione Tipografica Editrice Torinese, 1939, vol.3, p.186.
136
1.Stabilirea competenţei după calitatea persoanei.Poliţistul – funcţionar
public.Noul statut al acestuia potrivit Legii nr.360/2002.
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
138
A. Decizia nr. B. Dosar nr. 277/2003
1072/2003
C. Şedinţa publică de la 28 februarie 2003
Asupra conflictului de competenţă de faţă;
În baza lucrărilor din dosar, constată următoarele:
Tribunalul Militar Cluj, prin sentinţa nr. 115 din 12 noiembrie 2002, a dispus
în temeiul art. 64 alin. (2) din Legea nr. 360/2002 şi art. 42 C. proc. pen., declinarea
competenţei de soluţionare a cauzei privind pe inculpatul T.V. în favoarea
Tribunalului Cluj, motivând că inculpatul şi-a pierdut calitatea de militar la data de
24 august 2002 odată cu intrarea în vigoare a Legii nr. 360/2002, iar dispoziţiile
acestei reglementări speciale derogă de la legea generală, respectiv art. 40 C. proc.
pen.
Tribunalul Cluj, prin sentinţa penală nr. 619 din 12 decembrie 2002, a declinat,
la rândul său, competenţa de soluţionare a cauzei în favoarea Tribunalului Militar
Cluj, cu motivarea că, potrivit art. 40 C. proc. pen., atunci când competenţa instanţei
este determinată de calitatea inculpatului instanţa rămâne competentă a judeca chiar
dacă inculpatul, după săvârşirea infracţiunii, nu mai are acea calitate. Faţă de acest
text de lege, în lipsa unor dispoziţii tranzitorii referitoare la competenţă, concluzia
care se desprinde este aceea că tribunalul militar trebuie să judece cauza, întrucât la
data săvârşirii infracţiunii de vătămare corporală din culpă, inculpatul T.V. avea
calitatea de plutonier major de poliţie.
Investită în temeiul art. 43 alin. (2) C. proc. pen., cu soluţionarea acestui
conflict negativ de competenţă, Curtea constată că potrivit art. 64 alin. (2) din Legea
nr. 360/2002, competenţa de soluţionare a cauzei revine Tribunalului Cluj.
În cauză, se pune problema dacă situaţia tranzitorie privind competenţa
instanţei penale, creată prin intrarea în vigoare a Legii nr. 360/2002 privind statutul
poliţistului trebuie soluţionată exclusiv în lumina art. 40 C. proc. pen., sau dacă
trebuie aplicate şi normele generale în materia dreptului tranzitoriu.
Referitor la competenţa după calitatea persoanei, art. 40 C. proc. pen.,
reglementează competenţa instanţei în caz de schimbare a calităţii inculpatului ,
fără a distinge care este cauza schimbării acestei calităţi.
Or, schimbarea calităţii persoanei poate fi determinată de numeroase
împrejurări printre care chiar schimbarea legii care modifică statutul anumitor
categorii de persoane, cum este Legea nr. 360/2002.
Ca atare, noţiunea art. 40 C. proc. pen., nu este aceea de a soluţiona conflictul
în timp între normele de competenţă materială, datorat modificărilor legislative, ci
prevede numai că, în cadrul legii aplicabile care poate fi legea nouă sau legea veche,
trebuie să se ţină seama de calitatea specială a persoanei la data săvârşirii infracţiunii,
chiar dacă, la data judecăţii nu mai are acea calitate.
139
Rezultă aşadar, că art. 40 C. proc. pen., nu exclude aplicarea normelor
dreptului tranzitoriu, după cum aplicând normele dreptului tranzitoriu nu înseamnă că
se încalcă art. 40 ci, din punct de vedere logic, aplicarea lor se face succesiv.
Se impune deci a se soluţiona conflictul în timp între normele de competenţă,
care are precădere. Întrucât Codul de procedură penală nu conţine norme pentru
soluţionarea conflictului de legi în timp în materia competenţei, sunt aplicabile
dispoziţiile Părţii generale a Codului de procedură civilă (astfel cum a fost modificat
prin O.U.G. nr. 138/2000), având în vedere vocaţia procedurii civile de a reprezenta
dreptul comun pentru celelalte ramuri care nu cuprind dispoziţii speciale.
Or, potrivit art. 725 C. proc. civ. procesele în curs de judecată la data
schimbării competenţei instanţelor legal investite vor continua să fie judecate de acele
instanţe. În caz de casare cu trimitere spre rejudecare, dispoziţiile legii noi privitoare
la competenţă sunt pe deplin aplicabile.
Se impune concluzia că normele de competenţă sunt de imediată aplicare,
astfel încât, dacă instanţa nu a fost sesizată încă, după intrarea în vigoare a legii noi
va fi sesizată instanţa competentă potrivit acestei legi.
În cauza de faţă, rechizitoriul privind pe inculpatul T.V. a fost întocmit la 11
octombrie 2002, ulterior datei de 24 august când a intrat în vigoare Legea nr.
360/2002, astfel că, se impunea a fi investit cu judecarea cauzei Tribunalul Cluj şi nu
Tribunalul Militar Cluj care nu mai avea competenţa de a soluţiona cauze penale,
privind pe inculpaţii poliţişti şi care legal a declinat competenţa în favoarea instanţei
civile.
Ca urmare, Curtea Supremă de Justiţie va stabili competenţa de soluţionare a
cauzei în favoarea Tribunalului Cluj, căreia i se va trimite dosarul privind pe
inculpatul T.V.
140
3.Conflict negativ de competenţă.Efectele strămutării.
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
Decizia nr.740 Dosar
nr.4869/2002
Şedinţa publică din 13 februarie 2003
CURTEA
Asupra conflictului negativ de competenţă;
În baza lucrărilor din dosar, constată următoarele:
Prin încheierea nr.1720 pronunţată la 29 martie 2002 în dosarul
nr.347/2002, Curtea Supremă de Justiţie a admis cererea de strămutare formulată de
petiţionarul S.E.C. şi a dispus strămutarea judecării cauzei ce formează obiectul
dosarului nr.9015/2001 al Tribunalului Dolj, având ca obiect recursurile formulate
împotriva sentinţei nr.1982 din 7 mai 2001 a Judecătoriei Craiova, în favoarea
Tribunalului Vâlcea.
Tribunalul Vâlcea, prin decizia penală nr.625 din 27 mai 2002 a admis
recursurile, a casat sentinţa nr.1982/2001 a Judecătoriei Craiova şi a trimis cauza spre
rejudecare la prima instanţă şi anume, Judecătoria Râmnicu Vâlcea.
Împotriva deciziei nr.625 din 27 mai 2002 a formulat contestaţie în
anulare partea vătămată S.E.C., care a fost admisă prin decizia nr.771 din 24 iunie
2002 (dosar nr.1041/2002) de Tribunalul Vâlcea, s-a anulat decizia penală atacată, s-
au admis recursurile declarate împotriva sentinţei penale nr.1982 din 7 mai 2001 a
Judecătoriei Craiova şi s-a casat sentinţa nr.1982 din 7 mai 2001 trimiţându-se cauza
pentru rejudecare la Judecătoria Craiova.
Prin sentinţa penală nr.3788 din 9 septembrie 2002, Judecătoria Craiova
şi-a declinat competenţa de soluţionare a cauzei în favoarea Judecătoriei Râmnicu
Vâlcea care prin sentinţa penală nr.1027 din 16 octombrie 2002 şi-a declinat
competenţa în favoarea Judecătoriei Craiova.
În baza art.43 alin.1 şi 3 Cod procedură penală a sesizat Curtea
Supremă de Justiţie, ca instanţă ierarhic superioară comună în vederea soluţionării
conflictului negativ de competenţă.
Analizând lucrările dosarului se constată următoarele:
Trebuie remarcat, în primul rând, că decizia nr.771 din 24 iunie 2002
prin care Tribunalul Vâlcea a admis contestaţia în anulare împotriva deciziei aceluiaşi
tribunal nr.625 din 27 mai 2002 cu toate consecinţele cunoscute este nelegală.
Tribunalul Vâlcea trebuia să constate că această contestaţie era inadmisibilă,
141
întrucât era îndreptată împotriva unei hotărâri penale care nu era definitivă.
Potrivit art.386 alin.1 din Codul de procedură penală, contestaţia în anulare
este o cale extraordinară de atac care poate fi exercitată numai împotriva hotărârilor
judecătoreşti penale definitive.
Or, din examinarea dispoziţiilor art.417 din Codul de procedură penală, care
reglementează expres şi limitativ cazurile în care hotărârile instanţei de recurs rămân
definitive, rezultă, per a contrario, că deciziile instanţei de recurs, prin care se dispune
casarea cu trimitere a cauzei spre rejudecare cum era decizia nr.625 din 27 mai
2002 a Tribunalului Vâlcea atacată pe calea contestaţiei în anulare- nu au caracterul
de hotărâri judecătoreşti intrate în puterea lucrului judecat.
Aşa fiind, Tribunalul Vâlcea, prin decizia penală nr.771 din 24 iunie 2002
trebuia să respingă contestaţia în anulare ca inadmisibilă.
Evident că, instanţa supremă nu are posibilitatea să îndrepte, această eroare, în
condiţiile în care ea a fost investită în calitate de regulator de competenţă şi are numai
competenţa de a soluţiona un conflict negativ de competenţă.
Revenind, la obiectul cauzei, cu care este investită Curtea, trebuie să constatăm
că, în speţă competentă să soluţioneze cauza este Judecătoria Râmnicu Vâlcea,
deoarece prin admiterea cererii de strămutare a dosarului nr.9015/2001 al
Tribunalului Dolj în favoarea Tribunalului Vâlcea, Curtea Supremă de Justiţie a
investit Tribunalul Vâlcea cu soluţionarea cauzei, şi astfel strămutarea dispusă de
instanţa supremă îşi va produce efectele până la pronunţarea unei hotărâri definitive
în cauză.
În cazul în care, prin casare cu trimitere, se reia un nou ciclu de judecată -cum
este în speţă- efectele strămutării rămân operante până la soluţionarea definitivă a
cauzei, pe traiectoria ierarhiei judiciare în raport cu instanţa la care a ajuns cauza prin
mecanismul strămutării. Aceasta înseamnă, desigur că efectele strămutării se întind
obligatoriu atât la instanţele ierarhic superioare cât şi la instanţele ierarhic inferioare
în cazul exercitării căilor de atac urmare cărora se dispune de exemplu casarea cu
trimitere spre rejudecare la fond ca şi în prezenta cauză.
Această soluţie rezultă din interpretarea raţionalăr a prevederilor art.55-61 din
Codul de procedură penală. O altă interpretare ar conduce la un cerc vicios şi la
situaţii fără ieşire, ştiut fiind că, potrivit dispoziţiilor art.61 din de procedură penală,
nu se poate face o nouă cerere de strămutare pentru aceleaşi temeiuri.
Dacă, printr-o altă interpretare, s-ar ajunge la o altă soluţie, ar însemna să se
nesocotească caracterul definitiv şi obligatoriu al hotărârilor Curţii Supreme de
Justiţie şi s-ar admite ca hotărârea instanţei supreme, respectiv efectele ei, să fie
desfiinţată printr-o decizie a unei instanţe inferioare, ceea ce este contrar legii şi de
neconceput.
Faţă de cele menţionate, competentă să soluţioneze în primă instanţă
cauza este Judecătoria Râmnicu Vâlcea, ca instanţă inferioară în grad Tribunalului
Vâlcea.
142
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
Î N C H E I E R E NR.747
Dosar nr.291/2003
CURTEA
145
În consecinţă, constatând neîndeplinite în cauză cerinţele legale prevăzute în
art.43 C.proc.pen., s-a trimis dosarul la Judecătoria Baia Mare pentru continuarea
judecăţii.
Prin încheierea nr.1718 din 29 martie 2002, Curtea Supremă de Justiţie, Secţia
penală, a admis cererea de strămutare formulată de petiţionarul Ş.E. şi a dispus
strămutarea judecării cauzei având ca obiect recursurile formulate împotriva sentinţei
nr.1983 din 7 mai 2001 a Judecătoriei Craiova, în favoarea Tribunalului Vâlcea.
Tribunalul Vâlcea, prin decizia penală nr.777 din 24 iunie 2002, a
admis recursurile declarate de procuror şi partea vătămată Ş.E. împotriva sentinţei
menţionate şi a dispus trimiterea cauzei la Judecătoria Craiova pentru rejudecare.
Prin sentinţa penală nr.3785 din 9 septembrie 2002, Judecătoria Craiova
şi-a declinat competenţa de soluţionare a cauzei în favoarea Judecătoriei Râmnicu
Vâlcea care, la rândul ei, prin sentinţa penală nr.1087 din 30 octombrie 2002, şi-a
declinat competenţa în favoarea Judecătoriei Craiova.
În soluţionarea conflictului negativ de competenţă se constată că, în
speţă, competentă să soluţioneze cauza este Judecătoria Râmnicu Vâlcea, deoarece
prin admiterea cererii de strămutare a dosarului în favoarea Tribunalului Vâlcea,
Curtea Supremă de Justiţie a investit Tribunalul Vâlcea cu soluţionarea cauzei,
strămutarea dispusă producându-şi efectele până la pronunţarea unei hotărâri
definitive în cauză.
În situaţia în care, prin casare cu trimitere, se reia un nou ciclu de judecată,
cum este cazul în speţă, efectele strămutării rămân operante până la soluţionarea
definitivă a cauzei, pe linia ierarhiei judiciare în raport cu instanţa la care a ajuns
cauza prin strămutare. Aceasta înseamnă că efectele strămutării se întind atât la
instanţele ierarhic superioare, cât şi la cele ierarhic inferioare în cazul exercitării
căilor de atac urmare cărora se dispune casarea cu trimitere spre rejudecare ca în
prezenta cauză.
146
Faţă de cele arătate, competentă să soluţioneze în primă instanţă cauza
este Judecătoria Râmnicu Vâlcea, ca instanţă inferioară în grad Tribunalului Vâlcea.
E. CURTEA
148
8.Incompatibilitate.Judecător care a participat la soluţionarea cauzei în
apel şi la rejudecarea aceleiaşi cauze după casarea deciziei
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
149
SECŢIA PENALĂ
I. ROMÂNIA
ÎNALTA CURTE DE CASAŢIE ŞI JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
J. CURTEA
151
Prin încheierea pronunţată în Camera de consiliu la data de 6 mai 2004
de către Curtea de Apel Ploieşti, a fost respinsă ca inadmisibilă, cererea de recuzare a
tuturor judecătorilor din cadrul Tribunalului Prahova şi a procurorilor de la
Parchetul de pe lângă acea instanţă, formulată de petiţionarul D.M., domiciliat în
Ploieşti, str.Cameliei nr.21 B, Bl.138, sc.B, ap.33, jud.Prahova.
Pentru a pronunţa astfel, s-a reţinut că deşi petiţionarului i s-a solicitat
să precizeze, potrivit art.52 alin.5 Cod procedură penală, cazurile de incompatibilitate
în care se află fiecare magistrat la care se referă cererea de recuzare, el a făcut
aprecieri de ordin general, cu privire la existenţa unor legături infracţionale între
magistraţii Tribunalului Prahova, procurorii de la Parchetul de pe lângă acea instanţă
şi lucrătorii de securitate “a căror victimă se consideră, atât înainte de anul 1989 cât şi
în prezent”.
Împotriva acestei soluţii, petiţionarul a declarat recurs.
Prin recursul declarat, recurentul a solicitat să se ia act că nu are
calitatea de petiţionar, ci acea de parte vătămată şi a invocat motivele menţionate în
partea introductivă a prezentei hotărâri.
Recursul nu este fondat.
Potrivit art.52 alin.5 Cod procedură penală, abţinerea sau recuzarea care
priveşte întreaga instanţă, trebuie să cuprindă indicarea concretă a cazului de
incompatibilitate în care se află fiecare judecător.
Or, din examinarea lucrărilor dosarului, rezultă că recurentul nu a
indicat concret cazurile de incompatibilitate aşa cum prevede expres textul de lege
menţionat mai sus, astfel încât soluţia de respingere ca inadmisibilă a cererii de
recuzare este legală şi temeinică.
Drept urmare, recursul urmează să fie respins ca nefondat.
De altfel, din analiza motivelor care au determinat nemulţumirile
menţionate de recurent, cu privire la modul cum judecătorii Tribunalului Prahova sau
procurorii Parchetului de pe lângă acea instanţă i-au rezolvat plângerile formulate
sau au soluţionat cauzele aflate pe rol se desprinde concluzia că recurentul are
suspiciuni şi lipsă de încredere generală cu privire la toţi judecătorii şi procurorii care
compun instanţele şi parchetele din raza teritorială a Curţii de Apel Ploieşti, ceea ce
ar putea justifica formularea unei cereri de strămutare şi nu de recuzare.
Cheltuielile efectuate de stat cu ocazia soluţionării cauzei vor fi
restituite de către recurent.
152
Respinge recursul declarat de petiţionarul D.M. împotriva încheierii de şedinţă
pronunţată în Camera de Consiliu la data de 6 mai 2004 de către Curtea de Apel
Ploieşti în dosarul nr.3611/2004 al acelei instanţe, ca nefondat.
Obligă pe recurent să plătească statului 100.000 lei cheltuieli judiciare.
Definitivă.
Pronunţată în şedinţă publică, azi 20 mai 2004.
11.Recuzare. Incompatibilitate.
K. ROMÂNIA
ÎNALTA CURTE DE CASAŢIE ŞI JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
ROMÂNIA
ÎNALTA CURTE DE CASAŢIE ŞI JUSTIŢIE
154
SECŢIA PENALĂ
CURTEA
13.Recuzare.
ROMÂNIA
CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE
- Secţia penală -
ROMANIA
CURTEA SUPREMA DE JUSTITIE
SECTIA PENALA
CURTEA
158
Asupra recursurilor de faţă ;
In baza lucrărilor din dosar, constată următoarele :
Prin încheierea din 18 octombrie 2002 pronunţată de Curtea Militară de Apel
în dosarul penal nr.5/2002, s-a admis sesizarea Parchetului Naţional Anticorupţie ,
dispunându-se prelungirea duratei arestării preventive pentru inculpaţii P.C., F.I. ,
C.V. şi H.E. cu încă 30 de zile, începând cu data de 22 octombrie 2002 până la 22
noiembrie 2002.
Inculpaţii sunt anchetaţi pentru infracţiunile prevăzute de art.26 raportat la
art.215 alin.2 şi art.26 raportat la art.291 Cod penal; art.26 raportat la art.289 Cod
penal şi art.26 raportat la art.215 alin.2 Cod penal ; art.241/1 Cod penal şi la art.291
Cod penal şi art.248/1 Cod penal.
Pentru a hotărî astfel, Curtea Militară de Apel a reţinut, în esenţă, că faţă de
fiecare dintre sus-numiţii inculpaţi se desfăşoară a amplă şi complexă activitate de
urmărire penală, fiind în curs lucrări de expertiză şi verificări, ascultarea unor martori
şi confruntări, toate acestea acoperind condiţiile impuse de art.155 alin.1 Cod
procedură penală referitor la necesitatea prelungirii arestării şi existenţa unei motivări
convingătoare.
S-a mai reţinut că în legătură cu fiecare inculpat subzistă temeiuri care au fost
avute în vedere la luarea măsurii arestării în sensul dispoziţiilor art.146 şi art.143 Cod
procedură penală, menţinându-se condiţiile prevăzute de art.148 lit.h Cod procedură
penală, pedeapsa prevăzută de lege pentru infracţiunile respective fiind mai mare de 2
ani închisoare, iar lăsarea inculpaţilor în libertate ar prezenta un pericol pentru
ordinea publică.
Prin aceiaşi încheiere, s-au respins excepţiile ridicate de inculpaţi cu privire la
necompetenţa instanţei militare şi a Parchetului Naţional Anticorupţie, şi a
caracterului nelegal al sesizării instanţei.
In legătură cu prima excepţie ridicată potrivit căreia Curtea Militară de Apel n-
ar fi competentă să se pronunţe cu privire la prelungirea duratei arestării după intrarea
în vigoare a Legii nr.360 din 24 iunie 2002 privind Statutul poliţistului, competenţa
aparţinând instanţei civile Curtea Militară de Apel a reţinut că potrivit dispoziţiunilor
art.40 alin.1 Cod procedură penală, când competenţa instanţei este determinată – ca
în speţă – de calitatea inculpatului, instanţa rămâne competentă să judece , chiar dacă
cel în cauză, după săvârşirea infracţiunii, a pierdut acea calitate.
Impotriva acestei încheieri au declarat recurs toţi inculpaţii, formulând o serie
de critici pentru nelegalitate şi erori grave de fapt, susţinând în primul rând că
hotărârea atacată este lovită de nulitate absolută în sensul dispoziţiunilor art.497
alin.2 Cod procedură penală, fiind pronunţată de o instanţă necompetentă, indicându-
se în acest sens cazul de recurs prevăzut de art.385/9 pct.1 Cod procedură penală.
Recursul este fondat sub acest aspect al acţiunii nulităţii absolute, hotărârea
atacată fiind dată, într-adevăr, cu încălcarea normelor imperative privind competenţa
159
materială şi după calitatea persoanei, fiind prin urmare, nulă.
Astfel, cauza priveşte prelungirea duratei arestării preventive – potrivit
dispoziţiunilor art.155-160 Cod procedură penală - a celor patru inculpaţi sus-
menţionaţi, solicitată de Parchetul Naţional Anticorupţie care avea dosarul în curs de
urmărire penală.
Sesizarea parchetului s-a înregistrat la Curtea Militară de Apel la data de 17
octombrie 2002, instanţa nesocotindu-se competentă să judece cererea de prelungire
în condiţiile art.155 alin.2 Cod procedură penală considerându-se instanţa în a cărei
rază teritorială se află locul de deţinere al inculpaţilor, corespunzătoare instanţei
căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în fond.
Curtea Militară de Apel s-a considerat competentă să judece cauza şi în raport
cu dispoziţiunile art.35 Cod procedură penală care reglementează competenţa în caz
de indivizibilitate şi conexitate – caz prezent în speţă - ,printre inculpaţi fiind un
ofiţer superior de poliţie la data infracţiunilor şi un judecător de la tribunal, acesta
din urmă atrăgând competenţa Curţii de Apel , iar ofiţerul determinând competenţa
instanţei militare corespunzătoare şi anume a Curţii Militare de Apel.
Construcţia juridică pe fundamentarea căreia Curtea Militară de Apel s-a
socotit competentă să judece cauza privind prelungirea duratei arestării preventive a
celor patru inculpaţi, s-a completat cu trimiterea la dispoziţiunile art.40 Cod
procedură penală, potrivit cărora instanţa militară rămâne competentă chiar dacă
ulterior săvârşirii infracţiunii, ofiţerul superior – ca în speţă -, nu mai are calitate.
In realitate, raţionamentul juridic menţionat este afectat de erori esenţiale care
demonstrează că nu s-a procedat la o analiză riguroasă, ceea ce a dus la pronunţarea
unei hotărâri nule.
Erorile esenţiale se referă la insuficienta aprofundare a dispoziţiunilor Legii
nr.360 din 24 iunie 2002 privind Statutul poliţistului – intrată în vigoare la data de 24
august 2002 – care cuprinde , între altele, disoziţiuni de ordin procesual privind
competenţa instanţelor în cazul hotărârii unor infracţiuni de către poliţişti care prin
consecinţele legii au devenit funcţionari publici civili.
In acest fel, prin efectul adoptării Legii nr.360 din 24 iunie 2002, în materia
reglementărilor privind competenţa de judecată a infracţiunilor comise de poliţişti, s-a
creat un concurs între dispoziţiunile din Codul de procedură penală şi cele din
respectiva lege, concurs în legătură cu care trebuie remarcat următoarele :
- Atât Codul de procedură penală cât şi Legea nr.360/2002 au fost adoptate de
Parlamentul României, făcând parte – potrivit dispoziţiunilor art.72 alin.3 literele f şi
i din Constituţia României - , din categoria legilor organice, codul fiind o lege cu
caracter general iar cea privitoare la Statutul poliţistului ,o lege cu caracter special,
aceasta din urmă având prevalenţă ;
- Cu prilejul adoptării Legii privind Statutul poliţistului şi în vederea
aplicării acestei, nu s-au instituit norme tranzitorii, ceea ce face să funcţioneze
integral normele şi regulile cu caracter general. Singura măsură luată de legiuitor este
160
cea din art.82 alin.2 din Legea nr.360 din 24 iunie 2002 care prevede că la data
intrării în vigoare a acestei legi, orice dispoziţii contrare se abrogă. Este în afara
oricărei îndoieli , că această dispoziţie expresă de abrogare, are în vedere şi normele
contrare cuprinse în Codul de procedură penală ;
- Cum în discuţie sunt norme de procedură şi cum acestea sunt de strictă
interpretare şi de imediată aplicabilitate ( şi cum nu s-au adoptat norme tranzitorii),
este, de asemenea,în afara oricărei îndoieli , că Legea privind Statutul poliţistului se
aplică strict şi integral de la data intrării în vigoare şi anume 24 august 2002, fiind
indiferentă data comiterii infracţiunilor, de asemenea dacă făptuitorul şi-a păstrat ori
a pierdut calitatea pe care o avea la data faptelor . In acest sens,precum este bine
cnoscut şi unanim acceptat, caracterul activ al legii de procedură penală nu poate fi
examinat în raport cu data când s-a săvârşit infracţiunea, ca în cazul legii penale, ci
cu data când se desfăşoară acţiunea procesuală faţă de care legea de procedură este
activă ;
- Faţă de lipsa unor dispoziţii tranzitorii speciale cât şi în lipsa unor
dispoziţii generale care să reglementeze situaţii ivite la concurenţa legilor succesive,
a opera cu distincţii referitoare la data comiterii faptei, la data declanşării procesului
penal, la calitatea făptuitorului şi la pierderea acesteia, înseamnă a adăuga la lege ;
- Legea Statutului poliţistului, care îl defineşte pe acesta ca fiind un
funcţionar public civil, a scos din sfera de competenţă a instanţelor militare şi le-a
introdus în cea a instanţelor civile, toate faptele penale comise de poliţişti ( art.64-65
din Legea nr.360/2002), rămânând în competenţa celor militare, ca o excepţie, numai
infracţiunile contra siguranţei statului comise de poliţişti (art.64 alin.3).
In acest context, orice încercare de a menţine în sfera instanţelor
militare, şi după intrarea în vigoare a Legii nr.360/2002, a unor infracţiuni comise de
poliţişti, este, pe lângă potrivnică legii, şi o îndepărtare de sensul şi raţiunea
reglementărilor juridice respective,care urmăresc compatibilizarea legislaţiei
naţionale cu cea din comunitatea europeană;
- In sfârşit, recurgerea la dispoziţiunile art.40 Cod procedură penală pentru a
argumenta menţinerea competenţei instanţelor militare şi după intrarea în vigoare a
Legii nr.360/2002, constituie un procedeu lipsit de pertinenţă. Dispoziţiunile acestui
text nu are nimic comun cu termenii speţei, el presupunând exclusiv pierderea
calităţii avute la data comiterii infracţiunii, în condiţiile aceleiaşi reglementări
juridice câtă vreme în cazul în speţă intervine o modificare majoră de reglementare
juridică în materia competenţei , în raport de care dispoziţiunile art.40 Cod procedură
penală, nu-şi mai găsesc nici o raţiune .
In raport de toate cele de mai sus, în speţă sesizarea Curţii Militare de Apel la
data de 17 octombrie 2002, la câteva luni de la intrarea în vigoare a Legii nr.360/2002
(24 august 2002), deci sesizarea unei instanţe necompetente, a constituit premiza
pronunţării unei hotărâri lovite de nulitate absolută în sensul dispoziţiilor art.197
alin.2 Cod procedură penală, fiind vorba de dispoziţiile relative şi calitatea persoanei.
Aşa fiind, recursurile inculpaţilor se vor admite în condiţiile art.385/15 pct.2
161
lit.c Cod procedură penală, se va casa încheierea atacată a Curţii Militare de Apel
dispunându-se rejudecarea cauzei de către instanţa competentă – Curte de Apel
Bucureşti .
S-a determinat Curtea de Apel Bucureşti ca instanţă competentă pentru
judecarea prelungirii duratei arestării preventive a celor patru inculpaţi recurenţi
întrucât – potrivit dispoziţiunilor art.155 alin.2 Cod procedură penală
corespunzătoare celei căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în fond, pe
raza teritorială a căreia se află locul unde sunt deţinuţi cei în cauză (arestul
I.G.P.),urmărirea penală care este în curs fiind efectuată de Parchetul Naţional
Anticorupţie.
163
16. Incompatibilitate.Judecător care a participat la
soluţionarea cauzei în apel şi la rejudecarea aceleiaşi cauze după
casarea deciziei.
Judecătorul care a dispus trimiterea cauzei la procuror pentru
completarea urmăririi penale nu mai poate participa la judecarea aceleiaşi cauze
după desfiinţarea hotărârii cu trimitere în apel sau după casarea cu trimitere în
recurs.
Decizia nr.3557 din 5 iulie 2002
Prin sentinţa penală nr.350 din 11 noiembrie 1999, Tribunalul Bacău a
condamnat pe inculpatul C.C. pentru săvârşirea infracţiunii de luare de mită
prevăzută în art.254 alin. l C.pen.
Curtea de Apel Bacău a admis apelul inculpatului şi a dispus restituirea cauzei
la procuror pentru completarea urmăririi penale.
Recursul declarat de procuror a fost admis prin decizia nr. 1159 din 6 martie
2001 a Curţii Supreme de Justiţie, secţia penală, dispunându-se casarea deciziei cu
trimiterea cauzei la instanţa de apel pentru rejudecare.
Curtea de Apel Bacău, prin decizia penală nr.320 din 6 decembrie 2001
admiţând apelul inculpatului, a dispus achitarea acestuia.
Recursul declarat de procuror este fondat.
Potrivit art.47 C.proc.pen., judecătorul care a luat parte la soluţionarea
unei cauze nu mai poate participa la judecarea aceleiaşi cauze într-o instanţă
superioară sau la judecarea cauzei după desfiinţarea hotărârii cu trimitere în apel.
în speţă, cei doi judecători care au pronunţat, în apel, decizia prin care s-a
dispus restituirea cauzei la procuror, au participat, după casare cu trimitere, la
judecarea din nou a cauzei în apel.
Constatându-se, astfel, că la judecarea apelului a existat un caz de
incompatibilitate, recursul procurorului a fost admis şi s-a dispus trimiterea cauzei
pentru rejudecarea apelului
165
În consecinţă încheierea atacată a fost casată şi s-a admis cererea de recuzare
formulată de inculpat.
18.Incompatibilitate.Antepronunţa
re.
ROMÂNIA
ÎNALTA CURTE DE CASAŢIE ŞI JUSTIŢIE
SECŢIA PENALĂ
C U R T E A,
167
juridice care într-adevăr şi legal la diferite intervale de timp, se repetă, trebuie avut în
vedere ca judecătorii să nu se pronunţe asupra soluţiei ce ar putea fi dată în cauză,
pentru că numai astfel devin incompatibili.
Faţă de procurorul de şedinţă nu se constată nici un motiv de
incompatibilitate legală prevăzută de art.49 Cod procedură âpenală.
În limita acestor considerente, încheierea recurată urmează a fi casată
după admiterea recursului inculpatului C.V., în baza art.38515 pct.2 lit.d Cod
procedură penală şi rejudecând, urmează a se admite doar cererea de recuzare a
judecătorilor S.N. şi N.A..
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
168
CAPITOLUL VI
SECŢIUNEA I
Probele
177
Gr.Theodoru, Drept procesual penal, Partea generală, Ed.Cugetarea, Iaşi, 1996, p.203
178
În limbajul practicii juridice, cuvântul „probă” este folosit adeseori atât în înţelesul noţiunii de „probă”, cât şi în cel al
noţiunii de „mijloc de probă”. Cele douuă instituţii sunt, însă, categorii juridice distincte.
179
A afla adevarul intr-o cauza penala inseamna, in general, a stabili daca fapta exista, de cine a fost savarsita, daca
intruneste toate elementele constitutive ale unei infractiuni si daca faptuitorul raspunde penal pentru fapta sa.(V.Dongoroz,
op. cit., p. 169)
180
S.Kahane, Probele şi mijloacele de probă ca instituţii procesuale, Partea generală, vol.I, de V. Dongoroz ş.a. Ed.
Academiei Bucureşti, 1975, p.168
169
Ele „au menirea de a pune în lumină adevărul real cu privire la o învinuire
concretă, evidenţiind fie vinovăţia, fie inocenţa celui pus sub acea învinuire”.181
Etimologic, noţiunea de probă provine din cuvântul latin „proba”(avi, atum,
are) care înseamnă a dovedi şi de la „probatio” care înseamnă dovadă.182
Reglementarea actuală a Codului de procedură penală român, referitoare la
probe, are la bază o serie de principii menite să garanteze drepturile fundamentale ale
persoanei și să asigure conformitatea legislației române cu standardele europene în
materie, respectiv principiul loialităţii procedurilor în administrarea probelor, excluderea
probelor nelegal sau neloial administrate, a cărei reglementare este construită în jurul
teoriei legitimității, precum și teoria excluderii probelor derivate din alte mijloace de
probă obținute nelegal.
Pe lângă elementele novatoare ale reglementării, acest capitol conține și
texte contrare principiului separării funcțiilor judiciare în procesul penal, care permit
autorizarea restrângerii unor drepturi fundamentale ale persoanei în cursul urmăririi
penale de către procuror. Prezența unor asemenea texte în NCPP comportă riscul
declarării acestor texte ca neconstituționale și drept urmare, este posibil ca în loc să se
reducă durata proceselor penale și să se creeze o practică unitară corectă, să se ajungă la
tergiversarea soluționării cauzelor, iar în final la revizuirea hotărârilor judecătorești ca
urmare a recurgerii la intervenția CEDO.
Prin NCPP s-a renunțat la enumerarea limitativă a mijloacelor de probă,
prevăzându-se că în procesul penal proba se poate obţine prin orice mijloc de probă care
nu este interzis prin lege.
De asemenea, tot ca element de noutate, a fost redefinit în mod riguros şi
precis obiectul probaţiunii, pentru a se înlătura controversele ivite în doctrina de
specialitate, precum şi unele erori de aplicare în practica instanțelor și a unităților de
parchet privitor la ceea ce înseamnă obiect al probei. Astfel, în CPP s-a prevăzut expres
că reprezintă obiect al probei:
a.existenţa infracţiunii şi săvârșirea ei de către inculpat;
b.faptele privitoare la răspunderea civilă, atunci când există parte civilă în
cauză;
c.faptele şi împrejurările de fapt de care depinde aplicarea legii;
d.orice împrejurare necesară pentru justa soluţionare a cauzei.
Potrivit art.97 alin.1 C.pr.pen. constituie probă orice element de fapt care
serveşte la constatarea existenţei sau inexistenţei unei infracţiuni, la identificarea
persoanei care a săvârşit-o şi la cunoaşterea împrejurărilor necesare pentru justa
soluţionare a cauzei şi care contribuie la aflarea adevărului în procesul penal. Elementele
de fapt sunt fapte şi împrejurări care stabilesc existenţa sau inexistenţa faptelor care
trebuie constatate.
181
I.Tanoviceanu, Tratat de drept si procedura penala, Tipografia „Curierul Judiciar”, Bucuresti, p.609.
182
Tr.Pop, Drept procesual penal, vol.III, Cluj, 1947, p.157.
170
Probele ajung la cunoştinţa organelor judiciare prin mijloacele prevăzute de
lege, denumite mijloace de probă (prevăzute în art. 97 alin.2 C. proc. pen.):
a)declaraţiile suspectului sau ale inculpatului;
b) declaraţiile persoanei vătămate;
c) declaraţiile părţii civile sau ale părţii responsabile civilmente;
d) declaraţiile martorilor;
e) înscrisuri, rapoarte de expertiză sau constatare, procese-verbale, fotografii,
mijloace materiale de probă;
f) orice alt mijloc de probă care nu este interzis prin lege.
Mijloacele de probă sunt, aşadar, mijloacele prevăzute de lege prin care se
constată elementele de fapt ce pot servi ca probe.
Procedeul probatoriu este modalitatea legală de obţinere a mijlocului de
probă.
183
I.Neagu, op. cit., p. 332
171
faţa locului, probele indirecte (indiciile sau prezumţiile). Existau, de asemenea, mai
multe categorii de probe: proba completă (mărturisirea coroborată cu două depoziţii de
martori concordante); proba semiplină (depoziţia unui singur martor, pe baza căreia nu
se putea da o condamnare, conform principiului „testis unus testis nulus”, dar era
suficientă pentru a autoriza întrebuinţarea torturii, ca să obţină mărturisirea); proba
uşoară (care lăsa să planeze oarecare banuieli, insuficientă pentru condamnare); proba
imperfectă; indiciile (care erau uşoare, grave şi violente; două indicii violente făceau o
probă semiplină etc.).
c) faza sistemului probei morale sau intimei convingeri, introdus în sec.
XVIII în Franţa, menţinut de procedura penală franceză în 1808, a fost adoptat în
România la 1864 şi consacrat prin codul de procedură Carol al II-lea.Judecătorul are
facultatea de a aprecia, în mod liber, admisibilitatea unui mijloc de probă şi forţa
probantă a fiecărei dovezi, după intima sa convingere. Libertatea suverană a
judecătorului, în aprecierea probelor, nu înseamnă că poate hotărî, în mod arbitrar, ci
numai că poate avea o apreciere liberă şi că nu poate pronunţa o condamnare, decât dacă
a dobândit în conştiinţa sa certitudinea vinovăţiei, iar în caz de achitare, certitudinea
inocenţei sau a neîntrunirii condiţiilor prevăzute de lege pentru existenţa infracţiunii.
Când judecătorul nu poate avea această certitudine, îndoiala profită inculpatului (in
dubio pro reo) şi trebuie să pronunţe achitarea184.
În dreptul nostru procesual penal a fost adoptat principiul liberei aprecieri a
probelor. În acest sistem, probele nu au valoare mai dinainte stabilită (art.103 alin. 1), iar
aprecierea fiecăreia se face de organele de urmărire penală sau de instanţa de judecată,
în urma examinării tuturor probelor administrate185.
184
I.Ionescu Dolj, op. cit., p. 210
185
Principiul liberei aprecieri a prbelor a fost introdus prin art.1, pct. 38 din Legea nr. 281/2003, publ. în M. Of. nr. 468 din
1.07.2003 S-a renunţat, astfel, la vechea reglementare, potrivit căreia aprecierea probelor se făcea conform convingerii
organelor judiciare, formată în urma examinării tuturor probelor administrate şi conducându-se după conştiinţa lor. Astfel,
au fost puse în acord cu reglementările constituţionale care prevăd că „Judecătorii sunt independenţi şi se supun numai
legii” (art.123 alin.2), înlăturându-se sintagma „intimei lor convingeri” care contravenea dispoziţiilor legii fundamentale.
172
se dispună trimiterea în judecată (temei de text, art.285 C.pr.pen.).
În faza de judecată, activitatea de probaţiune constă în obligaţia instanţei de
a verifica în şedinţă publică, în mod nemijlocit, oral şi contradictoriu legalitatea şi
temeinicia probelor şi în obligaţia de a administra, la cererea procurorului, a persoanei
vătămate sau a părţilor și, în mod subsidiar, din oficiu, a probelor necesare pentru
stabilirea adevărului cu privire la faptele şi împrejurările cauzei, la stabilirea vinovăţiei
şi a răspunderii fiecărei persoane inculpate, în scopul de a se constata dacă există sau nu
temeiuri de condamnare şi de a se pronunţa o soluţie temeinică şi legală pe baza
convingerii sale.
Faptele şi împrejurările care trebuie dovedite într-o cauză penală formează
obiectul probaţiunii, iar dovedirea acestora se face prin intermediul mijloacelor de probă
şi cu ajutorul procedeelor probatorii.
Potrivit art. 285 C. proc. pen., urmărirea penală are ca obiect strângerea
probelor necesare cu privire la existenţa infracţiunilor, la identificarea persoanelor care
au săvârșit o infracțiune şi la stabilirea răspunderii penale a acestora, pentru a se constata
dacă este sau nu cazul să se dispună trimiterea în judecată.
Din economia acestui text de lege, rezultă particularităţile activităţii de
probaţiune în faza de urmărire penală, precum şi rolul probelor descoperite şi strânse în
cursul acestei faze nepublice a procesului penal.
Aceste particularităţi pot fi grupate în două categorii :
a) particularităţi privind activitatea de probaţiune în faza de urmărire
penală;
b) particularităţi privitoare la rolul, funcţiile şi scopul probelor descoperite
şi strânse în cursul urmăririi penale.
173
răspundere penală.
2) rolul şi scopul probelor descoperite şi strânse în cursul urmăririi penale
este acela de a se constata dacă există sau nu temeiuri de trimitere în judecată.
Acest specific rezultă, în mod cert, din ultima teză a părţii finale a textului
art. 285 C. proc. pen., care prevede expres „pentru a se constata dacă este sau nu cazul să
se dispună trimiterea în judecată”.
Sublinierea acestei particularităţi prezintă o mare importanţă, nu numai
teoretică, dar şi practică.
Sub acest aspect, trebuie arătat că probele descoperite şi strânse în cursul
urmăririi penale, nu pot servi drept temei de pronunţare a unei hotărâri judecătoreşti,
decât dacă ele sunt verificate în mod nemijlocit, oral şi contradictoriu, în şedinţa publică,
de către instanţa de judecată, prin administrarea lor în cursul cercetării judecătoreşti.
Numai în urma verificării lor prin operaţiunea de administrare specifică
fazei de cercetare judecătorească, în condiţiile celor patru principii fundamentale,
caracteristice fazei de judecată, instanţa va putea decide, in urma operatiunii de evaluare
si apreciere, care dintre probe exprimă adevărul şi le va putea reţine, în consecinţă,
motivat, ca suport al unei hotărâri judecătoreşti, de condamnare, achitare etc.
3) operaţiunea prin care organul de urmărire penală constată şi stabileşte
existenţa sau inexistenţa infracţiunii, identificarea autorului şi stabilirea răspunderii
acestuia este o activitate de descoperire şi strângere a probelor. Textele art. 285 şi 100 C.
proc. pen. prevăd, în mod expres, noţiunile de „strângere a probelor” (art. 285 C. proc.
pen.) și de administrare a acestora atât în favoarea cât şi în defavoarea suspectului sau
inculpatului.
Faptul că în faza de urmărire penală, avem de-a face cu o operaţiune de
descoperire şi strângere a probelor rezultă însăşi din particularităţile şi caracterele
cunoscute ale acestei faze de urmărire penală, denumită şi fază de cabinet, particularităţi
şi caractere determinate de obiectul specific al urmăririi penale, de scopul şi funcţiile
acestei faze procesuale.
Noutatea majoră constă în stabilirea obligației procurorului de a descoperi
și strânge probe atât la urmărirea penală cât și pentru susținerea acuzației în fața instanței
de judecată. Este de remarcat sub acest ultim aspect renunțarea la concepția actualului
cod cu privire la rolul activ al instanței în cercetarea judecătorească, prin prevederea,
expresă, că probele, în cursul judecății se administrează, în principal, numai la cererea
procurorului, a persoanei vătămate sau a celorlalte părți, și doar în subsidiar, din oficiu,
de către instanță.
174
administrării probelor pentru lămurirea completă a împrejurărilor cauzei în scopul
aflării adevărului, cu respectarea deplină a legii.
Rezultă că, abia după epuizarea tuturor probelor necesare stabilirii adevărului,
instanța pronunţă, motivat, condamnarea, achitarea sau încetarea procesului penal.
Instanţa poate soluţiona cauza numai pe baza probelor administrate în faza
urmăririi penale, dacă inculpatul solicită aceasta şi recunoaşte în totalitate faptele
reţinute în sarcina sa şi dacă instanţa apreciază că probele sunt suficiente pentru aflarea
adevărului şi justa soluţionare a cauzei, cu excepţia cazului în care acţiunea penală
vizează o infracţiune care se pedepseşte cu detenţiune pe viaţă.
Instanţa de apel verifică hotărârea atacată pe baza lucrărilor şi materialului
din dosarul cauzei şi a oricăror înscrisuri noi, iar în vederea soluţionării poate da o nouă
apreciere probelor din dosar şi poate administra orice noi probe necesare.
Din economia acestor texte şi din analiza comparativă a acestora, rezultă
particularităţile probaţiunii în faza cercetării judecătoreşti, specificul rolului şi scopului
probelor administrate şi apreciate în cursul fazei de judecată care se referă la
următoarele:
1. obligaţia instanţei de a verifica temeinicia probelor strânse în cursul
urmăririi penale, invocate în rechizitoriu ca suport al trimiterii în judecată, prin
administrarea acestora în şedinţă publică, nemijlocit, oral şi contradictoriu,
pentru a constata dacă ele pot constitui temei de condamnare.
Concret, verificarea constă în următoarele:
- obligaţia instanţei de a asculta toţi martorii audiaţi în cursul urmăririi
penale, pe ale căror declaraţii se bazează trimiterea în judecată. Când ascultarea unor
martori dintre cei pe ale căror declaraţii se bazează trimiterea în judecată nu este
posibilă, se aplică prevederile art.381 alin.7 C.pr.pen., în sensul că instanţa este obligată
să dea citire depoziţiilor acestor martori din cursul urmăririi penale, în şedinţă publică şi
să pună în discuţia contradictorie a părţilor, conţinutul acestor declaraţii, iar, apoi, să țină
seama de ele la judecarea cauzei.
-verificarea conţinutului probelor strânse în cursul urmăririi penale, sub
aspectul faptului dacă exprimă sau nu adevărul.
Omisiunea instanţei de a se conforma obligaţiei de a verifica
temeinicia probelor strânse în faza nepublică a procesului penal şi practica greşită de a
se pronunţa numai pe baza probelor descoperite şi strânse la urmărirea penală, reprezintă
motive de desfiinţare a hotărârii în apel, cu consecinţa trimiterii cauzei spre rejudecare,
pentru că aceste probe nu au servit decât drept temei de trimitere în judecată şi
nicidecum pentru pronunţarea unei hotărâri judecătoreşti.
2. obligaţia instanţei de a administra la cererea procurorului, persoanei
vătămate și a părţilor a probelor necesare lămuririi complete și aflării
adevărului, precum și din oficiu;
175
3. obligaţia instanţei de a încuviinţa probele pertinente şi concludente
necesare verificării apărărilor invocate de inculpat;
4. obligaţia instanţei de a reţine, motivat, care dintre probe exprimă
adevărul.
2. Obiectul probaţiunii
186
Adică ce anume trebuie dovedit (factum probandum) pentru a putea fi soluţionată o cauză penală (V.Dongoroz I, op.
cit., p. 173)
187
Gr.Theodoru, op. cit., p. 205.
188
Ibidem
176
încadrarea juridică a faptei189 şi pentru stabilirea cuantumului despăgubirilor);
- date referitoare la părţi (cunoaşterea datelor ce caracterizează persoana
inculpatului – atitudinea sa după săvârşirea faptei, antecedentele penale etc. – fiind un
criteriu pentru individualizarea pedepsei);
- factorii care au determinat, înlesnit sau favorizat comiterea infracţiunii.
Obiectul concret variază în funcţie de specificul fiecărei infracţiuni (de
exemplu, în cazul infracţiunii de bancrută frauduloasă, va trebui să se facă dovada stării
de incapacitate de plată; în cazul infracţiunii de delapidare, va fi necesar să se
dovedească calitatea de gestionar sau administrator al subiectului activ).
Dată fiind dinamica desfăşurării procesului penal, obiectul probaţiunii
poate fi modificat, legea permiţând dovedirea unor fapte şi împrejurări şi după
pronunţarea unei hotărâri definitive190.
177
stării sanătăţii ori din cauză de forţă majoră sau stare de necesitate, nu poate fi adus în
faţa judecătorului, propunerea de arestare va fi examinată în lipsa inculpatului, în
prezenţa apărătorului, căruia i se dă cuvântul pentru a formula concluzii – art.225 alin.4,
etc.).
193
V. Dongoroz , op. cit., p. 175; I.Neagu,Tratat de procedură penală, Ed.Pro, Buc., 1997, p. 337; N. Volonciu, Tratat de
procedură penală, Partea generală, vol. I, Ed.Paideia, Buc., 1993, p. 345
194
Gr. Theodoru, op. cit., p. 207
195
V. Dongoroz, op. cit., p. 175
196
Gr. Theodoru, op. cit., p. 207
197
V. Dongoroz, op. cit., p. 175
178
Faptele şi împrejurările care nu pot forma obiectul probaţiunii
În principiu, într-un proces penal, este admisibilă orice probă concludentă şi
198
utilă . Această regulă cunoaşte două limitări: una legală şi alta impusă de concepţiile
noastre despre lume şi societate199. Astfel :
- în anumite situaţii, dovedirea unor fapte sau împrejurări de fapt este
interzisă expres prin lege.
- nu pot fi dovedite faptele sau împrejurările contrare concepţiei stiintifice
despre lume şi societate sau normelor morale. Astfel, nu poate fi admisă dovada că
moartea unei persoane a fost provocată de stafii, fantome sau vrăji200.
198
Vezi art. 67 C. proc. pen.
199
Gr. Theodoru, op. cit., P. Gen., p. 291
200
Gr. Theodoru ,op.cit.,p.208
201
Gr.Theodoru, T.Plăeşu, Drept procesual penal, Partea generală, op.cit., p.78
202
I.Neagu, op. cit., p. 340
179
subiectului faţă de care se apreciează notorietatea203;
- faptele necontestate sunt împrejurările cu privire la existenţa cărora părţile sunt
de acord.
Cu toate acestea, dacă aceste fapte sunt esenţiale în soluţionarea cauzei, ele
trebuie dovedite de organele judiciare.
C. Cerinţele probelor
În art.100 alin.4 C.pr.pen. s-au prevăzut în mod expres cazurile în care organele
judiciare pot respinge o cerere privitoare la administrarea unor probe, şi anume atunci
când:
(i) proba nu este relevantă în raport cu obiectul probaţiunii din cauză;
(ii) se apreciază că pentru dovedirea elementului de fapt care constituie
obiectul probei au fost administrate suficiente mijloace de probă;
(iii) proba nu este necesară, întrucât faptul este notoriu;
(iv) proba este imposibil de obţinut;
(v) cererea a fost formulată de o persoană neîndreptăţită;
(vi) administrarea probei este contrară legii.
Prin această reglementare punctuală a cazurilor în care se pot respinge cererile de
probă s-a urmărit înlăturarea subiectivismului în aprecierea unor astfel de cereri şi
obligarea organului judiciar să motiveze concret decizia de respingere a cererii de probe.
Din interpretarea textului, rezultă, per a contrario, că pentru a servi la aflarea
adevărului într-o cauză penală, probele204 trebuie să întrunească anumite cerinţe: să
poată fi obținute, să fie admise de lege (admisibilitatea), să aibă legătură cu soluţionarea
procesului (pertinența), să aibă un rol hotărâtor în soluţionarea cauzei (concludenţa) şi să
fie necesară administrarea lor (utilitatea).
1. Admisibilitatea probei este însuşirea probei de a putea fi admisă spre a
contribui la aflarea adevărului205.
Codul de procedură penală prevede această condiţie a probei, prin
reglementarea expresă a cerinței ca cererea de administrare a probei să fie formulată de o
persoană îndreptăţită.
2. Pertinenţa probelor
Sunt pertinente probele care conduc la constatarea unor fapte şi împrejurări
care au legătură cu obiectul probaţiunii. Nu orice probă pertinentă contribuie la
203
Ibidem
204
Cele strânse în cursul urmăririi penale sau cele care se administrează în faza de judecată.
205
G. Antoniu, op. cit., p.15
180
soluţionarea unei cauze penale, ci numai acelea concludente.
3. Concludenţa probelor
Probele sunt concludente atunci când servesc la dovedirea unor fapte şi
împrejurări de care depinde justa soluţionare a cauzei206.
Cu alte cuvinte, o probă este concludentă atunci când serveşte la
constataraea unor fapte sau împrejurări care fac parte din obiectul probaţiunii.
Probele concludente sunt şi pertinente, dar nu toate probele pertinente sunt
şi concludente.
Concludenţa unei probe se apreciază de către organele judiciare în
momentul admiterii sau respingerii probei – înainte de a dispune administrarea ei – şi nu
în raport de rezultatul obţinut după administrarea ei207.
În cursul procesului penal, părţile pot propune probe şi cere administrarea
lor, iar cererea pentru administrarea unei probe nu poate fi respinsă dacă proba este
concludentă (relevantă în cauză) şi utilă208.
4. Utilitatea probelor
Probele sunt utile atunci când au calitatea de a lămuri anumite fapte şi
împrejurări care nu au fost stabilite prin alte probe209.
Sunt utile şi trebuie deci administrate numai probele concludente, ceea ce
înseamnă că o probă utilă este şi o probă concludentă210. Nu orice probă concludentă
este însă şi utilă (o probă concludentă, dar care a fost deja administrată, este inutilă).
D. Clasificarea probelor
206
Ibidem
207
Ibidem.
208
S-a reţinut că nu este concludentă şi nici utilă proba cerută de inculpat spre a dovedi că părţii vătămate, printr-o operaţie
la ochi, i s-ar putea înlătura incapacitatea de muncă (T.M.Buc., s.a-II-a p., dec.1216/1973, RRD nr.2, 1975, p.70). Deşi
inculpatul ar fi fost interesat ca, prin înlăturarea incapacităţii de muncă a părţii vătămate, să nu mai fie obligat la despăgubiri
(sub acest aspect proba este concludentă şi utilă), totuşi proba cerută în mod just a fost respinsă (vezi Practica jud.penală
vol.IV, p.137).
209
G.Antoniu, în colab., op.cit., p. 220
210
Gr. Theodoru, op. cit., p. 212
211
Ibidem, p. 213
181
circumstanţe atenuante.
În legătură cu această diviziune a probelor s-au exprimat mai multe critici în
literatura de specialitate, arătându-se că nu poate fi acceptată, deoarece între cele două
grupe de probe nu există substanţial o demarcaţie netă212. Astfel, o probă propusă şi
administrată în apărare, poate fi folosită, în cele din urmă, prin coroborare cu alte probe,
în sprijinul învinuirii.
Clasificarea prezintă însă un interes practic, sub aspectul sarcinii probei şi a
ordinii administrării. Distincţia între probele în acuzare (propuse de procuror şi de partea
vătămată) şi probele în apărare (propuse de inculpat şi apărătorul său, în practică) rezultă
expres şi din dispoziţiile C. proc. pen.213.
Probele imediate sunt acele elemente de fapt obţinute de organele judiciare dintr-o
sursă directă, mijlocită („prima sursă”), cum ar fi relatările unui martor ocular;
conţinutul unui înscris original; rezultatul examinării directe a mijloacelor materiale de
probă etc.
Probele mediate (secundare, mijlocite) sunt probele care provin dintr-o sursă mai
îndepărtată, cum ar fi : relatările unui martor despre împrejurări pe care le-a auzit de la o
altă persoană.
În practică, evident că este de preferat să se obţină probe imediate, deoarece cu cât
intervin mai multe verigi faţă de prima sursă, cu atât este mai puţină siguranţă cu privire
la exactitatea probei214. Unii autori215 au formulat chiar regula, potrivit căreia gradul de
veracitate şi de concludenţă a probelor mediate este invers proporţional cu depărtarea lor
de obiectul probaţiunii; cu cât această depărtare este mai mare, cu atât mai mică este
concludenţa probei.
În acest scop216, organele judiciare trebuie să verifice sursele probelor mediate, cu
deosebită minuţiozitate, pentru ca faptele şi împrejurările dovedite şi stabilite prin
intermediul acestora să contribuie la aflarea adevărului.
Probele indirecte sunt cele care dovedesc, în mod nemijlocit, vinovăţia sau
212
S.Kahane, în „Explicaţii teoretice” vol.I, op. cit., p.171
213
Necesitatea probelor în apărare intervine numai după administrarea probelor în acuzare, ca o consecinţă a exercitării
dreptului de apărare (a se vedea art. 72 C. proc. pen.)
214
Gr. Theodoru, op. cit., p. 214
215
S. Kahane, op. cit., p. 171
216
Această cerinţă nu trebuie să ducă la concluzia că există o ierarhizare a probelor
182
nevinovăţia suspectului sau inculpatului. Astfel de probe sunt : relatările martorilor
oculari, prinderea în flagrant delict.
Probele indirecte sunt cele care nu dovedesc nemijlocit existenţa sau inexistenţa
faptei, vinovăţia ori nevinovăţia făptuitorului, dar care, prin coroborare cu alte probe,
pot conduce la concluzii privitor la existenţa sau inexistenţa faptului principal217.
Constituie probe indirecte: relaţiile conflictuale dintre inculpat şi victimă; găsirea la
locul săvârşirii infracţiunii a unui obiect aparţinând inculpatului etc.
În practica noastră judiciară, probatoriul este format atât din probe directe, cât şi
indirecte. În principiu, s-a exprimat opinia că o singură probă directă, este suficientă
pentru dovedirea existenţei sau inexistenţei faptei ori a vinovăţiei sau nevinovăţiei218.
În ceea ce ne priveşte, considerăm că nu poate fi corect un asemenea
răspuns.Dovedirea existenţei sau inexistenţei faptei, a vinovăţiei sau nevinovăţiei trebuie
să fie certă şi nu suficientă.Or, pentru a se ajunge la o dovedire certă, organele judiciare
trebuie să manifeste rol activ şi să administreze toate probele necesare pînă la aflarea
certă a adevărului.
Problema se complică în cazul probaţiunii prin probe indirecte.
O singură probă indirectă nu va fi niciodată suficientă pentru stabilirea faptului
principal. Este necesar un ansamblu de probe indirecte, care să conducă în mod cert,
prin coroborarea lor, la aceeaşi unică concluzie(cu excluderea oricărei alte
posibilităţi)219.
După administrarea, verificarea şi evaluarea mai multor probe indirecte,
judecătorul trebuie să ajungă la o singură concluzie (unica care se poate desprinde) care
să reiasă din înlanţuirea logică a acestora220.
În opinia noastră, soluţia unei cauze penale trebuie să fie, întotdeauna, unicul
rezultat impus de probele obţinute legal, administrate cu stricta respectare a legii,
interpretate şi apreciate temeinic şi corect de către instanţă, şi care conferă certitudinea
adevărului privitor la toate aspectele obiectului probaţiunii.
E.Procedura probaţiunii
217
Adică, existenţa sau inexistenţa vinovăţiei suspectului sau inculpatului, existenţa sau inexistenţa faptei
218
S. Kahane, op. cit., p. 172
219
Ibidem
220
În motivarea hotărârii, judecătorul „trebuie să demonstreze în ce fel a ajuns, pe cale logică, ca din atare probe să închege
o convingere care să reprezinte certitudinea” (V.Dongoroz, Curs de procedură penală, Buc., 1942, p.217)
183
adică, în procesul penal, subiecţilor procesuali care exercită acţiunea penală221. Astfel,
art.99 alin. 1 C.proc.pen. prevede că sarcina probei aparţine în principal procurorului,
iar în acţiunea civilă, părţii civile ori, după caz, procurorului care exercită acţiunea civilă
în cazul în care persoana vătămată este lipsită de capacitate de exerciţiu sau are
capacitate de exerciţiu restrânsă.
În cazul în care s-au strâns probe despre existenţa faptei şi a vinovăţiei, suspectul
sau inculpatul are dreptul să probeze netemeinicia222 lor (cel ce invocă o altă
împrejurare, este obligat la rândul lui, să o dovedească – „reus in excipiendo fit actor”).
În lipsa probelor de vinovăţie, suspectul sau inculpatul beneficiază de prezumţia de
nevinovăţie, nefiind obligat să îşi dovedească nevinovăţia, şi are dreptul de a nu
contribui la propria acuzare. (art.99 alin.2 C.proc.pen.).
În procesul penal, persoana vătămată, suspectul şi părţile au dreptul (nu sarcina)
de a propune organelor judiciare administrarea de probe (de a dovedi împrejurările pe
care le invocă).
În realizarea obligaţiei privind administrarea tuturor probelor necesare într-o
cauză, organele judiciare trebuie sprijinite de către persoanele care cunosc probe sau
deţin mijloace de probă.
2. Procedura administrării probelor
184
prezenţa procurorului, a părţilor şi apărătorilor, în condiţii de oralitate, publicitate,
nemijlocire şi contradictorialitate. Cu respectarea principiilor mai sus-menţionate,
instanţa are obligaţia să verifice toate probele strânse în cursul urmăririi penale, care au
constituit temei pentru trimiterea în judecată şi, în virtutea rolului ei activ, să dispună, la
cerere și, în subsidiar, din oficiu, administrarea oricăror alte probe noi, necesare aflării
adevărului și justei soluționări a cauzei (art.374 alin.10).
Legea prevede posibilitatea, pentru procuror şi părţi, de a propune probe noi, atât
înainte de începerea cercetării judecătoreşti, cât şi în cursul desfăşurării acesteia (art. 100
alin.2, art.374 alin.5, 9, art.385 C.pr.pen.), până în momentul epuizării probaţiunii.
Trebuie făcută precizarea că momentul epuizării probaţiunii este numai acel
moment în care au fost administrate toate probele necesare aflării adevărului şi s-a ajuns
la o concluzie certă, fără dubiu, cu privire la toate aspectele care interesează obiectul
probaţiunii.
Instanţa va dispune, prin încheiere, administrarea tuturor probelor, dacă sunt
concludente, utile şi necesare lămuririi cauzei sub toate aspectele.
Spre deosebire de faza de urmărire penală, în care descoperirea şi strângerea
probelor sunt guvernate de regulile specifice acestei faze, care este secretă225,
administrarea probelor în faza de judecată se face public, oral, nemijlocit şi
contradictoriu.
a) Prezumţia de nevinovăţie
Potrivit art.4 C. proc. pen., orice persoană este considerată nevinovată până la
stabilirea vinovăţiei sale printr-o hotărâre penală definitivă.
Această dispoziţie legală consacră legislativ prezumţia de nevinovăţie226, ca o
garanţie pentru cetăţenii nevinovaţi împotriva erorilor judiciare227.
Prezumţia de nevinovăţie a fost proclamată de Declaraţia Drepturilor Omului şi
Cetăţeanului din 1789 (revoluţia franceză) şi preluată de legislaţia SUA, prin Declaraţia
Universală a Drepturilor Omului adoptată de ONU la 10 decembrie 1948 şi Pactul
Internaţional cu privire la drepturile civile şi politice din 1964, ratificat228 şi de ţara
noastră în 1974. Potrivit formulării din aceste acte, „orice persoană acuzată de un delict
este prezumată nevinovată până când vinovăţia sa va fi dovedită în mod legal, în cursul
unui proces public, în cadrul căruia i s-au asigurat toate garanţiile necesare apărării
sale”.
225
Cu unele excepţii, în care prezenţa suspectului sau inculpatului este obligatorie
226
Articol introdus prin art. 1 pct.1 din Legea nr. 281/2003 publ. în M.Of. nr.468 din 1 iulie 2003.
227
Gr. Theodoru, op. cit., p. 218
228
Ulterior, prezumţia de nevinovăţie, înscrisă în Convenţia Europeană a Drepturilor Omului din 4 noiembrie 1950, a fost
ratificată de România prin legea nr, 30 din 18 mai 1994, M.Of. nr.135 din 31.o5.1994
185
Constituţia României stabileşte în art.23 pct.8 că, până la rămânerea definitivă a
hotărârii judecătoreşti de condamnare, persoana este considerată nevinovată.
Prezumţia de nevinovăţie presupune că suspectul sau inculpatul nu este obligat să
probeze nevinovăţia sa, iar după administrarea întregului probatoriu, orice îndoială în
formarea convingerii organelor judiciare se va interpreta în favoarea suspectului sau
inculpatului.
În cazul în care organele judiciare aduc probe de vinovăţie, suspectul sau
inculpatul are dreptul (iar nu obligația) să probeze lipsa lor de temeinicie și are dreptul
de a nu contribui la propria acuzare.
Probele de vinovăţie trebuie însă să fie certe229, pentru a răsturna prezumţia de
nevinovăţie. În caz contrar, dacă există o îndoială asupra vinovăţiei, aceasta va profita
inculpatului, conform principiului in dubio pro reo. Această regulă230 va opera doar
atunci când organele judiciare au încercat toate mijloacele de a se ajunge la o certitudine
fie cu privire la vinovăţie, fie la nevinovăţie, prin înlăturarea îndoielii. În acest sens,
trebuie să se dispună în toate cauzele, completarea cercetărilor231, până când instanţa va
putea constata, cu certitudine, din probele administrate, vinovăţia sau nevinovăţia
inculpatului.
La pronunţarea unei condamnări, instanţa nu se poate bizui pe probabilitate, ci pe
convingerea că probele reţinute reflectă adevărul232.
229
Să confirme acuzația formu oficial
230
Gr.Theodoru, op. cit., p. 220
231
Vezi art. 265, 333 C. proc. pen.
232
V.Dongoroz, op. cit., p. 178
233
O noutate istorică în reglementarea noastră procesual penală a intervenit prin Legea nr.281/2003, care, în textul art.64
vechiul C.pr.pen., privitor la mijloacele de probă, a introdus un nou alineat, care prevedea că mijloacele de probă obţinute în
mod ilegal nu pot fi folosite în procesul penal.
186
(iii) s-a prevăzut expres interdicţia pentru organele judiciare şi pentru alte
persoane care acţionează în interesul acestora de a provoca o persoană să
săvârşească ori să continue săvârşirea unei fapte în scopul obţinerii unei probe.
Justificarea şi raţiunea acestui nou text234 trebuie căutată şi îşi găseşte sursa în
necesitatea de a se asigura garanţii reale pentru descurajarea şi evitarea oricăror metode
şi practici abuzive sau de incompetenţă ori de superficialitate în obţinerea mijloacelor de
probă.
Acest nou principiu stă la baza activităţii de probaţiune şi care va trebui să
guverneze această activitate: principiul loialităţii în obţinerea mijloacelor de probă .
Acest principiu decurge, în mod evident, prin modul de formulare, prin conţinutul
său şi prin efectele nerespectării sale, din principiul fundamental al legalităţii procesului
penal.
Pentru interpretul teoretician şi practician, acest text reprezintă momentul unei
evoluţii calitative, obligatorii în dificila activitate de descoperire, strângere şi
administrare a probelor, evoluţie impusă de necesitatea armonizării legislaţiei noastre
procesual penale cu cea europeană.
Pentru asigurarea unui cadru legal în activitatea de administrare a probelor,
legiuitorul a prevăzut în art.101 C. proc. pen., că „este oprit a se întrebuinţa violenţe,
ameninţări ori alte mijloace de constrângere, precum şi promisiuni sau îndemnuri, în
scopul de a obţine probe”.
Totodată, este interzis organelor judiciare penale sau altor persoane care
acţionează pentru acestea să provoace o persoană să săvârşească ori să continue
săvârşirea unei fapte penale, în scopul obţinerii unei probe..
În literatura de specialitate235, s-a discutat şi despre alte modalităţi care ar putea
aduce atingere unor drepturi ale persoanei de a face declaraţii după voinţa sa; dreptul la
discreţie cu privire la secretul vieţii intime, al corespondenţei, al convorbirilor telefonice
– cum sunt mijloacele tehnice şi ştiinţifice de informare.
Nu pot fi folosite metode sau tehnici de ascultare care afectează capacitatea
persoanei de a-şi aminti şi de a relata în mod conştient şi voluntar faptele care constituie
obiectul probei, interdicţia se aplică chiar dacă persoana ascultată îşi dă consimţământul
la utilizarea unei asemenea metode sau tehnici de ascultare.
Ultimele modificări ala C. proc. pen. conţin reglementări exprese în privinţa
interceptărilor şi înregistrărilor audio sau video, care trebuie să se efectueze cu
autorizarea motivată a instanţei, la cererea procurorului în cazurile şi în condiţiile
prevăzute de lege.
De asemenea, şi celelalte reguli de bază ale procesului penal (legalitatea, aflarea
234
Unii autori - V.Dongoroz, op. cit., p.180; Gr. Theodoru, op. cit., p.223- au menţionat acest principiu, cu respectarea
căruia trebuie să se desfăşoare activitatea de probaţiune: loialitatea (corectitudinea) în obţinerea probelor şi în interpretarea
(aprecierea) lor.
235
Gr. Theodoru, op. cit., p. 223
187
adevărului, rolul activ al organelor judiciare, dreptul de apărare) se regăsesc în
reglementarea activităţii de probaţiune. Astfel, în conformitate cu aceste principii, în
activitatea de administrare a probelor vor putea fi folosite doar mijloace de probă legal
obținute; organele judiciare au obligaţia de a dispune, din oficiu, administrarea probelor
necesare pentru aflarea adevărului cu privire la toate împrejurările cauzei, chiar dacă
inculpatul şi părţile nu şi-au exercitat dreptul de a prezenta mijloace de probă, de a
propune probe şi de a cere administrarea lor.
Textul art.102 alin.2 C.pr.pen. obligă organele judiciare la cunoaşterea riguroasă a
dispoziţiilor legale privind modul de obţinere a fiecărui mijloc de probă şi la respectarea
strictă a procedurii prevăzută de lege în activitatea practică de căutare, descoperire,
strângere şi administrare a probelor.
Nesocotirea, nerespectarea sau încălcarea dispoziţiilor prevăzute de lege pentru
obţinerea oricărui mijloc de probă atrage invalidarea mijlocului de probă și excluderea
acestuia.
Un alt element de noutate constă în introducerea instituţiei excluderii probelor
nelegal sau neloial obţinute pentru a se preveni folosirea unor mijloace ce au ca scop
strângerea sau administrarea cu rea-credinţă a unor mijloace de probă prin tortură sau
prin orice alte modalităţi nelegale. În acest sens, textul prevede expres că nu pot fi
folosite în procesul penal probele obţinute prin tortură şi cele derivate din acestea,
precum şi orice alte probe obţinute prin alte modalităţi ori procedee nelegale. În cazul
nerespectării acestei interdicţii, noul cod a prevăzut expres sancţiunea excluderii
probelor obţinute nelegal.
De asemenea, s-a prevăzut expres şi o excepţie de la sancţiunea excluderii
probelor: acestea urmează a rămâne câştigate cauzei atunci când nelegalitatea obţinerii
se referă la imperfecţiuni de formă ori la neregularităţi procedurale şi care nu au produs
o vătămare pentru înlăturarea căreia este necesară excluderea. Această excepţie este
inspirată şi preluată din sistemul de drept common law şi din jurisprudenţa Curții
Europene a Drepturilor Omului CEDO, care a admis că mijloacele de probă administrate
cu încălcarea dispoziţiilor legale pot fi folosite, în mod excepţional, dacă prin această
folosire nu se aduce atingere caracterului echitabil al procesului penal.
O altă instituţie nou introdusă este cea a probelor derivate, care sunt supuse
aceluiaşi regim de excludere atunci când au fost obţinute în mod direct din probe
administrate nelegal şi nu puteau fi obţinute în alt mod. Prin excepţie, s-a prevăzut că
probele derivate din cele obţinute nelegal nu sunt excluse dacă probele obţinute în acest
mod se referă la imperfecţiuni de formă sau prezintă neregularităţi care nu produc
vătămări ce fac necesară excluderea lor.
Din conţinutul textului art.102 C.pr.pen., considerăm că rezultă, în mod clar şi
categoric, următoarele:
-orice mijloc de probă, obţinut prin nesocotirea, nerespectarea sau încălcarea
dispoziţiilor prevăzute de lege atrage lipsa de valoare probatorie a acestuia şi
imposibilitatea folosirii lui în procesul penal.
188
Este suficient să se dovedească că mijlocul de probă (declaraţia inculpatului, a
martorului, înregistrarea audio-video, expertiza, etc.) a fost obţinută prin încălcarea
dispoziţiilor care reglementează modul de obţinere a acesteia pentru ca acestea să fie
lipsit de valoare probatorie, cu consecinţa de a nu putea fi folosit în procesul penal, fără
a fi necesară dovada producerii vreunei vătămări.
(iv) în cazul în care obţinerea mijlocului de probă este făcută prin
exercitarea de violenţe, presiuni, ameninţări ori alte constrângeri, prin promisiuni
sau îndemnuri sunt încălcate şi dispoziţiile art.101 C.pr.pen., care interzic
violenţele, ameninţările, orice alte mijloace de constrângere, promisiunile şi
îndemnurile în scopul obţinerii de probe, situaţie în care, pe lângă sancţiunea
procesuală a invalidării mijlocului de probă, va putea fi atrasă şi răspunderea penală
pentru infracţiunile prevăzute de art..................... C.pen.
Exprimarea legiuitorului „nu pot fi folosite în procesul penal” impune concluzia
că atunci când, într-o cauză penală, se constată că un mijloc de probă a fost obţinut cu
încălcarea legii, consecinţa este excluderea acelui mijloc de probă din rîndul probelor ce
pot constitui suportul probator al unei soluţii.
4. Aprecierea probelor
236
Gr. Theodoru, op. cit., p. 224
189
tuturor probelor administrate în cauză237.
Organele judiciare sunt obligate să aprecieze probele, nu în raport de elementele
abstracte prestabilite238, ci de încrederea că acestea reflectă adevărul cu privire la
existenţa sau inexistenţa infracţiunii, existenţa sau inexistenţa vinovăţiei făptuitorului.
Aprecierea completă şi justă a probelor trebuie să se întemeieze pe o analiză
minuţioasă a materialului probator şi apoi pe o sinteză a evaluărilor făcute, pe
examinarea probelor în ansamblul lor239.
Convingerea formată în urma operaţiunii de apreciere a probelor trebuie să fie
întotdeauna motivată, în mod clar, în aşa fel încât soluţia adoptată de procuror în cursul
urmăririi penale sau pronunţată de instanţă, la sfârşitul procesului, să reprezinte pentru
oricine unicul rezultat impus de probele obţinute legal, administrate cu respectarea
riguroasă a legii, interpretate temeinic şi corect.
În luarea deciziei asupra existenţei infracţiunii şi a vinovăţiei inculpatului instanţa
hotărăşte motivat, cu trimitere la toate probele evaluate. Condamnarea se dispune doar
atunci când instanţa are convingerea că acuzaţia a fost dovedită dincolo de orice
îndoială rezonabilă.
Noua reglementare stabilește și o limitare a suportului probator al hotărârii de
condamnare, de renunţare la aplicarea pedepsei sau de amânare a aplicării pedepsei,
arătând că nu se poate întemeia în măsură determinantă pe declaraţiile investigatorului,
ale colaboratorilor ori ale martorilor protejaţi.
Trebuie remarcat faptul că, în acord cu reglementările unor coduri din statele
Uniunii Europene şi cu jurisprudența Curții CEDO, s-a prevăzut expres această
dispoziție, avându-se în vedere rezervele de credibilitate ce există cu privire la aceste
mijloace de probă ca urmare a sursei lor de proveniență. Cu toate acestea, considerăm că
reglementarea din ultimul alineat al art.103 din CPP apare incompletă, întrucât nu
acoperă situația acelor mijloace de probă care nu pot fi verificate nemijlocit de către
instanță în cursul cercetării judecătorești, cum ar fi interceptările audio–video dispuse și
efectuate în faza de urmărire penală. În legătură cu astfel de mijloace de probă care au
servit ca temei de trimitere în judecată dar pe care instanţa nu le poate verifica nemijlocit
în cursul cercetării judecătorești prin readministrare, ar fi fost oportun ca textul să
adauge că ele pot constitui temei pentru pronunțarea unei hotărâri de condamnare numai
în măsura în care faptele și împrejurările care rezultată din ele se coroborează cu cele
rezultate din mijloacele de probă necontestate, ori verificate nemijlocit de către instanță.
MIJLOACELE DE PROBĂ
237
S-a renunţat, astfel, la vechea reglementare, potrivit căreia aprecierea probei se făcea de organul de urmărire penală şi
instanţa de judecată, potrivit convingerii lor, formată în urma examinării tuturor probelor administrate şi conducându-se
după conştiinţa lor.
238
Gr. Theodoru, op. cit., p. 225
239
Ibidem
190
1. Noţiunea şi importanţa mijloacelor de probă în procesul penal
240
V.Dongoroz, Curs de procedură penală, Buc. 1942, p. 207
241
În literatura de specialitate s-a arătat că enumerarea din art. 64 C. proc. pen. nu este limitativă (care exclude alte mijloace
de probă), nici exemplificativă (care admite şi alte mijloace), ci completă, adică cuprinde toate mijloacele de probă posibile
(vezi S.Kahane, în colab., op. cit., p. 170)
242
Codul de procedură penală intrat în vigoare la 1 ianuarie 1937, prevedea tot o enumerare limitativă a mijloacelor de
probă, printre care constatarea la faţa locului, indiciile sau prezumţiile, care au fost înlăturate în actuala reglementare
243
Prin modificarea intervenită prin Legea nr 281/2003, referitor la art.911 C.pr.pen., s-a realizat o completare a mijloacelor
de probă cu interceptările audio sau video, care nu mai figurează în noua reglementare.
244
I.Neagu, Tratat, Drept procesual penal, P.gen., Global Lex, Buc., 2004, p.330
245
S.Kahane, op.cit., p.170
246
Ioan Doltu, în „Dreptul”, nr.11/2003, p.150
191
a principiilor aflării adevărului şi a libertăţii probelor247.
În ceea ce ne priveşte, considerăm că, din contră, legiuitorul modern a recurs la
modalitatea unei enumerări complete a mijloacelor prin care pot fi obţinute probele în
procesul penal, tocmai pentru a asigura respectarea riguroasă a principiului aflării
adevărului şi pentru eliminarea erorilor şi abuzurilor judiciare.
Aşa cum este ştiut, prezumţiile legale constituie o dispensă de probă, iar cele
judiciare pot servi ca argumente raţionale pentru a demonstra valabilitatea celor rezultate
dintr-o probă.
Indiciile nu pot constitui mijloace de probă, pentru că ele sunt simple surse de
bănuială, care pot fi folosite pentru a se începe o activitate de căutare şi strângere a
probelor.
247
Ibidem
248
S.Kahane, în colab., op. cit., p.169; Gr.Theodoru, op. cit., p.233
249
S.Kahane, în colab., op. cit., p.170
250
Gr.Theodoru, op. cit., p. 234
192
sau inculpatului, persoanei vătămate, părţii civile şi părţii responsabile civilmente,
martorilor) şi, în fine, unele proceduri speciale, respectiv protecţia martorilor şi
confruntarea.
O remarcă generală în ceea ce privește regulile ce guvernează procedura de
audiere a suspectului, inculpatului, persoanei vătămate, a părții civile și a părții
responsabile civilmente, este aceea că au fost introduse o serie de reguli noi, menite să
asigure o delimitare clară a drepturilor și obligațiilor părților într-o asemenea procedură.
În privința principiilor care guvernează audierea persoanelor în cadrul procesului
penal, ca element de noutate, în acord cu reglementările unor coduri din statele Uniunii
Europene, CPP introduce reguli generale în materia audierii persoanei, inexistente în
actuala reglementare (art.104-106).
Persoanele care pot fi audiate în cursul procesului penal sunt determinate în mod
expres: suspectul, inculpatul, persoana vătămată, partea civilă, partea responsabilă
civilmente, martorii şi experţii.
De asemenea, sunt reglementate în mod expres şi cazurile, condiţiile şi procedura
audierii prin interpret autorizat atunci când persoana audiată nu înţelege, nu vorbeşte sau
nu se exprimă bine în limba română, precum și situaţiile de excepţie, când nu se poate
asigura un interpret autorizat sau când persoana audiată este surdă, mută sau surdo-mută.
În acord cu reglementările unor coduri din statele uniunii europene ce au ca scop
garantarea demnităţii persoanei şi protecţia sănătăţii acesteia în cursul audierii, s-a
prevăzut instituţia întreruperii ascultării şi consultării celui audiat de către medic în
cazul în care în timpul ascultării persoana acuză oboseală excesivă, ori simptomele unei
boli care îi afectează capacitatea psihică sau fizică.
251
V.Dongoroz, op. cit., p. 185
193
cauzei. Aceste declaraţii252 sunt folositoare organelor judiciare, chiar dacă suspectul sau
inculpatul nu este autorul infracţiunii, deoarece sunt de natură a conduce la constatarea
realităţii, adică a nevinovăţiei, chiar dacă există probe care susţin acuzația.
Relatările suspectului sau inculpatului – fie că sunt sincere sau nu – sunt utile
organelor judiciare, în ambele situaţii, deoarece pot oferi indicii importante care să
contribuie la aflarea adevărului.
În timp ce pentru organele judiciare, ascultarea suspectului sau inculpatului
constituie o obligaţie, declaraţiile suspectului sau inculpatului constituie un drept al
acestuia.
Acest mijloc de probă are o dublă funcţionalitate în procesul penal: pe de o parte,
furnizează informaţiile necesare aflării adevărului, iar pe de altă parte, constituie prima
modalitate prin intermediul căruia cel ce urmează să fie tras la răspundere penală îşi
exercită dreptul de apărare253.
Ascultarea suspectului sau a inculpatului în procesul penal are loc, potrivit
actualelor dispoziţii ale Codului de procedură penală, în mai multe momente, într-o
coerenţă strâns legată de desfăşurarea şi evoluţia procesuală, după cum urmează:
o în prima fază, nepublică, suspectul sau inculpatul este ascultat la începutul
urmăririi penale, în condiţiile prev. de art.108 C.pr.pen. Privitor la conţinutul acestor
dispoziţii, la semnificaţia şi efectele lor, facem trimitere la secţiunea în care am tratat
drepturile inculpatului.
o înainte de a se propune arestarea preventivă, suspectul este mai întâi
ascultat în prezenţa apărătorului, potrivit art.146alin.1 C.pr.pen., iar judecătorul, înainte
de a se pronunţa asupra acestei măsuri are obligaţia de a-l asculta pe învinuit, conform
art.146 alin.8 C.pr.pen.
o înainte de a se pronunța arestarea preventivă a inculpatului, acesta este
ascultat, conform art.223 alin.7 C.pr.pen., de judecătorul de drepturi și libertăți, despre
fapta de care este acuzat;
o inculpatul arestat preventiv este ascultat de fiecare dată, înainte de
prelungirea arestării preventive (art.235 alin.3 C.pr.pen.);
o după punerea în mişcare a acţiunii penale, este chemat şi ascultat, potrivit
art.309 alin.2 C.pr.pen.
În faza de judecată, inculpatul este ascultat în şedinţă publică, potrivit art.378
C.pr.pen.
Prin excepţie, urmărirea penală şi judecata se pot desfăşura fără ascultarea
suspectului şi inculpatului în situaţiile în care se dovedeşte că acesta este dispărut, se
sustrage de la cercetare ori nu i se cunoaște adresa (art.364 C.pr.pen.)
Încălcarea acestei dispoziţii legale privind obligaţia de ascultare a suspectului – în
252
Gr.Theodoru, op. cit., p. 234
253
I.Neagu, op. cit., p.348
194
momente esenţiale din desfăşurarea procesului penal – atrage sancţiunea nulităţii254, iar
hotărârea pronunţată într-o asemenea cauză nu poate fi legală şi temeinică.
Declaraţiile suspectului sau inculpatului deşi au un rol important în alfarea
adevărului – nu mai au poziţia de „regina probelor”, mărturisirea sau recunoaşterea
nemaifiind suficiente pentru o condamnare255. Chiar dacă suspectul sau inculpatul
recunoaşte fapta256, organele judiciare sunt obligate să strângă probe atât în favoarea cât
şi în defavoarea lui, pentru aflarea adevărului şi pentru lămurirea cauzei sub toate
aspectele (art.100 alin.1 C.proc.pen).
254
Pentru a opera nulitatea, este necesar ca declaraţiile inculpatului să fi fost necesare pentru soluţionarea cauzei, astfel
încât, prin neîndeplinirea obligaţiei de a-l asculta, organele judiciare l-au împiedicat să-şi exercite dreptul de apărare.
255
În procesul penal inchizitorial, recunoaşterea era considerată „regina probelor”.
256
În sistemul acuzatorial al procedurii engleze şi americane, nu se putea lua interogatoriu inculpatului, deoarece funcţiona
principiul conform căruia nimeni nu poate face mărturisiri sau aduce proba contra lui însuşi.
257
V.Dongoroz, în colab., op. cit., p. 189
258
Gr.Theodoru, op. cit., p. 236
259
Unii autori consideră că obţinerea declaraţiilor suspectului sau inculpatului este marcată de trei momente:
mom.procedurii prealabile, mom.facerii declaraţiilor şi mom.complimentar al punerii de întrebări
195
solicită un interpret în cazul în care nu vorbeşte sau nu înţelege limba română ori nu se
poate exprima, precum şi cu privire la orice alte date pentru stabilirea situaţiei sale
personale.
În art.108 C.pr.pen. sunt reglementate primele obligaţii pe care le au organele
judiciare în această etapă:
1. de a aduce la cunoştinţă suspectului sau inculpatului calitatea în care este
audiat, fapta prevăzută de legea penală pentru săvârșirea căreia este suspectat sau pentru
care a fost pusă în mişcare acţiunea penală şi încadrarea juridică a acestei;
2. de a-i aduce la cunoştinţă drepturile prevăzute la art.83, precum şi obligaţiile de
a se prezenta la chemările organelor judiciare, atrăgându-i-se atenţia că, în cazul
neîndeplinirii acestei obligaţii, se poate emite mandat de aducere împotriva sa, iar în
cazul sustragerii, judecătorul poate dispune arestarea sa preventivă și de a comunica în
scris, în termen de 3 zile, orice schimbare a adresei, atrăgându-i-se atenţia că, în cazul
neîndeplinirii acestei obligaţii, citaţiile şi orice alte acte comunicate la prima adresă
rămân valabile şi se consideră că le-a luat la cunoştinţă
Aceste texte reiterează obligaţia organelor judiciare de a încunoştinţa, de îndată şi
mai înainte de a-l audia, pe suspect sau pe inculpat despre fapta pentru care este cercetat,
încadrarea juridică a acesteia şi să-i asigure posibilitatea pregătirii şi exercitării apărării.
Printre regulile noi menite să asigure o mai clară delimitare a drepturilor şi
obligaţiilor părţilor în procedura audierii, se prevede în mod expres regula comunicării,
în scris, sub semnătură, a drepturilor şi obligaţiilor suspectului sau inculpatului înainte
de prima audiere. Această reglementare se înscrie în preocuparea legiuitorului de a pune
de acord metodica şi procedura audierii cu normele europene în vederea respectării
drepturilor la un proces echitabil.
Totodată, se instituie obligația pentru organul judiciar de a aduce la cunoştinţa
inculpatului posibilitatea încheierii, în cursul urmăririi penale, a unui acord, ca urmare a
recunoaşterii vinovăţiei, iar în cursul judecăţii posibilitatea de a beneficia de reducerea
pedepsei prevăzute de lege, ca urmare a recunoaşterii învinuirii.
CPP prevede în mod expres dreptul suspectului şi al inculpatului (precum şi, în
secţiunea dedicată acestora, al părţii civile şi părţii responsabile civilmente) de a se
consulta cu avocatul, atât înainte cât şi în timpul audierii, precum și dreptul acestor părți
de a utiliza însemnări şi notiţe proprii.
O altă noutate, care răspunde cerințelor venite din practica organelor judiciare,
este aceea a introducerii înregistrării cu mijloace tehnice ausio sau audio-video, în cursul
urmăririi penale, a ascultării suspectului sau inculpatului (art.110 alin.5).
Dacă suspectul sau inculpatul dă o declaraţie, i se pune în vedere să declare tot
ceea ce doreşte referitor la fapta prevăzută de legea penală care i-a fost comunicată,
după care i se pot pune întrebări (art.109 alin.1 C.proc.pen).
În cursul audierii, suspectul sau inculpatul îşi poate exercita dreptul la tăcere cu
privire la oricare dintre faptele ori împrejurările despre care este întrebat.
196
În ultimul moment al acestei etape prealabile, înainte de a-l asculta, organul de
urmărire penală îi cere suspectului sau inculpatului, dacă acesta a consimţit să dea o
declaraţie, să scrie personal declaraţia, cu privire la acuzația ce i se aduce. Această
dispoziţie priveşte numai faza urmăririi penale şi nu este obligatorie pentru suspect sau
inculpat.
În cazul în care refuză să dea declaraţia scrisă sau nu poate să scrie, se va face
menţiune.
A doua etapă este consacrată ascultării propriu-zise.
Pentru faza de urmărire penală, deși textul nu mai prevede expres această regulă
tactică specifică, potrivit căreia suspectul sau inculpatul este ascultat fără să fie de faţă
ceilalţi suspecţi sau inculpaţi în cauză, considerăm că din formularea textului de lege
rezultă această metodă, care este lăsată la latitudinea organului de urmărie penală. Spre
deosebire de urmărirea penală, în faza de judecată, se prevede expres că instanţa ascultă
pe inculpaţi în prezenţa tuturor, cu excepţia situaţiilor când în interesul aflării adevărului
este necesară ascultarea lor separat. Pentru garantarea dreptului la apărare, legea
prevede obligativitatea citirii declaraţiilor luate separat şi celorlalţi inculpaţi (art.379
alin.3 C.proc.pen.).
Suspectul sau inculpatul este lăsat, mai întâi, să declare tot ce ştie în cauză.
Declaraţia lui este o expunere liberă asupra a ceea ce ştie cu privire la fapta care face
obiectul cauzei şi la ceea ce poate obiecta cu privire la acuzația ce i se aduce în legătură
cu acea fapta260.
Libera expunere presupune pe de o parte, interdicţia pentru organul judiciar de a-l
întrerupe pe suspect sau pe inculpat, decât atunci când se îndepărtează de la subiect, iar,
pe de altă parte, interdicţia de a se citi sau a i se reaminti declaraţiile pe care le-a dat
anterior în cauză, iar pentru suspect sau inculpat, interdicţia de a prezenta sau citi o
declaraţie scrisă de mai înainte, fiind permise doar notițe și însemnări (de ex., asupra
amănuntelor greu de reţinut: cifre, date tehnice, etc.- art.109 alin.3).
Raţiunea acestei expuneri libere constă în aceea că aceasta implică spontaneitate,
caracter care ar dispărea dacă s-ar permite apelarea la declaraţii anterioare. Această
regulă de ordin tactic înlătură posibilitatea pentru învinuit sau inculpat de a evita
contradicţiile şi nepotrivirile dintre declaraţiile date succesiv261.
După terminarea expunerii libere, suspectului sau inculpatului i se pot pune
întrebăr cu privire la fapta care formează obiectul cauzei şi cu privire la probele pe care
înţelege să le propună.
Întrebările organului judiciar pot servi fie la completarea şi precizarea celor
relatate, fie la verificarea sau clarificarea celor declarate.
Specificul fazei de urmărire penală constă în aceea că întrebările pot fi puse numai
de organele de urmărire penală, spre deosebire de faza de judecată, în care inculpatului i
260
V.Dongoroz, op. cit., p. 190
261
Ibidem, p. 191
197
se pot pune întrebări, prin intermediul preşedintelui completului de judecată, de către
ceilalţi membri ai completului, de procuror, părţi, coinculpaţi şi apărătorul inculpatului
ascultat.
Pentru a putea fi folosite în cadrul procesului penal şi pentru a se reţine cu
fidelitate262 declaraţiile suspectului sau inculpatului, legea prevede că acestea să fie
consemnate în scris.
Actuala reglementare a Codului de procedură penală instituie încă o garanţie a
respectării legalităţii în administrarea acestui mijloc de probă, prin dispoziţia înscrisă în
art.110 alin.1 teza a doua: în fiecare declaraţie se vor consemna ora începerii şi ora
încheierii ascultării suspectului sau inculpatului263.
Declaraţia scrisă se citeşte suspectului sau inculpatului, iar dacă este de acord cu
conţinutul ei, o semnează pe fiecare pagină şi la sfârşit. Dacă nu poate sau refuză să
semneze se face menţiune în declaraţia scrisă. Atunci când revine asupra unei declaraţii
sau are de făcut completări, rectificări sau precizări, acestea se consemnează şi se
semnează în finalul declarației (art.110 alin.2 C.proc.pen.). Această dispoziţie264
constituie o importantă garanţie procesuală, suspectul sau inculpatul având astfel
posibilitatea de a verifica exactitatea celor consemnate.
Pentru a se conferi caracter oficial declaraţiei suspectului sau inculpatului265,
aceasta este semnată de organul de urmărire penală, care a procedat la audierea sa, de
judecătorul de drepturi şi libertăţi ori de preşedintele completului de judecată şi de
grefier, de avocatul suspectului, inculpatului, al persoanei vătămate, părţii civile sau
părţii responsabile civilmente, dacă aceştia au fost prezenţi, precum şi de interpret când
declaraţia a fost luată printr-un interpret.
Dacă declaraţiile suspectului sau inculpatului au fost înregistrate audio sau video
– cu condiţia ca cel ascultat să cunoască aceasta şi să fie asigurate exactitatea şi
corectitudinea înregistrării – relatările înregistrate se transcriu într-un proces-verbal,
semnat de cel ascultat266.
198
confirme veracitatea lor267.
Drept urmare, simpla recunoaştere a săvârşirii faptei, fără a fi susţinută de alte
probe, nu are forţă probantă şi deci, nu va putea sta la baza unei hotărâri de
condamnare268. De aceea, chiar în ipoteza în care suspectul sau inculpatul recunoaşte
fapta, organul de urmărire penală are obligaţia să descopere şi să strângă probele
necesare pentru aflarea adevărului.
Declaraţia suspectului sau inculpatului este divizibilă şi retractabilă.
Divizibilitatea declaraţiei suspectului sau inculpatului înseamnă posibilitatea organelor
judiciare de a considera ca adevărată numai acea parte din declaraţie care se coroborează
cu toate celelalte probe şi de a înlătura ca neadevărată partea din declaraţie care nu este
confirmată de ansamblul probelor269.
Retractibilitatea înseamnă posibilitatea suspectului sau inculpatului de a reveni
asupra unor declaraţii date anterior şi de a face relatări contrare. Întrucât legea nu
prevede o ordine de prioritate, dacă există două declaraţii contradictorii organul judiciar
va aprecia ca adevărată şi va reţine, motivat, numai acea declaraţie care se coroborează
cu alte probe existente în cauză.
Declaraţiile suspectului sau inculpatului păstrează caracterul relativ şi atunci când
se referă la un alt suspect sau coinculpat270, fiind necesar să fie confirmate de ansamblul
probelor administrate în cauză.
Valoarea probatorie relativă a declaraţiilor suspectului şi inculpatului a fost
explicată în doctrină, în principal, prin interesul acestuia de a nu spune adevărul, în scop
de apărare sau din diverse alte motive.
Psihologia judiciară a evidenţiat, sub acest aspect, şi alte explicaţii concludente.
Astfel, s-a arătat, printre altele, că şi în situaţia în care „infractorul doreşte sincer a reda
exact toate împrejurările în care a săvârşit infracţiunea, poate totuşi comite unele erori
datorate imperfecţiunii simţurilor şi mai ales surescitării nervoase din timpul săvârşirii
infracţiunii, care, în general, scad evaluarea perceperii”.271
a) Noţiune
267
În art. 69 C. proc. pen. anterior se prevedea că declaraţiile suspectului sau ale inculpatului pot servi la aflarea adevărului
numai în măsura în care sunt coroborate cu fapte şi împrejurări ce rezultă din ansamblul probelor existente în cauză.
268
Ibidem
269
Ibidem
270
V.Dongoroz, op. cit., p. 186
271
Tudorel Butoi, Victimologie, Curs universitar, Ed.Pinguin Book, Bucureşti, 2004, p.78.
199
civile şi ale părţii responsabile civilmente272 pot constitui importante surse de informaţii
cu privire la faptă, la persoana făptuitorului, la împrejurările în care s-a săvârşit fapta, la
prejudiciu etc.
Codul de procedură penală conține texte care reglementează procedura de audiere
a celorlalte părți în procesul penal, precum și a subiecților procesuali principali,
legiuitorul acordând o atenție specială respectării drepturilor fundamentale ale acestor
persoane.
Astfel, se prevede în mod expres obligaţia organului judiciar de a-i aduce la
cunoştinţă persoanei vătămate, la prima audiere, drepturile de procedură și obligațiile
corelative ce îi revin în cursul procesului penal.
Prevederi similare în ceea ce privește comunicarea drepturilor și obligațiilor
procedurale sunt reglementate şi cu privire la partea civilă și partea responsabilă
civilmente.
O altă noutate, este cea a reglementării protecţiei persoanei vătămate şi a părţii
civile în cazurile în care sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege referitor la statutul
de martor ameninţat sau vulnerabil, ori pentru protecţia vieţii private sau a demnităţii
acestora.
Ca orice mijloc de probă, declaraţiile părţilor pot oferi organelor judiciare
elemente de fapt care pot servi ca probă în procesul penal şi pot contribui la justa
soluţionare a cauzei.
Drept urmare, legiuitorul a prevăzut pentru organele judiciare (organul de
urmărire penală sau instanţa de judecată) obligaţia de a chema, pentru a fi ascultate,
persoana care a suferit o vătămare prin infracţiune, precum şi persoana civilmente
responsabilă.
Înainte de a trece la ascultarea personei vătămate, părţii civile și părții
responsabile civilmente, organele judiciare au obligația de a le aduce la cunoștință
următoarele drepturi:
a) dreptul de a fi asistate de avocat, iar în cazurile de asistenţă obligatorie, dreptul
de a i se desemna un avocat din oficiu;
b) dreptul de a apela la un mediator în cazurile permise de lege;
c) dreptul de a propune administrarea de probe, de a ridica excepţii şi de a pune
concluzii, în condiţiile prevăzute de lege;
d) dreptul de a fi încunoştinţată cu privire la desfăşurarea procedurii, dreptul de a
formula plângere prealabilă, precum şi dreptul de a se constitui parte civilă.
Pentru persoana vătămată, textul prevede și două obligații care i se aduc la
cunoștință, respectiv cea de a se prezenta la chemările organelor judiciare și de a
comunica orice schimbare de adresă.
272
Codul din 1968 a introdus printre mijloacele de probă şi declaraţiile părţii civile, părţii vătămate şi părţii responsabile
civilmente. Codul anterior prevedea ca mijloc de probă numai declaraţiile suspectului sau inculpatului.
200
În situaţia în care persoana vătămată nu doreşte să participe în proces ca parte
civilă, trebuie să înștiințeze despre aceasta organul judiciar, care, dacă apreciază necesar,
o va putea audia ca martor, în baza art.81 alin.2 C. proc. pen.
Persoana responsabilă civilmente, dacă a devenit parte în proces, va fi ascultată în
această calitate.
201
C. Declaraţiile martorilor
Codul de procedură penală conține texte care reglementează audierea martorilor,
introducând două elemente esențiale de noutate: reglementarea expresă, în acord cu
jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului CEDO, a privilegiului împotriva
autoincriminării şi în ceea ce priveşte audierea martorului, precum și dispoziții speciale
de protecție a martorilor amenințați și vulnerabili.
Textele de lege stipulează obligaţia expresă a organului judiciar de a-i aduce la
cunoştinţă martorului drepturile şi obligaţiile ce îi revin în această calitate. De asemenea,
dispoziții legale exprese reglementează capacitatea de a fi martor. Relevantă, sub aceste
aspect, este prevederea că persoanele aflate într-o situaţie ce pune la îndoială în mod
rezonabil capacitatea de a fi martor pot fi audiate numai atunci când organul judiciar
constată că persoana este capabilă să relateze în mod conştient fapte şi împrejurări de
fapt conforme cu realitatea.
O altă noutate, este aceea a reglementării exprese a dreptului martorului de a nu se
acuza prin declaraţiile sale. Prevederea urmăreşte punerea de acord a reglementării
noastre cu jurisprudenţa Curții CEDO (cauza Serves contra Franţei, hotărârea din 20
octombrie 1997).
a) Calitatea de martor în procesul penal
Declaraţiile martorilor reprezintă unul din mijloacele de probă cel mai frecvent
folosite pentru dovedirea faptelor şi împrejurărilor care formează obiectul probaţiunii şi
utile în soluţionarea cauzei penale275.
Aşa cum s-a arătat în literatura de specialitate276, deşi deosebit de important, acest
mijloc de probă este, adesea, foarte şubred, din cauza multiplilor factori care acţionează
şi alterează uneori declaraţia unui martor277(condiţiile, mediul de percepere a faptelor şi
împrejurărilor relatate, gradul de cultură, reaua-credinţă etc.). De aceea, organele
judiciare trebuie să adopte mijloace tactice adecvate în obţinerea acestor mijloace de
probă şi să evalueze cu atenţie şi prudenţă gradul lor de veracitate.
Declaraţiile martorilor sunt relatările făcute în faţa organelor judiciare de către
persoanele care au cunoştinţe de natură să servească la aflarea adevărului într-un
278
proces penal .
În accepţiunea Codului nostru de procedură penală, martor este persoana care are
cunoştinţă despre fapte sau împrejurări de fapt care constituie probă în cauza penală279
275
În materia civilă, proba cu martori este admisă doar în anumite cazuri, spre deosebire de frecvenţa utilizării ei în procesul
penal.
276
V.Dongoroz, op. cit., p.201; Gr.Theodoru, op. cit., p.242; G.Levasseur, în colab., op. cit., p. 166
277
În acest sens s-a afirmat, în literatura juridică, că o mărturie exactă este o excepţie (Vezi I.Ionescu Dolj, op. cit., p. 215)
278
V.Dongoroz, op. cit., p.199
279
Vechea reglementare, care prevedea condiția ca faptele și împrejurărirle cunoscute de martor să fie de natură să
servească la aflarea adevărului în procesul penal, ni se pare mai justificată, dat fiind că relatările martorului sunt evaluate
inițial sub aspectul aptitudinii lor de a se afla adevărul, iar după aceea de a fi probă în cauză, pentru aceasta fiind necesară și
întrunirea condițiilor referitoare la probe.
202
(art.114 C. proc. pen.).
Pentru dobândirea calităţii procesuale de martor este necesară întrunirea
următoarelor condiţii280:
- existenţa unui proces penal în curs de desfăşurare;
- existenţa unei persoane fizice care cunoaşte fapte şi împrejurări de fapt cu
privire la o cauză penală;
- audierea acelei persoane de către organele judiciare cu privire la faptele şi
împrejurările pe care le cunoaşte.
Lipsa uneia din condiţiile sus-menţionate va avea drept consecinţă nulitatea
declaraţiei de martor.
Privitor la martori, legea impune două condiții cumulative: să aibă capacitatea de
a fi martor și să fie o persoană care are dreptul de a da declarații în această calitate.
În ce privește prima condiție, legislaţia noastră permite ca orice persoană fizică să
poată fi ascultată ca martor, indiferent de starea sa fizică (surd, orb, mut) sau psihică
(debili mintali), de vârstă (minorul, până la 14 ani, este ascultat în prezenţa unui părinte,
a tutorelui sau a reprezentantului instituției căreia îi este încredinţat spre creştere şi
educare) sau antecedente personale (cei condamnaţi pentru mărturie mincinoasă pot fi
ascultaţi ca martori). În toate aceste situaţii, organele judiciare au sarcina de a aprecia în
ce măsură declaraţiile au legătură cu faptele și împrejurările de fapt din cauză.
Regula instituită prevede și două excepţii:
- părţile şi subiecţii procesuali principali nu pot fi audiați în calitate de martor;
- persoanele care se află într-o situaţie ce pune la îndoială, în mod rezonabil,
capacitatea de a fi martor vor putea fi audiate doar atunci când organul judiciar constată
că persoana este capabilă să relateze în mod conştient fapte şi împrejurări de fapt
conforme cu realitatea. Pentru a decide cu privire la capacitatea unei persoane de a fi
martor, organul judiciar dispune, la cerere sau din oficiu, orice examinare necesară, prin
mijloacele prevăzute de lege.
Referitor la a doua condiție – îndatorirea de a fi martor281 – există unele excepţii,
pe care le vom analiza în continuare.
Nu pot fi ascultate ca martor, într-un proces penal, dacă își exercită dreptul de a
refuza să fie audiate în această calitate următoarele două categorii de persoane282:
1) persoanele pentru care este interzisă ascultarea ca martori;
280
Ibidem
281
Neindeplinirea acestei obligații legale poate fi sancționată.
282
Gr.Theodoru, op. cit., p.243
203
2) persoanele care nu sunt obligate să depună ca martor.
1. Potrivit art.116 alin.3 C. proc. pen., persoana care cunoaște fapte sau
împrejurări al căror secret ori confidenţialitate poate fi opusă prin lege organelor
judiciare nu poate fi audiată ca martor.
Interdicţia priveşte medicii, avocaţii, notarii, preoţii, precum şi alte persoane care,
prin divulgarea secretelor pe care le-au cunoscut în exercitarea profesiei, ar putea aduce
atingere unor valori sociale importante. De aceea, legea a incriminat fapta de divulgare a
secretului profesional (art. ..... C. pen.).
Interdicţia de ascultare a acestor persoane priveşte numai faptele şi împrejurările
de care au luat cunoştinţă în exercițiul profesiei, dobândirea acestor cunoştinţe din alte
surse nu împiedică ascultarea283.
Această interdicţie nu este, însă, absolută. Există două situaţii în care obligaţia
legală privind păstrarea secretului profesional nu operează:
- dacă autoritatea competentă sau persoana îndreptăţită îşi exprimă acordul în
acest sens sau atunci când există o altă cauză legală de înlăturare a obligaţiei de a păstra
secretul sau confidenţialitatea;
- dacă este vorba de unele cauze care privesc săvârşirea unei infracţiuni contra
statului sau contra păcii şi omenirii. În acest caz, fiind vorba de interese superioare, ce
depăşesc pe cel al păstrării secretului profesional, legea nu numai că înlătură obligaţia de
păstrare a secretului, dar prevede îndatorirea de a aduce secretul la cunoştinţa organelor
competente284.
O noutate este prevederea din art.306 alin.6 C.pr.pen., în sensul că secretul bancar
și cel profesional, cu excepția secretului profesional al avocatului, nu sunt opozabile
procurorului, după începerea urmăririi penale.
Legea acordă întâietate calităţii de martor celei de apărător, cu privire la faptele şi
împrejurările pe care acesta le-a cunoscut înainte de a fi apărător sau reprezentant al
vreuneia dintre părţi ................?285.
2) A doua excepţie de la îndatorirea de a fi martor se referă la persoanele care nu
sunt obligate să depună ca martor. Astfel, potrivit art.117 alin.1 C. proc. pen., au dreptul
de a refuza să fie audiate în calitate de martor următoarele persoane:
a) soţul, ascendenţii şi descendenţii în linie directă, precum şi fraţii şi surorile
suspectului sau inculpatului;
b) persoanele care au avut calitatea de soţ al suspectului sau al inculpatului.
După comunicarea drepturilor şi obligaţiilor prevăzute în art.120, organele
judiciare comunică acestor persoane dreptul de a nu da declaraţii în calitate de martor. În
situația în care acceptă să dea declaraţii, în privinţa acestora sunt aplicabile dispoziţiile
privitoare la drepturile şi obligaţiile martorilor.
283
Gh.Theodoru, op. cit., p.244
284
V.Dongoroz, op. cit., p.204
285
S-a susţinut că această întâietate ar trebui extinsă şi la judecători şi procurori (Gr.Theodoru, op. cit., p. 244)
204
Dacă una dintre calităţile prevăzute este incidentă în raport cu unul dintre suspecţi
sau inculpaţi, persoana este scutită de obligaţia de a depune mărturie şi împotriva
celorlalţi suspecţi sau inculpaţi, în cazul în care declaraţia sa nu poate fi limitată doar la
aceştia din urmă.
Legiuitorul a instituit, din raţiuni de profund umanism această excepţie relativă de
la îndatorirea generală de a fi martor, lăsând la latitudinea soţului şi rudei apropiate de a
decide dacă vrea să depună ca martor sau dacă se abţine286.
În situaţia în care soţul sau rudele apropiate consimt să fie audiate ca martor şi fac
declaraţii mincinoase, vor răspunde pentru săvârşirea infracţiunii de mărturie
mincinoasă.
Persoana chemată în calitate de martor în faţa unui organ judiciar are anumite
obligaţii procesuale :
- obligaţia de a se prezenta la chemările organelor judiciare, atrăgându-i-se atenţia
că, în cazul neîndeplinirii acestei obligaţii, se poate emite mandat de aducere împotriva
sa. Dacă neprezentarea este justificată de imposibilitatea de deplasare (infirmitate, stare
de arest etc.), organele judiciare îl vor audia pe martor la locul unde se află sau prin
procedura comisiei rogatorii;
- obligaţia de a comunica în scris, în termen de 5 zile, orice schimbare a adresei la
care este citat, atrăgându-i-se atenţia că, în cazul neîndeplinirii acestei obligaţii, se poate
dispune împotriva sa sancţiunea amenzii judiciare;
- obligaţia de a da declaraţii conforme cu realitatea, atrăgându-i-se atenţia că legea
pedepseşte infracţiunea de mărturie mincinoasă.
Dacă martorul refuză să facă declaraţii pe motiv că nu ştie nimic în cauză, deşi
cunoaşte împrejurări esenţiale, săvârşeşte infracţiunea de mărturie mincinoasă
Dacă martorul are cunoştinţe despre faptele şi împrejurările cauzei, dar refuză să
fie ascultat ca martor, săvârşeşte infracţiunea de omisiune a încunoştiinţării organelor
judiciare (art..... C. pen.) sau cea de favorizare a infractorului (art. .....C. pen.), după cum
împrejurările pe care le cunoaşte, dar refuză să le declare, sunt în favoarea sau în
defavoarea inculpatului287.
Drepturile procesuale ale martorilor constau în următoarele:
- dreptul de a i se comunica calitatea în care este audiat şi faptele sau împrejurările
de fapt pentru dovedirea cărora a fost propus ca martor;
- dreptul de a nu se autoacuza. Declarația dată de o persoană care, în aceeaşi
cauză, anterior declaraţiei a avut sau, ulterior, a dobândit calitatea de suspect ori inculpat
286
V.Dongoroz, op. cit., p. 204-205
287
Gr.Theodoru, op. cit., p.245
205
nu poate fi folosită împotriva sa. Organele judiciare au obligaţia să menţioneze, cu
ocazia consemnării declaraţiei, calitatea procesuală anterioară.
- dreptul de a fi supus măsurilor de protecţie şi de a beneficia de restituirea
cheltuielilor prilejuite de chemarea în faţa organelor judiciare, atunci când sunt
îndeplinite condiţiile prevăzute de lege.
- drepturi patrimoniale, vizând restituirea cheltuielilor efectuate cu deplasarea,
întreţinerea şi cazarea sa, precum şi plata unei sume corespunzătoare venitului pe timpul
cât a lipsit de la serviciu pentru a-şi îndeplini obligaţia de martor (art. 273 C. proc. pen.);
- un alt drept al martorului se referă la protecţia datelor sale de identitate, atunci
când există o suspiciune rezonabilă că prin declararea identităţii sale reale sau a
localităţii de domiciliu ori reşedinţă, i-ar fi periclitată viaţa, integritatea corporală sau
libertatea lui ori a altei persoane (art.125 C. proc. pen.).
În aceste situaţii, martorului i se atribuie o altă identitate sub care să apară în faţa
organului judiciar.
Această măsură poate fi dispusă de către procuror, în cursul urmăririi penale, iar,
în cursul judecăţii, de instanță, la cererea motivată a procurorului, martorului sau a
oricărei alte persoane îndreptăţite (art.128 C.pr.pen.).
Datele despre identitatea reală a martorului se consemnează în declarație, care va
fi păstrată, la sediul parchetului sau la sediul instanţei, într-un loc special, în plic sigilat,
în condiţii de maximă siguranţă.
206
aceste persoane, precum şi dacă a suferit vreo pagubă în urma săvârşirii infracţiunii.
Martorului nu i se adresează întrebările privind persoana sa atunci când faţă de
acesta s-a dispus o măsură de protecţie a datelor de identitate.
În ipoteza în care martorul este soţ sau rudă apropiată a suspectului sau
inculpatului, organul judiciar trebuie să-i aducă la cunoştinţă faptul că nu este obligat să
depună mărturie.
2. A doua etapă, anterioară ascultării propriu-zise priveşte formalitatea depunerii
jurământului289 prevăzut în art.121 C. proc. pen. : „Jur că voi spune adevărul şi nu voi
ascunde nimic din ceea ce ştiu. Aşa să-mi ajute Dumnezeu!”, ţinând mâna pe cruce sau
pe Biblie.
Referirea la divinitate din formula jurământului se schimbă potrivit credinţei
religioase a martorului.
Organul de urmărire penală şi preşedintele completului îl întreabă pe martor dacă
doreşte să depună jurământ religios sau declaraţie solemnă.
Martorii care nu depun jurământul din motive de conştiinţă sau confesiune, vor
rosti următorul text: „Mă oblig că voi spune adevărul şi nu voi ascunde nimic din ceea
ce ştiu”. Situaţiile menţionate se reţin de organul judiciar pe baza afirmaţiilor făcute de
martor.
Declaraţia în care se consemnează depoziţia martorului trebuie să cuprindă şi
menţiunea referitoare la depunerea jurământului.
Minorul care nu a împlinit 14 ani nu depune jurământ, însă i se atrage atenţia
asupra obligaţiei de a spune adevărul.
207
mod a luat cunoştinţă despre cele declarate.
Întrebările pot fi de precizare a unor date, de completare a relatărilor sau de
verificare a sincerităţii sau exactităţii relatărilor făcute291.
Relatările martorului sunt consemnate într-o declaraţie scrisă, care i se citeşte
martorului sau, la cererea acestuia, i se permite să o citească personal.
Dacă este de acord cu conţinutul declaraţiei, martorul o semnează pe fiecare
pagină şi la sfârşit292, iar când nu poate sau refuză să semneze, se face menţiune despre
aceasta în declaraţia scrisă. Declaraţia se semnează şi de organul judiciar care a procedat
la ascultarea martorului, precum şi de interpret, atunci când a fost folosit.
Ascultarea martorilor se face separat, fără să fie de faţă ceilalţi.
Când organul judiciar nu are posibilitatea să-l asculte pe martor (acesta aflându-se
în altă localitate şi neputându-se deplasa sau în străinătate), ascultarea se va efectua prin
comisie rogatorie.
208
Procurorul verifică, la intervale de timp rezonabile, dacă se menţin condiţiile care
au determinat luarea măsurilor de protecţie, iar în caz contrar dispune, prin ordonanţă
motivată, încetarea acestora.
Dacă starea de pericol294 nu a încetat, măsurile se menţin pe tot parcursul
procesului penal.
Dacă starea de pericol a apărut în cursul procedurii de cameră preliminară,
judecătorul de cameră preliminară, din oficiu sau la sesizarea procurorului, dispune
măsurile de protecţie prevăzute la art. 127. Dispoziţiile art. 128 se aplică în mod
corespunzător.
În cursul judecăţii, odată cu acordarea statutului de martor ameninţat, instanţa
dispune aplicarea uneia sau a mai multora dintre următoarele măsuri:
a) supravegherea şi paza locuinţei martorului sau asigurarea unei locuinţe
temporare;
b) însoţirea şi asigurarea protecţiei martorului sau a membrilor de familie ai
acestuia în cursul deplasărilor;
c) nepublicitatea şedinţei de judecată pe durata ascultării martorului;
d) ascultarea martorului fără ca acesta să fie prezent în sala de judecată, prin
intermediul mijloacelor audiovideo de transmitere, cu vocea şi imaginea distorsionate,
atunci când celelalte măsuri nu sunt suficiente;
e) protecţia datelor de identitate ale martorului şi acordarea unui pseudonim sub
care acesta va depune mărturie.
Procedura de dispunere a măsurii protecţiei martorului în cursul judecăţii
Instanţa dispune aplicarea unei măsuri de protecţie din oficiu, la cererea motivată
a procurorului, a martorului, a părţilor sau a persoanei vătămate.
Cererea se soluţionează în camera de consiliu, fără participarea persoanei care a
formulat cererea, dar cu participarea obligatorie a procurorului.
Instanţa se pronunţă prin încheiere motivată, care nu este supusă căilor de atac,
dispunând măsura de protecţie. Dacă protecţia martorului este necesară şi după
rămânerea definitivă a hotărârii, sunt aplicabile dispoziţiile legii speciale.
Audierea martorului protejat
În vederea garantării protecţiei martorilor cărora li s-a atribuit o altă identitate295,
legiuitorul a prevăzut posibilitatea ascultării acestora – fără a fi prezenţi fizic la locul
unde se află organul de urmărire penală sau in sala in care se desfasoara sedinta de
judecata– prin intermediul mijloacelor tehnice video şi audio.
Subiecţii procesuali principali, părţile şi avocaţii acestora pot adresa întrebări
martorului audiat în condiţiile alin. (1). Organul judiciar respinge întrebările care ar
294
Starea de pericol priveşte viaţa, integritatea corporală sau libertatea martorilor ori a altei persoane
295
Vezi art. 861 C. proc. pen. În această categorie pot fi incluşi şi investigatorii sub acoperire şi experţii
209
putea conduce la identificarea martorului.
Declaraţia martorului protejat se înregistrează prin mijloace tehnice video şi audio
şi se redă integral în formă scrisă.
În cursul urmăririi penale declaraţia se semnează de organul de urmărire penală
ori, după caz, de judecătorul de drepturi şi libertăţi şi de procurorul care a fost prezent la
audierea martorului şi se depune la dosarul cauzei. Declaraţia martorului, transcrisă, va
fi semnată şi de acesta şi va fi păstrată în dosarul depus la parchet, într-un loc special, în
condiţii de confidenţialitate.
În cursul judecăţii, declaraţia martorului se semnează de preşedintele completului
de judecată.
Suportul pe care a fost înregistrată declaraţia martorului, în original, sigilat cu
sigiliul parchetului sau, după caz, al instanţei de judecată în faţa căreia s-a făcut
declaraţia, se păstrează în condiţii de confidenţialitate. Suportul care conţine
înregistrările efectuate în cursul urmăririi penale este înaintat la terminarea urmăririi
penale instanţei competente, împreună cu dosarul cauzei, şi este păstrat în aceleaşi
condiţii privind confidenţialitatea.
Procurorul sau, după caz, instanţa poate decide acordarea statutului de martor
vulnerabil următoarelor categorii de persoane:
a) martorului care a suferit o traumă ca urmare a săvârşirii infracţiunii ori ca
urmare a comportamentului ulterior al suspectului sau inculpatului;
b) martorului minor.
Odată cu acordarea statutului de martor vulnerabil, procurorul şi instanţa pot
dispune măsurile de protecţie prevăzute pentru martorul amenințat. Distorsionarea vocii
şi a imaginii nu este obligatorie.
210
Organele judiciare au obligaţia de a analiza, în mod critic, declaraţiile martorilor,
de a verifica fiecare relatare în parte şi apoi de a o examina în ansamblul probelor,
explicând orice nepotrivire prin factorii care pot influenţa declaraţia298.
Declaraţiile martorilor contribuie la aflarea adevărului şi la soluţionarea
procesului penal, fie numai prin ele însele când nu mai există alte mijloace de probă, fie
prin coroborare cu alte mijloace de probă atunci când acestea există299.
a) Confruntarea
Pentru înlăturarea contradicţiilor ce se pot ivi între declaraţiile persoanelor
ascultate într-o cauză penală, organele judiciare pot recurge la procedura confruntării.
Confruntarea este un procedeu probatoriu complementar, care constă în
reaudierea în mod simultan a persoanelor ale căror declaraţii, date anterior în aceeaşi
cauză penală, conţin contradicţii care se cer a fi lămurite300.
Potrivit art.131 C. proc. pen., când se constată că există contraziceri între
declaraţiile persoanelor audiate în aceeaşi cauză, se procedează la confruntarea lor dacă
aceasta este necesară pentru lămurirea cauzei. Deci301, existenţa contradicţiilor între
declaraţiile unor persoane nu presupune, de plano, efectuarea confruntării, ştiut fiind că
organele judiciare pot recurge la lămurirea contradicţiilor pe baza celor rezultate din alte
probe administrate în dosar.
Procedura confruntării nu este un mijloc de probă, însă ajută la elucidarea unor
fapte şi împrejurări asupra cărora există neclaritate.
Confruntarea poate fi dispusă de către organul de urmărire penală şi instanţă din
oficiu, la propunerea procurorului ori la cererea părţilor.
Persoanele confruntate sunt ascultate cu privire la acele părţi din declaraţiile date
anterior care se contrazic. Totodată, ele trebuie să răspundă la întrebările organelor
judiciare şi cu încuviinţarea acestora, îşi pot pune, reciproc, întrebări.
Declaraţiile făcute şi răspunsurile date cu ocazia confruntării se consemnează într-
un proces-verbal, semnat de persoanele confruntate şi, după caz, de organul de urmărire
penală sau de preşedintele completului de judecată şi de grefier.
211
scopul clarificării împrejurărilor cauzei.
Identificarea persoanelor sau obiectelor poate fi dispusă de procuror ori de
organele de cercetare penală, în cursul urmăririi penale, sau de instanţă, în cursul
judecăţii.
În cursul urmăririi penale, în situaţia în care organul de urmărire penală consideră
necesar, activitatea de identificare este înregistrată audiovideo. Înregistrarea identificării
este anexată procesului-verbal ca parte integrantă a acestuia şi poate fi folosită ca mijloc
de probă.
Condiție prealabilă
După dispunerea măsurii şi înainte ca identificarea să fie realizată, persoana care
face identificarea trebuie audiată cu privire la persoana sau obiectul pe care urmează să
îl identifice.
Audierea constă în descrierea tuturor caracteristicilor persoanei sau ale obiectului,
precum şi a împrejurărilor în care au fost văzute. Persoana care face identificarea este
întrebată dacă a mai participat anterior la o altă procedură de identificare privind aceeaşi
persoană sau acelaşi obiect ori dacă persoana sau obiectul de identificat i-au fost indicate
ori descrise anterior.
Procedura de identificare a persoanelor
Persoana care urmează să fie identificată este prezentată împreună cu alte 4-6
persoane necunoscute, cu trăsături asemănătoare celor descrise de persoana care face
identificarea. (art.134 C.pr.pen.)
Identificarea se desfăşoară astfel încât persoanele care urmează să fie identificate
să nu o vadă pe cea care le identifică.
Desfăşurarea activităţii de identificare a persoanelor, precum şi declaraţiile
persoanei care face identificarea sunt consemnate într-un proces-verbal, care trebuie să
cuprindă, pe lângă menţiunile prevăzute la art. 135 alin. (2), numele, prenumele şi
adresa persoanelor care au fost introduse în grupul de identificare sau ale căror fotografii
au fost prezentate persoanei care face identificarea, numele şi prenumele persoanei
identificate, precum şi ordonanţa sau încheierea prin care s-a dispus efectuarea
identificării de persoane.
Procedura de identificarea obiectelor
Obiectele despre care se presupune că pot contribui la aflarea adevărului în
legătură cu săvârşirea unei infracţiuni sunt prezentate în vederea identificării, după ce
persoana care face identificarea le-a descris în prealabil. Dacă aceste obiecte nu pot fi
aduse pentru a fi prezentate, persoana care face identificarea poate fi condusă la locul
unde se află obiectele.
Desfăşurarea activităţii de identificare a obiectelor, precum şi declaraţiile
persoanei care face identificarea sunt consemnate într-un proces-verbal ce trebuie să
212
cuprindă menţiuni cu privire la: ordonanţa sau încheierea prin care s-a dispus măsura,
locul unde a fost încheiat, data, ora la care a început şi ora la care s-a terminat
activitatea, cu menţionarea oricărui moment de întrerupere, numele, prenumele
persoanelor prezente şi calitatea în care acestea participă, numele şi prenumele persoanei
care face identificarea, descrierea amănunţită a obiectelor identificate.
Identificarea vocilor, sunetelor sau a altor elemente ce fac obiectul percepţiei
senzoriale se dispune şi se efectuează cu respectarea procedurii prevăzute pentru
identificarea persoanelor.
Pluralitatea de identificări
În cazul în care mai multe persoane sunt chemate să identifice aceeaşi persoană
sau acelaşi obiect, organele judiciare competente iau măsuri prin care să fie evitată
comunicarea între cei care au făcut identificarea şi cei care urmează să o efectueze.
Dacă aceeaşi persoană urmează să participe la mai multe proceduri de identificare
a unor persoane sau a unor obiecte, organele judiciare competente iau măsuri ca
persoana supusă identificării să fie situată între persoane diferite de cele ce au participat
la procedurile anterioare, respectiv obiectul supus identificării să fie plasat printre
obiecte diferite de cele utilizate anterior.
A. Înscrisurile
1. Noţiune
În procesul penal, înscrisurile ca mijloc de probă, sunt acte scrise care cuprind
fapte şi împrejurări de natură să contribuie la aflarea adevărului (art.198 alin.1 C. proc.
pen.). În acest sens, constituie mijloace de probă înscrisurile care, prin conţinutul lor
confirmă sau infirmă existenţa infracţiunii, persoana care a săvârşit-o, împrejurările
săvârşirii ei (existenţa circumstanţelor agravante sau atenuante, datele ce caracterizează
persoana părţilor).
Spre deosebire de materia civilă, în procesul penal, înscrisul, ca mijloc de probă,
are un rol mult mai redus302.
În sfera înscrisurilor, ca mijloace de probă în procesul penal, intră numai acele
obiecte pe care sunt marcate semnele scrierii fonetice (reprezentarea prin semne grafice
a sunetelor şi cuvintelor dintr-o limbă).
În literatura de specialitate, înscrisurile au fost clasificate după mai multe criterii:
- după sursa din care provin, pot fi înscrisuri care provin de la părţi sau alte
persoane (scrisori, chitanţe, jurnale personale etc.) şi înscrisuri care provin de la instituţii
(acte de stare civilă, de studii, adeverinţe etc.);
302
V.Dongoroz, op. cit., p. 213
213
- după modul cum pot fi folosite (în original sau în copii certificate);
- după scopul urmărit prin întocmirea lor, înscrisurile pot fi necaracterizate şi
caracterizate303. Sunt înscrisuri necaracterizate orice obiecte care conţin diferite menţiuni
scriptice din care pot fi obţinute elemente de fapt susceptibile de a servi la aflarea
adevărului în procesul penal, fără să fi fost întocmite anume pentru a servi ca mijloc de
probă (spre exemplu, întocmirea unui contract de vînzare-cumpărare are loc întotdeauna
numai cu scopul de a se dovedi înstrăinarea şi, respectiv, achiziţionarea unor bunuri în
circuitul civil). Înscrisurile caracterizate sunt cele întocmite anume pentru a servi ca
mijloc de probă (spre exemplu, procesele-verbale de cercetare a locului săvârşirii
infracţiunii încheiate de organele judiciare).
O altă distincţie304 s-a făcut între următoarele categorii de înscrisuri :
- care dovedesc existenţa unor stări, situaţii, raporturi juridice care constituie
situaţii-premisă ale unor infracţiuni (de exemplu, contractul de depozit sau mandat care
dovedeşte raportul juridic patrimonial existent în cazul infracţiunii de abuz de
încredere);
- înscrisurile care conţin o informaţie, o recunoaştere, o relatare cu privire la
făptuitor, la faptă sau la împrejurările comiterii acesteia (de exemplu, scrisori prin care
inculpatul dă instrucţiuni unor complici cu privire la comiterea faptei);
- înscrisuri care au servit la săvârşirea unei infracţiuni în cazul când se are în
vedere conţinutul lor scriptic, şi nu materialitatea lor (de exemplu, un denunţ
mincinos)305.
Înscrisurile care poartă o urmă a faptei săvârşite sau care au fost folosite la
săvârşirea infracţiunii ori care constituie produsul acesteia nu fac parte din categoria
mijloacelor de probă scrise, ele constituind mijloace de probă materiale, în sensul art. 94
şi 95 C. proc. pen.
Înscrisurile pot fi prezentate organului judiciar de către părţi, pot fi descoperite cu
ocazia percheziţiilor, a cercetării la faţa locului sau pot fi predate, la cererea organului
judiciar, de către persoana fizică sau persoana juridică care are în posesie asemenea
înscrisuri.
b) Procesele-verbale
214
reconstituiri etc.)306.
Înscrisurile307 în care sunt consemnate toate aceste date şi elemente de fapt
constatate de organul judiciar se numesc procese-verbale.
Potrivit art.198 C. proc. pen., ca mijloace de probă în procesul penal, procesele-
verbale cuprind constatările personale ale organului de urmărire penală sau ale instanţei
de judecată.
Procesele-verbale constituie acte de sesizare a organului de urmărire penală şi nu
au valoarea unor constatări de specialitate în procesul penal, atunci când sunt întocmite
de organele de constatare prevăzute la art. 61 alin. (1) lit. a)-c).
Procesul-verbal cuprinde 3 părţi:
- partea introductivă, care cuprinde data şi locul unde a fost încheiat; numele,
prenumele şi calitatea celui care îl încheie; numele, prenumele, ocupaţia şi adresa
martorilor asistenţi, când există;
- partea descriptivă, care cuprinde descrierea amănunţită a celor constatate, a
măsurilor luate, datele de identificare a persoanelor la care se referă procesul-verbal,
obiecţiile şi explicaţiile acestora, precum şi alte menţiuni pe care legea le cere pentru
anumite cazuri308;
- partea finală, referitoare la semnarea procesului-verbal pe fiecare pagină şi la
sfârşit de către cel care îl încheie, precum şi de martorii asistenţi şi de către persoanele la
care se referă. Dacă vreuna din aceste persoane nu poate sau refuză să semneze, se face
menţiune despre aceasta.
Încălcarea dispoziţiilor legale privind condiţiile de fond şi de formă ale
procesului-verbal atrag sancţiunea nulităţii absolute sau relative.
În practica judiciară309, s-a stabilit că nulitatea relativă a unui proces-verbal poate
fi înlăturată dacă conţinutul acestuia este confirmat şi prin alte mijloace de probă.
306
V.Dongoroz, op. cit., p.216
307
Unii autori consideră că dacă procesul-verbal are consemnată o declaraţie de învinuit, martor sau rezultatul unei
constatări tehnico-ştiinţifice sau medico-legale, datele consemnate fac dovadă ca declaraţii de învinuit, de martor sau ca
rapoarte de constatare şi nu ca înscrisuri, pentru că nu provin din constatările personale ale organului judiciar (vezi
Gr.Theodoru, op. cit., p. 251)
308
Spre exemplu, menţionarea numărului de exemplare în care s-a încheiat procesul-verbal
309
Vezi decizia nr. 708/1976 a T.S., s.pen., în RRD nr.1/1977, p. 67
215
contestate.
Organul judiciar are deplină libertate să acorde sau nu încredere unui înscris sau
proces-verbal, însă este obligat să motiveze de ce a ajuns la acea convingere310. Dacă
consideră că faptele şi împrejurările consemnate în scris nu corespund adevărului,
organele judiciare au posibilitatea să le înlăture din ansamblul probator.
a) Noţiune şi importanţă
În vederea armonizării legislaţiei noastre procesual penale cu prevederile
legislaţiei europene, dar şi pentru o mai eficace combatere a infracţiunilor privind
siguranţa naţională a României312, s-a reglementat în Codul nostru de procedură penală
procedura metodelor speciale de supraveghere sau cercetare.
În titlul dedicat mijloacelor de probă din CPP este introdus un capitol nou,
Capitolul IV, privitor la tehnicile speciale de supraveghere sau cercetare.
Reglementarea urmărește realizare a două obiective principale: pe de o parte, asigurarea
unor noi procedee probatorii prin tehnici speciale de supraveghere sau cercetare, care să
ușureze probațiunea în cazul anumitor infracțiuni cu grad ridicat de pericol social
imposibil ori dificil de dovedit prin mijloace sau procedee probatorii clasice și, pe de
altă parte, asigurarea respectării drepturilor constituționale la viață privată și a secretului
corespondenței prin reguli speciale în materia folosirii acestor tehnici speciale prin care
se restrâng aceste drepturi fundamentale ale persoanei.
Tehnicile speciale de supraveghere sau cercetare sunt enumerate în mod expres și
limitativ, după cum urmează: interceptarea comunicaţiilor ori a oricărui tip de
comunicare la distanţă; accesul la un sistem informatic; supravegherea video, audio sau
prin fotografiere; localizarea sau urmărirea prin mijloace tehnice; obținerea listei de
convorbiri telefonice; reținerea, predarea sau percheziționarea trimiterii poștale;
solicitarea și obținerea, potrivit legii, a datelor referitoare la tranzacțiile financiare,
precum și a datelor financiare ale unei persoane; utilizarea investigatorilor sub acoperire
şi a colaboratorilor; livrarea supravegheată; obţinerea datelor generate sau prelucrate de
către furnizorii de reţele publice de comunicaţii electronice ori furnizorii de servicii de
comunicaţii electronice destinate publicului, altele decât conţinutul comunicaţiilor,
reţinute de către aceştia în temeiul legii speciale privind reţinerea datelor generate sau
prelucrate de furnizorii de reţele publice de comunicaţii electronice şi de furnizorii de
servicii de comunicaţii electronice destinate publicului.
Analiza acestor noi reglementări, impun următoarele comentarii:
310
Gr.Theodoru, op. cit., p. 252
311
Secţiunea privitoare la interceptările şi înregistrările audio sau video a fost introdusă în Codul de procedură penală sub
denumirea „Înregistrările audio sau video” prin Legea nr.141/14.11.1996
312
Legea nr.51/1991 privind siguranţa naţională a României a fost publicată în M.Of.nr.163/7.08.1991
216
- condiția prevăzută în prima teză a textului art.139 alin.1 lit.a din CPP, privitoare
la existența unei suspiciuni rezonabile cu privire la pregătirea unei infracțiuni este în
opoziție cu principiul constituțional al legalității incriminărilor, dat fiindcă legislația
penală consacră principiul neincriminării actelor pregătitoare, acestea fiind incriminate
prin excepție în cazul unui număr foarte redus de infracțiuni, iar atunci incriminarea lor
este expresă. Pe cale de consecință, nefiind incriminate în faza actelor pregătitoare,
aceste infracțiuni nu pot îndreptăți dispunerea unui procedeu probatoriu de supraveghere
decât în cazul existenței unei suspiciuni rezonabile cu privire la punerea în executare a
hotărârii de a se săvârși vreuna din infracțiunile respective.
- condiția prevăzută în teza II și III a art.138 alin.1 lit.c din CPP și anume când
obținerea probelor ar presupune dificultăți deosebite ce ar prejudicia ancheta, ori când
există un pericol pentru siguranța persoanelor sau a unor bunuri de valoare, sunt
susceptibile nera abuzuri în aplicare, cu consecințe grave asupra dreptului la viață
privată și a dreptului la secretul corespondenței.
- având în vedere că procedeele privind probatorii constând în tehnici speciale de
supraveghere și cercetare reprezintă o ingerință al persoanei gravă în drepturile
fundamentale ale persoanei, ar fi fost firesc și constituțional ca legea să permită
aplicarea lor numai în situația în care probele nu ar putea fi obținute într-un alt mod.
- cele două condiții mai sus menționate vor genera posibilitatea de-a se recurge cu
multă ușurință la asemenea tehnici în aproape orice cauză care are ca obiect una dintre
infracțiunile pentru care legea permite luarea unor astfel de măsuri.
Noua reglementare a instituit, totodată, un riguros sistem de garanţii, menite să
asigure şi să dea eficienţă prevederilor Convenţiei europene a Drepturilor Omului şi ale
Constituţiei României referitoare la inviolabilitatea secretului corespondenţei şi a
mijloacelor de comunicare ale unei persoane313.
În acest sens, s-au stabilit condiţii stricte de efectuare şi utilizare, în cadrul
procesului penal, a interceptărilor şi supravegherilor prin metode speciale:
- cazurile şi condiţiile în care se pot utiliza aceste procedee probatorii sunt strict şi
limitativ prevăzute de lege (art. 139 şi urm. pentru supravegherea tehnică, art.148 pentru
utilizarea investigatorilor sub acoperire şi a colaboratorilor, art.151 pentru livrarea
supravegheată, C.proc.pen.);
- durata pentru care se dă autorizaţia, prelungirea acesteia, precum şi durata
maximă pentru care se poate dispune sunt fixate prin lege (de ex, cel mult 30 de zile
poatefi dispusă supravegherea tehnică în cursul urmăririi penale);
313
Art.8 din Convenţie prevede că”orice persoană are dreptul la respectarea vieţii sale private şi a corespondenţei sale”,
amestecul unei autorităţi publice fiind admis dacă „este prevăzut de lege şi dacă acesta constituie o măsură care, într-o
societate democratică, este necesară securităţii naţionale, siguranţei publice, bunăstării economice a ţării, apărării naţionale
şi prevenirii faptelor penale, protecţiei sînătăţii sau a moralei ori protecţiei drepturilor şi libertăţilor altuia”.
Potrivit art.28 din Constituţia României, secretul scrisorilor, al telegramelor, al altor trimiteri poştale, al convorbirilor
telefonice şi al celorlalte mijloace legale de comunicare este inviolabil, exerciţiul acestor drepturi putând fi restrâns numai
prin lege şi numai dacă se impune, după caz, pentru apărarea siguranţei naţionale, a ordinii, a sănătăţii ori a moralei publice,
a drepturilor şi libertăţilor cetăţenilor; desfăşurarea instrucţiei penale; prevenirea consecinţelor unei calamităţi naturale ori
ale unui sinistru deosebit de grav.
217
- consemnarea şi certificarea datelor.
b) Supravegherea tehnică
218
- existența unei suspiciuni rezonabile cu privire la pregătirea sau
săvârșirea unor infracțiuni grave, enumerate în alin.2 al aceluiași text (în cazul
infracţiunilor contra securităţii naţionale prevăzute de Codul penal şi de legi
speciale, precum şi în cazul infracţiunilor de trafic de droguri, de trafic de
arme, de trafic de persoane, acte de terorism, de spălare a banilor, de falsificare
de monede ori alte valori, de falsificare de instrumente de plată electronică,
contra patrimoniului, de şantaj, de viol, de lipsire de libertate, de evaziune
fiscală, în cazul infracţiunilor de corupţie şi al infracţiunilor asimilate
infracţiunilor de corupţie, infracţiunilor împotriva intereselor financiare ale
Uniunii Europene, al infracţiunilor care se săvârşesc prin sisteme informatice
sau mijloace de comunicaţii electronice ori în cazul altor infracţiuni pentru
care legea prevede pedeapsa închisorii de 5 ani sau mai mare);
- măsura de supraveghere să fie proporțională cu restrângerea
drepturilor și libertăților fundamentale, date fiind particularitățile cauzei,
importanța informațiilor ori a probelor ce urmează a fi obţinute sau gravitatea
infracțiunii;
- probele nu ar putea fi obținute într-un alt mod sau obținerea lor ar
presupune dificultăți deosebite ce ar prejudicia ancheta ori există un pericol
pentru siguranța persoanelor sau a unor bunuri de valoare. Această condiţie se
apreciază de către judecătorul de drepturi şi libertăţi competent să dispună
supravegherea.
Trebuie observat că cerinţa prev. de art.139 alin.1 lit.b din CPP, anume aceea ca
măsura dispusă să respecte textul de proporționalitate și regula necesității, prin modul
larg de formulare, este de natură să genereze în practică interpretări arbitrare, greșite și
neunitare. De altfel, chiar dacă supravegherea pare limitată în raport cu natura unor
infracţiuni grave, textul permite în final apelarea la această metodă cu titlu general,
pentru toate infracţiunile pentru care legea prevede pedeapsa închisorii de 5 ani sau mai
mare.
De la regula dispunerii activităţii de înregistrare există două excepţii314:
- înregistrările efectuate de părţi sau de alte persoane, care constituie mijloace de
probă, când privesc propriile convorbiri sau comunicări pe care le-au purtat cu terţii.
Orice alte înregistrări pot constitui mijloace de probă, dacă nu sunt interzise de lege
(art.139 alin.3 C.proc.pen.);
- raportul dintre avocat şi persoana pe care o asistă sau o reprezintă poate forma
obiectul supravegherii tehnice dacă există date că avocatul săvârşeşte ori pregăteşte
săvârşirea unei infracţiuni dintre cele prevăzute la alin.(2) al art.139 C.pr.pen.
În ce priveşte alin.4 al aceluiași text 139 din CPP, din formularea căruia rezultă că
pot forma obiectul supravegherii tehnice și raporturile dintre avocați și partea care o
asistă, dacă sunt date că avocatul pregătește săvârșirea unei infracțiuni, considerăm că
este neconstituțional. Formularea textului apare ca o încălcare a principiului de arme și
314
V.Păvăleanu., op. civ., p. 324
219
șanse între acuzare și apărare, prin așezarea într-o poziție de inferioritate a funcției de
apărare în raport de funcția de acuzare în dispunerea și realizarea acestor procedee
probatorii. Astfel, acuzarea beneficiază de confidențialitate, în timp ce apărarea este
complet descoperită, întrucât se permite monitorizarea permanentă a discuțiilor și
raporturilor acesteia cu cel pe care îl asistă. Același text, vine în contradicție și cu regula
confidențialității, consacrată în jurisprudența CEDO sub denumirea de ,,privilegiul
avocat – client”, de care trebuie să beneficieze avocatul în relațiile sale cu cel pe care îl
asistă.
315
Textul reglementează procedura de autorizare a măsurilor de supraveghere tehnică de către judecătorul de drepturi și
libertăți, condițiile de autorizare, precum și durata măsurii, limitată la 30 de zile. În opinia noastră, textul încalcă principiul
egalității armelor și dreptul la un proces echitabil, în condițiile soluționării cererilor în camera de consiliu, numai cu
participarea procurorului și fără participarea apărătorului.
220
a) denumirea instanţei;
b) data, ora şi locul emiterii;
c) numele, prenumele şi calitatea persoanei care a dat încheierea şi a emis
mandatul;
d) indicarea măsurii concrete încuviinţate;
e) perioada şi scopul pentru care s-a autorizat măsura;
f) numele persoanei supuse măsurii de supraveghere tehnică ori datele de
identificare ale acesteia, dacă sunt cunoscute;
g) indicarea, în cazul în care este necesar faţă de natura măsurii încuviinţate, a
elementelor de identificare a fiecărui telefon, a punctului de acces la un sistem
informatic, a oricăror date cunoscute pentru identificarea căii de comunicare sau a
numărului de cont;
h) în cazul măsurii supravegherii video, audio sau prin fotografiere în spaţii
private, menţiunea privind încuviinţarea solicitării ca organele de urmărire penală să
pătrundă în spaţii private pentru a activa sau dezactiva mijloacele tehnice ce urmează a fi
folosite pentru executarea măsurii supravegherii tehnice;
i) semnătura judecătorului şi ştampila instanţei.
În cazul în care judecătorul de drepturi şi libertăţi apreciază că nu sunt îndeplinite
condiţiile prevăzute de lege, dispune, prin încheiere, respingerea cererii de încuviinţare a
măsurii supravegherii tehnice.
Încheierea prin care judecătorul de drepturi şi libertăţi se pronunţă asupra
măsurilor de supraveghere tehnică nu este supusă căilor de atac.
O nouă cerere de încuviinţare a aceleiaşi măsuri va putea fi formulată numai dacă
au apărut ori s-au descoperit fapte sau împrejurări noi, necunoscute la momentul
soluţionării cererii anterioare de către judecătorul de drepturi şi libertăţi.
La cererea motivată a persoanei vătămate, procurorul poate solicita judecătorului
autorizarea interceptării comunicaţiilor ori înregistrării acestora, precum şi a oricăror
tipuri de comunicări efectuate de aceasta prin orice mijloc de comunicare, indiferent de
natura infracţiunii ce formează obiectul cercetării.
În caz de urgenţă, când întârzierea obţinerii autorizării ar aduce grave prejudicii
activităţii de urmărire, procurorul poate autoriza, prin ordonanţă, pe o durată de
maximum 48 de ore, măsurile de supraveghere tehnică atunci când:
a) există urgenţă, iar obţinerea mandatului de supraveghere tehnică în condiţiile
art. 140 ar conduce la o întârziere substanţială a cercetărilor, la pierderea, alterarea sau
distrugerea probelor ori ar pune în pericol siguranţa persoanei vătămate, a martorului sau
membrilor familiilor acestora; şi
b) sunt îndeplinite condiţiile generale de dispunere a supravegherii prevăzute la
art. 139 alin. (1) şi (2).
221
Ordonanţa procurorului prin care se autorizează măsura de supraveghere tehnică
trebuie să cuprindă menţiunile prevăzute la art. 140 alin. (5).
Procurorul are obligaţia de a sesiza, în termen de cel mult 24 de ore de la
expirarea măsurii, judecătorul de drepturi şi libertăţi de la instanţa căreia i-ar reveni
competenţa să judece cauza în primă instanţă sau de la instanţa corespunzătoare în grad
acesteia în a cărei circumscripţie se află sediul parchetului din care face parte procurorul
care a emis ordonanţa, în vederea confirmării măsurii, înaintând totodată un proces-
verbal de redare rezumativă a activităţilor de supraveghere tehnică efectuate şi dosarul
cauzei.
Judecătorul de drepturi şi libertăţi se va pronunţa asupra legalităţii măsurii de
supraveghere tehnică printro încheiere definitivă, astfel:
- dacă apreciază că au fost îndeplinite condiţiile mai sus-arătate, confirmă în
termen de 24 de ore măsura dispusă de procuror, în camera de consiliu, fără citarea
părţilor.
- dacă apreciază că nu au fost respectate condiţiile prevăzute de lege, infirmă
măsura luată de către procuror şi dispune distrugerea probelor obţinute în temeiul
acesteia. Procurorul distruge probele astfel obţinute şi întocmeşte un proces-verbal în
acest sens.
Cu privire la datele informatice identificate prin accesul la un sistem informatic,
procurorul poate dispune, prin ordonanţă:
a) realizarea şi conservarea unei copii a acestor date informatice;
b) suprimarea accesării sau îndepărtarea acestor date informatice din sistemul
informatic.
Copiile se realizează cu mijloace tehnice şi proceduri adecvate, de natură să
asigure integritatea informaţiilor conţinute de acestea.
Procedura de autorizare a unor măsuri de supraveghere tehnică de către procuror
considerăm că este în contradicție cu dispozițiile art.3 din CPP, care prevede separarea
funcțiilor judiciare în procesul penal, respectiv separarea funcției de urmărire penală, pe
care o exercită procurorul și poliția judiciară, de funcția de dispoziție asupra drepturilor
și libertăților fundamentale ale persoanei în faza de urmărire penală, pe care o exercită
judecătorul de drepturi și libertăți.
Invocarea existenței unei urgențe și a faptului că obținerea mandatului de
supraveghere de la judecătorul de drepturi și libertăți ar conduce la o întârziere
substanțială a cercetărilor, la pierderea, alterarea sau distrugerea probelor, ar pune în
pericol siguranța persoanei vătămate, a martorului sau membrilor familiilor acestora, nu
poate justifica o încălcare a acestui principiu, care stă la baza întregului proces penal și
este menit să asigure realizarea unui proces echitabil. Totodată, această derogare
nepermisă de la un principiu fundamental al procesului penal apare nejustificată şi din
punct de vedere al vreunei oportunităţi sau interes practic, întrucât, la reglementarea
competențelor judecătorului de drepturi și libertăți s-a avut în vedere faptul că acesta va
222
trebui să facă faţă şi unor situații de urgență. De altfel, toate competențele judecătorului
de drepturi și libertăți de a autoriza și dispune restrângerea drepturilor și libertăților
fundamentale în cursul urmăririi penale presupun intervenții de urgență ale acestui nou
organ judiciar.
316
D.Ciuncan, Înregistrările audio şi video, mijloace de probă, RRD nr.1/1997, p.57; Gh.Mateuţ, op. cit.p.70.
223
La procesul-verbal se ataşează, în plic sigilat, o copie a suportului care conţine
rezultatul activităţilor de supraveghere tehnică. Suportul sau o copie certificată a
acestuia se păstrează la sediul parchetului, în locuri speciale, în plic sigilat şi va fi pus la
dispoziţia instanţei, la solicitarea acesteia. După sesizarea instanţei, copia suportului care
conţine activităţile de supraveghere tehnică şi copii de pe procesele-verbale se păstrează
la grefa instanţei, în locuri speciale, în plic sigilat, la dispoziţia exclusivă a judecătorului
sau completului învestit cu soluţionarea cauzei.
Orice persoană autorizată care realizează copii ale unui suport de stocare a datelor
informatice care conţine rezultatul activităţilor de supraveghere tehnică are posibilitatea
să verifice integritatea datelor incluse în suportul original şi, după efectuarea copiei, să
semneze datele incluse în aceasta, utilizând o semnătură electronică extinsă bazată pe un
certificat calificat eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat şi care
permite identificarea neambiguă a persoanei autorizate, aceasta asumându-şi astfel
responsabilitatea în ceea ce priveşte integritatea datelor.
Convorbirile, comunicările sau conversaţiile purtate într-o altă limbă decât cea
română sunt transcrise în limba română, prin intermediul unui interpret, care are
obligaţia de a păstra confidenţialitatea.
Convorbirile, comunicările sau conversaţiile interceptate şi înregistrate, care
privesc fapta ce formează obiectul cercetării ori contribuie la identificarea ori localizarea
persoanelor, sunt redate de către procuror sau organul de cercetare penală într-un proces-
verbal în care se menţionează mandatul emis pentru efectuarea acestora, numerele
posturilor telefonice, datele de identificare ale sistemelor informatice ori ale punctelor de
acces, numele persoanelor ce au efectuat comunicările, dacă sunt cunoscute, data şi ora
fiecărei convorbiri sau comunicări. Procesul-verbal este certificat pentru autenticitate de
către procuror.
224
Textul este susceptibil de critici, în sensul în care nu reglementează o
protecție efectivă a drepturilor persoanei vizate. Astfel, dispoziția din alin. 1 are numai
o valoare de principiu, iar excepțiile instituite la alin. 2 permit procurorului să amâne
informarea sau prezentarea suporturilor pe care sunt stocate activitățile de supraveghere
tehnică ori a proceselor–verbale de redare practic în orice cauză, cu motivarea că
dezvăluirea lor ar perturba sau periclita buna desfășurare a urmăririi penale, ar pune în
pericol siguranța victimei, a martorilor sau membrilor familiilor acestora sau ar crea
dificultăți în supravegherea tehnică asupra altor persoane implicate în cauză.
De asemenea, pentru respectarea principiului simetriei, era indicat ca
această obligație de informare să revină în sarcina judecătorului de drepturi libertăți -
care putea asigura o cântărire obiectivă a aplicabilității excepțiilor de la alin.2 al art.145
- și nu în sarcina procurorului.
Textul art.146 C.pr.pen. prevede principiul conservării suporturilor materiale la
sediul instanței competente, în locuri special amenajate, în plic sigilat, cu asigurarea
confidenţialităţii, pe care fiecare instanță va trebui să le constituie.
Dacă în cauză instanţa va pronunţa o hotărâre de condamnare, de renunţare la
aplicarea pedepsei sau de amânare a aplicării pedepsei, de achitare ori încetare a
procesului penal, rămasă definitivă, suportul material sau copia acestuia se conservă prin
arhivare odată cu dosarul cauzei la sediul instanţei, în locuri speciale, cu asigurarea
confidenţialităţii.
225
Potrivit textului de lege, reţinerea, predarea şi percheziţionarea trimiterilor poştale
se poate dispune de judecătorul de drepturi şi libertăţi de la instanţa căreia i-ar reveni
competenţa să judece cauza în primă instanţă sau de la instanţa corespunzătoare în grad
acesteia în a cărei circumscripţie se află sediul parchetului din care face parte procurorul
care a întocmit propunerea, cu privire la scrisorile, trimiterile poştale sau obiectele
trimise ori primite de făptuitor, suspect, inculpat sau de orice persoană care este
bănuită că primeşte ori trimite prin orice mijloc aceste bunuri de la făptuitor, suspect
sau inculpat ori bunuri destinate acestuia, dacă:
a) există o suspiciune rezonabilă cu privire la pregătirea sau săvârşirea unei
infracţiuni;
b) măsura este necesară şi proporţională cu restrângerea drepturilor şi libertăţilor
fundamentale, date fiind particularităţile cauzei, importanţa informaţiilor sau a probelor
ce urmează a fi obţinute ori gravitatea infracţiunii;
c) probele nu ar putea fi obţinute în alt mod sau obţinerea lor ar presupune
dificultăţi deosebite ce ar prejudicia ancheta ori există un pericol pentru siguranţa
persoanelor sau a unor bunuri de valoare.
Este interzisă reţinerea, predarea şi percheziţionarea corespondenţei sau a
trimiterilor poştale trimise ori primite în raporturile dintre avocat şi suspectul, inculpatul
sau orice altă persoană pe care acesta o apără, cu excepţia situaţiilor în care există date
că avocatul săvârşeşte sau pregăteşte săvârşirea unei infracţiuni dintre cele prevăzute la
art. 139 alin. (2).
În cazurile în care există urgenţă, iar obţinerea mandatului de reţinere, predare şi
percheziţionare a trimiterilor poştale în condiţiile art.140 ar conduce la o întârziere
substanţială a cercetărilor, la pierderea, alterarea sau distrugerea probelor ori ar pune în
pericol siguranţa victimei sau a altor persoane şi sunt îndeplinite condiţiile prevăzute la
alin. (1) şi (2), procurorul va putea dispune, pe o durată de maximum 48 de ore,
măsurile prevăzute la alin. (1).
Unităţile poştale sau de transport şi orice alte persoane fizice sau juridice care
efectuează activităţi de transport sau transfer de informaţii sunt obligate să reţină şi să
predea procurorului scrisorile, trimiterile poştale ori obiectele la care se face referire în
mandatul dispus de judecător sau în autorizaţia emisă de procuror.
Corespondenţa, trimiterile poştale sau obiectele ridicate şi percheziţionate care nu
au legătură cu cauza se restituie destinatarului.
După efectuarea activităţilor autorizate, procurorul îl informează, în cel mult 10
zile, în scris, pe fiecare subiect al unui mandat despre măsura ce a fost luată în privinţa
sa. După momentul informării, persoana ale cărei corespondenţă, trimiteri poştale sau
obiecte au fost ridicate şi percheziţionate are dreptul de a lua cunoştinţă de activităţile
efectuate.
226
Valorificarea înregistrărilor
Înregistrările au semnificaţia unor procedee probatorii similare constatărilor
tehnico-ştiinţifice sau expertizelor şi pot fi valorificate în planul probaţiunii prin
intermediul procesului-verbal în care sunt consemnate317.
Convorbirile înregistrate sunt redate integral în formă scrisă şi se ataşează la
procesul-verbal, cu certificarea pentru autenticitate de către organul de cercetare penlă,
verificat şi contrasemnat de procurorul care efectuează sau supraveghează urmărirea
penală. Când procurorul procedează la interceptări şi înregistrări, certificarea pentru
autenticitate se face de către acesta, iar verificarea şi contrasemnarea de către procurorul
ierarhic superior.
În situaţia în care convorbirile s-au desfăşurat într-o limbă străină, acestea se
transcriu în limba română, prin intermediul unui interpret.La procesul verbal se ataşează
banda magnetică sau orice alt tip de suport care conţine înregistrarea convorbirii, sigilată
cu sigiliul organului de urmărire penală. În cazul înregistrării de imagini se aplică
aceleaşi reguli, cu excepţia redării în forma scrisă. Despre conţinutul înregistrării video
se va face menţiune în cuprinsul procesului-verbal.
Caseta sau rola cu înregistrarea convorbirii, redarea înscrisă a acesteia şi procesul-
verbal se înaintează instanţei care, după ce ascultă procurorul şi părţile, hotărăşte care
dintre informaţiile culese prezintă interes în cercetarea şi soluţionarea cauzei, activitate
despre care încheie un proces-verbal318.
Dacă săvârşirea unor infracţiuni are loc prin convorbiri şi comunicări care conţin
secrete de stat, consemnarea se efectuează în procese-verbale separate, prezentarea sau
predarea acestora realizându-se în condiţii care să asigure păstrarea secretului de stat sau
a confidenţialităţii.
Casetele sau rolele, însoţite de transcrierea integrală şi copii de pe procesele-
verbale se păstrează la grefa instanţei, în locuri speciale, în plic sigilat.
Actuala reglementare a instituit încă o garanţie, în sensul că instanţa poate aproba,
la cererea motivată a inculpatului, a părţii civile sau a avocatului acestora, consultarea
părţilor din înregistrare şi din transcrierea integrală, depuse la grefă, care nu sunt
consemnate în procesul-verbal.
Înregistrările care nu au fost folosite ca mijloc de probă în cauză sunt distruse, în
baza dispoziţiei date de instanţă prin încheiere. Celelalte înregistrări sunt păstrare până
la arhivarea dosarului.
Înregistrarea convorbirilor dintre avocat şi justiţiabil nu poate fi folosită ca mijloc
de probă.
317
D.Ciuncan, Înregistrările audio şi video, mijloace de probă, RRD nr.1/1997, p.57; Gh.Mateuţ, op. cit.p.70.
318
În legislaţia italiană, înregistrările şi actele conexe sunt depozitate la secretariatul procurorului, unde sunt puse la
dispoziţia apărătorului inculpatului şi a celorlalte părţi pe perioada decisă de procuror. În acest termen (care poate fi
prelungi) părţile ascultă înregistrările, după care fragmentele irelevante sunt excluse şi distruse în prezenţa procurorului şi a
celorlalte părţi. Fragmentele care pot fi folosite ca mijloc de probă sunt transcrise integral şi sunt incluse în dosarul cauzei
227
5. Procedeele de descoperire şi de ridicare a
înscrisurilor şi a mijloacelor materiale de probă
A. Percheziţia
a) Noţiune. Clasificare
319
V.Dongoroz, op. cit., p.237
320
Înlocuirea cuvântului „magistrat” cu cel de judecător în Codul de procedură penală anterior excludea pentru prima dată
posibilitatea procurorului de a dispune o percheziţie.
228
obiecte sau înscrisuri şi percheziţia – în soluţionarea unei cauze penale. Efectuarea la
timp şi în bune condiţii a percheziţiilor şi a ridicării de obiecte şi înscrisuri asigură
procurarea unor probe indispensabile, iar uneori unice, pentru rezolvarea cauzei321.
Percheziţia poate fi efectuată ca urmare a refuzului de a se preda obiectele şi înscrisurile
solicitate dar se poate dispune şi distinct de ridicarea de obiecte şi înscrisuri322.
Diferit de reglementarea anterioară, care prevedea numai trei forme de
percheziţie: domiciliară, corporală şi, respectiv, asupra vehiculului, actualul cod prevede
expres percheziția informatică, o activitate deja prezentă în practica organelor de
urmărire penală, întemeiată pe dispozițiile art.56, Titlul III din Legea 161/2003, privind
unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a
funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției.
Percheziţia corporală323 constă în căutarea de obiecte si înscrisuri presupuse a se
afla sau a fi ascunse în îmbrăcăminte ori asupra corpului unei persoane324. Cercetarea
poate fi extinsă şi asupra corpului persoanei percheziţionate pentru a se descoperi
eventuale urme de violenţă sau alte semne revelatoare ale faptei săvârşite325.
Percheziţia domiciliară constă într-o cercetare efectuată în încăperile unde
locuieşte persoana percheziţionată şi în dependinţele acesteia.
Percheziția informatică constă în cercetarea, descoperirea, identificarea și
strângerea probelor stocate într-un sistem informatic sau suport de stocare a datelor
informatice, realizat prin intermediul unor mijloace tehnice și proceduri adecvate, de
natură să asigure integritatea informațiilor conținute de acestea.
321
V.Dongoroz, op. cit., p.238
322
Gr.Theodoru, op. cit., p.256
323
Codul de procedură penală anterior nu prevdea expres percheziția asupra unui vehicul însă perchziția corporală
presupunea inclusiv bagajele şi mijloacele de transport cu care călătorea persoana.
324
Gr.Theodoru, op. cit., p.256
325
V.Dongoroz, op. cit., p.237
326
S-a renunțat la condiția ca o persoană să tăgăduiască existența sau deținerea unui obiect, ori înscris, prevăzându-se că
este suficient să existe o suspiciune rezonabilă privind deținerea unui asemenea obiect. ori înscris.
229
Noțiunea de domiciliu a fost definită ca o locuință sau orice spaţiu delimitat în
orice mod ce aparţine ori este folosit de o persoană fizică sau juridică.
Noutățile relevante în materia procedurii de emitere a mandatului de percheziție
domiciliară pot fi rezumate după cum urmează:
- în cazul în care în timpul efectuării percheziției se constată că au fost transferate
probe ori date, sau că persoanele căutate s-au ascuns în locuri învecinate se extinde
valabilitatea mandatului de percheziție, în condițiile legii și pentru aceste locuri și se
continuă percheziția cu încuviințarea procurorului (art.158 alin.(3));
- în cursul judecății instanța, din oficiu sau la cererea procurorului, poate dispune
efectuarea unei percheziții în vederea punerii în executare a mandatului de arestare
preventivă a inculpatului, precum și în cazul în care există suspiciuni rezonabile că în
locul unde se solicit efectuarea percheziției există mijloace material de probe ce au
legătură cu infracțiunea ce face obiectul cauzei.
În art.159 se prevede, cu titlu de noutate, că, pe durata efectuării percheziției
organele judiciare pot restricționa libertatea de mișcare a persoanelor prezente sau
accesul altor persoane în locul unde se efectuează percheziția. De asemenea, în cazul
extinderii percheziției în locuințele învecinate, vor fi înștiințate persoanele din aceste
spații cu privire la această extindere. Mai mult, înainte de începerea percheziției
organele judiciare solicită predarea de bună voie a persoanelor sau a obiectelor căutate
(art. 159 alin.(8)), iar persoanelor ce urmează a fi percheziționate li se aduce la
cunoștință că au dreptul că la efectuarea percheziției să participe un avocat. În măsura în
care persoana supusă percheziției înțelege să exercite acest drept, este amânată începerea
percheziției până la sosirea acesteia, dar nu mai mult de 2 ore de la momentul în care a
fost comunicat acest drept și se iau măsuri de conservare a locului ce urmează a fi
percheziționat. Prin excepție, în cazul în care se impune efectuarea de urgență a
percheziției, ori când avocatul nu poate fi contactat, percheziția poate începe și înainte
de expirarea celor 2 ore (alin.(9)). De asemenea, persoanei percheziționate i se permite
să fie asistată ori reprezentată de o persoană de încredere.
Situațiile în care începerea percheziției se poate realiza fără prezentarea
mandatului, precum și în care este permisă pătrunderea forțată în spațiul percheziționat,
precum și situațiile în care este necesară și suficientă prezența martorului asistent sunt
expres și limitativ prevăzute de lege.
Organul judiciar care efectuează percheziția este obligat să evite daunele
nejustificate și să se limiteze la ridicarea numai obiectelor și înscrisurilor care au
legătură cu fapta ce face obiectul cauzei.
Cu ocazia percheziției se ridică întotdeauna înscrisurile sau obiectelor a căror
circulație este interzisă sau în privința există suspiciunea că pot avea legătură cu
săvârșirea unei infracțiuni pentru care urmărirea penală se pune din oficiu.
Noua reglementare este criticabilă sub aspectul reformulării condiției prevăzută de
Codul de procedură penală anterior, care se referă la cazul când o persoană căreia i s-a
cerut să predea un obiect sau înscris tăgăduiește existența sau deținerea acestora. Având
230
în vedere că percheziția domiciliară presupune o restrângere a dreptului constituțional al
inviolabilității domiciliului, credem că trebuia menținută condiția din vechiul CPP, a
cărei logică este că dreptul fundamental al persoanei poate fi restrâns numai atunci când
aceasta refuză sau tăgăduiește existența sau deținerea înscrisurilor sau obiectelor pe care
organul judiciar i-a solicitat să le prezinte. Faptul că reglementarea prezintă lacune sub
acest aspect rezultă chiar din alin.(8) al aceluiași text, unde se prevede că, înainte de
începerea percheziției, organul judiciar este obligat să solicite predarea de bună voie a
persoanelor sau obiectelor căutate, iar în caz de conformare percheziția nu se mai
efectuează.
Faza procesuală în care poate fi dispusă și organul competent:
- în cursul urmăririi penale, la cererea procurorului, de judecătorul de drepturi şi
libertăţi de la instanţa căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în primă instanţă sau
de la instanţa corespunzătoare în grad acesteia în a cărei circumscripţie se află sediul
parchetului din care face parte procurorul care efectuează sau supraveghează urmărirea
penală;
- în cursul judecăţii, percheziţia se dispune, din oficiu sau la cererea procurorului,
de către instanţa învestită cu judecarea cauzei.
În cursul judecăţii, din oficiu sau la cererea procurorului, instanţa de judecată
poate dispune efectuarea unei percheziţii în vederea punerii în executare a mandatului de
arestare preventivă a inculpatului, precum şi în cazul în care există suspiciuni rezonabile
că în locul unde se solicită efectuarea percheziţiei există mijloace materiale de probă ce
au legătură cu infracţiunea ce face obiectul cauzei.
Cu titlu de excepție de la competența exclusivă a judecătorului în a dispune
efectuarea percheziției, se prevede posibilitatea încuviințării de către procuror a
continuării efectuării unei percheziții care a fost începută, iar, în timpul efectuării
acesteia, se constată că au fost transferate probe, date sau că persoanele căutate s-au
ascuns în locuri învecinate, mandatul de percheziţie este valabil, în condiţiile legii, şi
pentru aceste locuri.
Atunci când sunt îndeplinite condițiile strict prevăzute de lege, procurorul
înaintează cererea împreună cu dosarul cauzei judecătorului de drepturi şi libertăţi.
Cererea prin care se solicită încuviinţarea efectuării percheziţiei domiciliare se
soluţionează, în termen de 24 de ore, în camera de consiliu, fără citarea părţilor, dar cu
participarea procurorului, care este obligatorie.
Judecătorul va putea dispune, prin încheiere (care trebuie să cuprindă mențiunile
din art.158 alin.7 C.pr.pen.), definitivă:
- admiterea cererii, atunci când este întemeiată şi încuviinţarea efectuării
percheziţiei, cu emiterea de îndată a mandatului de percheziţie în care trebuie precizată
perioada exactă a valabiltății acestuia. Întocmirea minutei este obligatorie.
- respingerea cererii, dacă apreciază că nu sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de
lege, dispune, prin încheiere, de efectuare a percheziţiei domiciliare.
231
O nouă cerere de efectuare a unei percheziţii domiciliare în acelaşi loc poate fi
formulată dacă au apărut ori s-au descoperit fapte sau împrejurări noi, necunoscute la
momentul soluţionării cererii anterioare de către judecător.
Organele judiciare care efectuează percheziţia sunt :
- procurorul sau organul de cercetare penală, însoţit, după caz, de lucrători
operativi, în cursul urmăririi penale; în cursul judecăţii, măsura se comunică
procurorului, în vederea efectuării acesteia.
Timpul de efectuare a percheziţiei: percheziţia domiciliară nu poate fi începută
înainte de ora 6,00 sau după ora 20,00, cu excepţia infracţiunii flagrante sau când
percheziţia urmează să se efectueze într-un local deschis publicului la acea oră.
Organul judiciar care efectuează percheziţia, se legitimează şi înmânează o copie
a mandatului emis de judecător persoanei la care se va efectua percheziţia,
reprezentantului acesteia sau unui membru al familiei, iar în lipsă, oricărei alte persoane
cu capacitate deplină de exerciţiu care cunoaşte persoana la care se va efectua
percheziţia şi, dacă este cazul, custodelui.
În cazul percheziţiei efectuate la sediul unei persoane juridice, mandatul de
percheziţie se înmânează reprezentantului acesteia sau, în lipsa reprezentantului, oricărei
alte persoane cu capacitate deplină de exerciţiu care se află în sediu ori este angajat al
persoanei juridice respective.
În cazul în care efectuarea percheziţiei este extinsă în locuinţele învecinate în
condiţiile art.158 alin. (3), persoanele din aceste spaţii vor fi înştiinţate cu privire la
extinderea efectuării percheziţiei.
Înainte de începerea percheziţiei, organul judiciar trebuie să solicite predarea de
bunăvoie a persoanelor sau a obiectelor căutate. Dacă persoanele sau obiectele indicate
în mandat sunt predate, percheziţia nu se mai efectuează.
O altă obligaţie prevăzută de lege pentru organul judiciar, menită să fixeze un
cadru procesual legal de efectuare a percheziţiei, în condiţiile respectării drepturilor şi
libertăţilor fundamentale ale persoanei percheziţionate, este cea înscrisă în alin. 9-11 al
art. 159 C. proc. pen., conform căreia organul judiciar aduce la cunoştinţa persoanelor că
au dreptul ca la efectuarea percheziţiei să participe un avocat. Dacă se solicită prezenţa
unui avocat, începerea percheziţiei este amânată până la sosirea acestuia, dar nu mai
mult de două ore de la momentul la care acest drept este comunicat, luându-se măsuri de
conservare a locului ce urmează a fi percheziţionat. În cazuri excepţionale, ce impun
efectuarea percheziţiei de urgenţă, sau în cazul în care avocatul nu poate fi contactat,
percheziţia poate începe şi înainte de expirarea termenului de două ore.
De asemenea, persoanei percheziţionate i se va permite să fie asistată ori
reprezentată de o persoană de încredere.
Dacă persoana la care se face percheziţia este reţinută ori arestată, va fi adusă la
percheziţie. În cazul în care nu poate fi adusă, ridicarea de obiecte şi înscrisuri, precum
şi percheziţia domiciliară se fac în prezenţa unui reprezentant ori martor asistent.
232
Organul judiciar care efectuează percheziţia are dreptul să deschidă, prin folosirea
forţei, încăperile, spaţiile, mobilierul şi alte obiecte în care s-ar putea găsi obiectele,
înscrisurile, urmele infracţiunii sau persoanele căutate, în cazul în care posesorul
acestora nu este prezent sau nu doreşte să le deschidă de bunăvoie. Condiția impusă de
lege este ca, la deschiderea acestor spații, organele judiciare ce efectuează percheziţia
trebuie să evite daunele nejustificate.
Obiectul percheziției domiciliare: organul judiciar este obligat să se limiteze la
ridicarea numai a obiectelor şi înscrisurilor care au legătură cu fapta pentru care se
efectuează urmărirea penală. Obiectele sau înscrisurile a căror circulaţie ori deţinere este
interzisă sau în privinţa cărora există suspiciunea că pot avea o legătură cu săvârşirea
unei infracţiuni pentru care acţiunea penală se pune în mişcare din oficiu se ridică
întotdeauna.
În mod excepţional, percheziţia poate începe și fără întrunirea condițiilor legale,
constând în înmânarea copiei mandatului de percheziţie, solicitarea prealabilă de predare
a persoanei sau a obiectelor, precum şi informarea prealabilă privind posibilitatea
solicitării prezenţei unui avocat ori a unei persoane de încredere, în următoarele cazuri:
a) când este evident faptul că se fac pregătiri pentru acoperirea urmelor sau
distrugerea probelor ori a elementelor ce prezintă importanţă pentru cauză;
b) dacă există suspiciunea că în spaţiul în care urmează a se efectua percheziţia se
află o persoană a cărei viaţă sau integritate fizică este pusă în pericol;
c) dacă există suspiciunea că persoana căutată s-ar putea sustrage procedurii.
În aceste situații, copia mandatului de percheziţie se va înmâna de îndată ce este
posibil.
În cazul în care în spaţiul unde urmează a fi efectuată percheziţia nu se află nicio
persoană, aceasta se efectuează în prezenţa unui martor asistent.
Organele judiciare care efectuează percheziţia pot folosi forţa, în mod adecvat şi
proporţional, pentru a pătrunde într-un domiciliu:
a) dacă există motive temeinice pentru a anticipa rezistenţă armată sau alte tipuri
de violenţă ori există un pericol cu privire la distrugerea probelor;
b) în cazul unui refuz sau dacă nu a fost primit niciun răspuns la solicitările
organelor judiciare de a pătrunde în domiciliu.
Este interzisă efectuarea în acelaşi timp cu percheziţia a oricăror acte procedurale
în aceeaşi cauză, care prin natura lor împiedică persoana la care se face percheziţia să
participe la efectuarea acesteia, cu excepţia situaţiei în care se desfăşoară, în aceeaşi
cauză, simultan mai multe percheziţii.
Ca o garanţie a legalităţii de efectuare a măsurii, locul în care se desfăşoară
percheziţia, precum şi persoanele sau obiectele găsite pe parcursul percheziţionării pot fi
fotografiate ori înregistrate audiovideo. Înregistrarea audiovideo sau fotografiile
efectuate vor fi anexate procesului-verbal de percheziţie, făcând parte integrantă din
acesta.
233
Identificarea şi păstrarea obiectelor
În cursul efectuării percheziţiei, organul judiciar trebuie să prezinte obiectele sau
înscrisurile identificate persoanei de la care sunt ridicate şi celor care asistă, pentru a fi
recunoscute şi a fi însemnate de către acestea spre neschimbare, după care se etichetează
şi se sigilează. Prezentarea acestor obiecte şi înscrisuri persoanelor prezente şi celor care
asistă constituie atât o garanţie a legalităţii de efectuare a măsurii, dar are şi menirea de a
face practic imposibilă o contestaţie ulterioară cu privire la provenienţa şi identitatea
acestora327.
Obiectele care nu pot fi însemnate ori pe care nu se pot aplica etichete şi sigilii se
împachetează sau se închid, pe cât posibil împreună, după care se aplică sigilii.
Obiectele care nu pot fi ridicate328 se lasă în păstrarea celui la care se află sau a
unui custode. Persoanei căreia i se lasă spre păstrare obiectele i se pune în vedere că are
obligaţia de a le păstra şi conserva, precum şi de a le pune la dispoziţia organelor de
urmărire penală, la cererea acestora, sub sancţiunea prevăzută la art. 275 din Codul
penal.
Probele pentru analiză se iau cel puţin în dublu şi se sigilează. Una dintre probe se
lasă celui de la care se ridică, iar în lipsa acestuia, unui reprezentant ori martor asistent.
Proba lăsată persoanei în cauză dă posibilitatea acesteia de a cere o nouă analiză
în cazul în care are îndoieli cu privire la autenticitatea probei analizate sau cu privire la
obiectivitatea analizei de la laborator. Această dispoziţie legală crează o garanţie în plus
a dreptului de apărare329.
Cu privire la efectuarea percheziţiei, legea prevede obligativitatea consemnării
acestora într-un proces-verbal, care trebuie să cuprindă, în afara menţiunilor generale
prevăzute de art.161 alin.2 C. proc. pen., următoarele: locul, timpul şi condiţiile în care
înscrisurile şi obiectele au fost descoperite şi ridicate, enumerarea şi descrierea lor
amănunţită, pentru a putea fi recunoscute. Totodată, se va face menţiune şi despre
obiectele care nu au fost ridicate, precum şi de acelea care au fost lăsate în păstrare.
Procesul-verbal se semnează pe fiecare pagină şi la sfârşit de cel care îl încheie,
de persoana la care s-a făcut percheziţia, de avocatul acesteia, dacă a fost prezent,
precum şi de persoanele ce au fost prezente la efectuarea percheziţiei. Dacă vreuna
dintre aceste persoane nu poate sau refuză să semneze, se face menţiune despre aceasta,
precum şi despre motivele imposibilităţii sau refuzului de a semna.
Copia procesului-verbal se lasă persoanei la care s-a făcut percheziţia sau de la
care s-au ridicat obiectele şi înscrisurile, ori reprezentantului acesteia sau unui membru
al familiei, iar în lipsă, uneia dintre persoanele prevăzute care au participat la
percheziţie.
Pentru ca obiectele şi înscrisurile ridicate să poată servi la soluţionarea cauzei
penale, legiuitorul a prevăzut reguli speciale de conservare, restituire sau valorificare a
327
V.Dongoroz, op. cit., p. 252
328
Unele obiecte nu pot fi ridicate fie din cauza numărului lor, a volumului sau naturii lor
329
Ibidem, p. 253
234
acestora.
Astfel, art.162 C.pr.pen. prevde că obiectele ori înscrisurile ridicate care constituie
mijloace de probă sunt ataşate la dosar sau păstrate în alt mod, iar urmele săvârşirii
infracţiunii se ridică şi sunt conservate.
Obiectele, înscrisurile şi urmele ridicate, care nu sunt ataşate la dosar, pot fi
fotografiate. Fotografiile se vizează de organul de urmărire penală şi se ataşează la
dosar.
Mijloacele materiale de probă se păstrează de organul de urmărire penală sau de
instanţa de judecată la care se găseşte dosarul, până la soluţionarea definitivă a cauzei.
Sunt supuse restituirii persoanei căreia îi aparţin:
- obiectele şi înscrisurile predate sau ridicate în urma percheziţiei şi care nu au
legătură cu cauza, cu excepţia celor care sunt supuse confiscării, în condiţiile legii;
- obiectele ce servesc ca mijloc de probă, dacă nu sunt supuse confiscării, pot fi
restituite persoanei căreia îi aparţin, chiar înainte de soluţionarea definitivă a procesului,
afată de cazul când prin această restituire s-ar putea stânjeni aflarea adevărului. Organul
de urmărire penală sau instanţa de judecată pune în vedere persoanei căreia i-au fost
restituite obiectele, că este obligată să le păstreze până la soluţionarea definitivă a
cauzei.
Dacă obiectele ridicate sunt dintre cele arătate în art.252 alin.2330 C.proc.pen. şi,
dacă nu este cazul a fi restituite, se conservă sau se valorifică prin intermediul unităţilor
de profil.
d. Percheziția corporală
Cu privire la percheziţia corporală, diferit de codul anterior, care reglementa
330
Bunurile perisabile, obiectele din metale sau pietre preţioase, mijloace de plată străine, titlurile de valoare internî, obiecte
de artă şi muzeu, colecţiile de valoare, precum şi sumele de bani.
235
efectuarea percheziției corporale într-un singur text, printr-o normă de trimitere la
dispozițiile generale privind procedura percheziției, actuala reglementare aduce
următoarele elemente de noutate:
- definește percheziția corporală, cu referire la activitățile concrete care trebuie
efectuate pentru a duce la îndeplinire măsura (alin.(1));
- prevede cazurile și condițiile în care se recurge la percheziția corporală,
respectiv atunci când există o suspiciune rezonabilă că prin efectuarea ei se vor
descoperi urme ale infracțiunii, corpuri delicte, ori alte obiecte ce prezintă importanță
pentru aflarea adevărului în cauză (alin.(2));
- extinde competența de a efectua percheziția corporală care, în reglementarea
actuală, revine numai organelor judiciare, și include posibilitatea efectuării percheziției
de către price autoritate cu atribuții în asigurarea ordinii și securității publice (alin.(2)).
- se prevede expres condiția ca organul judiciar trebuie să ia măsuri ca percheziția
corporală să fie efectuată cu respectarea dreptului la integritate de o persoană de același
sex. De asemenea, înainte de începerea percheziției, urmează a se solicita persoanei
predarea de bună voie a obiectelor căutate, iar, în cazul predării, percheziția nu se mai
efectuează, exceptând cazul când se consideră util să se caute alte obiecte sau urme.
În opinia noastră reglementarea percheziției corporale este criticabilă sub aspectul
competenței organului prevăzut să o efectueze. Percheziția corporală presupune o
ingerință în dreptul constituțional la inviolabilitatea și libertatea persoanei astfel că
dreptul de a o dispune trebuie să revină judecătorului de drepturi și libertăți și numai
prin excepție, în cazul unei infracțiuni flagrante, prin derogare, aceasta să poată fi
efectuată de orice organ judiciar, ori de orice autoritate cu atribuții în asigurarea ordinii
și securității publice.
Percheziţia corporală presupune examinarea corporală externă a unei persoane, a
cavităţii bucale, a nasului, a urechilor, a părului, a îmbrăcămintei, a obiectelor pe care o
persoană le are asupra sa sau sub controlul său, la momentul efectuării percheziţiei.
Cazuri de efectuare a percheziției corporale: existența unei suspiciuni rezonabile
că prin efectuarea unei percheziţii corporale vor fi descoperite urme ale infracţiunii,
corpuri delicte ori alte obiecte ce prezintă importanţă pentru aflarea adevărului în cauză.
Organ competent: organele judiciare sau orice autoritate cu atribuţii în asigurarea
ordinii şi securităţii publice procedează la efectuarea acesteia.
Ca o condiție prealabilă pentru a proceda la efectuarea percheziției, legea instituie
două obligații pentru organul judiciar:
- să ia măsuri ca percheziţia să fie efectuată cu respectarea demnităţii umane;
Percheziţia se efectuează de o persoană de acelaşi sex cu persoana percheziţionată.
- să solicite persoanei percheziţionate predarea de bunăvoie a obiectelor căutate.
Dacă obiectele căutate sunt predate, nu se mai efectuează percheziţia, cu excepţia
cazului când se consideră util să se procedeze la aceasta, pentru căutarea altor obiecte
sau urme.
236
Procesul-verbal de percheziţie trebuie să cuprindă mențiunile din art.166 alin.4
C.pr.pen. trebuie semnat pe fiecare pagină şi la sfârşit de cel care îl încheie şi de
persoana percheziţionată. Dacă persoana percheziţionată nu poate sau refuză să
semneze, se face menţiune despre aceasta, precum şi despre motivele imposibilităţii sau
refuzului de a semna.
O copie a procesului-verbal se lasă persoanei percheziţionate.
f.Percheziția informatică
Textele art.168-169 reglementează procedeul probatoriu al percheziției
informatice, instituție care nu are un corespondent în reglementarea anterioară, deși
procedeul era aplicat în practică, în temeiul dispozițiilor generale în materia
perchezițiilor.
Textul oferă o definiție legală a procedeului probatoriu (alin.1), în raport de
scopul urmărit, anume, acela de cercetare, descoperire, identificare și strângere a
probelor stocate într-un sistem informatic sau suport de stocare a datelor informatice,
realizat prin intermediul unor mijloace tehnice și proceduri adecvate, de natură să
asigure integritatea informațiilor conținute de acestea.
Competența de a dispune această nouă formă de percheziție revine judecătorului
de drepturi și libertăți în cazurile în care, pentru descoperirea și strângerea probelor, este
necesară verificarea unui sistem informatic sau a unui suport de stocare a datelor
informatice. Procedura obținerii autorizației de percheziție este una ex parte, care se
derulează în camera de consiliu, cu participarea procurorului.
Procurorul are dreptul de a solicita completarea autorizației inițiale, post factum,
în situațiile în care cu ocazia percheziției unui sistem informatic sau unui suport de
stocare a datelor informatice se constată că datele informatice căutate sunt cuprinse într-
un alt sistem informatic ori suport de stocare și sunt accesibile din sistemul sau suportul
inițial. Considerăm că, atunci când o asemenea extindere este refuzată, se impune
excluderea oricăror probe astfel obținute, ca nelegale.
Pentru asigurarea integrității datelor stocate pe obiectele ridicate procurorul
dispune efectuarea de copii cu mijloace tehnice și proceduri adecvate pentru a se asigura
integritatea informațiilor. Se prevede, în scopul protejării drepturilor și intereselor
legitime ale persoanelor, posibilitatea efectuării de copii, din dispoziția procurorului, în
cazul în care ridicarea obiectelor care conțin date informatice ar afecta grav desfășurarea
activității persoanelor care dețin aceste obiecte.
Percheziția unui sistem informatic sau a unui suport de stocare se efectuează,
237
atunci când este posibil, în prezența suspectului, ori a inculpatului sau a unui
reprezentant al acestuia ori a unui martor. Suspectul sau inculpatul pot solicita însă ca
percheziția să fie efectuată și în lipsa lor, caz în care prezența unui martor este
obligatorie.
Îndeplinirea măsurii se realizează de către organul de urmărire penală indicat de
către procuror în cererea adresată către instanță; în opinia noastră nerespectarea acestei
obligații poate atrage, excluderea probelor, ca nelegale.
Pentru a asigura respectarea drepturilor fundamentale, organul de urmărire penală
este obligat să ia măsuri ca percheziția să fie efectuată fără ca faptele și împrejurările din
viața personală a celui cu privire la care se efectuează percheziția să devină, în mod
nejustificat, publice. Din aceleași motive, datele informatice cu caracter secret,
identificate cu ocazia percheziţiei se păstrează în condițiile legii.
Organ competent:
- în cursul urmăririi penale, poate dispune efectuarea unei percheziţii
informatice, la cererea procurorului judecătorul de drepturi şi libertăţi de la
instanţa căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în primă instanţă sau de
la instanţa corespunzătoare în grad acesteia în a cărei circumscripţie se află
sediul parchetului din care face parte procurorul care efectuează sau
supraveghează urmărirea penală.
- în cursul judecăţii, percheziţia informatică se dispune de către
instanţă, din oficiu sau la cererea procurorului, a părţilor ori a persoanei
vătămate, în cazurile prevăzute la alin. (2).
Condiția impusă de lege pentru efectuarea unei percheziții informatice: să fie
necesară cercetarea unui sistem informatic sau a unui suport de stocare a datelor
informatice pentru descoperirea şi strângerea probelor.
Procedura de dispunere a percheziției informatice
Atunci când consideră necesară o percheziţie informatică pentru descoperirea
probelor în legătură cu săvârșirea unei infracțiuni, procurorul înaintează cererea prin
care se solicită încuviinţarea efectuării acesteia, împreună cu dosarul cauzei,
judecătorului de drepturi şi libertăţi.
Cererea se soluţionează în camera de consiliu, fără citarea părţilor, dar cu
participarea obligatorie a procurorului, care va formula concluzii în fața judecătorului.
Judecătorul dispune printr-o încheiere - care nu este supusă căilor de atac -
admiterea cererii, atunci când aceasta este întemeiată, încuviinţarea efectuării
percheziţiei informatice şi emite de îndată mandatul de percheziţie.
În situația în care, cu ocazia efectuării percheziţiei unui sistem informatic sau a
unui suport de stocare a datelor informatice, se constată că datele informatice căutate
sunt cuprinse într-un alt sistem informatic ori suport de stocare a datelor informatice şi
sunt accesibile din sistemul sau suportul iniţial, procurorul dispune de îndată
conservarea, copierea datelor informatice identificate şi va solicita de urgenţă
238
completarea mandatului.
În vederea executării percheziţiei dispuse, pentru asigurarea integrităţii datelor
informatice stocate pe obiectele ridicate, procurorul dispune efectuarea de copii.
Garanții pentru efectuarea percheziției cu respectarea drepturilor procesuale ale
suspectului și inculpatului:
- organele de urmărire penală trebuie să ia măsuri ca percheziţia informatică să fie
efectuată fără ca faptele şi împrejurările din viaţa personală a celui la care se efectuează
percheziţia să devină, în mod nejustificat, publice;
- dacă ridicarea obiectelor care conţin datele informatice ar afecta grav
desfăşurarea activităţii persoanelor care deţin aceste obiecte, procurorul va putea
dispune efectuarea de copii, pentru a servi ca mijloc de probă. Copiile se realizează cu
mijloace tehnice şi proceduri adecvate, de natură să asigure integritatea informaţiilor
conţinute de acestea.
- percheziţia în sistem informatic sau a unui suport de stocare a datelor
informatice se efectuează în prezenţa suspectului ori a inculpatului, dispoziţiile art. 159
alin. (10) şi (11) aplicându-se în mod corespunzător.
Percheziţia în sistem informatic ori a unui suport de stocare a datelor informatice
se efectuează de un specialist care funcţionează în cadrul organelor judiciare sau din
afara acestora, în prezenţa procurorului sau a organului de cercetare penală.
Datele rezultate în urma efectuării percheziției se consemnează într-un proces-
verbal de percheziţie informatică, care trebuie să cuprindă: numele persoanei de la care
a fost ridicat sistemul informatic sau suporturile de stocare a datelor informatice ori
numele persoanei al cărei sistem informatic este cercetat; numele persoanei care a
efectuat percheziţia; numele persoanelor prezente la efectuarea percheziţiei; descrierea şi
enumerarea sistemelor informatice ori suporturilor de stocare a datelor informatice faţă
de care s-a dispus percheziţia; descrierea şi enumerarea activităţilor desfăşurate;
descrierea şi enumerarea datelor informatice descoperite cu ocazia percheziţiei;
semnătura sau ştampila persoanei care a efectuat percheziţia; semnătura persoanelor
prezente la efectuarea percheziţiei.
Datele informatice identificate cu caracter secret se păstrează în condiţiile legii.
Pentru a putea fi folosite ca mijloace de probă în procesul penal, unele obiecte sau
înscrisuri trebuie descoperite şi strânse de către organele de urmărire penală, prin
intermediul unor procedee reglementate de Codul de procedură penală.
Potrivit art.170 C. proc. pen., organul de urmărire penală sau instanţa de judecată
are obligaţia să ridice obiectele şi înscrisurile ce pot servi ca mijloc de probă în procesul
penal.
239
Ridicarea de obiecte şi înscrisuri este un act procedural, care presupune
cunoaşterea, de către organele judiciare a locului unde se găsesc acestea.
Legiuitorul a instituit două modalităţi de efectuare a acestei activităţi:
- ridicarea la cerere (art.170 C.proc.pen.);
- ridicarea silită (art.171 C.proc.pen.)
Ridicarea la cerere constă în luarea obiectelor sau înscrisurilor ce pot servi ca
mijloc de probă, de la persoana fizică sau juridică care le are în posesie şi care este
obligată să le prezinte şi să le predea, sub luare de dovadă, organelor judiciare.
Dacă organul de urmărire penală sau instanţa de judecată apreciază că şi o copie
de pe un înscris poate servi ca mijloc de probă, reţine numai copia.
Dacă obiectul sau înscrisul are caracter secret ori confidenţial, prezentarea sau
predarea se face în condiţii care să asigure păstrarea secretului ori a confidenţialităţii.
Nerespectarea acestei dispoziţii legale constituie infracţiune (art. ..... C. pen.).
Ridicarea silită constă în luarea obiectelor sau înscrisurilor, atunci când nu au fost
predate de bunăvoie, la cererea organelor judiciare (organul de urmărire penală va
dispune prin ordonanţă, iar instanţa de judecată, prin încheiere).
În cursul judecăţii dispoziţia de ridicare silită a obiectelor sau înscrisurilor se
comunică procurorului, care ia măsuri de aducere la îndeplinire, prin organul de
cercetare penală.
O ridicare specială de înscrisuri şi obiecte se referă la corespondenţa şi obiectele
trimise de suspect sau inculpat ori adresate acestuia şi aflate în posesia unităţilor poştale
sau de transport.
Organ competent
Referitor la procedeul predării obiectelor sau înscrisurilor, diferit de
reglementarea anterioară, Codul de procedură penală prevede că ridicarea unui obiect ori
a unui înscris se face, în cursul urmăririi penale, cu aprobarea judecătorului de drepturi
și libertăți, iar în cursul judecății din dispoziția instanței de judecată atunci când există o
suspiciune rezonabilă cu privire la pregătirea sau săvârșirea unei infracțiuni și sunt
temeiuri de a se crede că acestea pot servi ca mijloc de probă.
Textul (alin.3) oferă o definiție legală conceptului de „date referitoare la abonați
sau utilizatori”, care permit identificarea comunicării, dar nu și a mesajului transmis,
scop în care este necesar a se recurge la un alt procedeu probatoriu, respectiv, cel
reglementat la art.139 din CPP.
Criticabil este că textul alin.1 păstrează formularea defectuoasă de la art.139
alin.(1) și (2) în ceea ce priveşte condiţia existenţei „suspiciunilor rezonabile” privind
,,pregătirea săvârșirii unei infracțiuni” pentru că actele premergătoare nu au o
incriminare de sine-stătătoare. Din această perspectivă, semnalăm și riscul producerii
unor abuzuri în practică, rezultând din ușurința cu care se va recurge, în faza de urmărire
penală, la aceste procedee probatorii care reprezintă, în sine, o ingerință în dreptul
240
constituțional la secretul corespondenței (art.28 din Constituție).
Pentru a se dispune ridicarea unui obiect ori a unui înscris trebuie îndeplinite
cumulativ două condiții:
- să existe o suspiciune rezonabilă cu privire la pregătirea sau săvârşirea unei
infracţiuni;
- sunt temeiuri de a se crede că un obiect ori un înscris poate servi ca mijloc de
probă în cauză.
Dacă sunt întrunite aceste condiții, organul de urmărire penală sau instanţa de
judecată poate dispune persoanei fizice sau juridice în posesia căreia se află să le
prezinte şi să le predea, sub luare de dovadă.
În aceleași condiții organul de urmărire penală sau instanța poate dispune ca orice
persoană fizică sau juridică de pe teritoriul României să comunice datele informatice
aflate în posesia sau sub controlul său şi care sunt stocate într-un sistem informatic ori
pe un suport de stocare informatic și ca orice furnizor de servicii informatice care
prestează pe teritoriul României să comunice datele aflate în posesia sau controlul său
referitoare la abonați, utilizatori și la astfel de servicii (alin. 2).
Semnătura electronică
Persoanele fizice sau juridice, inclusiv furnizorii de reţele publice de comunicaţii
electronice sau furnizorii de servicii de comunicaţii electronice destinate publicului, au
posibilitatea să asigure semnarea datelor solicitate în baza alin. (2), utilizând o
semnătură electronică extinsă bazată pe un certificat calificat eliberat de un furnizor de
servicii de certificare acreditat.
Orice persoană autorizată care transmite date solicitate în baza alin. (2) are
posibilitatea să semneze datele transmise utilizând o semnătură electronică extinsă
bazată pe un certificat calificat eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat
şi care permite identificarea neambiguă a persoanei autorizate, aceasta asumându-şi
astfel responsabilitatea în ceea ce priveşte integritatea datelor transmise.
Orice persoană autorizată care primeşte date solicitate în baza alin. (2) are
posibilitatea să verifice integritatea datelor primite şi să certifice această integritate prin
semnarea datelor, utilizând o semnătură electronică extinsă bazată pe un certificat
calificat eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat şi care permite
identificarea neambiguă a persoanei autorizate.
Fiecare persoană care certifică datele sub semnătură electronică răspunde potrivit
legii pentru integritatea şi securitatea acestor date.
Ordonanţa organului de urmărire penală sau încheierea instanţei trebuie să
cuprindă: numele şi semnătura persoanei care a dispus predarea, numele persoanei ce
este obligată să predea obiectul, înscrisul ori datele informatice, descrierea obiectului,
înscrisului sau a datelor informatice ce trebuie predate, precum şi data şi locul unde
trebuie să fie predate.
241
Dacă organul de urmărire penală sau instanţa de judecată apreciază că şi o copie a
unui înscris sau a datelor informatice poate servi ca mijloc de probă, reţine numai copia.
Dacă obiectul, înscrisul sau datele informatice au caracter secret ori confidenţial,
prezentarea sau predarea se face în condiţii care să asigure păstrarea secretului ori a
confidenţialităţii.
Împotriva măsurii de ridicare silită sau a modului de aducere la îndeplinire a
acesteia se poate face plângere de către orice persoană interesată. Dispoziţiile art. 250 se
vor aplica în mod corespunzător.
6. EXPERTIZELE ȘI CONSTATĂRILE
A. Expertiza
a) Noţiune şi importanţă
Soluţionarea legală şi temeinică a unui proces penal presupune clarificarea tuturor
faptelor sau împrejurărilor privind cauza, operaţie care necesită apelarea la cunoştinţele
unor specialişti (experţi) din alte domenii decât cele juridice. În acest sens, în baza
art.172 C. proc. pen., organul de urmărire penală ori instanţa de judecată pot dispune, la
cerere sau din oficiu, efectuarea unei expertize, atunci când pentru constatarea,
clarificarea sau evaluarea unor fapte ori împrejurări ce prezintă importanţă pentru aflarea
adevărului în cauză este necesară şi opinia unui expert.
Expertul este persoana fizică având cunoştinţe de specialitate într-un anumit
domeniu al ştiinţei, tehnicii sau artei, abilitată oficial în calitate de expert, chemată în
procesul penal pentru lămurirea chestiunilor care necesită astfel de cunoştinţe331.
Cercetarea pe care o întreprinde expertul se numeşte expertiză. Concluziile expertului
reprezintă probe, iar raportul de expertiză în care sunt cuprinse constituie mijlocul de
probă.
Importanţa deosebită a expertizei în procesul penal se evidenţiază prin solicitarea,
tot mai frecventă, a concursului unor specialişti, impusă atât de nevoia lărgirii
posibilităţilor de perfecţionare a activităţii de înfăptuire a justiţiei, cât şi de progresul
rapid al ştiinţei şi tehnicii332. Rolul deosebit al expertizei în aflarea adevărului într-o
cauză penală a determinat pe unii autori să afirme că ne aflăm într-o „perioadă de
desfăşurare ştiinţifică a probelor”333.
Elemente de probă îndoielnice sau simple indicii pot, în urma expertizei, să fie
331
Ibidem.
332
E.Stancu, Criminalistica, Ed.Did. şi Ped., R.A., Buc. 1994, p.59
333
S.Screvens, „Reflexions sur l΄expertize en matière pénale”, în Revue de droit pénal et criminologie” nr.2/1964, p.110
242
reţinute ca probe temeinice sau înlăturate ca fără valoare334.
Importanţa expertizei sporeşte odată cu evoluţia ştiinţei şi tehnicii aplicate în
activitatea judiciară, probaţiunea întemeindu-se astfel pe date ştiinţifice, cu caracter
obiectiv, faţă de relatările unor persoane, care prezintă anumită subiectivitate335.
Reglementarea expertizelor în art.172-191 C.pr.pen. are în vedere necesitatea
administrării cu celeritate a probatoriului, dar și importanța acestui procedeu probatoriu,
cu un înalt grad de specializare tehnico-științifică, în economia procesului penal. Sunt
astfel reglementate în detaliu tipurile de expertize ce pot fi administrate în procesul
penal, precum și procedura efectuării acestora.
Materia a fost regândită, renunțându-se la instituțiile constatării tehnico-științifice
și medico-legale, reglementate de CPP anterior (art.112-115). Au fost extinse și
perfecționate noi forme de expertiză cum sunt cea toxicologică și genetic judiciară,
precum și noi modalități de examinare științifice cum este examinarea medico-legală a
persoanei și examinarea fizică a persoanei, autopsia medico–legală, exhumarea și
autopsia medico–legală a fetusului sau a nou născutului.
Expertiza, ca mijloc de probă are numeroase puncte comune cu constatările336,
dar, procesual, se deosebeşte de acestea.
În ce priveşte aspectele comune, atât expertizele, cât şi constatările:
- presupun o activitate efectuată de specialişti din diverse ramuri de activitate;
- obiectul lor este fixat de organele judiciare;
- scopul acestor activităţi constă în obţinerea unor probe necesare aflării
adevărului într-o cauză penală;
- concluziile specialiştilor sunt cuprinse într-un raport.
Deosebirile dintre expertize şi constatări constau în următoarele:
- constatările sunt caracterizate prin urgenţa dispunerii lor într-un moment foarte
apropiat săvârşirii infracţiunii, în timp ce în cazul expertizelor nu există o asemenea
cerinţă;
- constatările sunt dispuse, de regulă, numai în faza de urmărire penală (cu unele
excepţii337), pe când expertizele pot fi efectuate în faza de judecată;
- expertiza presupune o investigare amănunţită, în cazul constatărilor tehnico-
ştiinţifice şi medico-legale făcându-se o cercetare mai puţin aprofundată;
- spre deosebire de constatările tehnico-ştiinţifice, la efectuarea expertizei poate
participa, alături de expertul numit de organele judiciare, şi un expert recomandat de
părţi.
334
V.Dongoroz, op.cit., p.271
335
I.Neagu, op.cit., p.383
336
Gr.Theodoru, op.cit., p.266
337
Vezi art.115 alin. 2 C. proc. pen.
243
b) Felurile expertizei
338
Emil Mihuleac, Expertiza judiciară, Ed. Ştiinţifică, Bucureşti, 1971, p.67; Alexandru Buus, „Unele probleme privind
expertiza criminalistică în activitatea procesuală” în J.N., nr.5/1964, p.39
339
Operaţiunile de stabilire a autenticităţii înregistrărilor audio pe suport magnetic se realizează în conformitate cu
prevederile standardului AES43-2000 şi constau în: analiza integrităţii fizice a benzii magnetice, analiza formei de undă şi a
spectogramelor semnalelor audio înregistrate, precum şi a caracteristicilor tehnice ale echipamentului utilizat la înregistrarea
acestora (a se vedea dr.ing.Cătălin Grigoraş, Expertiza înregistrărilor audio, în Dreptul nr.1/2003, p.163)
244
şi sunt protejate conform legii.
2) După modul în care legea reglementează necesitatea efectuării expertizei,
aceasta poate fi facultativă sau obligatorie.
- expertiza facultativă este cea mai frecventă, putând fi dispusă atunci când
organul judiciar apreciază că se impune pentru lămurirea unor aspecte ale cauzei penale;
- expertiza obligatorie se efectuează în cazurile expres prevăzute de lege, când se
prezumă că o cauză penală nu poate fi soluţionată fără apelarea la cunoştinţele unui
specialist.
În noua reglementare, expertiza medico-legală psihiatrică obligatorie a fost
regândită și a fost extinsă sfera cazurilor în care aceasta poate fi dispusă. De asemenea,
se reglementează detaliat o procedură riguroasă de efectuare a expertizei medico–legale
psihiatrice obligatorii, în scopul de a pune de acord prevederile legislației noastre în
materie cu dispozițiile Convenției CEDO, în interpretarea obligatorie dată de Curtea
Europeană, dar și ca parte a unui demers de armonizare cu legislația procesual-penală
din statele Uniunii Europene340.
a.Potrivit art.184 C. proc. pen., este obligatorie efectuarea unei expertize medico-
legale psihiatrice în următoarele situaţii:
- în cazul infracţiunilor comise de minorii cu vârsta între 14 şi 16 ani;
- în cazul uciderii sau vătămării copilului nou-născut ori a fătului de
către mamă;341
- atunci când organul de urmărire penală sau instanţa are o îndoială
asupra discernământului suspectului ori inculpatului în momentul săvârşirii
infracţiunii ce face obiectul acuzaţiei, rezultată fie din antecedentele medicale,
din modul de operare, comportamentul anterior sau din timpul procesului
etc.342
În cazurile în care expertiza psihiatrică este obligatorie, aceasta se efectuează în
cadrul instituţiei medico-legale de către o comisie, constituită potrivit legii.
Expertiza medico-legală psihiatrică se efectuează după obţinerea
consimţământului scris al persoanei ce urmează a fi supusă expertizei, exprimat, în
prezenţa unui avocat ales sau din oficiu, în faţa organului judiciar, iar în cazul minorului,
şi în prezenţa ocrotitorului legal.
În cazul în care suspectul sau inculpatul refuză în cursul urmăririi penale
340
A se vedea și infra, Cap. B, secțiunea ... (DREPT COMPARAT PROCESUAL PENAL)
341
În cazul infracţiunii de pruncucidere, în reglementarea anterioară- pentru a se stabili dacă sunt întrunite condiţiile
necesare pentru existenţa infracţiunii, cu o importanţă deosebită în încadrarea juridică a faptei (în cazul lipsei stării de
tulburare pricinuită de naştere, fapta întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de omor calificat)- era obligatorie
efectuarea unei expertize medico-legale.
342
Dacă din biletul de ieşire din spitalul de pshiatrie rezultă că inculpatul a fost internat la secţia psihiatrie cu diagnosticul
de psihoză discordantă şi că acesta are antecedente psihiatrice, în perioada internării aplicându-i-se tratament cu
neuroleptice majore, tranchilizante şi antiparchinsoniene, necesitând dispensarizare psihiatrică şi supraveghere din partea
familiei, existau motive temeinice de îndoială asupra stării psihice a inculpatului şi, ca atare, instanţele trebuiau să dispună
efectuarea unei expertize psihiatrice. (C.S.J., s.pen., dec. nr.2781/1999).
245
efectuarea expertizei ori nu se prezintă în vederea examinării la comisia medico-legală
psihiatrică, organul de cercetare penală sesizează procurorul sau judecătorul de drepturi
şi libertăţi în vederea emiterii unui mandat de aducere în scopul prezentării la comisia
medico-legală psihiatrică.
În cazul în care consideră că este necesară o examinare complexă, ce necesită
internarea medicală a suspectului sau a inculpatului într-o instituţie sanitară de
specialitate, iar acesta refuză internarea, comisia medico-legală sesizează organul de
urmărire penală sau instanţa cu privire la necesitatea luării măsurii internării
nevoluntare.
În cursul urmăririi penale, procurorul, dacă apreciază că solicitarea comisiei
medico-legale este întemeiată, poate cere judecătorului de drepturi şi libertăţi de la
instanţa căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în primă instanţă sau de la instanţa
corespunzătoare în grad acesteia în a cărei circumscripţie se află locul de internare ori
sediul parchetului din care face parte procurorul care a întocmit propunerea luarea
măsurii internării nevoluntare, pentru maximum 30 de zile, în vederea efectuării
expertizei psihiatrice.
Propunerea împreună cu dosarul cauzei se prezintă judecătorului de drepturi şi
libertăţi.
Judecătorul de drepturi şi libertăţi fixează ziua şi ora de soluţionare a propunerii
de luare a măsurii internării nevoluntare, în cel mult 3 zile de la data sesizării, având
obligaţia de a-l cita pe suspect sau inculpat pentru termenul fixat. Termenul se comunică
procurorului, precum şi avocatului suspectului sau inculpatului, căruia i se acordă, la
cerere, dreptul de a studia dosarul cauzei şi propunerea formulată de procuror.
Soluţionarea propunerii de luare a măsurii internării nevoluntare se face numai în
prezenţa suspectului sau inculpatului, în afară de cazul când acesta este dispărut, se
sustrage sau când din cauza stării sănătăţii sau din cauză de forţă majoră ori stare de
necesitate nu se poate prezenta.
Participarea procurorului şi a avocatului ales sau numit din oficiu al suspectului
ori inculpatului este obligatorie.
După luarea măsurii, suspectului sau inculpatului i se aduc la cunoştinţă, de
îndată, în limba pe care o înţelege, motivele internării, încheindu-se în acest sens un
proces-verbal.
După dispunerea internării, dacă suspectul sau inculpatul se află în stare de
deţinere, judecătorul de drepturi şi libertăţi informează administraţia locului de deţinere
despre măsura internării şi dispune transferul arestatului într-o secţie de psihiatrie a unui
penitenciar-spital.
Împotriva încheierii judecătorului de drepturi şi libertăţi se poate face contestaţie
la judecătorul de drepturi şi libertăţi de la instanţa ierarhic superioară de către suspect,
inculpat sau de procuror în termen de 24 de ore de la pronunţare. Contestaţia împotriva
încheierii prin care se dispune internarea nevoluntară nu suspendă executarea.
246
În vederea soluţionării contestaţiei formulate de suspect sau de inculpat,
judecătorul de la instanţa ierarhic superioară comunică acestuia şi procurorului data
stabilită pentru judecarea contestaţiei şi le acordă posibilitatea de a depune observaţii
scrise până la acea dată, în afară de cazul când apreciază că prezenţa suspectului sau
inculpatului, participarea procurorului şi formularea de concluzii orale de către aceştia
sunt necesare pentru justa soluţionare a contestaţiei.
În cazul admiterii contestaţiei formulate de suspect sau inculpat, judecătorul de la
instanţa ierarhic superioară dispune respingerea propunerii de internare şi externarea,
dacă este cazul, de îndată, a suspectului sau inculpatului, dacă acesta nu este deţinut sau
arestat chiar şi în altă cauză.
Dosarul cauzei se restituie procurorului în termen de 24 de ore de la soluţionarea
contestaţiei. Dacă încheierea judecătorului de drepturi şi libertăţi nu este atacată cu
contestaţie, acesta restituie dosarul procurorului în termen de 24 de ore de la expirarea
termenului de contestaţie.
În cursul judecăţii, dacă inculpatul refuză efectuarea expertizei ori nu se prezintă
în vederea examinării la comisia medico-legală psihiatrică, instanţa, din oficiu sau la
cererea procurorului, dispune emiterea unui mandat de aducere în condiţiile art. 265.
Măsura internării nevoluntare poate fi luată de instanţă în cursul judecăţii la
propunerea comisiei medico-legale psihiatrice. Imediat după luarea măsurii internării
nevoluntare sau în cazul schimbării ulterioare a locului de internare, judecătorul de
drepturi şi libertăţi sau, după caz, preşedintele completului de judecată care a dispus
măsura încunoştinţează despre aceasta şi despre locul internării un membru al familiei
suspectului sau inculpatului ori o altă persoană desemnată de acesta, precum şi instituţia
medico-legală care efectuează expertiza, încheindu-se în acest sens un proces-verbal.
Instituţia de specialitate are obligaţia de a informa organele judiciare despre schimbarea
locului internării.
Hotărârea prin care dispune internarea nevoluntară se pune în executare de
procuror prin intermediul organelor de poliţie.
În cazul în care suspectul sau inculpatul se află în stare de deţinere, judecătorul de
drepturi şi libertăţi sau instanţa ce a dispus măsura internării într-o instituţie de
specialitate în vederea efectuării expertizei medico-legale psihiatrice informează, de
îndată, administraţia locului de deţinere sau arestare despre măsura dispusă.
Măsura internării medicale în vederea efectuării expertizei medico-legale
psihiatrice poate fi prelungită o singură dată, pe o durată de cel mult 30 de zile. Comisia
de expertiză medico-legală psihiatrică sesizează procurorul sau, după caz, instanţa
asupra necesităţii prelungirii măsurii internării cu cel puţin 7 zile înainte de expirarea
acesteia. Sesizarea trebuie să conţină descrierea activităţilor efectuate, motivele pentru
care examinarea nu a fost finalizată pe parcursul internării, examinările ce urmează a fi
efectuate, precizarea perioadei pentru care este necesară prelungirea.
În cazul în care înainte de expirarea duratei internării nevoluntare se constată că
aceasta nu mai este necesară, comisia de expertiză medico-legală psihiatrică sau
247
persoana internată sesizează de îndată organul care a dispus măsura, în vederea revocării
acesteia. Sesizarea se soluţionează de urgenţă, în camera de consiliu, cu participarea
procurorului, după audierea avocatului ales sau din oficiu al persoanei internate.
Încheierea pronunţată de judecătorul de drepturi şi libertăţi sau de instanţă nu este
supusă niciunei căi de atac.
Dacă în cursul efectuării expertizei medico-legale psihiatrice se constată că sunt
îndeplinite condiţiile prevăzute la art. 247, comisia de expertiză medico-legală
psihiatrică sesizează organele judiciare în vederea luării măsurii de siguranţă a internării
medicale provizorii.
Perioada în care suspectul sau inculpatul a fost internat într-o instituţie de
specialitate în vederea efectuării expertizei psihiatrice se deduce din durata pedepsei, în
condiţiile art.72 din Codul penal.
În cazul în care expertiza nu s-a efectuat în condiţiile cerute de lege (art. 15 lit.b
din Ordonanţa Guvernului privind organizarea activităţii şi funcţionării institutelor de
medicină legală nr.1/2000, M.Of. nr.22/2000), urmează ca instanţa să dispună o nouă
expertiză.
b. În cazul în care există o suspiciune cu privire la producerea unei intoxicaţii, se
dispune efectuarea unei expertize toxicologice, de către o instituţie medico-legală sau o
altă instituţie specializată.
Concluziile expertizei toxicologice cuprind constatări de specialitate cu privire la
tipul substanţei toxice, cantitatea, calea de administrare, precum şi consecinţele posibile
ale substanţei descoperite, cât şi alte elemente care să ajute la stabilirea adevărului.
3) După criteriul modului de desemnare a expertului, expertizele au fost
clasificate în:
- expertiza oficială, în care expertul este numit de organul judiciar, care are
dreptul să-i controleze activitatea;
- expertiza contradictorie, în care experţii sunt numiţi şi aleşi de către
organele judiciare ori de către părţi (art.173 C. proc. pen.);
- expertiza supravegheată, în care părţile pot desemna un specialist cu
atribuţii de control asupra modului de efectuare a expertizei.
4) După modul de organizare a expertizei aceasta poate fi :
- expertiza simplă, efectuată de un specialist într-un anumit domeniu de
cercetare;
- expertiza complexă, care necesită participarea experţilor din domenii
diferite, elementele de fapt şi împrejurările cauzei reclamând o cercetare
multidisciplinară. Aceste situaţii, întâlnite frecvent în practică, au determinat în literatura
de specialitate, propuneri de „lege ferenda” referitoare la o reglementare proprie,
autonomă a acestei categorii de expertize343.
343
Lucian Ionescu „Propuneri pentru o reglementare proprie a expertizelor complexe, în R.R.D., nr.3/1978, p.14-17
248
c) Procedura de efectuare a expertizei
1) Numirea expertului
344
Gr.Theodoru, op. cit., p.270
345
Într-o hotărâre a C.E.D.O. (din 6 mai 1985 privind Cazul Bonisch contra Austriei), s-a apreciat că desemnarea ca expert,
de către un tribunal, a autorului unui raport care a declanșat urmărirea penală împotriva d-lui Bonisch, încalcă art.6.1 din
Convenție, privitor la dreptul de a beneficia de un proces echitabil. Curtea a apreciat că nu a existat un echilibru al egalității
armelor în cauză: declarațiile expertului numit de către tribunal îl apropiau mai degrabă de un martor al acuzării,
independența și imparțialitatea sa putând fi puse la îndoială. În afară de aceasta, unele circumstanțe ilustrează rolul sau
preponderent: el putea asista la oricare audiere, să pună întrebări „acuzatului” și martorilor și să comenteze declarațiile lor.
În sfârșit, apărarea avea puține șanse să obțină numirea unui contraexpert.
346
Hot.din 23.10.1995 în cazul Gradinger contra Austriei.
249
că organul îndreptăţit să dispună efectuarea expertizei tehnice judiciare numeşte
expertul sau, după caz, specialistul, prin încheiere sau prin ordonanţă.
2) Efectuarea expertizei
Actul prin care se dispune efectuarea expertizei este rezoluţia sau ordonanţa347, în
cursul urmăririi penale şi încheierea, în cursul judecăţii.
Cererea de efectuare a expertizei trebuie formulată în scris, cu indicarea faptelor şi
împrejurărilor supuse evaluării şi a obiectivelor care trebuie lămurite de expert.
Ordonanţa organului de urmărire penală sau încheierea instanţei prin care se
dispune efectuarea expertizei trebuie să indice faptele sau împrejurările pe care expertul
trebuie să le constate, să le clarifice şi să le evalueze, obiectivele la care trebuie să
răspundă, termenul în care trebuie efectuată expertiza, precum şi instituţia ori experţii
desemnaţi.
Odată cu dispunerea efectuării expertizei348, organul de urmărire penală sau
instanţa de judecată fixează un termen la care sunt chemate părţile, subiecţii procesuali
principali, precum şi expertul, dacă acesta a fost desemnat.
La termenul fixat se aduce la cunoştinţa procurorului, a părţilor, a subiecţilor
procesuali principali şi a expertului obiectul expertizei şi întrebările la care expertul
trebuie să răspundă şi li se pune în vedere că au dreptul să facă observaţii cu privire la
aceste întrebări şi că pot cere modificarea sau completarea lor. De asemenea, după caz,
sunt indicate expertului obiectele pe care urmează să le analizeze.
Părţile şi subiecţii procesuali principali sunt încunoştinţaţi că au dreptul să ceară
numirea câte unui expert recomandat de fiecare dintre ele, care să participe la efectuarea
expertizei.
Expertul este înştiinţat cu privire la faptul că are obligaţia de a analiza obiectul
expertizei, de a indica cu exactitate orice observaţie sau constatare şi de a expune o
opinie imparţială cu privire la faptele sau împrejurările evaluate, în conformitate cu
regulile ştiinţei şi expertizei profesionale.
Expertiza poate fi efectuată de experţi oficiali din laboratoare sau instituţii de
specialitate ori de experţi independenţi autorizaţi din ţară sau din străinătate, în condiţiile
legii.
Expertiza şi examinarea medico-legală se efectuează în cadrul instituţiilor
medico-legale.
În domeniile strict specializate, dacă pentru înţelegerea probelor sunt necesare
anumite cunoştinţe specifice sau alte asemenea cunoştinţe, instanţa ori organul de
347
În literatura juridică, s-a exprimat opinia ca, într-o viitoare modificare a C.proc.pen. să se prevadă ca organul de urmărire
penală să dispună efectuarea oricărei expertize numai prin ordonanţă (V.Păvăleanu, op.cit. p.359)
348
Când expertiza se dispune de către instanţă, discutarea ei trebuie făcută în şedinţă publică, cu respectarea tuturor
dispoziţiilor privitoare la prezenţa procurorului şi a părţilor şi a asistenţei juridice obligatorii (dec.nr.398/1974 a T.S.,
S.pen., în C.D., 1974, p.514)
250
urmărire penală poate solicita opinia unor specialişti care funcţionează în cadrul
organelor judiciare sau în afara acestora. Dispoziţiile relative la audierea martorului sunt
aplicabile în mod corespunzător.
După examinarea obiecţiilor şi cererilor făcute de părţi, de subiecţii procesuali
principali şi expert, organul de urmărire penală sau instanţa de judecată pune în vedere
expertului termenul în care urmează a fi efectuată expertiza, încunoştinţându-l totodată
dacă la efectuarea acesteia urmează să participe părţile sau subiecţii procesuali
principali.
Atunci când expertiza urmează să fie efectuată de o instituţie medico-legală, de un
laborator de expertiză criminalistică sau de orice institut de specialitate, sunt aplicabile
dispoziţiile art. 173 alin. (3), nefiind necesară prezenţa expertului în faţa organului
judiciar.
La efectuarea expertizei, expertul are o serie de drepturi:
- să ia cunoştinţă de materialul dosarului necesar pentru efectuarea expertizei;
- poate cere lămuriri organului de urmărire penală sau instanţei de judecată cu
privire la anumite fapte ori împrejurări ale cauzei ce trebuie evaluate;
- cu încuviinţarea şi în condiţiile stabilite de organul de urmărire penală sau de
instanţa de judecată, părţile şi subiecţii procesuali principali pot da expertului
explicaţiile necesare.
- are dreptul la un onorariu pentru activitatea depusă în vederea efectuării
expertizei, pentru cheltuielile pe care ar trebui să le suporte sau le-a suportat pentru
efectuarea expertizei. Cuantumul onorariului este stabilit de către organele judiciare în
funcţie de natura şi complexitatea cauzei şi de cheltuielile suportate sau care urmează a
fi suportate de către expert. Dacă expertiza este efectuată de instituţia medico-legală ori
institutul sau laboratorul de specialitate, costul expertizei este stabilit în condiţiile
prevăzute de legea specială.dreptul de a refuza efectuarea expertizei pentru aceleaşi
motive pentru care martorul poate refuza depunerea mărturiei.
- poate beneficia şi de măsuri de protecţie, în condiţiile prevăzute la art.125.
Corelativ acestor drepturi, expertul are următoarele obligaţii:
- are obligaţia de a se prezenta în faţa organelor de urmărire penală sau a instanţei
de judecată ori de câte ori este chemat;
- de a-şi întocmi raportul de expertiză cu respectarea termenului-limită stabilit în
ordonanţa organului de urmărire penală sau în încheierea instanţei. Termenul-limită din
ordonanţă sau încheiere poate fi prelungit, la cererea expertului, pentru motive
întemeiate, fără ca prelungirea totală acordată să fie mai mare de 6 luni.
Întârzierea sau refuzul nejustificat de efectuare a expertizei atrage aplicarea unei
amenzi judiciare, precum şi răspunderea civilă a expertului sau a instituţiei desemnate să
o efectueze pentru prejudiciile cauzate.
Înlocuirea expertului poate avea loc în următoarele cazuri:
251
- dacă refuză sau, în mod nejustificat, nu finalizează raportul de expertiză până la
termenul fixat;
- când este admisă declaraţia sa de abţinere sau cererea de recuzare (în cazurile de
incompatibilitate privitoare la expert) ori în cazul în care se află în imposibilitate
obiectivă de a efectua sau finaliza expertiza.
După ce s-a informat cu privire la toate elementele ce formează obiectul
expertizei, şi după ce a primit lămuririle şi explicaţiile necesare din partea organelor
judiciare şi a părţilor, expertul trece la efectuarea expertizei.
Dacă materialele şi datele necesare puse la dispoziţia expertului se dovedesc a fi
incomplete, la cererea acestuia, organul de urmărire penală sau instanţa de judecată vor
lua măsuri pentru a fi completate. Organele de urmărire sau instanţa de judecată nu pot
delega experţilor atribuţiile care le revin (spre exemplu, să emită opinii privitor la
existenţa sau inexistenţa vinovăţiei, să le permită să facă cercetări, să procure singuri
alte materiale sau informaţii decât cele puse la dispoziţia lor de către organele
judiciare)349.
3) Raportul de expertiză
După efectuarea expertizei, constatările, clarificările, evaluările şi opinia
expertului sunt consemnate într-un raport, care se depune la organul judiciar care a
dispus efectuarea expertizei.
Când sunt mai mulţi experţi se întocmeşte un singur raport de expertiză. Dacă
există opinii diferite, acestea sunt consemnate și motivate în acelaşi raport.
În situaţia în care expertiza a fost efectuată în lipsa părţilor ori a subiecţilor
procesuali principali, aceştia sau avocatul lor sunt încunoştinţaţi cu privire la întocmirea
raportului de expertiză şi cu privire la dreptul la studierea raportului.
Raportul de expertiză cuprinde trei părţi şi anume:
a) partea introductivă, în care se arată organul judiciar care a dispus efectuarea
expertizei, data când s-a dispus efectuarea acesteia, numele şi prenumele expertului,
obiectivele la care expertul urmează să răspundă, data la care a fost efectuată, materialul
pe baza căruia expertiza a fost efectuată, dovada încunoştinţării părţilor, dacă au
participat la aceasta şi au dat explicaţii în cursul expertizei, data întocmirii raportului de
expertiză;
b) partea expozitivă prin care sunt descrise operaţiile de efectuare a expertizei,
metodele, programele şi echipamentele utilizate;
c) concluziile, prin care se răspunde la obiectivele stabilite de organele judiciare,
precum şi orice alte precizări şi constatări rezultate din efectuarea expertizei, în legătură
cu obiectivele expertizei.
Concluzia raportului poate să reprezinte un răspuns pozitiv la întrebările
formulate sau un răspuns negativ, dar poate să se înfăţişeze şi ca un răspuns incert, dacă
349
Ibidem
252
din materialele examinate nu s-ar putea desprinde o concluzie sigură nici într-un sens,
nici în altul350. Concluziile incerte pot fi coroborate cu celelalte probe administrate.
În cursul urmăririi penale sau al judecăţii, expertul poate fi audiat de organul de
urmărire penală sau de instanţă, la cererea procurorului, a părţilor, a subiecţilor
procesuali principali sau din oficiu, dacă organul judiciar apreciază că audierea este
necesară pentru lămurirea constatărilor sau concluziilor expertului.
Audierea expertului în cursul urmăririi penale sau judecății, în calitate de martor,
reprezintă o instituție nouă, la care se poate recurge pentru lămurirea constatărilor sau
concluziilor expertului (art.179).
Dacă expertiza a fost efectuată de o instituţie medico-legală, institut sau laborator
de specialitate, instituţia va desemna un expert, dintre persoanele care au participat la
efectuarea expertizei, ce urmează a fi audiat de către organul de urmărire penală sau de
instanţă.
Audierea expertului se efectuează potrivit dispoziţiilor privitoare la audierea
martorilor.
350
V.Dongoroz, op. cit., p.282
253
audierea expertului, dispune efectuarea unei noi expertize.351
Deși textul nu prevede expres, ca în reglementarea anterioară, considerăm că
aceasta poate fi cerută şi de părţile nemulţumite de concluziile primei expertize.
Când organul de urmărire penală sau instanţa de judecată dispune efectuarea unei
noi expertize de către o instituţie medico-legală, aceasta este efectuată de o comisie, în
condiţiile legii.
Noua expertiză are acelaşi obiect ca şi prima expertiză şi se efectuează, de regulă,
de alţi experţi decât cei care au efectuat prima expertiză, în aceleaşi condiţii,
finalizându-se printr-un raport.352
În cazul expertizei medico-legale, noua expertiză poate fi efectuată numai de către
institutele de medicină legală, inclusiv Institutul de Medicină Legală „Prof.dr. Mina
Minovici” din Bucureşti şi serviciile de medicină legală judeţene, dar nu şi cabinetele de
medicină legală (art.15 lit.b, art.17 lit.d şi art.18 din Ordonanţa Guvernului nr.1/2000)353.
În situaţia în care raportul de nouă expertiză medico-legală are concluzii
contradictorii faţă de primul raport, este necesar avizul comisiei superioare medico-
legale. În cazul în care nu pot fi avizate, comisia superioară medico-legală recomandă
refacerea totală sau parţială a lucrărilor la care se referă actele primite pentru verificare
şi avizare, formulând propuneri în acest sens sau concluzii proprii.
În cauzele privind infracţiuni de fals în înscrisuri, organul de urmărire penală sau
instanţa de judecată poate dispune să fie prezentate scripte de comparaţie.
Dacă scriptele se găsesc în depozite publice, autorităţile în drept sunt obligate a le
elibera, iar dacă se găsesc la o persoană, organul de urmărire penală sau instanţa îi pune
în vedere să le prezinte.
Scriptele se introduc într-un plic sigilat care se vizează de organul de urmărire
penală sau de preşedintele completului de judecată şi se semnează de acela care le
prezintă.
Organul de urmărire penală ori instanţa poate solicita suspectului sau inculpatului
să prezinte o piesă scrisă cu mâna sa ori să scrie după dictare.
Dacă suspectul sau inculpatul refuză, se face menţiune în procesul-verbal. Refuzul
de a se conforma solicitării organului de urmărire penală sau instanţei nu poate fi
interpretat în defavoarea suspectului sau inculpatului.
351
Cazurile în care se dispune efectuarea unei noi expertize au fost reformulate și clarificate în raport cu reglementarea
anterioară, în scopul evitării problemelor constatate în practică în cazul efectuării mai multor expertize în aceeași cauză, cu
implicații asupra duratei procedurilor și costurilor avansate de stat.
352
Prin dec. nr.318/22.01.2002, C.S.J. a admis recursul inculpatului care, fiind iresponsabil, solicita achitarea. Concluziile
expertizei psihiatrice care menționau că, raportat la faptă, discernământul inculpatului a fost mult diminuat, în sensul că nu a
putut aprecia consecințele ce decurg din aceasta, au fost apreciate ca fiind contradictorii. Or, raportul de expertiză
psihiatrică trebuie să conchidă fără echivoc, dacă făptuitorul a săvârșit infracțiunea cu discernământ.
353
Publicată în M.Of. nr.22/21.01.2000, P.I
254
Raportul de expertiză nu are o forţă probantă deosebită faţă de a celorlalte
mijloace de probă. Drept urmare, concluziile acesteia vor putea servi la aflarea
adevărului numai în măsura în care se coroborează cu ansamblul probelor administrate
în cauză.
Dacă organul judiciar are îndoieli asupra corectitudinii expertului sau a
caracterului ştiinţific al concluziilor acestuia, poate dispune efectuarea unei noi
expertize. Noua expertiză poate ajunge însă fie la aceleaşi concluzii, situaţie în care
organul judiciar îşi poate forma convingerea că exprimă adevărul, fie la concluzii opuse
primei expertize. În acest din urmă caz, legea nu acordă valoare probantă prioritară nici
uneia din cele două expertize, astfel încât organul judiciar poate să acorde încredere,
motivat, concluziilor oricăreia dintre ele, dacă sunt confirmate de ansamblul probelor
administrate în cauză354.
În raport de convingerea pe care şi-a format-o, organul judiciar poate acorda
încredere noii expertize, înlăturând-o pe prima sau invers355, cu obligaţia de a-şi motiva
alegerea356.
În cazul expertizelor medico-legale care ajung la concluzii contrare, este
obligatorie obţinerea avizului comisiei superioare de control şi avizare357.
D. Constatările
a) Noţiune şi importanţă
În unele cauze penale, pentru clarificarea semnificaţiei urmelor sau obiectelor
materiale găsite la locul săvârşirii infracţiunii, organele judiciare pot apela la
cunoştinţele unor specialişti.
Situaţiile în care se recurge la o constatare tehnico-ştiinţifică, şi nu la o expertiză
sunt determinate de urgenţa cu care trebuie să se acţioneze358, întrucât există pericol de
dispariţie a unor mijloace de probă sau de schimbare a unor situaţii de fapt şi este
necesară lămurirea urgentă a unor fapte sau împrejurări ale cauzei. De altfel, din
economia textului art.172 alin.9 C. proc. pen., rezultă că efectuarea unei constatări se
poate dispune în cursul urmăririi penale359.
Constatările se efectuează, de regulă, de către specialişti care funcţionează în
cadrul ori pe lângă instituţia de care aparţine organul de urmărire penală. Legea prevede
şi posibilitatea folosirii unor specialişti care funcţionează în cadrul altor organe
354
Gr.Theodoru, op. cit., p.275
355
Ibidem
356
În dec. nr.659/2002, s.pen. a C.S.J., a fost admis recursul părţii civile şi s-a dispus casarea cu trimiterea cauzei la prima
instanţă pentru rejudecarea laturii civile. S-a reţinut că în cauză, deşi au fost efectuate două expertize contabile, nici prima
instanţă şi nici cea de apel nu au făcut referire la aceste probe şi au reţinut că prejudiciul cauzat de inculpat este de 54
milioane lei (şi nu 285.124.834 lei, respectiv 269.248.625 lei). Prejudiciul reţinut de cele două instanţe fiind diferit de cele
stabilite prin expertize, fără ca în hotărârile atacate să se arate temeiurile pentru care s-a reţinut această sumă ca fiind
prejudiciu cert, sentinţa şi decizia sunt contrare legii, fiind date cu încălcarea dispoziţiilor art.356 C. proc. pen.
357
C.S.J., s.pen., dec. nr.1575/1992, Dreptul nr.2/1993, p.78
358
Gh.Theodoru, op.cit., p.261
359
Ibidem, p.261
255
(laboratoare de expertiză criminalistică).
Cu ajutorul cunoştinţelor tehnice sau de specialitate se poate identifica în ce
măsură obiectele materiale şi urmele de la locul săvârşirii infracţiunii pot oferi date,
situaţii de fapt care să constituie probe în cadrul procesului penal şi să conducă la aflarea
adevărului. Constatările pot avea ca obiect ridicarea amprentelor digitale şi identificarea
persoanei căreia îi aparţin (constatări dactiloscopice) stabilirea compoziţiei chimice a
unor substanţe (constatări chimice) identificarea şi ridicarea urmelor (constatări
traseologice)360. În mod frecvent, constatările tehnico-ştiinţifice se impun în cazul
accidentelor de circulaţie, pentru a se stabili atunci, pe loc, defecţiunile invocate de
autorii accidentelor, drept cauze ale acestora, poziţia autovehiculelor, defecţiunile sau
avariile intervenite la utilajele şi instalaţiile folosite în procesul muncii (în exploatări
miniere, pe şantierele de construcţii,etc.) în mometul producerii accidentelor de muncă,
ca urmare a unor infracţiuni contra protecţiei muncii, etc.
360
V.Dongoroz, op. cit., p.259
256
completării sau refacerii lui.
Raportul de constatare constituie mijlocul de probă, care conţine concluziile
specialistului, acestea putând fi folosite ca probe în procesul penal.
B. Autopsia și exhumarea
a) Noţiune şi importanţă
Autopsia este procedeul probatoriu prin care se lămuresc chestiuni care implică
cunoştinţe medicale361.
Particularitatea acestui procedeu probator constă în dispunerea lui într-un moment
cât mai apropiat de săvârşirea infracţiunii şi, având în vedere obiectul acestuia,
efectuarea se impune în cazul infracţiunilor îndreptate contra persoanei.
Autopsia medico-legală se dispune potrivit art.185 C.proc.pen., de către organul
de urmărire penală sau de către instanţa de judecată, în următoarele situaţii:
- în caz de moarte violentă ori când aceasta este suspectă de a fi violentă sau când
nu se cunoaşte cauza morţii;
- există o suspiciune rezonabilă că decesul a fost cauzat direct sau indirect printr-o
infracţiune ori în legătură cu comiterea unei infracţiuni. În cazul în care corpul victimei
a fost înhumat, este dispusă exhumarea pentru examinarea cadavrului prin autopsie.
Procurorul dispune de îndată efectuarea unei autopsii medico-legale dacă decesul
s-a produs în perioada în care persoana se află în custodia poliţiei, a Administraţiei
Naţionale a Penitenciarelor, în timpul internării medicale nevoluntare sau în cazul
oricărui deces care ridică suspiciunea nerespectării drepturilor omului, a aplicării torturii
sau a oricărui tratament inuman.
Pentru a constata dacă există motive pentru a efectua autopsia medico-legală,
organul de urmărire penală sau instanţa de judecată poate solicita opinia medicului
legist.
Autopsia se efectuează în cadrul instituţiei medico-legale, potrivit legii speciale.
La efectuarea autopsiei medico-legale pot fi cooptaţi şi specialişti din alte domenii
medicale, în vederea stabilirii cauzei decesului, la solicitarea medicului legist, cu
excepţia medicului care a tratat persoana decedată.
Cu ocazia efectuării autopsiei medico-legale pot fi utilizate orice metode legale
pentru stabilirea identităţii, inclusiv prelevarea de probe biologice în vederea stabilirii
profilului genetic judiciar.
Totodată, pentru a se asigura conformitatea cu legislația europeană a drepturilor
omului, s-a prevăzut și obligația organului de urmărire penală de a încunoștința un
membru al familiei despre data autopsiei și dreptul de a desemna un expert independent
361
Gh.Theodoru, op. cit., p.263
257
autorizat care să asiste la efectuarea autopsiei.
Medicul legist care a efectuat autopsia întocmeşte un raport de expertiză, care
cuprinde constatările şi concluziile sale cu privire la: identitatea persoanei decedate sau
elemente de identificare, dacă identitatea nu este cunoscută; felul morţii; cauza medicală
a morţii; existenţa leziunilor traumatice, mecanismul de producere a acestora, natura
agentului vulnerant şi legătura de cauzalitate dintre leziunile traumatice şi deces;
rezultatele investigaţiilor de laborator efectuate asupra probelor biologice prelevate de la
cadavru şi a substanţelor suspecte descoperite; urmele biologice găsite pe corpul
persoanei decedate; data probabilă a morţii; orice alte elemente care pot contribui la
lămurirea împrejurărilor producerii morţii.
C.Examinarea medico-legală
Examinarea medico-legală a persoanei se dispune în vederea constatării urmelor
şi a consecinţelor unei infracţiuni.
Reglementarea nouă presupune examinarea medico-legală a persoanei în vederea
constatării urmelor și a consecințelor unei infracțiuni de violenţă, în principiu. Privitor
la modalitatea examinării, art.189 face trimitere la prevederile legii speciale, prevăzând
că, de regulă, constatarea leziunilor traumatice se efectuează printr-o examinare fizică a
persoanei vătămate. În situația în care nu este posibilă sau necesară examinarea fizică,
expertiza se realizează în baza documentației medicale care este pusă la dispoziția
expertului.
Medicul legist care a efectuat examinarea medico-legală întocmeşte un certificat
medico-legal sau, după caz, un raport de expertiză.
Constatarea leziunilor traumatice este efectuată, de regulă, printr-o examinare
258
fizică. În cazul în care nu este posibilă sau necesară examinarea fizică, expertiza este
efectuată în baza documentaţiei medicale puse la dispoziţia expertului.
Raportul de expertiză sau certificatul medico-legal trebuie să cuprindă: descrierea
leziunilor traumatice, precum şi opinia expertului cu privire la natura şi gravitatea
leziunilor, mecanismul şi data producerii acestora, urmările pe care acestea le-au produs.
Uneori, examinarea medico-legală este indispensabilă, deoarece cu ajutorul ei se
poate face încadrarea juridică a faptei, în cazul infracţiunilor prevăzute de art. ...... C.
pen., încadrarea făcându-se numai în raport de durata îngrijirilor medicale.
259
examinarea a avut loc cu încălcarea de către organele de urmărire penală a condiţiilor
prevăzute de lege, probele obţinute prin examinarea fizică vor fi excluse.
Examinarea fizică internă a corpului unei persoane sau recoltarea de probe
biologice trebuie efectuată de un medic, asistent medical sau de o persoană cu pregătire
medicală de specialitate, cu respectarea vieţii private şi a demnităţii umane. Examinarea
fizică internă a minorului care nu a împlinit 14 ani se poate face în prezenţa unuia dintre
părinţi, la solicitarea părintelui. Recoltarea prin metode noninvazive de probe biologice
în vederea efectuării expertizei genetice judiciare se poate efectua şi de către personalul
de specialitate al Poliţiei Române.
În cazul conducerii unui vehicul de către o persoană aflată sub influenţa băuturilor
alcoolice sau a altor substanţe, recoltarea de probe biologice se efectuează din dispoziţia
organelor de constatare şi cu consimţământul celui supus examinării, de către un medic,
asistent medical sau de o persoană cu pregătire medicală de specialitate, în cel mai scurt
timp, într-o instituţie medicală, în condiţiile stabilite de legile speciale.
Activităţile efectuate cu ocazia examinării fizice sunt consemnate de organele de
urmărire penală într-un proces-verbal ce trebuie să cuprindă: numele şi prenumele
organului de urmărire penală care îl încheie, ordonanţa sau încheierea prin care s-a
dispus măsura, locul unde a fost încheiat, data, ora la care a început şi ora la care s-a
terminat activitatea, numele şi prenumele persoanei examinate, natura examinării fizice,
descrierea activităţilor desfăşurate, lista probelor recoltate în urma examinării fizice.
Rezultatele obţinute din analiza probelor biologice pot fi folosite şi în altă cauză
penală, dacă servesc la aflarea adevărului.
Probele biologice care nu au fost consumate cu ocazia analizelor efectuate sunt
conservate şi păstrate în instituţia unde au fost prelucrate, pe o perioadă de cel puţin 10
ani de la epuizarea căilor ordinare de atac ale hotărârii judecătoreşti.
362
Gr. Theodoru, op. cit., p.264
260
5. ADMINISTRAREA PROBELOR PRIN COMISIE ROGATORIE ŞI
DELEGARE
a) Consideraţii preliminare
Există situaţii în care organele judiciare nu au posibilitatea de a efectua anumite
acte procedurale, pentru care sunt competente, astfel că se pot adresa pentru efectuarea
acestora unui alt organ judiciar, care nu este competent, dar are această posibilitate.
Instituţiile procesual penale prin care se pot efectua acte procedurale de alte
organe decât cele competente sunt comisia rogatorie sau delegarea.
b)Comisia rogatorie
Comisia rogatorie reprezintă un procedeu de probaţiune auxiliar, cu ajutorul
căruia organele judiciare efectuează acte procedurale prin intermediul altor organe
judiciare, privind anumite mijloace de probă pe care nu au posibilitatea să le
îndeplinească în mod nemijlocit363.
Practic, prin comisia rogatorie se face o transmitere a dreptului de a efectua un act
procedural unui alt organ judiciar cu aceeaşi competenţă funcţională, dar cu altă rază
teritorială364 (de exemplu, organele de urmărire penală solicită organelor de urmărire
penală din altă localitate îndepărtată ridicarea unor obiecte sau înscrisuri ce pot constitui
probe în cauza pe care o cercetează).
Subliniem faptul că prin comisie rogatorie se pot efectua numai acte procedurale
(cum sunt ascultarea unui martor, cercetarea la faţa locului, ridicarea de obiecte sau
înscrisuri, percheziţii etc.), cu unele excepţii: ascultarea învinuitului sau inculpatului şi
prezentarea materialului de urmărire penală deoarece acestea constituie acte care
presupun contactul nemijlocit al organului judiciar competent cu învinuitul sau
inculpatul şi, respectiv, mijloace de exercitare a dreptului de apărare365.
Per a contrario, nu pot forma obiectul comisiei rogatorii actele procesuale ale
organelor judiciare, prin care se dispune punerea în mişcare a acţiunii penale, luarea
măsurilor preventive, încuviinţarea de probatorii, precum şi alte acte sau măsuri
procesuale.
Comisia rogatorie se dispune prin rezoluţie, de către organul de urmărire penală
sau prin încheiere, de către instanţa de judecată şi se poate adresa numai unui organ de
urmărire penală sau unei instanţe egale în grad.
363
V.Dongoroz, op. cit., p.300
364
Gr.Theodoru, op. cit., p.276
365
În literatura juridică, s-a apreciat că ascultarea învinuitului sau inculpatului şi prezentarea materialului de urmărire
penală trebuie efectuate nemijlocit de organul de urmărire penală care a instrumentat cauza. Totodată, s-a propus, de lege
ferenda ca definiţia actului procesual să fie completată şi cu menţiunea că în această sferă se includ şi actele prin care se
asigură garanţia că activitatea de urmărire penală şi de judecată se desfăşoară în condiţii de corectitudine şi deplină
respectare a prevederilor legale (spre exemplu, ascultarea învinuitului sau inculpatului şi prezentarea materialului de
urmărire penală) (Vasile Pătulea, în Dreptul nr.1/2003, p.160, 161).
261
Potrivit art.200 alin.4 C. proc. pen., ordonanţa sau încheierea prin care se dispune
comisia rogatorie trebuie să conţină toate lămuririle referitoare la îndeplinirea actului ce
face obiectul acesteia, iar în cazul când urmează să fie ascultată o persoană în calitate de
martor, trebuie să fie arătate şi întrebările ce trebuie să i se pună.
Organul de urmărire penală sau instanţa de judecată care efectuează comisia
rogatorie poate pune şi alte întrebări, dacă necesitatea acestora rezultă în cursul
ascultării.
Atunci când instanţa de judecată a dispus comisia rogatorie, părţile pot formula în
faţa acesteia întrebări, care vor fi transmise instanţei ce urmează a efectua comisia
rogatorie. Oricare dintre părţi poate cere să fie citată la efectuarea comisiei rogatorii.
În cazul inculpatului arestat, instanţa care urmează să efectueze comisia rogatorie
dispune desemnarea unui apărător din oficiu, care îl va reprezenta, în absenţa avocatului
ales (art.200alin.8).
În practica judiciară, nerespectarea acestor dispoziţii a fost sancţionată cu
nulitatea absolută366.
c) Delegarea
Ca şi comisia rogatorie, delegarea reprezintă un procedeu de probaţiune
folosit pentru administrarea unor probe sau efectuarea unor acte procedurale, cu
deosebirea că transmiterea dreptului de a efectua actul procedural se face către un organ
ierarhic inferior, chiar dacă nu este corespunzător ca funcţie procesuală367(de exemplu,
delegarea de către Parchetul de pe lângă Curtea de apel a unui procuror din cadrul
Parchetului de pe lângă tribunal, să efectueze ascultarea unor martori în localitatea în
care îşi desfăşoară activitatea Parchetul acestui trbunal).
Potrivit art.324 alin.3 C. proc. pen., în cauzele în care urmărirea penală se
efectuează de către procuror, acesta poate dispune ca anumite acte de urmărire penală să
fie efectuate de către organele de cercetare penală.
Aşadar, în cazul delegării, se transmite dreptul de a efectua un act
procedural unui organ competent ca rază teritorială, dar necompetent funcţional să
efectueze în cauză urmărirea sau judecata368.
a) Noţiune şi importanţă
Noua reglementare a instituției aduce clarificări și completări de natură să
faciliteze administrarea probatoriului.
366
T.S., s.pen., d.nr.817/1972, în Repertoriu alfabetic . . . 1969 – 1975, p.380
367
Gr.Theodoru, op.cit., p.276
368
Ibidem, p.277
262
Cercetarea la faţa locului este un procedeu probatoriu care constă în deplasarea
organului judiciar la locul unde s-a săvârşit infracţiunea sau unde s-a produs rezultatul
ori unde au rămas urme, atunci când este necesară constatarea directă în scopul
determinării sau clarificării unor împrejurări de fapt ce prezintă importanţă pentru
stabilirea adevărului, precum şi ori de câte ori există suspiciuni cu privire la decesul unei
persoane.
Această activitate procedurală se efectuează numai atunci când este necesar
(art.192 C. proc. pen.) şi de urgenţă, deoarece orice întârziere poate avea drept
consecinţă modificarea aspectelor locului săvârşirii infracţiunii369 prin dispariţia sau
denaturarea urmelor infracţiunii.
Importanţa acestui procedeu probatoriu constă în rolul pe care îl poate avea în
aflarea adevărului cu privire la existenţa sau inexistenţa infracţiunii, la persoanele care
au săvârşit-o, precum şi la alte împrejurări necesare pentru justa soluţionare a cauzei.370
Cercetarea la faţa locului se poate dispune atât în faza de urmărire penală, cât şi în
faza de judecată, procedura fiind distinct reglementată.
Cercetarea la faţa locului se dispune de către organul de urmărire penală, iar în
cursul judecăţii de către instanţa de judecată. Organul de urmărire penală sau instanţa de
judecată poate interzice persoanelor care se află ori care vin la locul unde se efectuează
cercetarea să comunice între ele sau cu alte persoane.
7. RECONSTITUIREA
Atunci când este necesară verificarea şi precizarea unor date de la locul faptei sau
probe administrate ori pentru a stabili împrejurări de fapt ce prezintă importanţă pentru
soluţionarea cauzei, organul de urmărire penală sau instanţa de judecată poate să
procedeze la reconstituire, care constă în reproducerea, în întregime sau în parte, a
modului şi condiţiilor în care s-a săvârşit fapta.
Cu ajutorul reconstituirii, organele judiciare pot desprinde concluzii mai aproape
de realitate cu privire la veracitatea declaraţiilor martorilor şi la rolul fiecăruia din
obiectele materiale în comiterea faptei, cât şi asupra aptitudinii acestora de a servi ca
369
Prin „locul săvârşirii infracţiunii” se înţelege locul unde s-a desfăşurat activitatea infracţională, în tot sau în parte, ori
locul unde s-a produs rezultatul acesteia. Prin „locul faptei” trebuie înţeles atât locul săvârşirii infracţiunii, cât şi locul unde
s-au descoperit urmele infracţiunii, ori în care s-au extins urmările ei.
370
Textul de lege conține o reglementare mai acoperitoare și mai precisă a cazurilor în care se poate dispune cercetarea
locului faptei, în raport de prevederile art.130 din vechiul CPP, conferind o mai mare libertate de apreciere organelor
judiciare în recurgerea la acest procedeu probatoriu.
263
miloace materiale de probă371.
Organele judiciare procedează la reconstituirea activităţilor sau a situaţiilor, având
în vedere împrejurările în care fapta a avut loc, pe baza probelor administrate. În cazul în
care declaraţiile martorilor, ale părţilor sau ale subiecţilor procesuali principali cu privire
la activităţile sau situaţiile ce trebuie reconstituite sunt diferite, reconstituirea trebuie
efectuată separat pentru fiecare variantă a desfăşurării faptei descrise de aceştia.
Când suspectul sau inculpatul se află în vreuna din situaţiile prevăzute la art. 90,
reconstituirea se face în prezenţa acestuia, asistat de apărător. Atunci când suspectul sau
inculpatul nu poate sau refuză să participe la reconstituire, aceasta se efectuează cu
participarea altei persoane.
Dat fiind faptul că prin reconstituire se imită modul de săvârşire a unei infracţiuni,
în literatura de specialitate s-a apreciat că nu se poate efectua reconstituirea dacă s-ar
aduce atingere moralităţii publice, sau dacă s-ar crea o anumită stare de pericol pentru
ordinea publică372. În acest sens, textul art.193 C.pr.pen. prevede expres că reconstituirea
trebuie să fie efectuată astfel încât să nu fie încălcată legea sau ordinea publică, să nu fie
adusă atingere moralei publice şi să nu fie pusă în pericol viaţa sau sănătatea
persoanelor.
Reconstituirea nu trebuie confundată cu experimentul judiciar, prin care uneori
organele de urmărire penală verifică, la locul faptei sau în altă parte, posibilitatea ca o
anumită acţiune să fi avut loc, în anumite condiţii de loc şi de timp373. Trebuie însă
menţionat că experimentul judiciar nu este un mijloc de probă legal şi nici un procedeu
de probaţiune admis de lege.
b) Procedura reconstituirii
Reconstituirea poate fi făcută atât în faza de urmărire penală, cât şi în faza de
judecată, numai la faţa locului.
Spre deosebire de cercetarea la faţa locului, prezenţa suspectului sau inculpatului
este obligatorie.
c) Procesul-verbal de cercetare la faţa locului sau de reconstituire
Despre efectuarea cercetării la fața locului sau a reconstituirii se încheie un
proces-verbal care trebuie să cuprindă, în principiu, pe lângă menţiunile prevăzute la art.
199, următoarele:
a) indicarea ordonanţei sau a încheierii prin care s-a dispus măsura;
b) numele, prenumele persoanelor prezente şi calitatea în care acestea participă;
c) numele şi prenumele suspectului sau inculpatului, dacă este cazul;
d) descrierea amănunţită a situaţiei locului, a urmelor găsite, a obiectelor
371
V.Dongoroz, op. cit., p.293
372
Traian Pop, op. cit., vol.III, p.431
373
Gr.Theodoru, op. cit., p.259
264
examinate şi a celor ridicate, a poziţiei şi stării celorlalte mijloace materiale de probă,
astfel încât acestea să fie redate cu precizie şi pe cât posibil cu dimensiunile respective.
În cazul reconstituirii se consemnează amănunţit şi desfăşurarea reconstituirii.
În toate cazurile se pot face schiţe, desene sau fotografii ori alte asemenea lucrări,
care se anexează la procesul-verbal.
Activitatea desfăşurată şi constatările expertului se consemnează în procesul-
verbal.
Procesul-verbal trebuie semnat pe fiecare pagină şi la sfârşit de către cel care îl
încheie şi de către persoanele care au participat la cercetare sau reconstituire. Dacă
vreuna dintre aceste persoane nu poate sau refuză să semneze procesul-verbal, se face
menţiune despre aceasta, precum şi despre motivele imposibilităţii sau refuzului de a
semna.
Organul de urmărire penală sau instanţa de judecată poate dispune prezenţa
medicului legist sau a oricăror persoane a căror prezenţă o consideră necesară la
cercetarea la faţa locului şi la reconstituire (art.194 C.pr.pen.).
265
Dacă este necesară identificarea amprentelor ce au fost găsite pe anumite obiecte
sau a persoanelor care pot fi puse în legătură cu fapta ori locul comiterii faptei, organele
de urmărire penală pot dispune luarea amprentelor persoanelor despre care se presupune
că au intrat în contact cu acele obiecte, respectiv fotografierea acelora despre care se
presupune că au avut legătură cu fapta comisă sau au fost prezente la locul faptei.
a) Noţiune
Odată cu săvârşirea unei infracţiuni, se produc, în mod firesc, unele schimbări
asupra locului săvârşirii faptei, asupra obiectelor aflate în acel loc în momentul săvârşirii
faptei ori sunt uitate obiecte sau lucruri aparţinând făptuitorului. Toate aceste urme
lăsate la locul săvârşirii unei infracţiuni constituie mijloace materiale de probă, care pot
furniza informaţii indispensabile pentru cunoaşterea adevărului într-o cauză.
Potrivit art.197 C. proc. pen., mijloacele materiale de probă sunt acele obiecte
care conţin sau poartă o urmă a faptei săvârşite, precum şi orice alte obiecte care pot
servi la aflarea adevărului.
În literatura de specialitate, mijloacele materiale de probă au fost împărţite în
patru grupe374:
- obiectele care conţin o urmă a faptei săvârşite (de exemplu, în cazul falsului
intelectual, contractul de vînzare-cumpărare falsificat prin includerea unor clauze care
iniţial nu au existat; înscrisul contrafăcut, în cazul falsului material; corpul persoanei
căreia i s-au aplicat lovituri) sau poartă o urmă a infracţiunii (încuietoarea seifului băncii
care a fost spartă; hainele infractorului conţinând pete de sânge; obiectele pe care au
rămas imprimate urme de mâini, dinţi, de instrumente de spargere etc.);
- obiectele care pot servi la aflarea adevărului sunt acelea care, fără a conţine sau
purta urme ale faptei, au legătură cu acea faptă ori cu întâmplări şi împrejurări care au
precedat-o sau i-au urmat (de exemplu, haina pe care unul dintre participanţi a uitat-o în
casa victimei infracţiunii de viol; fotografii care atestă cunoaşterea victimei de către
inculpat; o legitimaţie uitată la locul infracţiunii);
- obiectele care au fost folosite sau au fost destinate să folosească la săvârşirea
unei infracţiuni reprezintă mijloacele de săvârşire a infracţiunii. Acestea sunt fie
confecţionate anume pentru a servi la săvârşirea infracţiunii (un autoturism căruia i-au
fost aduse modificări pentru a fi ascunse în el drogurile la trecerea prin vamă, armele de
foc, instrumentele de spargere, cheile false), fie, indiferent de provenienţa sau destinaţia
lor, sunt obiecte care au fost sau urmau să fie folosite la săvârşirea unei infracţiuni375 (un
cuţit, o rangă, o bâtă, un topor etc.);
374
N.Volonciu, op.cit., vol.1, p.374
375
V.Dongoroz, op.cit., p.231
266
- obiecte care sunt produsul infracţiunii, ca rezultat material al faptei (produsele
contrafăcute, bancnotele falsificate, alimentele sau băuturile falsificate) şi ca beneficiu
obţinut din infracţiune376 (autoturismul sustras, sumele de bani sustrase sau obţinute prin
înşelăciune, banii obţinuţi din valorificarea bunurilor furate etc.).
Ultimele două categorii de mijloace de probă poartă denumirea de corpuri delicte
şi au o mare importanţă în activitatea de probaţiune, oferind informaţii esenţiale despre
fapta săvârşită, în comparaţie cu celelalte mijloace de probă care servesc, în general, la
stabilirea vinovăţiei sau nevinovăţiei făptuitorului ori a împrejurărilor în care fapta a fost
săvârşită377.
Probele obţinute prin mijloacele materiale de probă, deşi oferă organelor judiciare
elemente de extremă importanţă în aflarea adevărului, sunt apreciate după aceleaşi reguli
ca şi celelalte mijloace de probe, fiind necesară coroborarea lor cu celelalte probe
administrate în cauză, pentru ca organele judiciare să-şi formeze convingerea că ele
exprimă adevărul.
376
Gr.Theodoru, op. cit., p. 253
377
V.Dongoroz, op. cit., p. 232
378
Gr.Theodoru, op. cit., p.254
267
Există situaţii în care, datorită valorii lor informative, obiectele dovedesc chiar
faptul principal, fiind izvorul unor probe directe (de exemplu, găsirea unor produse sau
obiecte a căror deţinere este interzisă prin lege, la o persoană, fac dovada săvârşirii
infracţiunii a cărei latură obiectivă constă în deţinerea acestora; concret, este cazul, de
pildă, al substanţelor stupefiante găsite asupra unei persoane sau în locuinţa acesteia ori
a unei arme de foc). Alte obiecte sunt izvorul unor probe indirecte, care dovedesc fapte
probatorii, cum ar fi arma persoanei care a împuşcat victima, găsită la locul faptei.
În aprecierea probelor materiale trebuie să se manifeste o deosebită atenţie,
întrucât acestea pot fi alterate de către persoane interesate sau pot fi create artificial,
pentru ca organele judiciare să fie induse în eroare, prin obţinerea unor informaţii greşite
sau insuficiente379.
b) Folosirea interpreţilor
268
SECŢIUNEA A II-A
Organele judiciare
1. Instanţele judecătoreşti
Activitatea de înfăptuire a justiţiei, în scopul apărării şi realizării drepturilor şi
libertăţilor fundamentale ale cetăţenilor, şi a tuturor intereselor legitime deduse
judecăţii, se realizează printr-un sistem unitar de organe judecătoreşti384, prevăzut în art.
126 din Constituţie.
Legea nr.304/2004 privind organizarea judiciară prevede în art. 1, că puterea
judecătorească se exercită de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi de celelalte instanţe
judecătoreşti stabilite de lege.
Instanţele judecătoreşti reprezintă verigi ale sistemului unitar al organelor
judecătoreşti, fiind dispuse în piramidă, de la vârf, unde se află Înalta Curte de Casatie si
Justiţie, şi până la unităţile de bază.
Actualul sistem al organelor de judecată din ţara noastră este alcătuit, potrivit art.
2 alin.2 din Legea nr.304/2004, din următoarele instanţe judecătoreşti:
- Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie;
- curţi de apel;
- tribunale;
- tribunale specializate;
- judecătorii.
Legea nr.304/2004 cuprinde reglementări privind organizarea şi funcţionarea
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, a curţilor de apel, tribunalelor, tribunalelor
specializate şi a judecătoriilor.
Potrivi art. 36 din Legea nr.304/2004, judecătoriile funcţionează în fiecare judeţ şi
în municipiul Bucureşti, iar circumscripţiile fiecărei judecătorii se stabilesc prin hotărâre
a Guvernului, la propunerea ministrului justiţiei, cu avizul Consiliului Superior al
Magistraturii.
În fiecare judeţ funcţionează un tribunal, cu sediul în localitatea de reşedinţă a
384
I.Muraru, Drept constituţional şi instituţii politice, p.465
269
judeţului.
Curţile de apel sunt în număr de 15385, fiecare exercitându-şi competenţa într-o
circumscripţie cuprinzând mai multe tribunale şi tribunale specializate.
Tribunalele şi curţile de apel pot avea una sau mai multe secţii.
În cadrul tribunalelor funcţionează secţii pentru cauze civile şi secţii pentru cauze
penale şi, în raport cu natura şi numărul cauzelor, secţii maritime şi fluviale sau penru
alte materii.
În cadrul curţilor de apel funcţionează secţii pentru cauze civile, penale,
comerciale, cu minori şi de familie, de contencios administrativ şi fiscal, cauze privind
conflicte de muncă şi asigurări sociale, precum şi, în raport cu natura şi numărul
cauzelor, secţii maritime şi fluviale sau penru alte materii.
În ceea ce priveşte instanţa supremă, Legea nr.304/2004 arată că în România
funcţionează Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, cu sediul în capitala ţării, find organizată
în 4 secţii: civilă şi de proprietate intelectuală, penală, comercială şi de contencios
administrativ şi fiscal.
Instanţele militare sunt, potrivit Legii nr.54/1993 reduse ca număr, în comparaţie
cu instanţele prevăzute în Legea nr.304/2004, având si circumscripţii teritoriale mult mai
întinse. În ţara noastră funcţionează 4 tribunale militare (Bucureşti, Iaşi, Cluj,
Timişoara), un singur tribunal militar teritorial în municipiul Bucureşti şi o singură
Curte Militară de Apel.
Pentru o cât mai bună înfăptuire a justiţiei şi pentru asigurarea unui control asupra
hotărârilor judecătoreşti, instanţele judecătoreşti au fost ordonate, prin reglementările
Legii nr.304/2004, în mod ierarhic în două paliere.
Prin consacrarea sistemului celor două grade de jurisdicţie, s-a revenit la vechea
reglementare din Legea nr.58/1968, care cunoştea doar două grade de jurisdicţie (fond şi
recurs) şi s-a revenit la o veche tradiţie din România.
Judecarea cauzelor penale pe două grade de jurisdicţie nu este o dispoziţie
obligatorie. Există, astfel situaţii, când vor fi parcurse doar două grade de jurisdicţie şi
anume când, conform legii, judecata în fond poate fi atacată numai cu recurs
(tribunalele, ca instanţă de recurs, judecă recursurile împotriva hotărârilor pronunţate de
judecătorii care, potrivit legii, nu sunt supuse apelului).
O altă categorie de situaţii când nu e parcurs sistemul celor două grade de
jurisdicţie e reprezentată de cazurile când căile de atac nu mai sunt valorificate, judecata
realizându-se într-o singură treaptă.
385
Potrivit anexei Legii nr.304/2004, funcţionează curţi de apel în următoarele judeţe:Alba-Iulia, Bacău, Braşov, Bucureşti,
Cluj, Craiova, Constanţa, Galaţi, Iaşi, Oradea, Piteşti, Ploieşti, Suceava, Timişoara, Târgu-Mureş.
270
Compunerea completelor de judecată
386
I.Neagu,op.cit.,p. 84
271
- constatarea intervenirii amnistiei ori graţierii.
Art.10 alin. 2 din Legea nr.54/1993 pentru organizarea instanţelor şi parchetelor
militare prevede că la tribunalul militar cauzele la care se referă art. 22 alin.2 pct.2 din
Legea nr.92/1992, precum şi infracţiunile contra ordinii şi disciplinei militare
sancţionate cu pedeapsa închisorii de cel mult 2 ani, se judecă de un singur judecător
militar.
2.judecata în apel şi recurs
Completele de judecată sunt formate din 3 judecători.
Cauzele penale la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie se soluţionează în complete
formate din câte trei judecători ai aceleiaşi secţii, în complet de 9 judecători sau în
Secţiile Unite.
Judecarea cauzelor în complet de 9 judecători este prezidată de preşedintele sau
vicepreşedintele Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, iar în lipsa acestora de către un
preşedinte de secţie sau de către un judecător desemnat de preşedintele ori
vicepreşedintele Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie.
Şedinţele de judecată în Secţii Unite ale Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie au loc
în prezenţa a cel puţin două treimi din numărul judecătorilor în funcţie, iar decizia poate
fi luată numai cu majoritatea voturilor celor prezenţi.
Tribunalele militare soluţionează cauzele în complet format din doi judecători, cu
excepţiile art.10 alin.2 din Legea nr.54/1993. Tribunalul militar teritorial şi Curtea
Militară de Apel judecă în primă instanţă în complet format din doi judecători, iar în
apel şi în recurs, în complete formate din trei judecători.
Codul de procedură penală face referiri, în numeroase prevederi ale sale, la
compunerea instanţei şi sancţiunile nerespectării dispoziţiilor legale în acest sens.
Astfel, art.292 alin.2 şi 3 şi art.307 C. proc. pen. arată că, în tot cursul judecării
cauzei, completul de judecată trebuie să rămână acelaşi, iar atunci când nu poate fi
respectată această dispoziţie, completul trebuie schimbat până la începerea dezbaterilor.
După începerea dezbaterilor, orice schimbare în compunerea instanţei atrage reluarea de
la început a acestei etape de judecată, dat fiind faptul că la deliberare trebuie să participe
numai membrii completului în faţa căruia au avut loc dezbaterile.
Art.197 alin.2 C. proc. pen. stabileşte sancţiunea nulităţii pentru toate actele
efectuate de o instanţă de judecată compusă contrar prevederilor legale.
Potrivit Legii privind organizarea judiciară, judecătorii tuturor instanţelor, precum
şi magistraţii-asistenţi de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie au calitate de magistrat şi
fac parte din corpul magistraţilor.
Prin Legea nr.317/2004, publicată în Monitorul Of. din 2 iulie 2004, a fost creat
noul Consiliu Superior al Magistraturii, ca reprezentant al autorităţii judecătoreşti şi
garant al independenţei justiţiei.Rolul acestuia este de a asigura funcţionarea eficientă a
sistemului judiciar şi respectarea legii în desfăşurarea carierei profesionale a
magistraţilor.
272
Judecătorii, cu excepţia celor stagiari, sunt numiţi prin Decret al Preşedintelui
României, la propunerea Consiliului Superior al Magistraturii.
Judecătorii stagiari sunt numiţi de către Consiliul Superior al Magistraturii.
Durata stagiului este de 3 ani şi în această perioadă ei sunt obligaţi să-şi
desfăşoare activitatea în scopul formării profesionale, sub coordonarea unui judecător,
desemnat de preşedintele judecătoriei.
În perioada stagiului, judecătorii stagiari au dreptul să facă parte din completul de
judecată, dar numai alături de un judecător inamovibil.
Judecătorii sunt independenţi şi se supun numai legii, funcţia de magistrat fiind
incompatibilă cu orice altă funcţie publică sau privată, cu excepţia funcţiilor didactice
din învăţământul superior.
De asemenea, judecătorii sunt inamovibili, neputând fi înlăturaţi din funcţie decât
în cazurile expres prevăzute de lege.
Art.52 alin.1 din Legea nr.303/2004 prevede că preşedintele, vicepreşedintele,
preşedinţii de secţii şi judecătorii acestei Înaltei Curţi sunt numiţi prin decret al
Preşedintelui României, la propunerea Consiliului Superior al Magistraturii.
Judecătorii militari au calitatea de magistraţi şi fac parte din corpul magistraţilor.
Poate fi numit magistrat militar persoana care, în afara condiţiilor prevăzute de Legea
nr.92/1992, are calitatea de militar activ.
Judecătorii şi magistraţii asistenţi pot fi reţinuti, percheziţionaţi sau arestaţi
preventiv, numai cu încuviinţarea secţiilor Consiliului Superior al Magistraturii.Prin
excepţie, în caz de infracţiune flagrantă, ei pot fi reţinuţi şi supuşi percheziţiei, cu
obligaţia informării de îndată a Consiliului Superior al Magistraturii(până la constituirea
noului Consiliu Superior al Magistraturii, încuviinţarea şi, respectiv, informarea se va
acorda şi, respectiv, se va face ministrului justiţiei).
Magistraţii-asistenţi fac parte din corpul magistraţilor şi se bucură de stabilitate.
2. Ministerul Public
273
Parchetele sunt organizate şi funcţionează pe lângă judecătorii, tribunale,
tribunale specializate(pentru minori şi familie) şi curţi de apel, fiind conduse de prim-
procurori, iar la nivelul Parchetului de pe lângă curţile de apel, există un procuror
general.
Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie este condus de procurorul
general, care exercită, direct sau prin procurori inspectori, controlul asupra tuturor
parchetelor.
Potrivit art.76 din noua Lege nr.304/2004, în cadrul Ministerului Public, se
organizează, ca structură autonomă, Parchetul Naţional Anticorupţie, coordonat de
procurorul general de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie.
Acesta este specializat în combaterea infracţiunilor de corupţie şi îşi exercită
atribuţile prin procurori specializaţi în asemenea infracţiuni.
Parchetul Naţional Anticorupţie funcţionează ca parchet pe lângă Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie, este independent în raporturile cu instanţele judecătoreşti, cu
parchetele de pe lângă acestea, precum şi în relaţiile cu celelalte autorităţi publice.
Conducerea Parchetului Naţional Anticorupţie revine unui procuror general,
asimilat prim-adjunctului procurorului general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie, ajutat de doi procurori generali adjuncţi, şi de doi consilieri.
În cadrul Parchetului Naţional Anticorupţie funcţionează colegiul de conducere,
care hotărăşte asupra problemelor generale ale acestui parchet.
La nivelul întregii ţări, pot fi înfiinţate servicii teritoriale, birouri şi alte
compartimente de activitate prin ordin al procurorului general al Parchetului Naţional
Anticorupţie.
Atribuţiile, competenţa, structura, organizarea şi funcţionarea Parchetului
Naţional Anticorupţie sunt stabilite printr-o lege specială.
Parchetele militare sunt organizate prin Legea nr.54/1993 şi funcţionează pe lângă
tribunalele militare, în mai multe circumscripţii teritoriale. Astfel, aceste parchete
militare funcţionează în municipiile: Bacău, Braşov, Bucureşti, Cluj-Napoca, Constanţa,
Craiova, Iaşi, Oradea, Ploieşti, Târgu-Mureş şi Timişoara.
Pe lângă tribunalul militar teritorial şi Curtea Militară de Apel funcţionează
parchete militare, care au secţii de urmărire penală şi secţii judiciare.
Fiind independent în relaţiile cu celelalte autorităţi publice şi exercitându-şi
atribuţiile numai în temeiul legii, Ministerul Public îşi desfăşoară activitatea pe baza a
trei principii, menite să-i consfinţească rolul atribuit prin Legea nr. 304/2004, şi anume:
principiul legalităţii, al imparţialităţii şi controlului ierarhic.
Art.59 alin.1 şi 4 din Legea nr. 304/2004 prevede că Ministerul Public este
independent în relaţiile cu instanţele judecătoreşti, precum şi cu celelalte autorităţi
publice, exercitându-şi atribuţiile numai în temeiul legii şi pentru asigurarea respectării
acesteia.
274
Legalitatea activităţii Ministerului Public se manifestă în obligaţiile pe care
acesta le are în exercitarea acţiunii penale în justiţie, în vederea protejării intereselor
publice, ori de câte ori legalitatea a fost încălcată.
Principiul imparţialităţii se află în strânsă legătură cu principiile legalităţii şi
oficialităţii procesului penal. Procurorul trebuie să nu aibă o atitudine unilaterală care ar
aduce atingere spiritului de obiectivitate, de nepărtinire, de echidistanţă, care trebuie să
fie linia constantă a ceea ce acesta întreprinde în vederea realizării actului de justiţie387.
Principiul controlului ierarhic stă la baza activităţii de proteguire a intereselor
generale ale societăţii, reprezentând totodată principiul care diferenţiază statutul
procurorilor care nu sunt independenţi de cel al judecătorilor, care sunt independenţi şi
se supun numai legii.
În acest sens, art. 62 din Legea nr.304/2004 arată modul de subordonare a
procurorilor. Astfel, procurorii din fiecare parchet sunt subordonaţi conducătorului
parchetului respectiv.Conducătorul unui parchet este subordonat conducătorului
parchetului ierarhic superior din aceeaşi circumscripţie.
Dispoziţiile art.1 alin.3 şi art.59 alin.2 din Legea nr. 304/2004 prevăd că
Ministerul Public îşi exercită atribuţiile prin procurori, constituiţi în parchete, sub
autoritatea ministrului justiţiei, iar art.69 din aceeaşi lege arată că Procurorul General al
Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justitie exercită controlul asupra
tuturor parchetelor,direct sau prin procurori inspectori.
Principiul controlului ierarhic are la bază subordonarea ierarhică şi, ca urmare,
dispoziţiile organelor superioare sunt obligatorii pentru subordonaţi. Astfel, procurorul
ierarhic superior poate să îndeplinească oricare din atribuţiile procurorilor în subordine,
să suspende ori să infirme actele şi dispoziţiile acestora, când contravin legii, dispoziţiile
sale fiind obligatorii.
Legea nr.304/2004 conferă (art.66) atribuţii de control şi ministrului justiţiei care,
atunci când consideră necesar, din proprie iniţiativă ori la cererea Consiliului Superior al
Magistraturii, exercită controlul asupra procurorilor prin procurori inspectori din cadrul
Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, din Parchetul Naţional
Anticorupţie, din parchetele de pe lângă curţile de apel sau prin alţi procurori delegaţi.
Trebuie remarcat, însă, că, noua lege limitează acest control numai la verificarea
modului în care se desfăşoară raporturile de serviciu ale procurorilor cu justiţiabilii şi cu
celelalte perosane implicate în lucrările de competenţa parchetelor.
Totodată, ministrul justiţiei poate să ceară procurorului general al Parchetului de
pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie sau procurorului general al Parchetului
Naţional Anticorupţie, informări asupra activităţii parchetelor şi să dea îndrumări scrise
privitor la măsurile ce se impun pentru prevenirea şi combaterea criminalităţii.
În activitatea sa de apărare a ordinii de drept, a intereselor generale ale societăţii,
Ministerul Public îndeplineşte anumite atribuţii, enunţate de Legea privind organizarea
387
N.Volonciu, op.cit., p.164
275
judiciară în art. 60. Aceste atribuţii sunt:
a) efectuarea urmăririi penale în cazurile şi în condiţiile prevăzute de lege şi
participarea, potrivit legii, la soluţionarea conflictelor prin mijloace alternative;
b)conducerea şi supravegherea activităţii de cecetare penală a poliţiei judiciare,
conducerea şi controlul activităţii altor organe de cercetare penală;
c) sesizarea instanţelor judecătoreşti pentru judecarea cauzelor penale, potrivit
legii;
d) exercitarea acţiunii civile în cazurile prevăzute de lege;
e) participarea, în condiţiile legii, la şedinţele de judecată;
f) exercitarea căilor de atac împotriva hotărârilor judecătoreşti, în condiţiile
prevăzute de lege;
g) apărarea drepturilor şi intereselor legitime ale minorilor şi ale persoanelor puse
sub interdicţie şi ale altor persoane, în condiţiile legii;
h) acţionează pentru prevenirea şi combaterea criminalităţii, sub coordonarea
ministrului justiţiei, pentru realizarea unitară a politicii penale a statului;
i) studierea cauzelor care generează sau favorizează criminalitatea, elaborarea şi
prezentarea ministrului justiţiei de propuneri în vederea eliminării acestora, precum şi
pentru perfecţionarea legislaţiei în domeniu.
Ministerul Public exercită orice alte atribuţii prevăzute de lege.
Procurorii au calitatea de magistraţi, funcţie incompatibilă cu desfăşurarea
oricărei alte funcţii publice sau private, cu excepţia celei didactice din învăţământul
superior.
Procurorii sunt numiţi prin Decret al Preşedintelui României, la propunerea
Consiliului Superior al Magistraturii. Procurorii stagiari sunt numiţi în funcţie de către
Consiliul Superior al Magistraturii, pe baza rezultatelor obţinute la examenul de
absolvire a Institutului Naţional al Magistraturii şi efectuează un stagiu de 3 ani, după
care susţin examenul de capacitate. De asemenea, conform art. 100 alin.2 din Legea nr.
303/2004, nu pot fi percheziţionaţi, reţinuţi sau arestaţi preventiv fără încuviinţarea
secţiilor Consiliului Superior al Magistraturii, iar, până la consituirea noului Consiliu
Superior al Magistraturii, cu încuviinţarea acordată de către ministrul justiţiei.
276
Astfel, conform art.55 alin.1 C.proc.pen., urmărirea penală se efectuează de către
procuror, organele de cercetare penală ale poliţiei judiciare şi organele de cercetare
penală speciale. În cuprinsul alin.2 al aceluiaşi articol se arată că organele de cercetare
penală sunt: organele de cercetare ale poliţiei judiciare şi organele de cercetare speciale.
Organele de cercetare ale poliţiei judiciare sunt formate din lucrători specializaţi
din Ministerul de Interne anume desemnaţi de ministrul de interne, cu avizul favorabil al
procurorului general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, şi îşi
desfăşoară activitatea sub autoritatea procurorului general al Parchetului de pe lângă
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie sau sunt desemnaţi şi funcţionează în alt mod, potrivit
unor legi speciale.
Este de remarcat noutatea privind introducerea, în categoria organelor de urmărire
penală, a lucrătorilor specializaţi din Ministerul de Interne, care formează organismul
profesionalizat al poliţiei judiciare.
Potrivit Legii nr.364/2004388, poliţia judiciară este constituită din ofiţeri şi agenţi
de poliţie specializaţi în activitatea de constatare a infracţiunilor, de strângere a datelor
în vederea începerii urmăririi penale şi în cercetarea penală. Ei îşi desfăşoară activitatea
sub autoritatea procurorului general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, iar cercetările penale efectuate de ei sunt conduse şi supravegheate de către
procurori.
Alături de organele de cercetare penală ale poliţiei judiciare,389 funcţionează şi
organe de cercetare penală speciale390 care, potrivit art.55 alin.5 C. proc. pen. sunt ofiţeri
anume desemnaţi în condiţiile legii, care au primit avizul conform procuirorului general
al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie.
Potrivit art.57 C. proc. pen., organele de cercetare ale poliţiei judiciare au o
competenţă generală, putând efectua cercetarea penală pentru orice infracţiune care nu
este dată, prin lege, în competenţa organelor de cercetare penală speciale sau
procurorului, precum şi în alte cazuri prevăzute de lege.
Atribuţiile organelor de cercetare penală se limitează însă numai la activitatea de
desfăşurare a urmăririi penale, sub supravegherea procurorului, ele neavând nici o
cooperare directă cu instanţele judecătoreşti.
Organele de cercetare penală sunt obligate să desfăşoare activităţile necesare
pentru lămurirea cauzei penale sub toate aspectele, având dreptul să înceapă urmărirea
penală şi să administreze probele necesare, în acest sens. Există însă anumite acte de
urmărire penală pe care nu le vor putea îndeplini din proprie iniţiativă, ci numai după ce
propunerile lor motivate vor fi încuviinţate, autorizate sau confirmate de către procuror
388
Publicată în M.Of., Partea I, nr.869/23 septembrie 2004.
389
Noul Cod sistematizează în capitolul privitor la competenţa organelor de urmărire penală şi categoriile de organe care
efectuează urmărirea penală, care anterior erau menţionate în capitolul referitor la urmărirea penală, incluzând expres şi
organele de cercetare penală specială în cadrul acestora.
390
Art. 208 din CPP anterior enumera în cadrul organele de cercetare penală specială: ofiţerii anume desemnaţi de către
comandanţii unităţilor militare corp aparte şi similare, cât şi comandanţii acestor unităţi; ofiţerii anume desemnaţi de către
şefii comenduirilor de garnizoană, cât şi şefii acestor comenduiri; ofiţerii anume desemnaţi de către comandanţii centrelor
militare, cât şi comandanţii acestor centre; ofiţerii poliţiei de frontieră; căpitanii porturilor.
277
(astfel, de exemplu, efectuarea de investigaţii sub acoperire, potrivit art.148 alin.2
C.pr.pen., pot avea loc numai dacă sunt autorizate, motivat, de procuror, prin
ordonanţă).
Întreaga activitate a organelor de cercetare penală este supravegheată de procuror,
acesta având dreptul şi obligaţia de a verifica legalitatea actelor şi măsurilor îndeplinite,
de a infirma pe cele nelegale, de a invalida mijloacele de probă obţinute nelegal şi de a
dispune refacerea lor, conform legii.
SECŢIUNEA A III-A
Părţile în procesul penal
391
T.Pop, op.cit.,p.55
278
care a săvârşit infracţiunea şi, astfel, ia naştere raportul juridic procesual penal.
Acest raport juridic procesual penal ia naştere în momentul începerii urmăririi
penale, moment care marchează începutul primei faze a procesului penal.
Există, în practică, situaţii în care nu se poate începe urmărirea penală după
descoperirea faptei, în cazul organelor de constatare, care, ori de câte ori există o
suspiciune rezonabilă cu privire la săvârşirea unei infracţiuni, sunt obligate să
întocmească un proces-verbal despre împrejurările constatate, care constituie act de
sesizare a organelor de urmărire penală.
279
acest sens, există numai referirea din art.309 C.pr.pen.393, text în care se arată că „de
îndată ce se constată că există probe din care rezultă că o persoană a săvârşit o
infracţiune şi nu există vreunul dintre cazurile de împiedicare prevăzute la art. 16 alin.
(1)”. Considerăm că este justificată întrebarea dacă aceste „probe” nu pot fi sau chiar nu
sunt, în multe cazuri, tocmai cele care au reprezentat temeiuri pentru începerea urmăririi
penale.
Pentru aceste considerente, precum şi pentru altele, subliniate în doctrină394,
apreciem că trebuie să se renunţe la calitatea de învinuit şi, atunci când se începe
urmărirea penală, iar autorul faptei este cunoscut, să se pună în mişcare acţiunea penală
Odată cu punerea în mişcare a acţiunii penale, suspectul capătă calitatea de
inculpat, devenind parte în procesul penal, şi, deci, titular de drepturi şi obligaţii (art.82
C. proc. pen.). Din acest moment, el poate fi tras la răspundere penală.
După rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti, inculpatul capătă calitatea de
condamnat.
Pe parcursul desfăşurării procesului penal, în cadrul raportului juridic procesual
penal, inculpatul are numeroase obligaţii, precum aceea de a se prezenta în faţa
organelor judiciare ori de câte ori este chemat, să suporte măsurile de constrângere
procesuală dispuse contra sa şi să se respecte toate dispoziţiile procesual penale privind
buna desfăşurare a procesului penal395.
În cadrul aceluiaşi raport juridic, inculpatului i se recunosc şi unele drepturi,
prevăzute expres în art.83 din Codul de procedură penală: dreptul de a nu da nicio
declaraţie pe parcursul procesului penal, atrăgându-i-se atenţia că dacă refuză să dea
declaraţii nu va suferi nicio consecinţă defavorabilă, iar dacă va da declaraţii acestea vor
putea fi folosite ca mijloace de probă împotriva sa; dreptul de a fi informat cu privire la
fapta pentru care este cercetat şi încadrarea juridică a acesteia; dreptul de a consulta
dosarul, în condiţiile legii; dreptul de a avea un avocat ales, iar dacă nu îşi desemnează
unul, în cazurile de asistenţă obligatorie, dreptul de a i se desemna un avocat din oficiu;
dreptul de a propune administrarea de probe în condiţiile prevăzute de lege, de a ridica
excepţii şi de a pune concluzii; dreptul de a formula orice alte cereri ce ţin de
soluţionarea laturii penale şi civile a cauzei; dreptul de a beneficia în mod gratuit de un
interpret atunci când nu înţelege, nu se exprimă bine sau nu poate comunica în limba
română; dreptul de a apela la un mediator, în cazurile permise de lege; dreptul de a fi
informat cu privire la drepturile sale; alte drepturi prevăzute de lege.
Potrivit art. 24 alin.1 din Codul de procedură penală, persoana care a suferit
393
Text modificat prin OUG nr. 3/2014 - pentru luarea unor măsuri de implementare necesare aplicării Legii nr. 135/2010
privind Codul de procedură penală şi pentru implementarea altor acte normative din 5 februarie 2014, M. Of. 98/2014
394
I. Neagu, op.cit.
395
Gr.Theodoru,L.Moldovan, op.cit., p.61
280
prin fapta penală o vătămare fizică, morală sau materială, dacă participă în procesul
penal, se numeşte parte vătămată.
Trebuie să distingem între persoana care are calitatea de parte vătămată şi între
persoana vătămată şi victima infracţiunii.
Partea vătămată şi persoana vătămată sunt calităţi pe care le poate întruni
aceeaşi persoană, cu precizarea că ele se deosebesc prin aceea că se găsesc, fiecare, în
alt raport juridic.
Persoana vătămată este acea persoană care a suferit un prejudiciu, ca urmare a
săvârşirii unei infracţiuni, şi ea are această calitate în raportul de drept penal
material(substanţial).În acest raport, persoana vătămată are calitatea de subiect pasiv
al infracţiunii.Astfel, în cazul infracţiunii de vătămare corporală, persoana căreia i
s-au cauzat leziunile corporale, prin agresiunea autorului infracţiunii, are
calitatea de persoană vătămată, respectiv de subiect pasiv al infracţiunii, ea fiind,
totodată, victima infracţiunii.
Aceeaşi persoană, dacă participă în procesul penal, dobândeşte calitatea de parte
vătămată în cadrul raportului juridic procesual penal.
Persoana vătămată trebuie să îndeplinească două cerinţe pentru a deveni parte
vătămată în procesul penal.
Cele două cerinţe sunt: să aibă vocaţia de a deveni parte vătămată şi să-şi
manifeste voinţa de a participa în proces în această calitate.
Aşa cum am arătat la început, prima cerinţă este întrunită, ori de câte ori o
persoană fizică sau juridică a suferit, prin infracţiune, o vătămare fizică, morală sau
materială.
A doua cerinţă se poate realiza în două modalităţi:
-prin formularea unei plângeri prealabile, în cazul infracţiunilor pentru care
acţiunea penală se pune în mişcare în urma unei asemenea plângeri;
-prin declaraţia orală sau scrisă depusă la organul de urmărire penală sau la
instanţa de judecată competentă, prin care victima infracţiunii solicită, expres, tragerea
la răspundere penală a autorului infracţiunii şi precizează că înţelege să participe în
proces în calitate de parte vătămată.
În legătură cu aceste modalităţi, este de precizat că art.76 C.pr.pen. obligă
organul de urmărire penală sau instanţa de judecată să cheme, pentru a fi ascultată.
281
În cadrul procesului penal, partea vătămată îşi desfăşoară activitatea în legătură
cu latura penală a cauzei, ea fiind titulară de drepturi şi obligaţii.
Ea participă în procesul penal numai în latura penală a cauzei.Această
participare se concretizează în introducerea plângerii prealabile în cazul infracţiunilor
pentru care acţiunea penală se pune în mişcare în urma unei asemenea plângeri.
În doctrină, au fost exprimate două opinii privitor la natura juridică şi funcţia
procesuală a plângerii prealabile, introduse de partea vătămată.
Una dintre opinii396 susţine teza că plângerea prealabilă introdusă direct la
instanţă, nu reprezintă un act de punere în mişcare a acţiunii penale, ci numai actul
procesual necesar pentru ca organul judiciar competent să pună el în mişcare acţiunea
penală.În sprijinul acestei teze, se invocă drept argument formularea expresă din
art.279 alin.2 lit.a C.pr.pen., unde se prevede că „punerea în mişcare a acţiunii penale
se face numai la plângerea prealabilă” .
Cealaltă opinie397, pe care o împărtăşim şi noi, consideră că plângerea prealabilă
introdusă de partea vătămată la instanţa de judecată competentă, pentru infracţiunile
prev. de art.279 alin.2 lit.a C.pr.pen., reprezintă actul de inculpare, prin care este pusă
în mişcare acţiunea penală.În opinia noastră, în cazul acestor infracţiuni prevăzute în
textul sus-menţionat, plângerea prealabilă adresată direct instanţei de judecată, are
rolul şi funcţiile rechizitoriului.
În cazul celorlalte infracţiuni, prevăzute de art.279 alin.2 lit.b C.pr.pen., în
privinţa cărora plângerea prealabilă este adresată procurorului sau organului de
cercetare penală, suntem în prezenţa unei alte situaţii.Plângerea prealabilă, în
asemenea cazuri, este, într-adevăr, numai o condiţie pentru punerea în mişcare şi
exercitarea acţiunii penale, atribuţie pe care o realizează organul de urmărire penală.
Participarea părţii vătămate în cursul procesului penal se manifestă şi se
concretizează prin drepturile şi obligaţiile acesteia, pe care le exercită şi pe care şi le
asumă în latura penală a cauzei.
Astfel, ea are dreptul să fie ascultată (art.76 C.proc.pen.), să formuleze cereri, să
pună concluzii, să ridice excepţii, să folosească căile de atac, iar conform art. 174
alin.1 C. proc. pen. poate fi întotdeauna reprezentată.
Partea vătămată are un drept cu caracter personal în proces, ea neputând fi
înlocuită în nici o situaţie, drepturile ei stingându-se odată cu titularul lor.
Lipsa părţii vătămate nu duce însă la stingerea acţiunii penale, aceasta
continuând până la soluţionare, dacă nu există vreun caz din cele prevăzute în art.10 C.
proc. pen. Excepţie există numai în cazul infracţiunilor pentru care punerea în mişcare
a acţiunii penale se face la plângerea prealabilă a persoanei vătămate. În aceste
situaţii, partea vătămată trebuie să-şi manifeste voinţa pentru declanşarea procesului
penal, iar când a intervenit retragerea plângerii prealabile sau împăcarea părţilor,
396
V. Dongoroz, op.cit.,Partea specială, vol.II, p.96
397
Gr. Theodoru, op. cit., Parte generală, p.131
282
acţiunea penală nu va mai putea fi exercitată, punându-se capăt procesului penal.
398
I.Neagu, op. cit., p.112
399
T.Pop, op.cit., p.346
400
N.Volonciu, op.cit., p.191
283
procesul penal401.
Astfel, partea civilă este îndreptăţită, în principal, la solicitarea despăgubirilor,
fapt din care decurg drepturi precum: poate cere administrarea de probe şi mijloace de
probă pentru a se constata infracţiunea cauzatoare de prejudicii şi a se stabili întinderea
prejudiciului suferit; poate să facă cereri, plângeri, să ridice excepţii, să participe la
efectuarea anumitor acte procedurale, să exercite calea de atac a apelului, în situaţiile
prevăzute de lege, dar numai în legătură cu soluţionarea laturii civile a cauzei.
Îndatoririle părţii civile sunt de fapt norme de conduită procesuală, care asigură
valorificarea pretenţiilor sale civile în procesul penal402. Printre acestea se numără
necesitatea constituirii ca parte civilă până la citirea actului de sesizare a instanţei,
obligaţia de a-şi exprima expres voinţa de a se constitui în această calitate procesuală, în
termenul prevăzut de lege.
401
T.Pop., op.cit., p.361
402
T.Pop, op. cit., p.367
403
I.Neagu, op. cit., p.120.
284
moral.
Astfel, sunt persoane responsabile civilmente, conform reglementărilor legale sus-
menţionate, următoarele:
a) părinţii pentru faptele ilicite săvârşite de copiii lor minori;
b) comitenţii pentru prejudiciile cauzate de prepuşii lor în funcţiile încredinţate;
c) institutorii şi meşteşugarii pentru prejudiciile cauzate de elevii şi ucenicii aflaţi
sub supravegherea lor;
d) persoanele care îndeplinesc funcţii de conducere, precum şi orice alte persoane
care s-au făcut vinovate de angajarea, trecerea sau menţinerea în funcţie a unui
gestionar fără respecarea condiţiilor legale de vârstă, studii şi stagiu, precum şi a
dispoziţiilor referitoare la antecedentele penale ale acestuia;
e) persoanele privitor la care s-a constatat, printr-o hotărâre judecătorească că au
dobândit de la un gestionar bunuri sustrase de acesta din avutul public şi că le-au
dobândit în afara obligaţiilor de serviciu ale gestionarului, cunoscând că acesta
gestionează astfel de bunuri;
f) persoanele care au constituit o garanţie pentru gestionar;
g) persoanele care au gospodărit împreună cu infractorul ori au avut raporturi
strânse cu acesta, în măsura în care s-a constatat, judecătoreşte, că au tras foloase de pe
urma infracţiunii.
În ceea ce priveşte momentul până la care o persoană se poate constitui parte
responsabilă civilmente în procesul penal, art. 21 C. proc. pen. prevede că introducerea
în procesul penal a persoanei responsabile civilmente poate avea loc la cererea părţii
îndreptăţite potrivit legii civile, până la începerea cercetării judecătoreşti, adică fie în
cursul urmăririi penale, fie în faţa instanţei de judecată până la citirea actului de sesizare.
Potrivit aşa-numitului principiu al asimilării procesuale a părţii responsabile
civilmente, cu inculpatul404, prima are, sub aspectul laturii civile a procesului penal,
toate drepturile pe care legea le prevede pentru inculpat (art.21 alin.4 Cpp).
Astfel, pentru a dovedi că acţiunea civilă nu este întemeiată sau că fapta
inculpatului a fost săvârşită în împrejurări ce exclud răspunderea civilă, partea
responsabilă civilmente se poate folosi de tot materialul probator existent în cauză.
Pentru exercitarea drepturilor sale în procesul penal, art. 96 din Codul de
procedură penală prevede că partea responsabilă civilmente poate participa personal sau
poate fi reprezentată.
SECŢIUNEA A IV -A
404
T.Pop,vol. II, op.cit., p.381
285
Apărătorul în procesul penal
405
Ibidem
406
Ibidem
407
Ibidem, p.407-408
408
Nistoreanu, M.Apetrei, I, op.cit., p.48
409
T.Pop, II, op.cit. p.407
286
cazurile speciale de incompatibilitate: asistenţa sau reprezentarea părţii cu interese
contrare în aceeaşi cauză sau cauzele conexe, fapta de a pleda împotriva părţii care l-a
consultat mai înainte în legătură cu aspectele litigioase ale pricinii, situaţia în care a fost
ascultat anterior ca martor în aceeaşi cauză, imposibilitatea exercitării profesiei la
instanţa sau parchetul unde soţul avocatului ori ruda sau afinul său, până la gradul al
treilea inclusiv este magistrat, foştii magistraţi nu pot pune concluzii la instanţele unde
au funcţionat, iar foştii procurori şi cadre de poliţie nu pot acorda asistenţă juridică la
organele de urmărire penală din localitate, timp de doi ani de la încetarea funcţiei).
O problemă de interes, invocată în doctrină, se referă la natura juridică, conţinutul
şi limitele dreptului magistraţilor de a pleda în cauzele lor personale sau ale rudelor
apropiate. Acest drept îşi avea sediul în textul art.115 alin.2 din vechea lege de
organizare judecătorească, iar, în prezent, el este prevăzut în art.10 din Legea nr.
303/2004 privind statutul magistraţilor. Astfel, în art.9 alin.3 din legea sus-menţionată,
se prevede că „Judecătorilor şi procurorilor le este permis să pledeze, în condiţiile
prevăzute de lege, numai în cauzele lor personale, ale ascendenţilor şi descendenţilor,
ale soţilor, precum şi ale persoanelor puse sub tutela sau curatela lor.” Acelaşi text, în
teza următoare, conţine următorul avertisment: „Chiar şi în asemenea situaţii însă
judecătorilor şi procurorilor nu le este îngăduit să se folosească de calitatea pe care o au
pentru a influenţa soluţia instanţei de judecată sau a parchetului şi trebuie să evite a se
crea aparenţa că ar putea influenţa în orice fel soluţia.”
Într-o opinie410, s-a arătat că prin această posibilitate legală, magistraţii nu se
transformă în apărători în sensul legii, pentru că noţiunea de apărare este mai largă,
incluzând, pe lângă pledoarie, şi alte activităţi specifice, iar, pe de altă parte, nu trebuia
pierdut din vedere că apărarea, ca funcţie procesuală este incompatibilă cu jurisdicţia,
proprie magistratului judecător sau cu acuzarea realizată de magistratul procuror.
Într-o altă opinie411, se susţine că, prin reglementarea acestui drept al
magistraţilor, a fost instituit un caz special, în care „calitatea de apărător nu coincide cu
cea de avocat”.
În cadrul procesului penal, apărătorul nu este parte în proces, ci este un subiect
procesual care, ocrotind interesele legale ale părţii pe care o apără, îndeplineşte o funcţie
procesuală deosebit de importantă, situându-se pe poziţia procesuală a părţii pe care o
apără.
Ca urmare, se înscrie între principalii participanţi la rezolvarea cauzei penale412.
Apărătorii pot fi aleşi de părţi ori desemnaţi din oficiu. Ei sunt independenţi,
Ministerul Justiţiei neavând nici un drept de conducere, supraveghere sau control asupra
avocaţilor.
2. Asistenţa juridică
410
Gh.Mateuţ, Apărătorul, subiect al procesului penal, în lumina ultimelor modificări legislative, Dreptul nr.5/1996, p.7-8.
411
I.Neagu, op.cit., p.181.
412
N.Volonciu, vol. I, op. cit., p.201
287
Susţinerea intereselor inculpatului în cadrul procesului penal se face în temeiul
dreptului la apărare, prin asistenţa sa de către un apărător profesionist.
Prin asistenţă juridică se înţelege aşadar participarea apărătorului în cadrul
procesului penal prin lămuririle, sfaturile şi sprijinul acordat părţilor, sub toate aspectele
procesuale, prin mijloacele prevăzute de lege.
Din Legea nr.51/1995413, privind organizarea şi exercitarea profesiei de avocat,
rezultă că asistenţa juridică se realizează prin acordarea de consultaţii şi întocmirea de
cereri sau alte acte cu caracter juridic, prin apărarea sau reprezentarea persoanelor fizice
sau juridice asistate în toate fazele cauzelor judiciare şi arbitrare, precum şi prin
susţinerea cu mijloace juridice a drepturilor şi intereselor legitime ale acestora, în
raporturile cu organele puterii şi administraţiei de stat, a instituţiilor şi întreprinderilor,
oricăror organizaţii şi alte persoane fizice sau juridice române ori străine.
Art.89 C. proc. pen. prevede că suspectul sau inculpatul are dreptul să fie asistat
de unul ori de mai mulţi avocaţi în tot cursul urmăririi penale, al procedurii de cameră
preliminară şi al judecăţii, iar organele judiciare sunt obligate să îi aducă la cunoştinţă
acest drept. Asistenţa juridică este asigurată atunci când cel puţin unul dintre avocaţi
este prezent. Pentru persoana reţinută sau arestată se prevede distinct dreptul de a lua
contact cu avocatul, asigurându-i-se confidenţialitatea comunicărilor, cu respectarea
măsurilor necesare de supraveghere vizuală, de pază şi securitate, fără să fie interceptată
sau înregistrată convorbirea dintre ei.
În principiu, asistenţa juridică în procesul penal este facultativă, în sensul că
părţile pot decide dacă vor apela sau nu la un apărător care să le acorde asistenţă
juridică, însă pentru organele judiciare se prevede cu titlu imperativ să asigure
exercitarea acestui drept. Încălcarea acestei obligaţii va conduce la excluderea probelor
obţinute cu încălcarea dreptului la asistenţă pentru persoana reţinută sau arestată.
Art.90 din Codul de procedură penală prevede unele derogări de la regula sus-
menţionată, astfel că în unele situaţii limitativ prevăzute de lege, asistenţa juridică va
avea un caracter obligatoriu.
Aceste cazuri sunt următoarele:
1. În cursul urmăririi penale:
a) când suspectul sau inculpatul este minor. Asistenţa juridică este obligatorie în
tot cursul urmăririi penale, cât timp învinuitul sau inculpatul nu a devenit major. De
asemenea, asistenţa este obligatorie în cursul judecăţii, dacă învinuitul sau inculpatul era
minor în momentul sesizării instanţei, chiar dacă ulterior, în cursul judecăţii, a devenit
major;
b) este internat într-un centru de detenţie ori într-un centru educativ;
c) când este reţinut sau arestat, chiar în altă cauză;
d) când faţă de acesta a fost dispusă măsura de siguranţă a internării medicale,
413
Republicată în M.Of. nr.98 din 7 februarie 2011.
288
chiar în altă cauză;
e) când organul judiciar apreciază că suspectul sau inculpatul nu şi-ar putea face
singur apărarea, precum şi în alte cazuri prevăzute de lege.
2. În cursul judecăţii, în cauzele în care legea prevede pentru infracţiunea
săvârşită pedeapsa detenţiunii pe viaţă sau pedeapsa închisorii mai mare de 5 ani.
Totodată, potrivit art. 2 din Legea nr.83/21 iulie 1992, asistenţa juridică este
obligatorie şi în cazul procedurii urgente de urmărire şi judecare a unor infracţiuni de
corupţie.
Potrivit art. 91 C. proc. pen., când asistenţa juridică este obligatorie, dacă
suspectul sau inculpatul nu şi-a ales un avocat, se iau măsuri pentru desemnarea unui
apărător din oficiu. În tot cursul procesului penal, când asistenţa juridică este obligatorie,
dacă avocatul ales lipseşte nejustificat, nu asigură substituirea sau refuză nejustificat să
exercite apărarea, deşi a fost asigurată exercitarea tuturor drepturilor procesuale, organul
judiciar ia măsuri pentru desemnarea unui avocat din oficiu care să îl înlocuiască,
acordându-i acestuia un termen rezonabil şi înlesnirile necesare pentru pregătirea unei
apărări efective, făcându-se menţiune despre aceasta într-un proces-verbal ori, după caz,
în încheierea de şedinţă. În cursul judecăţii, când asistenţa juridică este obligatorie, dacă
avocatul ales lipseşte nejustificat la termenul de judecată, nu asigură substituirea sau
refuză să efectueze apărarea, deşi a fost asigurată exercitarea tuturor drepturilor
procesuale, instanţa ia măsuri pentru desemnarea unui avocat din oficiu care să îl
înlocuiască, acordându-i un termen de minimum 3 zile pentru pregătirea apărării.
Avocatul din oficiu desemnat este obligat să se prezinte ori de câte ori este
solicitat de organul judiciar, asigurând o apărare concretă şi efectivă în cauză.
Delegaţia apărătorului din oficiu încetează la prezentarea apărătorului ales. Dacă
la judecarea cauzei avocatul lipseşte şi nu poate fi înlocuit, cauza se amână.
Art.93 alin.4 şi 5 C. proc. pen. prevede că asistenţa juridică este obligatorie şi
pentru celelalte părţi în procesul penal, în două cazuri:
- când persoana vătămată sau partea civilă este o persoană lipsită de capacitate de
exerciţiu ori cu capacitate de exerciţiu restrânsă;
- când organul judiciar apreciază că din anumite motive persoana vătămată, partea
civilă sau partea responsabilă civilmente nu şi-ar putea face singură apărarea.
În ceea ce priveşte drepturile şi obligaţiile apărătorului în procesul penal,
trebuie menţionat că acestea au căpătat dimensiuni sporite ca urmare a modificărilor
aduse prin reglementările din ultimii ani, şi, în special, prin Legea nr.281/2003 şi Legea
nr.51/1995414.
Conform art.92 C. proc. pen., în cursul urmăririi penale, drepturile apărătorului
suspectului sau inculpatului sunt următoarele:
1. are dreptul să asiste la efectuarea oricărui act de urmărire penală, cu excepţia:
414
I.Neagu, op.cit., p.154
289
a) situaţiei în care se utilizează metodele speciale de supraveghere ori cercetare,
prevăzute în cap. IV din titlul IV;
b) percheziţiei corporale sau a vehiculelor în cazul infracţiunilor flagrante.
2. poate solicita să fie încunoştinţat de data şi ora efectuării actului de urmărire
penală ori a audierii realizate de judecătorul de drepturi şi libertăţi. Încunoştinţarea se
face prin notificare telefonică, fax, e-mail sau prin alte asemenea mijloace, încheindu-se
în acest sens un proces-verbal. Lipsa avocatului nu împiedică efectuarea actului de
urmărire penală sau a audierii, dacă există dovada că acesta a fost încunoştinţat în
condiţiile menţionate.
3. are dreptul să participe la audierea oricărei persoane de către judecătorul de
drepturi şi libertăţi, să formuleze plângeri, cereri şi memorii.
4. în cazul efectuării percheziţiei domiciliare, încunoştinţarea prevăzută la alin. (2)
se poate face şi după prezentarea organului de urmărire penală la domiciliul persoanei ce
urmează să fie percheziţionată. Dacă avocatul suspectului sau al inculpatului este
prezent la efectuarea unui act de urmărire penală, se face menţiune despre aceasta şi
despre eventualele obiecţiuni formulate, iar actul este semnat şi de avocat.
5. în cursul procedurii de cameră preliminară şi în cursul judecăţii, avocatul are
dreptul să consulte actele dosarului, să îl asiste pe inculpat, să exercite drepturile
procesuale ale acestuia, să formuleze plângeri, cereri, memorii, excepţii şi obiecţiuni. În
faza de judecată, drepturile apărătorului sunt mult mai largi decât în faza urmăririi
penale posibilitatea de a lua cunoştinţă de dosarul cauzei, de a formula cereri, de a ridica
excepţii, de a pune concluzii asupra fondului cauzei, de a folosi căile de atac şi de a lua
contact cu inculpatul arestat, după terminarea urmăririi penale şi înaintea începerii
cercetării judecătoreşti.
6. are dreptul să beneficieze de timpul şi înlesnirile necesare pentru pregătirea şi
realizarea unei apărări efective.
Pentru o cât mai mare garantare a dreptului la apărare al inculpatului, art.172 a
fost completat, prin Legea nr.45/1993, cu un ultim alineat, care instituie obligaţia
apărătorului ales sau desemnat din oficiu, de a asigura asistenţa juridică a învinuitului
sau inculpatului. Pentru nerespectarea acestei obligaţii, organul de urmărire penală sau
instanţa de judecată poate sesiza conducerea baroului de avocaţi, spre a lua măsuri.
În ceea ce priveşte asistenţa juridică a celorlalte părţi prezente în cadrul procesului
penal, art.93 alin.1 C. proc. pen. stipulează că, în cursul urmăririi penale, avocatul
persoanei vătămate, al părţii civile sau al părţii responsabile civilmente are dreptul să fie
încunoştinţat prin notificare telefonică, fax, e-mail sau prin alte asemenea mijloace,
încheindu-se în acest sens un proces-verbal, să asiste la efectuarea oricărui act de
urmărire penală în condiţiile art. 92, dreptul de a consulta actele dosarului şi de a
formula cereri şi a depune memorii. De asemenea, au dreptul de a fi asistate de unul ori
de mai mulţi avocaţi în tot cursul urmăririi penale, al procedurii de cameră preliminară şi
al judecăţii, iar organele judiciare sunt obligate să îi aducă la cunoştinţă acest drept.
Asistenţa juridică este asigurată atunci când cel puţin unul dintre avocaţi este prezent.
290
Avocatul persoanei vătămate, al părţii civile sau al părţii responsabile civilmente
are dreptul să beneficieze de timpul şi înlesnirile necesare pentru pregătirea şi realizarea
unei apărări efective (art. 92 alin.8).
În cursul judecăţii, avocatul persoanei vătămate, al părţii civile sau al părţii
responsabile civilmente exercită drepturile persoanei asistate, cu excepţia celor pe care
aceasta le exercită personal, şi dreptul de a consulta actele dosarului.
În situaţiile în care instanţa apreciază că, din diverse motive, persoana vătămată,
partea civilă sau partea responsabilă civilmente nu au posibilitatea să-şi facă singure
apărarea, dispune să se ia măsurile corespunzătoare pentru desemnarea unui apărător din
oficiu.
3.Reprezentarea
Este acea instituţie procesuală care constă în împuternicirea unei persoane, numită
reprezentant, de a îndeplini în procesul penal, acte procesuale în numele şi în interesul
unei părţi din proces, care nu doreşte sau nu poate să se prezinte la chemarea organelor
judiciare.
Reprezentarea poate fi clasificată în reprezentare convenţională şi reprezentare
legală.
Reprezentarea convenţională are loc în baza unui acord de voinţă, printr-o
convenţie de mandat, iar cea legală se naşte şi funcţionează în temeiul legii (de exemplu,
în cazul persoanelor fără capacitate de exerciţiu).
Reprezentarea convenţională
În cadrul acestei forme de reprezentare, cea mai frecventă, convenţia sau
contractul de mandat se încheie între persoana reperzentată(mandant) şi cel care o
reprezintă în proces(mandatar).
Persoana reprezentată (mandantul) poate fi oricare din părţile procesului penal, cu
precizarea că nu poate fi reprezentat învinuitul sau inculpatul, în cazurile în care
prezenţa acestuia este obligatorie potrivit legii.
Reprezentant (mandatar) convenţional poate fi orice persoană fizică cu capacitate
de exerciţiu.
În ceea ce priveşte limitele şi conţinutul reprezentării convenţionale în fazele
procesului penal, trebuie reţinute următoarele:
a)în faza de urmărire penală
Partea vătămată, partea civilă şi partea responsabilă civilmente pot fi reprezentate,
iar în privinţa învinuitului şi inculpatului sunt necesare următoarele precizări:
-poate fi reprezentat în procedura ridicării de obiecte şi înscrisuri şi a percheziţiei
domiciliare (art.104 alin.2 şi 4 C.pr.pen.;art.108 alin.4 C.pr.pen.);
291
-pentru anumite acte, învinuitul sau inculpatul poate fi reprezentat, dar numai în
temeiul unui mandat special (acte cu caracter personal, cum este retragerea plângerii
prealabile, în cazul infracţiunilor pentru care legea prevede că această retragere
reprezintă o cauză care înlătură răspunderea penală poate fi realizată prin reprezentant
dacă acesta are mandat special în acest sens;renunţarea la dreptul de recurs impune, de
asemenea, mandat special);
b)în faza de judecată
În conformitate cu prevederile art.174 C.pr.pen., în cursul judecăţii partea
vătămată, partea civilă şi partea responsabilă civilmente pot fi reprezentate în orice
situaţie.
Din economia aceluiaşi text, rezultă că poate fi reprezentat în cursul judecăţii, atât
învinuitul şi inculpatul, cu excepţia cazurilor în care prezenţa lor este obligatorie potrivit
legii(desigur, referirea face trimitere la învinuitul şi inculpatul aflat în stare de arest
preventiv, situaţie în care aducerea şi prezenţa acestuia în faţa instanţei este obligatorie).
Potrivit ultimului alineat al textului art.174 C.pr.pen., în situaţiile în care legea
admite reprezentarea învinuitului sau inculpatului, instanţa de judecată, dacă apreciază
că este totuşi necesară prezenţa acestora, va dispune aducerea lor.
Reprezentarea legală
Spre deosebire de dreptul procesual civil, unde există prevederi exprese
referitoare la reprezentare legală415, în dreptul procesual penal, nu avem nici un text
expres, prin care să fie reglementată instituţia reprezentării.Explicaţia constă în aceea că,
pentru cazurile în care învinuitul sau inculpatul este lipsit de capacitatea de exerciţiu,
fiind minor sub 14 ani, el nu răspunde penal şi, deci, nu poate figura în calitate de
subiect în procesul penal.
Reprezentarea legală în dreptul procesual penal, o întâlnim numai în puţine
situaţii, după cum urmează:
-potrivit art.1403alin.3 C.pr.pen., în cazul în care inculpatul sau învinuitul arestat
preventiv se află internat în spital şi, din cauza stării sănătăţii, nu poate fi adus în faţa
instanţei sau în alte cazuri în care deplasarea acestuia nu este posibilă, recursul va fi
examinat în lipsa inculpatului, dar numai în prezenţa apărătorului, căruia i se dă
cuvântul pentru a pune concluzii;
-potrivit art.159 alin.4 C.pr.pen., în cazul în care inculpatul arestat preventiv, în
cursul urmăririi penale, aflat în aceleaşi situaţii ca şi cele menţionate mai sus, nu poate fi
adus în faţa instanţei, propunerea de prelungire a arestării va fi exminată în lipsa lui, dar
numai în prezenţa apărătorului , căruia i se dă cuvântul pentru a pune concluzii.
415
Art.42 C.pr.civ. prevede că persoanele care nu au exerciţiul drepturilor lor nu pot sta în judecată decât dacă sunt
reprezentate, asistate sau autorizate, conform prevederilor legale.
292
SECŢIUNEA A V-A
3. Drepturile apărării
(articolul6 §3)
Informare asupra naturii
şi cauzei acuzaţiei (articolul 6 § 3a)
CAZUL BROZICEK contra ITALIEI — Judecarea în lipsă a unui străin
trăind în ţara sa şi care nu a primit notificarea acuzaţiei într-o limbă pe care o
înţelegea
1. — Cetăţean german, dl Georg Brozicek este condamnat la l iulie 1981
de către Tribunalul din Savona (Italia) la cinci luni de închisoare cu amânarea
executării pedepsei pentru delicte săvârşite în 1975 (rezistenţă opusă forţelor de
ordine şi vătămări corporale), în 1976 el a primit în Germania notificarea
parchetului, redactată în limba italiană, cu privire la deschiderea unei urmăriri, dar a
trimis-o autorităţilor italiene cerându-le —fără să primească răspuns din partea acestora
— să-i scrie într-o limbă pe care o înţelege. O a doua notificare, adresată în 1978 şi
conţinând invitaţia de a-şi alege un domiciliu în Italia pentru nevoile notificării, se
întoarce la expeditor, în lipsa răspunsului, parchetul şi apoi preşedintele instanţei
apreciază că inculpatul nu a vrut să-si aleagă domiciliul în Italia; ei dispun deci ca
actele dosarului de notificat să fie depuse la grefele lor. Procesul a avut loc în lipsa
416
V.Dongoroz , op. cit., p.358
417
T.Pop, II, op.cit., p.48-60
293
celui în cauză.
Dl Brozicek ia cunoştinţă de condamnarea sa la 5 mai 1984 printr-o scrisoare a
autorităţilor germane care îi anunţă înscrierea în cazierul lor judiciar. Sesizat printr-o
cerere de informaţii, ministrul italian al justiţiei răspunde condamnatului că poate să
introducă apel „aparent tardiv", în afara termenelor normale, împotriva deciziei, dacă
notificarea sa nu a fost reglementară. Brozicek nu exercită acest recurs.
2. — Petiţionarul sesizează comisia la 7 mai 1984, susţinând încălcarea art. 6
§§ l şi 3a) din Convenţie.1
• Hotărârea din 19 decembrie 1989 (plenul Curţii) (seria A nr. 167)
3. — Guvernul italian pleda pentru neepuizarea căilor de recurs interne.El diviza
argumentaţia în trei elemente: Brozicek ar fi trebuit să introducă un apel „aparent tardiv",
să ceară un control al compatibilităţii art. 170 şi 177 bis din Codul de procedură penală
cu art. 10 şi 24 din Constituţie şi să pledeze, din faza urmării penale, pentru nulitatea
comunicării judiciare şi a altor acte din dosarul de instrucţie.
Curtea respinge o parte din al doilea element al argumentaţiei pentru tardivitate
(unanimitate) si restul excepţiei pentru lipsă de fundamentare (15 voturi pentru, 5
împotrivă pentru primul element şi unanimitate pentru celălalt).
4. — Trecând la examinarea fondului, ea începe prin a studia dubla
revendicare dedusă din art. 6 § 3a). dl Brozicek pretindea într-adevăr că nu a fost informat
de natura şi cauza acuzaţiei aduse contra sa într-o limbă pe care o înţelegea şi de o manieră
detaliată.
Curtea consideră că notificarea judiciară trimisă în 1976 constituie o „acuzaţie" în
sensul art. 6. Autorităţile judiciare italiene ar fi trebuit să dea urmare cererii petiţionarului
de a primi comunicarea în limba sa maternă sau în una din limbile oficiale ale Naţiunilor
Unite, exceptând situaţia în care ajungeau să stabilească faptul că, în realitate, petiţionarul
ştia destul de bine italiana pentru a sesiza sensul acuzaţiilor care îi erau aduse. Or, o
asemenea probă nu rezultă nici din piesele dosarului nici din depoziţiile martorilor pe care
Curtea europeană i-a audiat la 23 aprilie 1989 la cererea guvernului şi a petiţionarului. S-au
încălcat deci prevederile Convenţiei asupra primului punct (unanimitate).
În schimb, asupra celui de-al doilea punct, Curtea apreciază argumentul lui Brozicek
ca lipsit de temeinicie (unanimitate): comunicarea judiciară arăta detaliat natura şi cauza
acuzaţiei.
5. — Petiţionarul se plângea de asemenea, că nu a beneficiat de o
examinare echitabilă a cauzei sale, deoarece nu a avut posibilitatea să participe la
proces.
Curtea precizează mai întâi că din dosar nu rezultă că dl Brozicek ar fi înţeles să
renunţe la a lua parte la audiere. Ea notează că prima comunicare judiciară nu îndeplinea
una din exigenţele art. 6 § 3a). în privinţa celei de-a doua, adresată în 1978, ea nu este
convinsă că petiţionarul a avut cunoştinţă despre aceasta. Ea arată, de asemenea, că
preşedintele Tribunalului din Savona nu a încercat să notifice celui interesat citaţia de a se
294
prezenta în faţa jurisdicţiei sale. Pornind de aici, a existat încălcarea art. 6 § l
(unanimitate).
6. — Invitată, în baza art. 50, să declare nulă decizia din l iulie 1981 şi să
dispună radierea din cazierul judiciar, Curtea constată că nu se bucură de asemenea puteri.
Ea respinge cererea referitoare la prejudiciul material, deoarece se sprijină pe
circumstanţe independente de infracţiunile stabilite (unanimitate), în ceea ce priveşte
prejudiciul moral, încălcările arătate au cauzat un asemenea prejudiciu într-o anumită
măsură, dar constatarea lor constituie, în cazul de faţă, o satisfacţie echitabilă suficientă
(unanimitate).
În ceea ce priveşte cheltuielile de judecată şi taxe în faţa organelor Convenţiei,
Curtea decide rambursarea integrală a celor două sume revendicate (1.027,27 DM şi 1.900 FS)
şi parţial pe cea de-a treia (3.000 DM) (unanimitate).1
În raportul său din 22 martie 1988. Comisia exprimă avizul potrivit căruia s-a
încălcat art 6 § 3a) (11 voturi pentru, l împotrivă, 2 abţineri) şi S l (13 voturi pentru
şi o abţinere.
295
CAPITOLUL IV
SECŢIUNEA I
În cazurile în care normele de drept sunt încălcate, are loc săvârşirea unei fapte
ilicite , prin care a fost vătămată sau pusă în pericol, una din valorile sociale ocrotite prin
aceste norme.
Ilicitul rezultat din încălcarea normelor de drept este diferit, în raport de natura şi
specificul normei de drept încălcate (putem întâlni un ilicit de drept civil, un ilicit
administrativ, un ilicit comercial, un ilicit bancar, un ilicit penal, etc.).
Oricare dintre aceste forme de ilicit produce o tulburare în ordinea de drept.
Restabilirea ordinii de drept încălcate, prin săvârşirea faptei ilicite, nu se face
oricum, ci de către organele competente, în formele şi modalităţile prevăzute de lege, şi
după procedura arătată de lege.
Instrumentul sau mijlocul prin care o persoană aduce ilicitul al cărui victimă a
296
fost, respectiv conflictul de drept, în faţa organelor judiciare, pentru soluţionarea
acestuia, potrivit legii, poartă denumirea de acţiune în justiţie.
În raport de natura faptei ilicite şi de felul răspunderii, care urmează să
intervină(penală, civilă, comercială, adminisrativă, etc.), acţiunea care va fi exercitată va
purta denumirea de acţiune penală, civilă, comercială, administrativă, etc.
Modul şi formele în care se pune în mişcare şi se exercită acţiunea în justiţie este
reglementată de legea de procedură(penală, civilă, fiscală).
Aşadar, revenind şi referindu-ne la încălcarea unei norme de drept penal,
reţinem că în momentul încălcării acelei norme, ia naştere un conflict de drept penal
substanţial între stat şi infractor, din care decurge dreptul de a pedepsi (jus puniendi) al
statului.
În abstract, virtual, acţiunea ia naştere din momentul prescrierii normei
substanţiale de drept care prevede incriminarea, din acest moment născându-se dreptul la
acţiune al statului (potestas agendi). Exerciţiul sau folosinţa acţiunii ia naştere numai
prin încălcarea concretă a normei penale substanţiale, adică din săvârşirea infracţiunii418.
Din conflictul de drept penal substanţial provocat prin săvârşirea infracţiunii, ia
naştere un raport de drept penal substanţial; prin aducerea conflictului penal substanţial
înaintea justiţiei, pe calea acţiunii penale, ia naştere un raport juridic procesual penal,
care declanşează procesul penal propriu-zis.
În vederea unei corecte şi riguroase aplicări a normelor de drept procesual penal,
acţiunea în justiţie este condiţionată de existenţa anumitor factori, şi anume : temeiul
acţiunii, obiectul acţiunii, subiecţii acţiunii şi aptitudinea funcţională a acţiunii.
Lipsa oricăreia dintre aceste elemente are drept consecinţă nulitatea actelor
procesuale, acţiunea fiind nevalabilă419.
Temeiul acţiunii în justiţie apare sub două forme, şi anume: temeiul de drept şi
temeiul de fapt.
Temeiul de de drept al acţiunii îl constituie norma juridică care prevede dreptul la
acţiune în cazul săvârşirii faptei ilicite, iar temeiul de fapt îl constituie fapta prin care s-a
încălcat norma de drept. Astfel, acţiunea penală exercitată, de pildă, pentru infracţiunea
de omor, are ca temei art.174 C.pen., care prevede că uciderea unei persoane se
pedepseşte cu închisoare de la 10 la 20 de ani şi interzicerea unor drepturi.
Obiectul acţiunii presupune tragerea la răspundere juridică a persoanei care a
săvârşit fapta ilicită.
În cazul acţiunii penale, aceasta are ca obiect tragerea la răspundere penală a
persoanelor care au săvârşit infracţiuni (art.9 alin.1 C.pr.pen.).
De asemenea, dacă ne referim tot la acţiunea penală, subiecţii acţiunii sunt
subiecţii raportului juridic de conflict, care devin titulari de drepturi şi obligaţii specifice
418
T.Pop, op.cit., p.420
419
V.Dongoroz, în V.Dongoroz şi colectiv, Explicaţii teoretice ale Codului de procedură penală român, Partea generală,
vol.I, Editura Academiei Române, Bucureşti, 1975, p.58
297
raportului juridic procesual penal.
Aptitudinea funcţională a acţiunii în justiţie semnifică posibilitatea ca, în cazul
folosirii ei, să poată determina pornirea procesului judiciar420. Acest factor este
dependent de existenţa celorlalţi factori. Dacă ne referim în concret la acţiunea penală,
prezenţa acestui factor alături de ceilalţi este necesară pentru că fără aptitudinea acţiunii
penale de a fi în măsură să pună în mişcare mecanismele procesuale şi de a asigura o
rapidă desfăşurare a procesului penal, este de neconceput realizarea scopului acestui
proces.
În anumite cazuri, aptitudinea funcţională a acţiunii în justiţie este fie
împiedicată, fie înlăturată de anumite împrejurări sau situaţii. Pentru ilustrare, dacă ne
referim iarăşi la acţiunea penală, aptitudinea ei funcţională poate fi împiedicată de
următoarele cauze: inexistenţa faptei; constatarea că fapta nu prezintă gradul de pericol
social al unei infracţiuni ori că ea nu este prevăzută de legea penală sau că nu este
săvârşită de învinuit sau inculpat; fapta nu întruneşte elementele constitutive ale unei
infracţiuni; există o cauză justificativă sau care înlătură caracterul penal al faptei ori
înlăturată de alte cauze prevăzute expres în lege, cum ar fi : lipsa plângerii prealabile a
persoanei vătămate; lipsa autorizării sau sesizării organului competent ori altei condiţii
impusă de lege pentru punerea în mişcare a acţiunii penale; a intervenit decesul
făptuitorului, amnistia sau prescripţia; există o cauză de nepedepsire prevăzută de lege
ori autoritate de lucru judecat, etc.
420
V.Dongoroz în V.Dongoroz şi colectiv, op. cit., p.60
421
Gh.Nistoreanu, M.Apetrei, I, op.cit., p.54
298
SECŢIUNEA A II-A
Acţiunea penală
299
aduce atingere şi persoanei, aceasta fiind subiectul pasiv secundar al infracţiunii426.
Statul exercită din oficiu, prin Ministerul Public, acţiunea penală, devenind astfel
subiectul activ principal al acţiunii penale, iar prin dreptul acordat persoanei vătămate de
a pune în mişcare acţiunea penală, aceasta din urmă devine titulara secundară a acţiunii
penale şi, deci, subiectul activ secundar al acţiunii(bineînţeles, numai în cazul anumitor
infracţiuni expres şi limitativ prevăzute de lege).
Astfel, în rezolvarea raportului de conflict, subiecţii raportului juridic penal îşi
inversează rolurile: subiectul pasiv al infracţiunii devine subiect activ al acţiunii penale,
iar subiectul activ al infracţiunii devine subiect pasiv al acţiunii penale.
Statul, titular principal al acţiunii penale, îşi exercită acest drept prin parchete,
organe specializate din cadrul Ministerului Public, şi reprezentate de procurori.
Titularul secundar al acţiunii penale, persoana vătămată, are dreptul de a pune în
mişcare acţiunea penală, de a o retrage ori de a se împăca cu autorul infracţiunii(în cazul
aceloraşi infracţiuni pentru care legea prevede expres că punerea în mişcare a acţiunii
penale se face numai la plângerea prealabilă a persoanei vătămate). Dar, chiar dacă legea
conferă unele prerogative persoanei vătămate, cu privire la acţiunea penală, titular al
acesteia rămâne statul.
Subiect pasiv al acţiunii penale este persoana care a participat la săvârşirea
infracţiunii în calitate de autor, instigator sau complice şi care va fi trasă la răspundere
penală, ca subiect activ al infracţiunii.
Această trăsătură rezultă din faptul că acţiunea penală este o acţiune socială,
aparţine societăţii, se exercită de către societatea reprezentată de stat prin intermediul
organelor statului, în interesul întregii colectivităţi, pentru a se apăra şi restabili ordinea
juridică violată prin infracţiune427.
Această caracteristică a acţiunii penale, de a fi publică o deosebeşte de acţiunea
civilă, care este privată.
Prin acţiunea penală se valorifică dreptul penal substanţial care este un drept
eminamente public. Totodată, are ca obiect un conflict de drept penal substanţial, adică
de drept public. Prin ea se valorifică un drept subiectiv public al statului, exercitându-se
pentru aplicarea sancţiunilor de drept penal, care au caracter public, în interesul apărării
426
Ibidem
427
T.Pop II, op. cit., p.429
300
sociale, al realizării justiţiei penale, deci în interes public428.
Statul exercită acţiunea penală şi în situaţia în care punerea în mişcare a acţiunii
penale este lăsată la dispoziţia persoanei vătămate, pentru că statul, prin organele sale
specializate, ia act de manifestarea de voinţă a persoanei vătămate şi, în urma acestei
manifestări, declanşează mecanismele procesuale prevăzute de lege, pentru tragerea la
răspundere.
428
Ibidem, p.430
429
T.Pop, II, op.cit., p.431
430
Ibidem, p.432
301
persoanei vătămate. Astfel, conform art.131 C. pen., fapta atrage răspunderea penală a
tuturor participanţilor, chiar dacă plângerea prealabilă s-a făcut sau se menţine numai
pentru unul dintre aceştia.
O excepţie de la caracterul indivizibil al acţiunii penale apare în varianta
împăcării părţilor care fiind personală, produce efecte numai faţă de cei între care a
intervenit431.
302
acţiunii penale va fi impusă numai de momentul în care vor exista probe, temeiuri
suficiente despre infracţiune, persoana care a săvârşit-o şi vinovăţia sa.
Existenţa acestor probe care conferă suficiente temeiuri pentru punerea în mişcare
a acţiunii penale nu trebuie înţeleasă în sensul existenţei unei certe convingeri privitor
la fapta şi vinovăţia persoanei respective.O asemenea convingere certă va trebui să
existe numai în momentul pronunţării hotărârii judecătoreşti.
Punerea în mişcare a acţiunii penale presupune numai existenţa unor probe care să
determine trecerea de la actul procesual al învinuirii la actul procesual al inculpării.
Uneori, există însă posibilitatea ca, datorită datelor şi probelor existente, aceste
două momente să coincidă, caz în care punerea în mişcare a acţiunii penale va avea loc
odată cu începerea urmăririi penale.
În general, punerea în mişcare a acţiunii penale are loc în faza de urmărire penală,
dar excepţional va putea fi iniţiată şi în faza de judecată a procesului penal(a se vedea
cazurile de extindere a procesului penal pentru alte fapte ori cu privire la alte persoane,
prev. de art.336 şi 337 C.pr.pen.).
Art.9 alin.2 C. proc. pen. prevede că acţiunea penală se pune în mişcare prin actul
de inculpare prevăzut de lege, şi anume: ordonanţă, rechizitoriu, declaraţie verbală sau
încheiere.
Astfel, procurorul, ca titular principal al funcţiei de inculpare433, va pune în
mişcare acţiunea penală prin ordonanţă, în timpul urmăririi penale, şi pe parcursul
acesteia, sau prin rechizitoriu, la sfârşitul urmăririi penale.
Uneori, acţiunea penală va putea fi pusă în mişcare în timpul judecăţii, atunci când
procesul penal se extinde cu privire la fapte sau persoane noi (art. 336 şi 337 C. proc.
pen.). Actul procesual prin care procurorul va pune în mişcare acţiunea penală va fi
declaraţia verbală făcută în şedinţa de judecată.
Instanţa de judecată poate să pună în mişcare acţiunea penală prin încheiere, în
două situaţii: atunci când persoana vătămată i se adresează cu plângere prealabilă în
condiţiile prevăzute de art.279 alin.2 lit.a C. proc. pen. sau în cazul în care procurorul nu
participă la judecată şi procesul penal se extinde cu privire la fapte noi (art.336 alin.2 C.
proc. pen.), descoperindu-se în sarcina inculpatului săvârşirea altor infracţiuni, în legătură
cu cea care se judecă.
Punerea în mişcare a acţiunii penale diferă în funcţie de faza procesului penal în
care are loc.
Procurorul pune în mişcare acţiunea penală din oficiu sau la propunerea organului
de cercetare penală. În timpul urmăririi penale, conform art.234, când organul de cercetare
penală consideră că sunt temeiuri pentru punerea în mişcare a acţiunii penale, face
propuneri în acest sens, pe care le înaintează procurorului. După examinarea dosarului,
procurorul se va pronunţa asupra punerii în mişcare a acţiunii penale, printr-o ordonanţă,
în cazul în care este de acord cu propunerea făcută de organul de cercetare (art.235 alin.1
433
Gh.Nistoreanu ş.a., I, op.cit., p.59
303
şi 2 C. proc. pen.).
În situaţia în care acţiunea penală nu a fost pusă în mişcare pe parcursul urmăririi
penale, procurorul dă rechizitoriu prin care pune în mişcare acţiunea penală şi dispune
trimiterea în judecată, în condiţiile prevăzute de art.262 alin.1 pct.1 lit.a C. proc. pen. :
când, din materialul de urmărire penală rezultă că fapta există, că a fost săvârşită de
învinuit şi că acesta răspunde penal.
După punerea în mişcare a acţiunii penale, învinuitul capătă calitate de inculpat şi
de parte în procesul penal (art.23 C. proc. pen.).
434
T.Pop, vol.II,op.cit., p.499
435
I.Neagu, op.cit., p.168
436
Ibidem
304
rezultând din lipsa de obiect a acţiunii penale, prevăzute la art. 10 lit.f-j.437
Aceste cazuri sunt următoarele:
1) Fapta nu există (art.10 lit.a C. proc. pen.), în sensul că nu există din punct de
vedere material.
Inexistenţa faptei presupune inexistenţa infracţiunii şi, deci, imposibilitatea
fundamentării obiective a tragerii la răspundere penală438.
Soluţiile ce pot fi date în această situaţie sunt scoaterea de sub urmărire penală,
când acţiunea penală se stinge în faza de urmărire penală , şi achitarea, în faza judecăţii.
Dacă nu există învinuit în cauză, soluţia va fi clasarea.
2) Fapta nu este prevăzută de legea penală (art.10 lit.b C.proc.pen.)
În acest caz, fapta există, a fost săvârşită, dar nu este incriminată de legea penală şi
nu va putea constitui temei de tragere la răspundere penală, ci a altor forme de răspundere
juridică (disciplinară, civilă, contravenţională etc.).
În cursul urmării penale, soluţiile în cazul constatării că fapta nu este prevăzută de
legea penală sunt scoaterea de sub urmărire penală, dacă există învinuit sau inculpat în
cauză şi clasarea cauzei, când nu există învinuit sau inculpat în cauză.
În faza de judecată, soluţia va fi achitarea inculpatului.
4) Fapta nu a fost săvârşită de învinuit sau inculpat (art.10 lit.c C. proc. pen.)
Deci, fapta există, constituie infracţiune, dar acţiunea penală este îndreptată
împotriva unei persoane care nu a săvârşit-o.
În această situaţie, când fapta nu a fost săvârşită de învinuit sau inculpat, soluţiile
437
Gr.Gr.Theodoru, Drept procesual penal român, Partea generală, vol.I, Universitatea „Al.I.Cuza”, Iaşi, Fac.de Drept, Iaşi,
1971
438
I.Neagu, op.cit., p.171
305
sunt de scoatere de sub urmărire penală, în situaţia în care cauza se află în faza de
urmărire penală, şi de achitare, în faza judecăţii.
5) Faptei îi lipseşte unul din elementele constitutive ale infracţiunii (art.10 lit.d C.
proc. pen.)
6) Există vreuna din cauzele care înlătură caracterul penal al faptei (art. 10 lit. e C.
proc. pen.)
O faptă săvârşită de o persoană nu are caracter penal şi deci nu are ca efect tragerea
la răspundere penală atunci când nu înglobează cele trei caracteristici esenţiale prevăzute
de legea penală (pericol social, vinovăţie şi prevederea faptei de legea penală).
Noul Cod penal prevede în art. 21-25, ca şi cauze justificative:legitima apărare;
starea de necesitate; ordinul legii şi comanda autorităţii legitime, iar, în art.26-33, cauzele
care înlătură caracterul penal al faptei: constrângerea fizică şi morală; cazul fortuit;
iresponsabilitatea; beţia involuntară completă; minoritatea şi eroarea de fapt.În aceste
cazuri, lipseşte vinovăţia, ca trăsătură fundamentală a infracţiunii.
Alte cauze care înlătură caracterul penal al faptei privesc doar anumite infracţiuni:
efectuarea probei verităţii (art.207 C. pen.), darea de mită prin constrângere (art.166 alin.2
C. pen.), adulterul comis la îndemnul sau încurajarea celuilalt soţ sau când viaţa conjugală
era întreruptă în fapt (art.304 alin.6 C. pen.), lipsa dublei incriminări (art.6 C.pen.).
În toate aceste situaţii, acţiunea penală nu va putea fi pusă în mişcare sau exercitată,
soluţiile fiind de scoatere de sub urmărire penală şi respectiv, de achitare.
306
Potrivit art. 131 alin. 1 C. pen., lipsa plângerii prealabile constituie o cauză care
înlătură răspunderea penală şi, drept urmare, acţiunea penală nu poate fi pusă în mişcare,
iar dacă a fost pusă în mişcare, nu poate fi exercitată.
Soluţiile în cazul lipsei plângerii prealabile a persoanei vătămate sunt de încetare a
urmăririi penale, dacă procesul se află în faza de urmărire şi de încetare a procesului
penal, dacă procesul se află în faza de judecată. Soluţia clasării poate fi dispusă în faza de
urmărire penală, dacă nu există învinuit sau inculpat în cauză.
Autorizarea prealabilă poate fi prevăzută ca o condiţie de pedepsibilitate sau ca un
impediment procedural pentru punerea în mişcare a acţiunii penale439.
În unele situaţii, legea condiţionează punerea în mişcare a acţiunii penale de
existenţa unei autorizări din partea organului competent. Spre exemplu, art.5 din Codul
penal prevede că punerea în mişcare a acţiunii penale se face numai cu autorizarea
prealabilă a procurorului general.
În cazul altor infracţiuni, Codul penal condiţionează punerea în mişcare a acţiunii
penale de existenţa sesizării organului competent.
Astfel, în cazul infracţiunilor prevăzute în art.331-336, 348 şi 354 din Codul penal,
acţiunea penală se pune în mişcare numai la sesizarea comandantului, iar în cazul unor
infracţiuni contra siguranţei circulaţiei pe căile ferate acţiunea penală se pune în mişcare,
potrivit art.278 C. pen., la sesizarea organelor competente ale căilor ferate.
439
I.Neagu, op.cit., p.176
307
Termenele de prescripţie a răspunderii penale sunt prevăzute de art.122 C.pen. şi se
calculează de la data săvârşirii infracţiunii.Potrivit art.123 alin.1 C.pen., cursul termenului
prescripţiei se întrerupe prin îndeplinirea oricărui act care, potrivit legii, trebuie comunicat
învinuitului sau inculpatului în desfăşurarea procesului penal.
În materie penală, răspunderea este personală.Drept urmare, în cazul în care
intervine decesul făptuitorului, acţiunea penală nu mai poate fi pusă în mişcare, iar, dacă a
fost pusă în mişcare, nu va mai putea fi exercitată, deoarece nu mai are obiect(adică,
persoana care a săvârşit infracţiunea nu mai poate fi trasă la răspundere penală, întrucât a
decedat).
Dacă decesul făptuitorului intervine în cursul procesului penal, se va dispune, după
caz, fie încetarea urmăririi penale, fie încetarea procesului penal.Când decesul
inculpatului intervine în cursul judecării cauzei, instanţa va dispune încetarea procesului
penal, chiar dacă fapta a fost, anterior, amnistiată.
Decesul celorlalte părţi nu produce efecte, în principiu, asupra desfăşurării
procesului penal.Există însă anumite situaţii prevăzute de lege, în care urmărirea penală
sau procesul penal încetează dacă intervine decesul părţii vătămate.Astfel, potrivit art.304
alin.5 C.pen., în cazul infracţiunii de adulter,urmărirea penală sau procesul penal
încetează şi în cazul decesului soţului care a făcut plângerea.
9)A fost retrasă plângerea prealabilă ori părţile s-au împăcat(art.10 lit.h C.pr.pen.)
Retragerea plângerii prealabile este o cauză care înlătură răspunderea penală, fiind
prevăzută în art.131 alin.3 C.pen.Ea constă în manifestarea de voinţă a persoanei vătămate
de a-şi retrage, în condiţiile prevăzute de lege, plângerea prealabilă.
Pentru a înlătura răspunderea penală, retragerea plângerii prealabile trebuie să fie
totală şi necondiţionată, în sensul că trebuie să privească ambele laturi, penală şi civilă, ale
cauzei.
Având în vedere că plângerea prealabilă se face in rem, în cazul retragerii plângerii
prealabile efectele se produc tot in rem, adică cu privire la toţi făptuitorii.Dacă persoana
vătămată doreşte să renunţe la plângere faţă de unul sau unii dintre participanţi(în cazul
pluralităţii de făptuitori), are la dispoziţie instituţia împăcării, care operează in personam.
Prin dispoziţiile art.2841C.pr.pen., legiuitorul a introdus o altă cauză care înlătură
răspunderea penală:lipsa nejustificată a părţii vătămate la două termene consecutive în
faţa primei instanţe, în cazul infracţiunilor prevăzute de art.279 alin.2 lit.a C.pr.pen. este
considerată drept retragere a plângerii prealabile.
Pentru a fi considerată retragere a plângerii prealabile, în literatura de specialitate440
s-a arătat că lipsa părţii vătămate este nejustificată doar în situaţiile în care vădeşte un
total dezinteres pentru judecarea cauzei, nu şi atunci când lipsa este urmare unei
împiedicări de a veni la proces (nu se poate considera o lipsă nejustificată, dacă apărătorul
părţii vătămate depune o cerere de amânare la dosar).
Instituţia împăcării părţilor este, ca şi retragerea plângerii prealabile, o cauză care
440
C.S.J., S.pen., dec.nr.2054/6.X.1992, în Deciziile C.S.J. 1990-1992, Ed.Orizonturi, Buc., 1993, p.437-438.
308
înlătură răspunderea penală, fiind reglementată în art.132 C.pen.
Împăcarea părţilor constă într-o înţelegere intervenită între persoana vătămată şi
făptuitor, prin care, în anumite condiţii prevăzute de lege, este înlăturată răspunderea
penală.
Împăcarea părţilor va duce la stingerea acţiunii penale numai dacă are loc în
faţa organului judiciar şi este totală, necondiţionată.Ea poate interveni în orice fază a
procesului penal, până la rămânerea definitivă a hotărârii(art.132 alin.2 C.pen.).
Pentru persoanele lipsite de capacitate de exerciţiu,împăcarea se face de către
reprezentanţii lor legali, iar pentru cele cu capacitate de exerciţiu restrânsă, trebuie să
aibă loc cu încuviinţarea reprezentanţilor legali.
Soluţiile care se dispun în cazul intervenirii împăcării părţilor sunt încetarea
urmăririi penale(dacă intervine în faza de urmărire penală) sau încetarea procesului
penal(atunci când intervine în cursul fazei de judecată).
309
pedepseşte dacă denunţă autorităţii fapta, mai înainte ca organul de urmărire penală să fi
fost sesizat pentru acea infracţiune);
- retragerea mărturiei mincinoase în termenul prevăzut de lege (art.260 alin.2
C.pen. prevede că mărturia mincinoasă nu se pedepseşte dacă, în cauzele penale, înainte
de a se produce arestarea, ori în toate cauzele mai înainte de a se fi pronunţat o hotărâre
sau de a se fi dat o altă soluţie ca urmare a mărturiei mincinoase, martorul îşi retrage
mărturia);
- înlesnirea arestării făptuitorilor în cazul nedenunţării infracţiunii prevăzute de
art.262 C.pen.(în cazul omisiunii de a denunţa infracţiunile prevăzute de art.174, 175,
176, 211, 212, 2151, 217 alin 2-4, 218 alin.1 şi art.276 alin.3 C.pen., dacă înainte de a se
fi început urmărirea penală pentru aceste infracţiuni, persoana încunoştinţează
autorităţile competente sau chiar după ce s-a început urmărirea ori după ce vinovaţii au
fost descoperiţi, a înlesnit arestarea lor).
În asemenea situaţii, instanţa de judecată, constatând existenţa unor asemenea
cazuri, în cauza dedusă judecăţii, va pronunţa încetarea procesului penal.Această soluţie,
considerăm că rezultă din interpretarea per a contrario, a textului art.13 alin.3
C.pr.pen.Sub acest aspect, considerăm că legiuitorul, în mod justificat, a avut în vedere
că numai instanţa de judecată are competenţa de a verifica dacă sunt îndeplinite
condiţiile de impunitate prevăzute în norma de incriminare şi în cazul dovedirii acestora,
să dispună încetarea procesului penal.
441
A se vedea art. 416, 4161 şi 417 C.pr.pen.
442
I. Neagu, Drept procesual penal, Tratat, Global Lex, 2002, p.251.
310
SECŢIUNEA A III-A
ACŢIUNEA CIVILĂ
443
Acţiunea civilă şi acţiunea penală sunt acţiunile „ce izvorăsc dintr-o infracţiune” (I.Ionescu-Dolj, op. cit., p.85).
444
Cu excepţia situaţiilor în care ea nu poate fi exercitată, analizată în cadrul acţiunii penale.
445
T.Pop., op. cit., vol.I, p.471
311
Astfel, în legislaţiile primitive, când dreptul penal avea caracter privat, nu exista
deosebire între cele două acţiuni, făcându-se confuzie între cele două raporturi de drept,
întrucât partea vătămată avea un dublu rol, atât de acuzator, cât şi de reclamant al
daunei. Pe măsură ce s-a evoluat spre un drept penal public, cele două acţiuni se
diferenţiau treptat, astfel încât, ordonanţa franceză din 1670 făcea distincţie între
acţiunea penală şi acţiunea civilă, iar, ulterior, Codul de instrucţie criminală francez din
1808 consacra „principiul separaţiei şi independenţei celor două acţiuni”446.
Concepţia dominantă în diferitele legislaţii, este însă aceea a interdependenţei sau
solidarităţii celor două acţiuni – din care s-a inspirat şi Codul nostru de procedură penală
- date fiind originea lor comună, valorificarea lor în faţa aceleiaşi instanţe şi influenţa lor
reciprocă.
Cele două acţiuni prezintă unele asemănări în ceea ce priveşte naşterea447 lor din
săvârşirea unei infracţiuni, instanţa penală comună la care pot fi exercitate şi
soluţionarea acţiunii penale care influenţează soluţionarea acţiunii civile.
Deosebirile dintre acţiunea penală şi acţiunea civilă sunt numeroase:
- acţiunea penală ia naştere prin săvârşirea unei infracţiuni, pe când acţiunea civilă
ia naştere numai atunci când, prin infracţiune, s-a produs şi un prejudiciu material sau
moral unei persoane;
- acţiunea penală aparţine statului sau societăţii, fiind exercitată prin
reprezentantul intereselor acestuia, Ministerul Public, pe când acţiunea civilă aparţine
părţii vătămate;
- acţiunea penală are ca obiect tragerea la răspundere penală a inculpatului,
acţiunea civilă are ca obiect tragerea la răspundere civilă a inculpatului şi a părţii
responsabile civilmente, în scopul reparării pagubelor cauzate prin infracţiune;
- acţiunea penală poate avea loc numai contra autorilor, complicilor etc., pe când
acţiunea civilă poate fi exercitată şi contra moştenitorilor acestora sau contra persoanelor
civilmente responsabile;
- acţiunea penală este supusă principiilor obligativităţii, indisponibilităţii,
irevocabilităţii; acţiunea civilă este facultativă, disponibilă;
- acţiunea penală are alte moduri de stingere decât cea civilă: amnistia, prescripţia,
moartea, care nu pot stinge şi acţiunea civilă;
- termenul de prescripţie pentru cele două acţiuni diferă.
În doctrină448, s-au exprimat opinii, conform cărora repararea daunei provenită
din infracţiune este de interes social, public, astfel că acţiunea civilă are acelaşi scop ca
acţiunea penală: ocrotirea ordinii publice. Câteva din argumentele invocate în acest sens
au fost:reabilitarea poate fi admisă numai dacă condamnatul a achitat despăgubirile
446
R.Garraud, op. cit., nr.69, p.150 şi nr.71, p.152-154
447
Art. 1 din C.proc.pen. Carol al II-lea: „Orice infracţiune dă naştere la o acţiune penală şi poate da loc şi la o acţiune
civilă”
448
Şcoala pozitivistă
312
civile şi cheltuielile de judecată (C.pen.român şi italian); printre criteriile prevăzute de
Codul penal italian pentru evaluarea gravităţii infracţiunii, este şi „gravitatea daunei”;
mărimea daunei este chiar un criteriu pentru calificarea mai gravă sau mai uşoară a unor
infracţiuni; repararea daunei este o circumstanţă atenuantă (C.pen.italian449).
449
I.Ionescu-Dolj, op.cit., p.478
450
Vezi art.14 alin. 1 C. proc. pen.
451
Alin.5 al art.14 a fost introdus prin Legea nr.281/2003
452
I.Ionescu-Dolj, op. cit., p.479
453
În cazul părţii civile recent încadrate în muncă şi care nu a realizat venituri o perioadă mai îndelungată, va fi avută în
vedere retribuţia minimă, corespunzătoare calificării victimei, de la unitatea unde a fost încadrată, iar nu retribuţia minimă
pe economie; dacă veniturile victimei erau variabile sau în funcţie de sezon, se va ţine seama de veniturile realizate în cele
12 luni care au precedat data comiterii infracţiunii (Practica judiciară penală, vol.IV, op. cit., p.39).
313
daună materială sau patrimonială şi morală sau nepatrimonială.
În doctrină454, s-au reţinut următoarele definiţii:
Dauna materială constă în distrugerea, stricarea, vătămarea, degradarea,
deteriorarea, micşorarea, alterarea, desmembrarea, deformarea, mutilarea, desfigurarea
unei persoane sau lucru prin infracţiune. Se asimilează acestei noţiuni şi provocarea
prin infracţiune a incapacităţii de lucru sau reducerea acestei capacităţi, provocarea
neproductivităţii, inutilităţii bunului unei persoane sau însuşirea bunului, reducerea
valorii lui etc.
Dauna morală este acea vătămare care consistă numai în suferinţă psihică şi este
convertibilă economic455.
În alţi termeni, dauna cauzată prin infracţiune contra patrimoniului este pecuniară
sau economică, acea cauzată prin infracţiune contra persoanelor este materială, iar cea
cauzată prin infracţiune contra demnităţii este morală456.
454
T.Pop., op. cit., p.480
455
V.Manzini, op. cit., p. 281
456
„Infracţiunea poate fi cauza diferitelor feluri de prejudicii. Dacă atinge patrimoniul, dauna ce rezultă din infracţiune este
pecuniară sau economică; dacă atinge viaţa, sănătatea, libertatea, dauna este materială sau fizică; iar dacă atinge onoarea,
consideraţiunea, reputaţia, dauna este morală sau intelectuală” (R.Garraud, op. cit., I, nr.107, p.235).
457
Anterior modificării prin Legea nr.281/2003, art.17 prevedea exercitarea din oficiu a acţiunii civile şi pentru unităţile
prevăzute în art.145 C. pen.
314
Autorii, instigatorii şi complicii răspund solidar de paguba cauzată prin
infracţiune; tăinuitorul răspunde solidar numai până la valoarea bunurilor tăinuite, iar
favorizatorul numai în cazul în care a dat ajutor pentru asigurarea folosului infracţiunii şi
în limitele valorii acestuia458.
Partea responsabilă civilmente răspunde, solidar, cu inculpatul, pentru întreaga
pagubă cauzată de acesta prin săvârşirea infracţiunii459.
458
Gr.Theodoru, op. cit., p.150
459
Partea responsabilă civilmente nu răspunde pentru obligaţiile strict personale ale inculpatului (plata pensiei de
întreţinere) care nu îşi are cauza generatoare într-o infracţiune (Practica jud.penală, op. cit., P.63)
460
T.Pop., op. cit., p.486-487; Tanoviceanu.Dongoroz, op. cit. IV, p.315.
461
I.Neagu, Tratat de procedură penală, Ed.Pro, Buc.,1997, p.188.
462
T.Pop., Drept penal, vol.II, P.gen., p.292
315
multe astfel de cauze şi provin de la diferite persoane, toate răspund solidar463.
463
Dacă partea civilă a prilejuit, prin neglijenţa sa, sustragerea pieselor de la autovehiculul avariat de către alte persoane
decât inculpatul, acesta nu este răspunzător şi pentru acest prejudiciu, deoarece nu există raport de cauzalitate între acţiunea
sa infracţională şi prejudiciu. În această ipoteză, raportul de cauzalitate este înlăturat nu numai din fapta terţului, ci şi de
fapta victimei, aceste fapte acţionând cu valoarea forţei majore (Practica jud.penală, op. cit. P.73)
464
Tanoviceanu-Dongoroz, op. cit., IV, p.182
465
G.Antoniu, în colab., Practica judiciară penală, vol.IV, op. cit., p.71
466
I.Neagu, op. cit., p. 191
316
5. Desfăşurarea acţiunii civile în procesul penal
1) Dreptul de opţiune în exercitarea acţiunii civile
În doctrină467, s-a apreciat că regulile privitoare la exerciţiul acţiunii civile sunt
grupate în jurul următoarelor principii:
- dreptul de opţiune al părţii vătămate între instanţa penală şi instanţa civilă;
- electa una via;
- penalul ţine în loc civilul („le criminel tient le civil en état”).
Dreptul de opţiune al părţii vătămate constă în dreptul de a opta, pentru
exercitarea acţiunii civile, între instanţa penală şi instanţa civilă.
Dreptul de opţiune ia naştere numai din momentul când s-a pus în mişcare
acţiunea penală la instanţa penală, căci acţiunea civilă la o instanţă penală este accesorie
acţiunii penale. Or, accesoriul nu este posibil fără principal468.
Exercitarea acţiunii civile în cadrul procesului penal prezintă mai multe avantaje
pentru partea vătămată (de ex., scutirea de taxa de timbru).
Dreptul de opţiune al părţii vătămate este îngrădit, însă, în unele situaţii, când
legea prevede obligaţia sau posibilitatea exercitării acţiunii civile numai la o singură
instanţă: în cazul morţii inculpatului, amnistiei sau prescripţiei, partea vătămată nu are
deschisă decât calea civilă; în cazul procedurii urgente de urmărire şi judecarea
infracţiunii flagrante, dacă judecarea acţiunii civile ar întârzia soluţionarea acţiunii
penale, persoana vătămată este îndreptată spre calea civilă; în cazul infracţiunii comise
de minori, acţiunea civilă nu poate fi exercitată decât înaintea instanţei pentru minori, cu
ocazia judecării infracţiunii ş.a.
Principiul electa una via – odată ce dreptul de opţiune a fost exercitat şi persoana
vătămată a ales calea de valorificare a pretenţiilor sale civile, acesta devine irevocabil, în
sensul că nu se mai poate părăsi calea aleasă spre a se recurge la cealaltă (electa una via
non datur recursus ad alteram).
Consecinţele nerespectării acestei reguli sunt foarte importante, deoarece,
părăsind instanţa penală sau cea civilă se pierde devinitiv dreptul de a mai obţine pe cale
judecătorească acoperirea pagubei produsă prin infracţiune.
În doctrină şi jurisprudenţă, s-a arătat că, pentru aplicarea regulii „electra una
via”, se cer două condiţii: tripla identitate de obiect, cauză şi părţi şi condiţia ca opţiunea
să se fi făcut „în cunoştinţă de cauză”469.
De la această regulă, legea prevede şi unele excepţii, când partea civilă, deşi
părăseşte calea aleasă, poate obţine totuşi repararea pagubei pe cale judiciară, după cum
urmează:
a) Dacă acţiunea civilă a fost pornită şi se exercită în cadrul procesului penal,
467
T.Pop. ,op. cit., p.497
468
T.Pop., op. cit., p. 499
469
R.Garraud, op. cit., I., nr.184, II, p.401-402;
317
partea civilă poate părăsi calea penală şi să se adreseze instanţei civile în următoarele
cazuri:
-când procesul penal a fost suspendat, indiferent dacă suspendarea are loc în faza
de urmărire penală sau în faza de judecată.
În caz de reluare, după suspendare, a procesului penal, acţiunea introdusă la
instanţa civilă se suspendă, conform art.19 alin.3 C.pr.pen.Acest efect este cunoscut ca
principiul „penalul ţine în loc civilul” – când persoana vătămată a optat pentru calea
civilă, exercitînd acţiunea civilă în faţa instanţei civile, judecata acţiunii civile se
suspendă până la rezolvarea definitivă a cauzei penale (art.19 alin.2 C. proc. pen.).
Excepţia privitoare la această regulă – care este de ordine publică – poate fi
invocată, din oficiu, în tot cursul procesului penal, sub sancţiunea nulităţii actelor şi
măsurilor ulterioare.
- când s-a dispus scoaterea de sub urmărire penală(art.249 C.pr.pen.), încetarea
urmăririi penale (art.242 C.pr.pen.) şi când instanţa a lăsat nesoluţionată acţiunea
civilă(art.20 C.pr.pen.).
b)Dacă persoana vătămată a pornit acţiunea în faţa instanţei civile, poate să
părăsească această instanţă şi să se adreseze organelor de urmărire penală sau instanţei
de judecată, în următoarele cazuri:
-când punerea în mişcare a acţiunii penale a avut loc ulterior pornirii acţiunii
civile(art.19 alin.4 C.pr.pen.);
-când procesul penal a fost reluat după suspendare, scoaterea de sub urmărire
penală sau încetarea urmăririi penale(art.19 alin.4 C.pr.pen.).
Părăsirea instanţei civile nu poate avea loc dacă aceasta a pronunţat o hotărâre în
cauză, chiar nedefinitivă(art.19 alin.ultim C.pr.pen.).
Dispoziţiile de mai sus sunt aplicabile şi în cazul părţii civile pentru care acţiunea
civilă a fost pornită şi exercitată din oficiu.
470
Organele de urmărire penală şi instanţa au obligaţia de a chema persoana vătămată şi de a-i pune în vedere că se poate
constitui parte civilă; necitarea persoanei vătămate la prima instanţă pentru a se constitui parte civilă poate fi motiv de
admitere a recursului procurorului şi de casare a hotărârii (Practica jud.penală, vol.IV, p.89)
318
urmărire penală sau a instanţei de judecată, ori printr-o cerere scrisă sau orală prin care
se solicită despăgubiri civile de la inculpat şi de la partea responsabilă civilmente.
În declaraţia de constituire nu este necesar să se precizeze cuantumul pretenţiilor
persoanei vătămate471.
Pentru admisibilitatea acţiunii civile, trebuie îndeplinite următoarele condiţii472:
- acţiunea penală căreia i se alătură acţiunea civilă să fie legal exercitată. Acţiunea
civilă nu poate fi admisă dacă s-a exercitat acţiunea penală în lipsa plângerii prealabile, a
sesizării sau autorizării prelabile ori există autoritate de lucru judecat;
- acţiunea civilă să aibă ca obiect repararea pagubei cauzată prin infracţiunea care
formează obiectul procesului penal. Acţiunea civilă este admisibilă în procesul penal ori
de câte ori prejudiciul material a fost produs prin infracţiune sau prin acelaşi complex
cauzal indivizibil în care este integrată şi infracţiunea473;
- acţiunea civilă să nu se refere la o faptă pentru care s-a dispus, în cursul
urmăririi penale, soluţia de scoatere de sub urmărire sau încetare a urmăririi penale,
inculpatul nefiind trimis în judecată pentru acea faptă;
- acţiunea civilă să nu fie stinsă printr-o cauză legală474.
După constituirea ca parte civilă, persoana vătămată poate figura în aceeaşi cauză,
în latura penală, ca parte vătămată, instanţa fiind investită cu soluţionarea concomitentă
a celor două acţiuni.
Legea prevede că procurorul poate susţine în faţa instanţei acţiunea civilă pornită
de persoana vătămată (art.18 alin.1), iar instanţa are obligaţia de a avea rol activ în
soluţionarea legală şi temeinică a acţiunii civile (art.287 C.pr.pen.).
Exercitarea din oficiu a acţiunii civile
Acţiunea civilă se porneşte şi se exercită şi din oficiu, când cel vătămat este o
persoană lipsită de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă (art.17
alin.1 C.pr.pen.)475.
Art.18 alin.2 C.pr.pen. prevede că, atunci când cel vătămat este o persoană lipsită
de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă, procurorul, când
participă la judecată, este obligat să susţină interesele civile ale acesteia, chiar dacă nu
471
V.Dongoroz ş.a., în „Explicaţii teoretice ...”, op.cit., p. 78
472
Gr.Theodoru, op. cit., p.152-153
473
În cazul trimiterii în judecată a unui inculpat pentru o infracţiune împotriva integrităţii corporale, persoana vătămată se
poate constitui parte civilă şi pentru pagubele provenind din distrugerea ori degradarea bunurilor sale în urma violenţei
produse (dec. de îndr. Nr.8/1973, a Tb.Suprem, în C.D., 1973, s.p. 9, p.55)
474
Hotărârea definitivă a instanţei civile, stingând acţiunea civilă, împiedică exercitarea din nou a aceleiaşi acţiuni în faţa
instanţei penale
475
Textele art.17 alin.1 şi 2 şi art. 18 alin.2 C. proc. pen., înainte de modificările aduse prin Legea nr.281/2003, publicată în
M.Of. nr.468 din 1 iulie 2003, prevedeau exercitarea din oficiu a acţiunii civile şi atunci când persoana vătămată este o
unitate din cele la care se referă art.145 C. pen. Aceste prevederi au fost declarate neconstituţionale, prin dec. nr.80/20 mai
1999, publicat în M.O.f., P.I, nr.333 din 14 iulie 1999 de către Curtea Constituţională şi, drept urmare, nu mai sunt cuprinse
în actualul Cod de procedură penală.
319
este constituită parte civilă476, iar instanţa este obligată să se pronunţe din oficiu asupra
reparării pagubei şi a daunelor morale (art.17 alin.3).
Exercitarea acţiunii civile prezintă unele distincţii, după cum cauza se află în
cursul urmăririi penale sau al judecăţii477:
- dacă în cursul urmăririi penale se constată că acţiunea penală este lipsită de
temei juridic, este stinsă printr-o cauză legală sau există un impediment de ordin
procedural în exercitarea ei, procesul penal nu mai continuă în faza de judecată, iar
partea civilă trebuie să se adreseze cu acţiunea sa instanţei civile. Dacă aceleaşi situaţii
intervin în cursul judecăţii, acţiunea civilă trebuie exercitată în continuare şi soluţionată
de către instanţa penală, dacă nu a fost stinsă între timp printr-o cauză legală;
- în cazul decesului părţii civile sau a inculpatului, exercitarea acţiunii civile
prezintă unele particularităţi: în cazul decesului părţii civile, în cursul urmăririi penale
sau al judecăţii, acţiunea civilă va continua să fie exercitată de către moştenitorii
acesteia, care vor interveni în cauză; în cazul decesului inculpatului în cursul urmăririi
penale, procesul penal nu mai poate continuat, iar partea civilă trebuie să se adreseze
instanţei civile; dacă decesul inculpatului intervine în cursul judecăţii, acţiunea civilă va
continua să se exercite împotriva moştenitorilor inculpatului şi a părţii responsabile
civilmente, instanţa având obligaţia să introducă în proces aceste persoane;
- în situaţia în care soluţionarea acţiunii penale este întârziată de soluţionarea
acţiunii civile, legea permite disjungerea acţiunii civile de cea penală, urmând să fie
exercitată imediat după ce instanţa de judecată a soluţionat acţiunea penală (art.343
C.pr.pen.).
Instanţa este obligată să reţină acţiunea civilă în cadrul procesului penal şi să
procedeze la judecarea şi soluţionarea ei imediat ce s-a pronunţat cu privire la acţiunea
penală.
476
Dacă mama copiilor minori, prejudiciaţi prin uciderea tatălui, n-a cerut despăgubiri decât în numele minorilor, ceea ce
instanţa i-a acordat, nu şi în nume propriu, procurorul nu poate să ceară în recurs, să i se acorde şi mamei minorilor
despăgubiri, substituindu-se astfel în drepturile acestei persoane vătămate (Practica jud. Penală, vol.IV, op. cit., p.96)
477
Gr.Theodoru, op. cit., P.gen., p.154
478
Practica jud.penală, vol.IV, op.cit., p.94
320
procesual cu calitate de parte civilă în acţiunea civilă479, având aceleaşi drepturi
procesuale ca şi inculpatul.
Introducerea în proces a acestei părţi implică obligaţia instanţei de a o cita şi a se
pronunţa prin admiterea sau respingerea acţiunii civile.
479
V.Dongoroz ş.a., în „Explicaţii ...” vol.I, op. cit., p.78
480
Dacă inculpatul a fost condamnat în acţiunea penală, instanţa civilă trebuie să considere fapta ca existentă şi pe pârât ca
vinovat de săvârşirea ei
481
Gr.Theodoru, op. cit., p.157
482
Deciziile C.S.J. (1990-1992), Buc. 1993, p.85
321
Atunci când acţiunea civilă este exercitată în cadrul procesului penal, alături de
acţiunea penală, instanţa penală se va pronunţa, prin aceeaşi hotărâre, cu privire la
ambele acţiuni, pronunţând una din următoarele soluţii:
a) respingerea acţiunii civile
Instanţa nu acordă despăgubiri în cazul când achitarea s-a pronunţat în baza art.10
lit.a şi c C. proc. pen. – pentru că fapta nu există ori nu a fost săvârşită de inculpat. Cele
două cazuri483 infirmă existenţa temeiului juridic al acţiunii civile.
b) admiterea, în totalitate sau în parte a acţiunii civile
În cazul în care instanţa constată săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală şi
existenţa unui prejudiciu material sau moral părţii civile, admite, în tot sau în parte,
acţiunea civilă, indiferent de soluţionarea acţiunii penale.
Când achitarea s-a pronunţat pentru cazul prevăzut în art.10 alin.1 lit.b1 ori pentru
că instanţa a constatat existenţa unei cauze care înlătură caracterul penal al faptei sau
pentru că lipseşte vreunul dintre elementele constitutive ale infracţiunii (art.10 lit.d şi e
C.pr.pen.), instanţa poate obliga la repararea pagubei materiale şi a daunelor morale,
potrivit legii civile.
Înc azul încetării procesului penal în baza art. 10 lit.g şi i C. proc. pen., instanţa se
pronunţă cu privire la acordarea despăgubirilor civile.
În cazul în care încetarea procesului penal a intervenit ca urmare a prescripţiei
răspunderii penale, s-a exprimat, în literatura de specialitate484, opinia că acţiunea civilă
nu se prescrie, aceasta urmând regulile privitoare la prescripţie prevăzute în dreptul civil.
Drept urmare, chiar dacă s-a dispus încetarea procesului penal, instanţa îl va obliga pe
inculpat la despăgubiri civile, dacă acţiunea civilă nu s-a prescris.
c) instanţa nu soluţionează acţiunea civilă
Potrivit art.346 alin.4 C. proc. pen., instanţa penală nu soluţionează acţiunea
civilă când pronunţă achitarea pentru cazul prevăzut în art.10 lit.b, ori când pronunţă
încetarea procesului penal pentru vreunul din cazurile prevăzute în art. 10 lit.f şi j
C.pr.pen.
În aceste cazuri, acţiunea civilă poate fi însă adresată instanţei civile.
483
V.Păvăleanu, Drept procesual penal, Partea generală, Lumina Lex, 2001, p.220
484
I.Neagu,op.cit., p.200.
322