Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
iopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg
hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcv
bnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwe
rtyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjkl
zxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm
qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmrtyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjkl
zxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm
qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyu
iopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg
hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcv
Departamentul de Învă ământ la
Distan ă i Formare Continuă
bnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwe
Facultatea de tiinte Juridice, Sociale i
Politice
rtyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklCoordonator de disciplină:
Conf. Univ. Dr. Gheorghe Gheorghiu
zxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnm
qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmrtyuiopa1
2012-2013
UVT
DREPT INTERNATIONAL
PRIVAT
Prezentul curs este protejat potrivit legii dreptului de autor i orice folosire alta
decât în scopuri personale este interzisă de lege sub sanc iune penală
2
SEMNIFICAŢIA PICTOGRAMELOR
= TEST DE AUTOEVALUARE
= BIBLIOGRAFIE
= TEMĂ DE REFLECŢIE
3
Tematica cursului
4
CAPITOLUL I
PREZENTARE GENERALA A
DREPTULUI INTERNATIONAL PRIVAT
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studiului capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Modele de teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
= 3 ore
5
CAPITOLUL I
PREZENTARE GENERALA A DREPTULUI
INTERNATIONAL PUBLIC
6
- conflictul de legi in cazul statului nerecunoscut
- conflictul interpersonal
Conflictul de jurisdictii
Conditia juridica a strainului este institutia juridica formata din totalitatea normelor
juridice stabilind drepturile si obligatiile pe care le pot avea strainii pe teritoriul
Conditia juridica a
statului in care se afla;
strainului
este determinata de legea statului in care strainul se gaseste sau cu jurisdictia
caruia are legaturi;
in Romania, conditia juridica a strainului este reglementata prin O.U.G nr.
194/2002( legea forului).
Cetatenia
titulara de drepturi si obligatii care constituie statutul ori conditia sa;
Reprezinta apartenenta unei persoane la stat
7
intre continutul si legatura normei conflictuale exista puncte de legatura ce
asigura localizarea unui raport juridic in cadrul unui sistem de drept (cetatenia,
teritoriul, pavilionul navei, vointa partilor la incheierea actului juridic).
Izvoarele materiale sunt faptele sociale si factorii care configureaza si duc la geneza
regulii de drept
8
Izvoarele formale sunt mijloacele cu ajutorul carora se exprima izvorul material,
forma pe care o imbraca dreptul in ansamblul normelor sale
Doctrina -doctrina juridica- stiinta dreptului- are un rol foarte important in dreptul
international privat, constituind sursa explicita si critica a acestuia, rezida in demersul
Izvoare interne
Doctrina conceptual, in analizele investigatiile si interpretarile pe care teoreticienii dreptului le
dau fenomenalitatii juridice.
9
reprezinta principalul izvor de drept international privat, fiind cunoscut din
antichitate;
Clasificarea tratatelor:
tratate privind reguli uniforme, de drept substantial din domeniul proprietatii
industriale (Conventia de la Paris,1883) si intelectuale (Conventia de la Berna,1886);
din domeniul navigatiei aeriene (Conventia de la Varsovia,1929); din domeniul
maritim, arbitrajului international, comercial, etc ;
Conventia Europeana a Drepturilor Omului 1950-este catalogul drepturilor
fundamentale elaborat de Consiliul Europei, semnat la Roma pe 4 noiembrie 1950,
care contine mai multe protocoale, referitoare la diferite domenii ce privesc drepturile
si libertatile fundamentale ale omului; normele acestei conventii au prioritate fata de
normele interne.
Conventii privind unificarea regulilor conflictului de legi-nu exista un drept
international general sau unanim admis
Ttratatul de la Maastricht, a consfiintit infiinatarea Uniunii Europene,
intemeiata pe Comunitatea Europeana;
cele trei comunitati au generat o legislatie specifica- dreptul european.
10
Uzantele comerciale internationale se aplica sub forma unor clauze conventionale
exprese ori tacite, fara ca ele sa poata deroga de la normele imperative.
In dreptul romanesc uzantele sunt izvor de drept, consacrat de art. 1 C.Civ.
si art. 360 alin.1C.proc.civ.
11
obiectul dreptului international privat il constituie raporturile de drept civil
cu element de extraneitate ( cuprinzand atat raporturile din dreptul civil propriu-zis,
cat si cele din dreptul familiei, dreptul procesual civil, dreptul muncii, dreptul
comercial, s.a);
dreptul international privat inglobeaza sub aspectul continutului si dreptul
civil.
B. Legatura cu dreptul comertului international
dreptul international privat inglobeaza sub aspectul continutului si dreptul
civil.
dreptul comertului international este ansamblul regulilor juridice care
reglementeaza operatiile comerciale realizate de agenti economici ale caror interese
sunt situate in state diferite- avand un caracter comercial;
obiectul dreptului comertului international il formeaza acele relatii
juridice care au caracter comercial dar si caracter international, constituind doar un
aspect al dreptului international privat.
C. Legatura cu dreptul international public
dreptul international privat inglobeaza sub aspectul continutului si dreptul
civil.
dreptul international privat se distinge prin calitatea subiectilor (in dreptul
international public subiectele sunt statele si organizatiile internationale),
preponderenta izvoarelor interne, obiect;
izvoarele ordinii publice in dreptul international privat este un reflex al
puterii suverane de a ocroti propria ordine de stat si de drept;
dreptul international public este pentru dreptul international privat „sursa”
dar si „ sistem de referinta »
TEST DE AUTOEVALUARE
12
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
Ion Chelaru, Gh. Gheorghiu < Drept international privat> Editura C.H. Beck,
Bucuresti 2009
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu < Drept International Privat> Ed. Universul juridic,
Bucuresti 2008
Ion Macovei, Drept international privat Editura C.H. Beck, Bucuresti 2011
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
13
1. Sunt considerate elemente de extraneitate:
a) cetatenia, credinta religioasa, nationalitatea
b) locul executarii actului juridic
c) locul unde s-a produs prejudiciul.
5. Cutuma reprezinta:
a) obiceiul locului
b) este izvor al dreptului maritim
c) nu este izvor de drept in sistemul romanesc
6. Uzantele comerciale
a) sunt consacrate ca izvor de drept in sistemul romanesc
b) nu au caracter de izvor de drept
c) se regasesc in C. Civ, dar si in C.Proc. civ Romanesc
7. Regulile Incoterms
a) sunt clauze-tip intalnite in contractele comerciale
b) au un caracter obligatoriu
c) au caracter facultativ
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
14
4 a
5 a,b
15
CAPITOLUL II
CONFLICTELE DE LEGI
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studiului capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Modele de teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
Introducere
Evolutia istorica a conflictelor de legi
Metoda indirecta de solutionare a conflictelor de legi
Metoda directa de solutionare a conflictelor de legi
= 3 ore
16
CAPITOLUL II
CONFLICTELE DE LEGI
II.1 Introducere
Aparitia conflictelor de legi -in dreptul international privat, conflictul de legi rezulta
din diferentele de reglementare juridica constatate de la un sistem de drept la altul.
Conflictul de legi - exista cand o relatie privata internationala are legatura cu mai
multe sisteme de drept nationale, fiind necesara alegerea si stabilirea unei metode de
Conflictul de legi
solutionare a acestor conflicte si desemnarea legii aplicabile.
17
existau mai multe categorii de cetati:
1. cetati federate - pozitia lor fata de Roma era stabilita printr-un tratat
international avantajos;
2. cetati libere - nu faceau parte efectiva din teritoriul imperiului;
3. cetatati supuse –decumanae, tributariae-faceau parte din imperiu, ca
provincii si erau supuse guvernatorilor de provincie;
In aceasta perioada a luat nastere ius gentium- un ansamblu de reguli de
elaborare romana ce reglementau relatiile dintre peregrini si romani sau dintre
peregrinii din cetati diferite-acestea nu reglementau insa decat o parte a relatiilor
sociale.
Perioada Imperiului romano-bizantin:
In ultima etapa a imperiului roman se constata o atenuare a deosebirilor dintre
sistemele de drept aplicate deoarece prin edictul lui Caracalla din 212 li se acordase
tuturor locuitorilor imperiului cetatenia romana si regulile referitoare la conflictele de
legi nu prezinta importanta.
B. Evul mediu
Teoria personalitatii legilor
Sistemul personalitatii legilor
Dupa caderea Imperiului roman de apus (476), s-a aplicat legea
personalismului legilor: pe acelasi teritoriu unde convietuiau mai multe popoare
fiecare aplica propria lege;
A fost posibila numai in conditiile unei economi slab dezvoltate,
corespunzator unui schimb sporadic intre membrii grupurilor care locuiau pe acelasi
teritoriu.
18
Conflictele de legi se solutionau prin aplicarea uniforma a legilor instantelor
sesizate, legea straina nu era luata in considerare chiar daca drepturile fusesera
castigate intr-o alta provincie conform acelor cutume.
19
dupa obiectul lor statutele lor erau: reale, personale sau mixte
dupa sfera de aplicare statutele erau toate teritoriale
20
mecanismul prin care sistemul de drept al forului face ca doar una dintre legile
aflate in concurs sa fie aplicata cu titlu de lex causae aceasta fiind ori legea proprie
ori o lege straina - este metoda conflictualista ori metoda aplicarii normelor
conflictuale;
modul in care este indicata legea aplicabila raportului juridic poate fi:
direct- stabileste cu precizie legea aplicabila;
indirect atunci cand legiuitorul stabileste limitele de aplicare ale normelor
proprii si ale celor straine, printr-o formula de fixare;
este o notiune specifica dreptului international privat
Principiul calificarii lex fori -Calificarea se face dupa legea instantei sesizate,
solutia lex fori este principala, iar celelalte secundare.
Clasificarea
In dreptul romanesc calificarea se face dupa lex fori (art.2558 C.civ.), dar sunt
si exceptii cand este permisa calificarea dupa legea straina.
22
Constitutia Romaniei prevede in art. 15 ca normele conflictuale nu se pot aplica in
mod retroactiv deoarece legea dispune doar pentru viitor, cu exceptia legii penale mai
favorabile.
b) Schimbarea legii straine
In cazul in care in sistemul de drept strain reglementarea din dreptul obiectiv a
cunoscut o modificare, adica o inlocuire a unei reglementari cu alta noua, in dreptul
international privat se aplica regulile dreptului tranzitoriu strain pentru a nu se aplica
deformat dreptul strain.
23
Regula de conflict unilaterala face a fi aplicata numai lex fori.
Retrimiterea - Presupune un conflict in spatiu al normelor conflictuale; Este
Retrimiterea
situatia in care normele conflictuale din cadrul fiecarui sistem de drept in prezenta
coexista si au puncte de legatura diferite.
Conflictul pozitiv -Apare atunci cand fiecare norma conflictuala trimite la
Conflictul pozitiv
propriul sau sistem de drept, desemnandu-l ca fiind aplicabil.
In cazul conflictului pozitiv de norme conflictuale, retrimiterea este exclusa.
24
Lege straina- dreptul strain, in sens larg, iar in sens restrans, se refera la legea
propriu-zisa;
Aici are sensul de lex cause, adica de lege competenta sau lege aplicabila in
cauza;
Dreptul strain se aplica deoarece aplicarea lui este consimtita printr-o
incuviintare expresa sau tacita, de catre legea forului.
Prin aplicarea legii straine se intelege ca raportul juridic cu element de
extraneitate este supus legii starine, a carei competenta este data de normele
conflictuale ale forului.
Prin exceptie, reciprocitatea este o ceruta in privinta normelor conflictuale, in
materia statutului personal.
Reciprocitatea este ceruta si in materia recunoasterii persoanelor juridice
straine fara scop lucrativ, scutirea de supralegalizare a actelor intocmite sau legalizate
de o autoritate straina, scutiri sau reduceri de taxe si cheltuieli de procedura,
recunoasterea hotararilor judecatoresti, etc.
Sarcina probei legii straine este impartita intre judecatori si parti.
In dreptul romanesc legea straina este element de drept, iar instanta este obligata a lua
masuri din oficiu pentru determinarea continutului acesteia (art.2562 alin.1 C.civ.).
Totusi, partea care invoca aplicarea legii straine poate fi obligata sa faca dovada
continutului ei (art.2562 alin.2 c.civ.).
25
Caracter de exceptie de la regula potrivit careia dreptul strain, normal
competent, trebuie sa se aplice raportului juridic cu element de extraneitate.
Efectele invocarii ordinii public in drepul international privat
Cand este vorba despre crearea de drepturi, ordinea publica are un efect
negativ: legea straina este inlaturata, iar raportul juridic nu se poat naste;
Cand este vorba despre drepturile dobandite, exceptia de ordine publica are
un caracter atenuant: pot exista raporturi juridice care nu ar fi putut lua nastere pe
teritoriul legii locului, pentru ca s-ar fi opus ordinea publica, dar care, odata nascute
in tara straina, sunt recunoscute si de legea forului.
II.3.5 Frauda la lege in dreptul international privat
In dreptul international privat, partile isi pot modela in mod voit conduita asa incat
Frauda la lege
legea aplicabila raportului juridic pe care il incheie sa nu fie legea competenta, ci
legea favorabila lor.
Poate interveni in urmatoarele domenii:
- statutul personal
- bunurile mobile
- forma actului juridic
- succesiunile
- persoanele juridice
Pentru constatarea fraudarii legii in dreptul international privat, trebuiesc indeplinite
cumulativ urmatoarele conditii:
- sa existe un acord de vointa al partilor;
- partile sa utilizeze mijloace licite;
- sa existe intentia frauduloasa a partilor de a crea in mod voit conditii de
fraudare a legii competente;
- sa se ajunga la un rezultat ilicit, obtinut de parti, care sa contravina legii
competente aplicabile.
Se admite necesitatea sanctionarii fraudei la lege prin sanctiunea inopozabilitatii
actului in tara a carei lege a fost inlaturata.
In dreptul romanesc, 2564 alin.1 C.civ. prevede ca aplicarea legii straine este
inlaturata daca a devenit competenta prin frauda, aplicandu-se legea romana.
26
Frauda la lege se invoca numai daca nu exista un alt mijloc pentru inlaturarea actului
juridic incheiat in fraudarea legii romane.
Dovada poate fi facuta prin orice mijloc de proba
Legi de politie
Legi de aplicatie imediata
Legile de politie numite si de ordine publica, constituie un mecanism de a inlatura
legea straina, normal aplicabila potrivit regulilor de conflict (art.2566 C.civ.);
Legea de politie este o regula substantiala;
In domeniul concurentei aplicarea regulilor de politie este asigurata de Consiliul
Concurentei;
Protejeaza un interes general sau o parte mai slaba in raporturile juridice cu un
profesionist.
27
Judecatorul este obligat sa aplice, din oficiu si de indata legile de politie identificate
in sistemul de drept national, ca operatiune prealabila, anterioara aplicarii regulii de
conflict, pe care o inlatura.
TEST DE AUTOEVALUARE
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
Ion Chelaru, Gh. Gheorghiu < Drept international privat>editia a II-a, Editura
C.H. Beck, Bucuresti 2009
Dan Lupascu, Nicoleta Cristus < Practica judiciara si legislatie in materia
dreptului international privat>, Ed. Wolters Kluwer,2009
Marie –Laure Niboyet, Geraud de Geouffe de la Pradelle < Droit international
prive> L.G.D.J., 2008
Ovidiu Ungureanu, Calina Jugastru, Adrian Circa < Manual de drept
international priva t> ,Ed. Hamangiu,2008
Ion Macovei, Drept international privat Editura C.H. Beck, Bucuresti 2011
28
B.Ancel,Y.Lequette <Les grands arrets de la jurisprudence francaise de droit
international prive >Ed. Dalloz,2006
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
29
a) partile utilizeaza mijloace licite, permise de lege, dar prin care se ajunge la
ocolirea legii;
b) partile utilizeaza mijloace ilicite;
c) exista intentie frauduloasa pentru a crea in mod vadit conditii de fraudare
a legii
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
30
CAPITOLUL III
CONFLICTELE DE JURISDICTII
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studiului capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Modele de teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins
= 3 ore
31
CAPITOLUL III
CONFLICTELE DE JURISDICTII
Competenta alternativa
Competenta
alternativa Instantele romane sunt competente sa judece un litigiu cu element de extraneitate,
potrivit art. 149 din Legea nr. 105/1992, daca:
32
1. paratul sau unul dintre parati isi are domiciliul, resedinta sau fondul de comert in
Romania;
2. pentru persoanele juridice, instanta este competenta daca sediul, filiala, agentia
sau reprezentanta ei se afla in Romania;
3. reclamantul din cererea de pensie de intretinere, cand aceasta are caracter
principal, are domiciliul in Romania;
4. locul unde a luat nastere sau trebuia executata o obligatie izvorata dintr-un
contract, se afla in Romania;
5. locul unde a intervenit un fapt juridic din care decurg obligatiile extracontractuale
sau efectele sale, se afla in tara;
6. statia feroviara sau rutiera, portul, aeroportul de incarcare sau descarcare al
pasagerilor sau marfurilor transportate se afla in Romania;
7. bunul asigurat sau locul unde s-a produs riscul se afla in Romania;
8. ultimul domiciliu al defunctului sau bunuri ramase de la acesta, se afla in
Romania;
9. imobilul la care se face referire in cerere, se afla in Romania, in acest caz strainul
putand fi reclamant sau parat.
Aceasta competenta deteminata de art. 149 este o competenta alternativa, deoarece
legea nu face precizarea ca instantele romane ar fi exclusiv competente sa solutioneze
aceste litigii.
Potrivit art. 150 din Legea nr. 105/1992, instantele romane sunt competente
sa judece si:
1. procesele dintre persoanele cu domiciliul in strainatate, referitoare la acte si
fapte de stare civila inregistrate in Romania, daca cel putin una dintre parti este
cetatean roman;
2. procesele referitoare la ocrotirea minorului sau interzisului, cetatean roman cu
domiciliul in strainatate;
declaratia mortii prezumtive a unui cetatean roman, chiar daca se afla in
strainatate la data la care a intervenit disparitia;
3. procesele referitoare la ocrotirea in strainatate a proprietatii intelectuale a unei
persoane domiciliate in Romania, cetatean roman sau strain, ori fara cetatenie;
4. procesele dintre straini daca acestia au convenit expres astfel;
33
5. procese referitoare la abordajul unor nave sau aeronave, cele referitoare la
asistenta sau salvarea unor persoane sau a unor bunuri in marea libera ori intr-un
loc sau spatiu nesupus suveranitatii vreunui stat;
6. insolventa sau orice alta procedura privind incetarea platilor, in cazul unei
societati comerciale straine cu sediul in Romania;
7. orice alte procese stabilite prin lege.
Competenta exclusiva
Conform art. 151 din Legea nr. 105/1992, instantele romane sunt exclusiv
Competenta
exclusiva competente sa judece procesele privind raporturile de drept international
privat referitoare la:
1. actele de stare civila intocmite in Romania si care se refera la persoanele
domiciliate in Romania, cetateni romani sau straini fara cetatenie;
2. incuviintarea adoptiei, daca cel ce urmeaza a fi adoptat are domiciliul in
Romania si este cetatean roman sau strain fara cetatenie;
3. tutela si curatela privind ocrotirea unei persoane domiciliate in Romania,
cetatean roman sau strain fara cetatenie;
4. punerea sub interdictie a unei peroane care are domiciliul in Romania;
5. desfacerea, anularea sau nulitatea casatoriei, daca la data cererii ambii soti
domiciliaza in Romania, iar unul dintre ei este cetatean roman sau strain fara
cetatenie;
6. mostenirea lasata de o persoana care a avut ultimul domiciliu in Romania;
7. imobilele situate pe teritoriul Romaniei;
8. executarea silita a unui titlu executoriu pe teritoriul Romaniei.
Nerespectarea competentei exclusive stabilita de lege are urmatoarele efecte:
9. prorogarea legala de competenta nu este posibila;
10. exceptia de necompetenta se poate invoca din oficiu in orice moment, in
cursul procesului;
11. hotararile judecatoresti straine pronuntate cu nesocotirea competentei
exclusive a jurisdictiei romane nu pot fi recunoscute in Romania.
Prorogarea de competenta
Prorogarea de
competenta 34
Conventia de prorogare de competenta este o conventie prin care partile aleg
instanta competenta in dreptul international privat respectiv.
-o astfel de clauza poate fi intalnita in domeniul contractual sau in litigii de
familie.
Exceptia de litispendenta -potrivit art. 156 din Legea nr. 105/1992, competenta
instantelor romane, stabilita conform art.148-152, nu este inlaturata prin faptul ca
acelasi proces sau un proces conex a fost dedus in fata unei instante judecatoresti
straine, ceea ce inseamna ca exceptia de litispendenta nu functioneaza pentru
determinarea competentei in dreptul international privat.
Exceptia de conexitate -presupune ca doua sau mai multe cauze civile, diferite ca
structura si pendinte in acelasi timp, prezinta o stransa legatura intre ele si de aceea,
pentru o mai buna administrare a justitiei, se impune intrunirea si judecarea lor
deodata de catre aceeasi instanta.
nu-si produce efecte in dreptul international privat.
35
Sediul materiei
Toate conventiile incheiate pentru stabilirea competentei jurisdictionale, au fost
preluate in regulamentele comunitare, ce au ca trasatura comuna excluderea
competentei de jurisdictie prevazuta in legile nationale.
In legislatia romaneasca au fost preluate prevederile Regulamentului 44/2001 prin
Legea nr. 187/2003 privind competenta de jurisdictie, recunoasterea si executarea in
Romania a hotararilor in materie civila si comerciala pronuntate in statele membre ale
Uniunii Europene.
Dupa aderarea Romaniei la Uniunea Europena la 1 ianuarie 2007, se aplica direct
prevederile regulamentare.
Reglementarea competentei
Conventia de la Bruxelles din 27 sept. 1968 stabileste mai multe categorii de
competente:
Competenta de principiu- potrivit careia este competenta jurisdictia tarii unde isi
are domiciliul paratul, indiferent de cetatenia sa, ca aplicare a regulii actor
sequitur forum rei.
Competenta alternativa-este prevazuta in art. 5 al Conventiei, si este stabilita in
functie de materia litigiului, permitand judecarea cauzei in fata instantei altui stat
decat cel al domiciliului paratului.
Competenta derivata- poate aparea in doua situatii, conform art. 6 al Conventiei:
cand sunt mai multi parati cu domicilii in mai multe state, este considerata
competenta instanta de la domiciliul unuia dintre parati;
in cazul cererii de garantie, cererii de interventie si cererii reconventionale
competenta revine instantei sesizate cu actiunea principala.
Competenta derogatorie- urmareste protejarea partii mai slabe, in contractele
incheiate cu profesionisti-in contractele de asigurare si contractele incheiate de
consumatori-competenta revenind instantelor statului unde asiguratul sau
consumatorul domiciliaza; in contractele de munca, instanta unde muncitorul
desfasoara in mod obisnuit munca.
Competenta exclusiva- stabileste competenta unei instante in functie de natura
litigiilor, indiferent de domiciliul partilor:
in materia drepturilor reale privind imobilele, instanta de la locul situarii lor;
36
in materia validitatii inscrierilor in registrele publice-instanta statului care tine
registrele;
in materia inscrierii si validitatii titlurilor de proprietate industriala-instanta
statului unde s-a facut depozitul reglementar;
in materia executarii silite-instanta statului unde se face executarea.
Competenta voluntara- permite partilor contractante sa convina asupra instantei
care sa solutioneze litigiile ivite, dar raportat la cele doua situatii:
cand o parte contractanta are domiciliul pe teritoriul unui stat membru;
cand niciuna dintre parti nu are domiciliul pe teritoriul unui stat membru.
Conventia prin reglementarea competentei internationale, stabileste exceptiile
de procedura, masurile provizorii sau conservatorii, dar si privilegiile de jurisdictie.
37
Art.159, alin.1 din Legea nr.105/1992, admite posibilitatea aplicarii legii procesuale
straine, daca legea stabileste aceasta in mod expres.
Citarea persoanelor cetateni straini
Legea procesuala, in general, se aplica actelor de procedura: citare, termene, probe,
pregatirea si dezbaterea litigiului, deliberarea, pronuntarea hotararii continutul
acesteia precum si efectele hotararii si caile de atac.
Cetatenii romani aflati in strainatate sunt citati prin scrisoare recomandata, cand au
domiciliul cunoscut, prin publicitate, atunci cand nu se cunoaste domiciliul sau
resedinta, dar si la domiciliul din Romania.
Comisii rogatorii
Comisia rogatorie- este delegatia prin care un organ de jurisdictie sesizat cu
solutionarea unui litigiu ori un alt organ, numit instanta solicitanta sau roganta, o
confera unui organ de judecata ori unui alt organ dintr-o alta localitate numit instanta
solicitata sau rogata, de a indeplini unele acte de procedura, cu deosebire
administrarea de probe; aceasta comisie rogatorie fiind internationala cand instanta
solicitanta si cea solicitata apartin unor tari diferite.
Aplicabilitatea legii forului
Cererea de chemare in judecata sau cererea arbitrala sunt supuse, in ceea ce priveste
forma sau fondul, legii forului.
Capacitatea procesuala activa sau pasiva este reglementata de legea forului.
Calitatea procesuala, apreciata ca o chestiune de fond, este supusa lex causae.
Mijloacele de proba
Probele preconstituite sunt supuse regulii locus regit actum.
Cele nepreconstituite sunt supuse regulii lex fori.
Sarcina probei
Se supune legii care reglementeaza fondul.
Admisibilitatea probei
Este reglementata de art.161 din Legea nr.105/1992: mijloacele de proba pentru
dovedirea unui act juridic si puterea doveditoare a inscrisului care il constata sunt cele
stabilite de legea locului incheierii actului juridic sau cea aleasa de parti, daca ele
aveau dreptul sa o aleaga.
Starea civila
38
Dovada starii civile si puterea doveditoare a actelor de stare civila sunt reglementate
de legea locului unde s-a intocmit inscrisul invocat.
Supralegalizarea
Actele oficiale intocmite sau legalizate de catre o autoritate straina pot fi folosite in
fata instantelor romane numai daca sunt supralegalizate pe cale administrativa
ierarhica si in continuare de misiunile diplomatice sau oficiile consulare ale Romaniei
spre a li se garanta autenticitatea semnaturii si sigiliului.
Autoritati competente sa aplice apostila
Autoritatile romane competente sa aplice apostila sunt:
- Curtile de Apel
- Prefecturile
Prorogarea de
competenta
39
Prin recunoastere, hotararea judecatoreasca straina beneficiaza in Romania de
autoritatea de lucru judecat intocmai ca o hotarare judecatoreasca romana- art.167 din
Legea nr. 105/1992- aici fiind vorba de o recunoastere prin hotarare judecatoreasca.
4.Refuzul recunoasterii
Recunoasterea se poate refuza numai in cazurile prevazute de art. 168 din Legea
nr.105/1992, atunci cand:
se refera la starea civila a cetatenilor statelor unde au fost pronuntate ;
hotararea este rezultatul unei fraude comise in procedura din strainatate;
hotararea contravine ordinii publice de drept international privat din Romania;
litigiul a fost solutionat intre aceleasi parti printr-o hotarare chiar nedefinitiva
a unei instante din Romania sau se afla in curs de solutionare la instantele romane la
data sesizarii instantelor straine.
5.Instanta competenta
Cererea este de competenta tribunalului in raza caruia isi are domiciliul sau sediul
persoana care refuza recunoasterea hotararii straine –art.170 din Legea nr. 105/1992.
40
Recunoasterea se poate face fie pe cale principala, fie pe cale incidentala de catre
instanta in fata careia se invoca exceptia de lucru judecat in baza unei hotarari straine.
III.3.2 Exequaturul
Este reglementat de dispozitiile art.173-178 din Legea nr.105/1992.
Exequaturul Exequaturul este un act de jurisdictie al instantei, pentru obtinerea caruia este
necesara parcurgerea urmatoarelor etape:
1. recunoasterea hotararii straine;
2. executarea hotararii straine
Art. 173 din Legea nr.105/1992, prevede ca executarea hotararii pe teritoriul roman se
face pe baza incuviintarii date de instanta judecatoreasca romana competenta.
Aceasta incuviintare-exequatur- intervine atunci cand hotararea straina nu se executa
de cei obligati in acest sens de bunavoie.
Obiectul exequaturului-este procedura prin care se acorda in Romania, forta
obligatorie unei hotarari judecatoresti straine.
Prin exequatur, hotararea straina dobandeste atat autoritate de lucru judecat cat si
forta obligatorie in Romania.
Conditii necesare pentru a obtine exequaturul:
Hotararea este data de o instanta judecatoreasca competenta;
Hotararea judecatoreasca a fost data cu aplicarea legii materiale competente,
potrivit normelor dreptului international privat;
Hotararea judecatoreasca este executorie potrivit legii care se aplica pe
teritoriul unde a fost pronuntata;
Hotararea judecatoreasca nu aduce atingere ordinii publice;
Intre Romania si tara a carei instanta a dat hotararea sa existe reciprocitate de
executare;
Hotararea judecatoreasca straina sa nu fie rezultatul unei fraude comise in
procedura urmata in strainatate;
Sa nu existe o hotarare judecatoreasca romana in acea materie, anterioara
hotarararii straine, ori o sesizare anterioara a instantei romane
Sa nu fie o hotarare in materie civila si capacitate privind un cetatean roman,
iar solutia pronuntata sa fie diferita de cea la care s-ar fi ajuns potrivit legii romane.
Actiunea prin care se solicita exequaturul prezinta urmatoarele caracteristici:
41
obiectul actiunii este mai larg, deoarece pe langa recunoasterea hotararii
straine se cere si investirea acesteia cu formula executorie;
este o actiune in realizare, reclamantul urmareste prin intermediul justitiei
obligarea paratului la respectarea dreptului consacrat de hotararea straina sau la
executarea unei prestatii.
cererea de exequatur o poate face numai titularul dreptului consacrat prin
hotararea straina.
42
Compromisul este o conventie prin care partile stabilesc ca litigiul existent intre ele sa
nu fie supus jurisdictiei ordinare, ci arbitrajului.
Efectele conventiei de arbitraj:
inlatura competenta instantelor ordinare si plaseaza solutionarea litigiului
instantelor arbitrale;
obliga partile sa respecte sentinta care va fi pronuntata de organul arbitral.
Formele arbitrajului:
- Arbitrajul intern
Formale
arbitrajului - Arbitrajul de drept international privat
- Arbitrajul de drept international public
- Arbitrajul comercial international
In functie de competenta materiala:
- arbitaj de competenta generala
- arbitraj de competenta speciala
In functie de strucura organizatorica se distinge intre:
- arbitraj ad-hoc
- arbitraj institutionalizat cu caracter permanent
In functie de competenta arbitrilor:
- arbitraj de drept
- arbitraj de echitate
Legea aplicabila litigiului arbitral
Legea procesuala va fi: legea stabilita prin conventia partilor, iar in absenta acesteia,
legea tarii unde s-a desfasurat arbitrajul; legea institutiei permanente, in cazul
arbitrajului institutionalizat sau legea stabilita de parti, in cazul arbitrajului ad-hoc.
In privinta fondului litigiului se va aplica intotdeauna, legea stabilita de parti.
Sentinta arbitrala
Procedura arbitrajului se finalizeaza cu o hotarare-sentinta arbitrala- executorie de
bunavoie sau silit, prin exequatur.
Sentinta arbitrala trebuie sa cuprinda:
organul de la care emana
partile, cu mentiunea domiciliului, resedinta, sediu
obiectul litigiului
43
dispozitivul hotararii.
TEST DE AUTOEVALUARE
Ce este exequaturul?
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu < Drept International Privat> Ed. Universul juridic,
Bucuresti 2008
Ion Chelaru, Gh. Gheorghiu < Drept international privat> Editura C.H. Beck,
Bucuresti 2009
Ion Macovei, Drept international privat Editura C.H. Beck, Bucuresti 2011
Serban Al. Stanescu< Drept international privat. Pracitica judiciara>Editura
Hamangiu, Bucuresti 2008
V. Ros < Legea aplicabila conventiei arbitrale in arbitrajele comerciale
internationale> R.D.C. nr.2/2000
I.Les, A.Stoica< Titlu executoriu european pentru creantele necontestate> R.R.D.P
NR.2/2008
O. Capatana < Efectele hotararilor judecatoresti straine in Romania>, Ed.
Academiei R.S.R, Bucuresti, 971
44
O. Capatana, D. Ianculescu < Comisiile rogatorii internationale in materie
civila>R.R.D nr. 6/1982
II. Legi.
Legea nr. 105/1992
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
2. In situatia in care sunt competente instantele romane pentru judecarea unui litigiu,
fara a se putea determina care dintre ele, potrivit regulilor de competenta materiala,
competenta va fi:
a) Judecatoria Sectorului 1
b) Judecatoria Sectorului 2
c) Judecatoria Sectorului 5
45
6. Instanta competenta a judeca cererea de recunoastere a unei hotarari straine este:
a) judecatoria
b) tribunalul
c) curtea de apel
10. Daca partile erau lovite de incapacitate, solutia arbitrala poate fi:
a) obligatorie
b) refuzata
c) intotdeauna obligatorie
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
46
CAPITOLUL IV
CONDITIA JURIDICA A STRAINULUI
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studierii capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
Introducere
Notiune
Formele conditiei juridice a strainului
Factori care influenteaza conditia juridica a strainului
Regimul juridic aplicabil strainilor in Romania conform O.U.G nr.
194/2002
Regimul juridic aplicabil unor categorii speciale de straini
Regimuri juridice speciale aplicabile strainilor
= 2 ore i 30 minute
47
CAPITOLUL IV
CONDITIA JURIDICA A STRAINULUI
48
Legea statului pe teritoriul caruia se gaseste strainul este cea care va determina
regimul juridic al acestuia.
49
Regimul special-Unele categorii de straini, in domenii de activitate determinate, pot
beneficia de anumite drepturi prevazute de legea nationala sau conventii
internationale la care Romania este parte.
Regimul mixt-Consta in combinarea regimului national cu cel al clauzei natiunii
celei mai favorizate.
In cadrul Comunitatii Europene s-a instituit un nou tip de regim juridic, care a
prevazut libertatea de miscare a persoanelor din statele ei membre, cetatenii acestor
state avand dreptul de a intra liber pe teritoriul altui stat membru.
Prin acordul Schengen din 1985, s-a suprimat controlul vamal la granitele comune
din cadrul Uniunii Europene.
50
Sediul principal al materiei in privinta regimului juridic al strinilor in Romania il
reprezinta o.u.g. nr. 194/2002.
51
Pe timpul sederii lor in Romania, strainii sunt obligati sa respecte legislatia
romana;
Nu pot organiza pe teritoriul Romaniei partide politice ori alte organizatii sau
grupuri similare acestora si nici nu pot face parte din aceste, nu pot ocupa functii de
demnitate publica si nu pot initia, organiza sau participa la manifestatii ori intruniri
care aduc atingere ordinii publice sau sigurantei nationale;
Strainii aflati pe teritoriul Romaniei sunt obligati sa respecte scopul pentru
care li s-a acordat dreptul de a intra si ramane in tara, de a nu ramane peste perioada
pentru care li s-a aprobat dreptul de sedere, precum si sa depuna toate diligentele
necesare pentru a iesi din Romania pana la expirarea acestei perioade;
Strainii care intra pe teritoriul statului roman sau care ies de pe acesta au
obligatia de a se supune controlului pentru trecerea frontierei de stat, potrivit legii;
Strainii aflati pe teritoriul Romaniei au obligatia de a se supune, in conditiile
legii, controlului organelor de politie si al celorlalte autoritati publice competente in
acest sens.
52
documente de calatorie ale apatrizilor, eliberate de statul in care acestia isi au
domiciliul.
Strainii care sunt inclusi intr-un document de trecere a frontierei de stat
apartanand altei persoane pot intra sau iesi din Romania numai impreuna cu titularul
acestuia.
53
c) viza de lunga sedere, identificata prin simboluri diferite, in functie de
activitatea care urmeaza a fi desfasurata in Romania ( D/AE; D/AP; D/AC;
D/AM; D/SD; D/VF;etc).
Viza de tranzit aeroportuar este obligatorie pentru cetatenii statelor cuprinse in lista
care se intocmeste de catre Ministrul Afacerilor Externe conform cu reglementarile
Uniunii Europene cu privire la masurile pentru tranzitul pe aeroporturi.
Viza de tranzit este viza care permite unui strain sa tranziteze teriroriul Romaniei.
Poate fi eliberata pentru unul sau doua tranzituri iar in mod exceptional pentru mai
multe, fara insa, ca durata fiecarui tranzit sa depaseasca 5 zile.
Viza de scurta sedere este viza care permite strainilor sa solicite intrarea pe teritoriul
Romaniei, pentru alte motive decat imigrarea, in vederea unei sederi neintrerupte sau
a mai multor sederi, a caror durata sa nu depaseasca 90 de zile, in decurs de 6 luni de
la data primei intrari.
Acest tip de viza poate fi eliberat cu una sau mai multe intrari si se acorda pentru
urmatoarele scopuri:
a) turism- pentru strainul care urmeaza sa calatoreasca in Romania pentru
motive turistice;
b) vizita- pentru strainul care intentioneaza sa se deplaseze in Romania in
vizita la cetateni romani sau strini posesori ai unui permis de sedere valabil;
c) afaceri- pentru strainul care intentioneaza sa calatoreasca in Romania in
scopuri economice saau comerciale si de cooperare internationala ori pentru cel care
urmeaza sa devina asociat ori actionar al unei societati comerciale din Romania;
d) transport- pentru strainul care urmeaza sa calatoreasca pentru perioade
scurte, in scopul desfasurarii unor activitati profesionale legate de transportul de
marfuri sau de persoane;
e) activitati sportive- pentru strainul care urmeaza sa intre in Romania pe o
durata limitata in vederea participarii la competitii sportiv;
f) misiune- strainilor care pentru motive ce tin de functia lor politica,
administrativa sau de utilitate publica, trebuie sa se deplaseze in Romania. Este vorba
de cei care indeplinesc functii in cadrul guvernelor, administratiilor publice sau
organizatiilor internationale, dar si membrilor familiilor acestora care ii insotesc, etc
Dreptul de sedere pe teritoriul Romaniei conferit strainului prin viza de scurta
sedere nu poate fi prelungit.
54
Viza de lunga sedere se acorda strinilor, la cerere, pe o perioada de 90 de zile, cu una
sau mai multe calatorii, pentru :
a) desfasurarea de activitati profesionale;
b) desfasurarea de activitati economice;
c) desfaurarea de activitati comerciale;
d) angajare in munca;
e) studii;
f) reintregirea familiei;
g) activitati religioase sau umanitare, etc.
Viza de lunga sedere permite strainilor intrati pe teritoriul Romaniei sa solicite
prelungirea dreptului de sedere temporara si sa obtina un permis de sedere.
Viza diplomatica si viza de serviciu permit intrarea in Romania, pentru o sedere de
lunga durata, a strainilor titulari ai unui pasaport diplomatic sau de serviciu, care
urmeaza sa indeplineasca o functie oficiala ca membri ai unei reprezentante
diplomatice sau ai unui oficiu consular al statului de apartenenta in Romania.
Viza colectiva este o viza de tranzit sau de scurta sedere acordata in scop turistic si
pentru o perioada care sa nu depaseasca 30 de zile, eliberata unui grup de straini,
constituit anterior solicitarii, cu conditia ca membrii acestuia sa intre, sa ramana si sa
paraseasca teritoriul Romaniei in grup.
Acest tip de viza este eliberat pentru grupuri compuse dintr-un numar de minimum 5
si maximum 50 de persoane.
Autoritatile competente
Viza romana se acorda de catre misiunile diplomatice si oficiile consulare ale
Romaniei:
fara aprobare prealabila a Centrului National de Vize, strainilor care nu au
nevoie de viza pentru a intra pe teritoriile statelor membre ale Uniunii Europene
cu aprobarea prealabila a Centrului National de Vize, pentru strainii care au
nevoie de viza pentru a intra pe teriroriul unui stat membru al Uniunii Europene.
Vizele de scurta sedere si de tranzit se pot acorda, cu titlu de exceptie, si de catre
organele politiei de frontiera, in punctele de trecere a frontierei de stat, in urmatoarele
situatii:
in caz de urgenta, determinata de dezastre, calamitati naturale sau accidente;
55
in caz de deces sau imbolnaviri grave ale rudelor apropiate;
in cazul echipajelor si pasagerilor navelor sau aeronavelo, aflate in situatii
deosebite, nevoite sa acosteze ori sa aterizeze;
in cazul functionarilor care apartin unor organizatii internationale, ce sunt
delegati sa indeplineasca misiuni oficiale in Romania intr-un interval scurt de
timp;
in cazul marinarilor straini care solicita tranzitul pentru a se imbarca,
reimbarca sau pentru a parasi o nava, in scopul repatrierii la incetarea
contractului de munca, etc, dupa efectuarea unor verificari;
din motive umanitare.
In cazul acordarii acestor vize de catre organele de politie in punctele de trecere a
frontierei de stat, se pot acorda pentru o perioada care sa nu depaseasca 15 zile, in
cazul unei vize de scurta sedere si 5 zile, in cazul unei vize de tranzit.
56
Strainii aflati temporar in mod legal in Romania pot ramane pe teritoriul
statului roman numai pana la data la care inceteaza dreptul de sedere stabilit prin viza
sau permisul de sedere.
Strainilor care nu obligatia obtinerii de vizei pentru a intra in Romania conform
conventiilor internationale prin care se desfiinteaza unilateral regimul de vize, li se
permite accesul pe teritoriul statului roman si pot sa ramana pana la 90 de zil, in
decurs de 6 luni, incepand cu ziua primei intrari in tara.
Dreptul de sedere temporara in Romania poate fi prelungit succesiv, pentru
perioade de pana la un an, de cate Autoritatea pentru Straini sau de de formatiunile
sale teritoriale, daca strainul indeplineste conditiile prevazute de lege pentru a ramane
in Romania.
58
Decizia de returnare constituie actul administrativ al Autorităţii pentru străini
sau al formaţiunilor sale teritoriale prin care străinii prevăzuţi la art. 79 alin. (1) sunt
obligaţi să părăsească teritoriul României.
Decizia de returnare se redactează în două exemplare, fiecare în limba română şi
într-o limbă de circulaţie internaţională.
Aceasta decizie dă posibilitatea străinului să părăsească ţara neînsoţit:
în termen de 15 zile, pentru străinul a cărui şedere a devenit ilegală; străinul a
cărui viză a fost anulată sau revocată; foştii solicitanţi de azil pentru care s-a finalizat
procedura de azil;
în termen de 30 de zile, pentru străinul căruia i-a fost anulat sau revocat
dreptul de şedere temporară ori i-a fost refuzată prelungirea acestui drept;
în termen de 90 de zile, pentru străinul căruia i-a fost anulat sau revocat
dreptul de şedere temporară pentru desfăşurarea de activităţi comerciale; străinul
căruia i-a încetat dreptul de şedere permanentă.
Decizia de returnare poate fi contestată în termen de 10 zile de la data
comunicării la Curtea de Apel Bucureşti, în cazul în care aceasta a fost emisă de
Autoritatea pentru străini, sau la curtea de apel în a cărei rază de competenţă se află
formaţiunea teritorială care a emis decizia de returnare.
Măsurile de îndepărtare a străinilor prevăzute de Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului 194/2002 sunt:
1. declararea ca indezirabil a străinului;
2. îndepărtarea sub escortă a străinului;
3. repatrierea voluntară umanitară asistată;
4. expulzarea străinului.
Declararea ca indezirabil
Este o măsură care se dispune împotriva unui străin care a desfăşurat,
desfăşoară ori există indicii temeinice că intenţionează să desfăşoare activităţi de
natură să pună în pericol securitatea naţională sau ordinea publică.
Măsura se dispune de Curtea de Apel Bucureşti, la sesizarea procurorului
anume desemnat de la Parchetul de pe lângă Curtea de Apel Bucureşti.
Dreptul de şedere al străinului încetează de la data emiterii ordonanţei de
declarare ca indezirabil.
59
Punerea în executare a hotărârii prin care străinul a fost declarat indezirabil se
realizează prin escortarea străinului până la frontieră sau până în ţara de origine, de
către personalul specializat al Autorităţii pentru străini. Perioada pentru care un
străin poate fi declarat indezirabil este de la 5 la 15 ani, cu posibilitatea prelungirii
termenului pentru o nouă perioadă cuprinsă între aceste limite, în cazul în care se
constată că nu au încetat motivele care au determinat luarea acestei măsuri.
60
Repatrierea voluntară umanitară asistată
Străinii aflaţi pe teritoriul României pot solicita sprijinul Autorităţii pentru
străini, precum şi al organizaţiilor internaţionale sau neguvernamentale cu atribuţii în
domeniu pentru repatrierea voluntară umanitară asistată, dacă nu dispun de mijloace
financiare.
Străinii aflaţi în această situaţie pot beneficia, în mod individual, o singură
dată, de sprijinul acordat de Autoritatea pentru străini de repatrierea voluntară
umanitară asistată în ţara de origine.
Expulzarea străinilor
Constă în îndepărtarea silită a infractorului străin de pe teritoriul României, cu
consecinţa interzicerii reîntoarcerii pe teritoriul ţării, cât timp se află sub aplicarea
măsurii de siguranţă.
Împotriva străinului care a săvârşit o infracţiune pe teritoriul României măsura
expulzării poate fi dispusă în condiţiile prevăzute de Codul penal şi de Codul de
procedură penală.
Dreptul de şedere al străinului încetează de drept la data la care a fost dispusă
măsura expulzării.
Instanţa de judecată poate dispune ca străinul să fie luat în custodie publică, până
la efectuarea expulzării, fără ca perioada acestei măsuri să depăşească 2 ani.
Expulzarea străinului se face către ţara al cărei cetăţean este, ori, dacă nu are
cetăţenie, către ţara în care îşi are domiciliul. Cauza care impune luarea acestei
măsuri o reprezintă starea de pericol pe care o prezintă cetăţeanul străin sau persoana
fără cetăţenie, care a săvârşit o infracţiune ce se judecă de instanţele române şi care,
dacă ar rămâne pe teritoriul ţării noastre, ar putea comite noi infracţiuni.
Extrădarea
Este definita ca fiind un act bilateral între două state, în baza căruia un stat pe al cărui
teritoriu s-a refugiat un infractor sau un condamnat îl predă, la cerere, altui stat,
Extradarea
pentru a fi judecat ori pus să execute pedeapsa la care fusese condamnat.
Cetăţenii străini şi apatrizii pot fi extrădaţi numai în baza unei convenţii
internaţionale sau în condiţii de reciprocitate, măsură justificată de protecţia pe care
statul o acordă cetăţeanului.
61
Statul poate admite sau refuza predarea persoanei a cărei extrădare se solicită.
Legea nr. 302/2004 are dispoziţii care se aplică următoarelor forme de
cooperare judiciară internaţională în materie penală:
a) extrădarea;
b) predarea în baza unui mandat european de arestare;
c) transferul de proceduri în materie penală;
d) recunoaşterea şi executarea hotărârilor;
e) transferarea persoanelor condamnate;
f) asistenţa judiciară în materie penală;
g) alte forme de cooperare judiciară internaţională în materie penală.
Nu pot fi extrădaţi din România:
a) cetăţenii români, cu anumite excepţii, enumerate la art. 24 din Legea nr.
302/2004;
b) persoanele cărora li s-a acordat dreptul de azil în România;
c) persoanele străine care se bucură în România de imunitate de jurisdicţie, în
condiţiile şi în limitele stabilite prin convenţii sau prin alte înţelegeri internaţionale;
d) persoanele străine citate din străinătate în vederea audierii ca părţi, martori
sau experţi în faţa unei autorităţi judiciare române solicitante, în limitele imunităţilor
conferite prin convenţie internaţională.
Cetăţenii români pot fi extrădaţi din România numai în baza convenţiilor
internaţionale multilaterale la care aceasta este parte şi pe bază de reciprocitate, dacă,
privitor la persoana extrădabilă, este îndeplinită cel puţin una dintre următoarele
condiţii:
a) domiciliază pe teritoriul statului solicitant la data formulării cererii de
extrădare;
b) are şi cetăţenia statului solicitant;
c) a comis fapta pe teritoriul sau împotriva unui cetăţean al unui stat membru
al Uniunii Europene, dacă statul solicitant este membru al Uniunii Europene.
Exista si o condiţie suplimentară ca statul solicitant să dea asigurări considerate ca
suficiente că, în cazul condamnării la o pedeapsă privativă de libertate printr-o
hotărâre judecătorească definitivă, persoana extrădată va fi transferată în vederea
executării pedepsei în România.
62
Extrădarea este obligatoriu refuzată dacă:
a) nu a fost respectat dreptul la un proces echitabil în sensul Convenţiei
europene pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, încheiată
la Roma la 4 noiembrie 1950, sau al oricărui alt instrument internaţional pertinent în
domeniu, ratificat de România;
b) există motive serioase să se creadă că extrădarea este solicitată în scopul
urmăririi sau pedepsirii unei persoane pe motive de rasă, religie, sex, naţionalitate,
limbă, opinii politice sau ideologice ori de apartenenţă la un anumit grup social;
c) situaţia persoanei riscă să se agraveze din unul dintre motivele enunţate la
lit. b);
d) cererea este formulată într-o cauză aflată pe rolul unor tribunale
extraordinare, altele decât cele constituite prin instrumentele internaţionale pertinente,
sau în vederea executării unei pedepse aplicate de un asemenea tribunal;
e) se referă la o infracţiune de natură politică sau la o infracţiune conexă unei
infracţiuni politice;
f) se referă la o infracţiune militară care nu constituie infracţiune de drept
comun.
Alte masuri imprevizibile şi care nu pot fi înlăturate, datorită cărora străinul nu poate părăsi
aplicabile strainilor teritoriul României.
Străinii pot fi toleraţi în următoarele situaţii:
a) atunci când se află în situaţiile prevăzute la art. 15 alin. (1) şi nu îndeplinesc
condiţiile prevăzute de lege pentru acordarea unui permis de şedere;
63
b) când străinii luaţi în custodie publică, împotriva cărora s-a dispus măsura
returnării, nu au putut fi îndepărtaţi în termen de 6 luni;
c) când străinii luaţi în custodie publică, împotriva cărora instanţa a dispus
expulzarea, nu au putut fi expulzaţi în termen de 2 ani de la data la care au fost luaţi
în custodie publică;
d) atunci când prezenţa temporară pe teritoriul României a acestora este cerută de
interese publice importante;
e) atunci când există motive serioase să se considere că străinii sunt victime ale
traficului de fiinţe umane;
f) atunci când Autoritatea pentru străini constată că aceştia se află în
imposibilitatea de a părăsi temporar România din alte motive obiective. Tolerarea se
acordă pentru o perioadă de până la 6 luni, care poate fi prelungită pentru noi
perioade de până la 6 luni, până la dispariţia cauzelor.
Interzicerea intrării străinului pe teritoriul României Odata cu emiterea
deciziei de returnare sau punerea în aplicare a măsurii de expulzare, Autoritatea
pentru străini poate dispune, în condiţiile legii, şi interzicerea intrării în România,
pentru o perioadă determinată.
64
a) se bucură de protecţia generală a persoanelor şi a averilor, garantată de Constituţie
şi de alte legi, precum şi de drepturile prevăzute în tratatele Uniunii Europene şi în
alte tratate internaţionale la care România este parte;
b) se pot deplasa liber şi îşi pot stabili reşedinţa sau, după caz, domiciliul, oriunde pe
teritoriul României;
c) beneficiază de măsuri de protecţie socială din partea statului, în aceleaşi condiţii ca
şi cetăţenii români;
d) au dreptul să verifice datele personale înscrise în documentele oficiale eliberate de
autorităţile române şi, când este cazul, să solicite corectarea sau eliminarea unor date
care nu corespund realităţii;
e) au acces neîngrădit pe piaţa forţei de muncă din România, sub rezerva aplicării
măsurilor tranzitorii prevăzute în Tratatul de aderare a României la Uniunea
Europeană, precum şi la desfăşurarea altor activităţi de natură economică, în
condiţiile legii aplicabile cetăţenilor români;
f) au acces neîngrădit la activităţile şcolare şi de instruire în cadrul sistemului naţional
de învăţământ.
65
a) prezintă permisul de şedere într-un stat membru al Uniunii Europene; b)
fac dovada că au locuit ca membri de familie ai străinului cu drept de şedere
permanentă într-un stat membru al Uniunii Europene;
c) fac dovada mijloacelor de întreţinere în cuantum de cel puţin salariul minim
net pe economie.
66
IV.7.4 Străinii minori neînsoţiţi
Autoritatea pentru străini şi formaţiunile sale teritoriale procedează pentru
minorii care intra neinsotiti, astfel:
- se stabilesc identitatea şi modul de intrare în ţară;
- li se asigură reprezentarea printr-o instituţie competentă care asigură protecţia şi
îngrijirea necesară, inclusiv cazarea în centre speciale de ocrotire, în aceleaşi condiţii
ca şi pentru copiii români;
- se iau măsuri de identificare a părinţilor, indiferent de locul de reşedinţă al
acestora, în scopul reunificării familiale;
- până la identificarea părinţilor, minorii de vârstă şcolară au acces la sistemul de
învăţământ;
- dacă părinţii minorului nu au reşedinţă în ţară, acesta se returnează în ţara de
reşedinţă a părinţilor ori în ţara în care au fost identificaţi alţi membri de familie, cu
acceptul acestora;
- în cazul neidentificării părinţilor sau a altor rude, i se acordă dreptul de şedere
temporară în România.
Accesul străinilor minori la educaţie este reglementat in art.122
Străinii minori care locuiesc în România au acces la învăţământul şcolar
obligatoriu în aceleaşi condiţii ca şi minorii cetăţeni români.
67
opresiunea, persecuţia, ameninţarea vieţii sau libertăţii, sărăcia, războiul sau luptele
civile, dezastrele naturale, etc.
Cel mai înalt for internaţional care are ca obiect de activitate situaţia
refugiaţilor este Înaltul Comisariat ONU pentru Refugiaţi (U.N.H.C.R.) creat la 14
decembrie 1950 şi funcţional de la 1 ianuarie 1951 si îndeplineşte în principal, două
funcţii:
1. asigură protecţia internaţională a refugiaţilor, în sensul că promovează
încheierea şi ratificarea unor convenţii internaţionale pentru protecţia refugiaţilor,
urmărind aplicarea acestora, ca şi adoptarea, prin acorduri speciale între guvernele
statelor, a unor măsuri pentru îmbunătăţirea situaţiei refugiaţilor şi pentru reducerea
numărului persoanelor care au nevoie de protecţie;
2. caută soluţii imediate sau pe termen lung pentru rezolvarea problemelor
acestora.
Legea nr. 122/2006 privind azilul în România transpune în sistemul nostru de
drept dispoziţiile comunitare conţinute în:
- Directiva Consiliului 2001/55/CE privind standardele minime de protecţie
temporară în eventualitatea unui flux masiv de persoane strămutate şi măsurile de
promovare a balanţei de eforturi între statele membre în vederea primirii unor astfel
de persoane şi suportarea consecinţelor;
- Directiva Consiliului 2003/9/CE din 27 ianuarie 2003 privind standardele minime
pentru primirea solicitanţilor de azil;
- Directiva Consiliului 2003/86/CE din 22 septembrie 2003 privind dreptul la
reunificarea familiei;
- Directiva Consiliului 2004/83/CE din 29 aprilie 2004 privind standardele minime
pentru calificare şi statutul cetăţenilor ţărilor terţe sau apatrizilor ca refugiaţi sau ca
persoane aflate în nevoie de protecţie internaţională şi conţinutul protecţiei acordate.
68
a) formă de protecţie
b) solicitant sau solicitant de azil
c) străin
d) cerere pentru acordarea unei forme de protecţie sau cerere de azil
e) ţară de origine
f) procedură de azil
g) statut de refugiat
h) protecţie subsidiară
i) protecţie temporară, etc.
69
- au planificat, au facilitat sau au participat la săvârşirea de acte de terorism, aşa cum
sunt acestea definite în instrumentele internaţionale la care România este parte.
b. Protecţia subsidiară se poate acorda cetăţeanului străin sau apatridului care nu
îndeplineşte condiţiile pentru recunoaşterea statutului de refugiat şi cu privire la care
există motive temeinice să se creadă că, în cazul returnării în ţara de origine, respectiv
în ţara în care îşi avea reşedinţa obişnuită, va fi expus unui risc serios şi care nu poate
sau, datorită acestui risc, nu doreşte protecţia acelei ţări.
Prin risc serios se înţelege:
- condamnarea la pedeapsa cu moartea ori executarea unei astfel de pedepse;
- tortura, tratamente sau pedepse inumane ori degradante;
- o ameninţare serioasă, individuală, la adresa vieţii sau integrităţii, ca urmare
a violenţei generalizate în situaţii de conflict armat intern ori internaţional, dacă
solicitantul face parte din populaţia civilă.
Protecţia subsidiară nu se acordă cetăţenilor străini şi apatrizilor pentru aceleasi
motive pentru care nu se acorda nici statututl de refugiat.
70
Procedura de azil
procedura ordinară;
o procedură specifică în situaţia reunificării familiei;
procedura accelerată;
procedura la frontieră;
procedura ţării terţe sigure.
71
Plângerea motivată se depune numai la Oficiul Naţional pentru Refugiati, care
o inainteaza de indata instanţei de judecată competente.
În etapa judecătorească de soluţionare a cererilor de azil, dezbaterile au loc în
şedinţă secretă, procedura de azil desfăşurându-se cu respectarea principiului
confidenţialităţii.
72
c) depunerea tuturor documentelor pe care le are la dispoziţie şi care au relevanţă
cu privire la situaţia sa personală;
d) predarea documentului pentru trecerea frontierei de stat, urmând să primească
un document temporar de identitate;
e) obligaţia de a urmări stadiul procedurii şi de a informa autorităţile competente
cu privire la orice schimbare de reşedinţă;
f) de a răspunde la solicitările organelor cu atribuţii în domeniul azilului;
g) de a nu părăsi localitatea de reşedinţă fără autorizarea Oficiului Naţional pentru
Refugiaţi. Autorizaţia va fi emisă de Oficiul Naţional pentru Refugiaţi în urma unei
analize individuale, obiective şi imparţiale, iar în cazul neautorizării, aceasta va fi
motivată;
h) prezentarea la examenele medicale ce îi sunt stabilite, etc.
TEST DE AUTOEVALUARE
73
Care este procedura acordarii azilului?
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
74
II. Legi.
Legea nr. 122/2006
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 194/2002
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
5. Strainii nu pot:
d) organiza partide politice pe teritoriul Romaniei
75
e) sa ramana peste perioada pentru care li s-a aprobat dreptul de sedere
f) sa nu se supuna controlului organelor de politie
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
76
CAPITOLUL V
PERSOANELE JURIDICE IN DREPTUL
INTERNATIONAL PRIVAT
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studierii capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
= 2 ore i 30 minute
CAPITOLUL V
PERSOANELE JURIDICE IN DREPTUL INTERNATIONAL PRIVAT
77
Definiţie. Noţiuni generale
Art.25 alin.3 Cod civil defineste persoana juridică ca fiind orice formă de organizare
care, întrunind condiţiile cerute de lege, este titulară de drepturi şi de obligaţii civile.
Definitia pers.
juridice Din punctul de vedere al dreptului internaţional privat, este relevantă doar
persoana juridică angrenată în raporturi juridice de drept civil (în sens larg) cu
element de extraneitate, deoarece doar aceste raporturi juridice sunt susceptibile să
genereze probleme ce ţin de conflictul de legi.
Persoana juridică nu poate avea decât acele drepturi care corespund scopului
ei, stabilit prin lege, actul de înfiinţare sau statut.
O primă distincţie este aceea dintre persoanele juridice de drept privat şi cele de
drept public.
Clasificarea pers
juridice Persoanele juridice pot lega raporturi juridice guvernate de regimuri de drept
diferite.
Importanţa clasificării rezidă în aceea că doar persoanele juridice de drept
privat pot genera probleme conflictuale ce interesează dreptul internaţional privat
O alta distincţie se face între persoanele juridice de drept intern şi persoanele
juridice de drept internaţional (cum este cazul statelor şi organizaţiilor internaţionale
guvernamentale).
Statele comportă o personalitate juridică complexă. Ele sunt subiecte de drept
internaţional dar pot fi privite şi ca persoane juridice de drept intern privat (când
acţionează jure gestionis) sau public (când acţionează jure imperii).
78
sunt beneficiarele unei duble personalităţi juridice (de drept internaţional şi de
drept intern);
desfăşoară activităţi internaţionale de anvergură;
existenţa şi funcţionarea lor sunt guvernate de normele dreptului internaţional.
după naţionalitatea lor: persoane juridice române (naţionale) şi străine;
după criteriul sediului: persoane juridice cu sediul în România şi persoane
juridice cu sediul în străinătate
după natura dreptului de proprietate: persoane juridice de stat (statul,
organele puterii legislative, executive, judecătoreşti, unităţile administrativ-teritoriale,
regiile autonome cu capital de stat), persoane juridice private şi persoane juridice
mixte;
după natura scopului: persoane juridice cu scop patrimonial şi fără scop
patrimonial (cu scop nepatrimonial).
funcţie de provenienţa capitalului social: persoanele juridice române pot fi:
fără sau cu participare străină;
Dreptul internaţional privat este interesat de soluţionarea următoarelor probleme
privind activitatea persoanelor juridice în relaţiile economice internaţionale:
Funcţie de felul calificării – primară sau secundară– şi de legea după care se face
calificarea, se determină şi legea care va stabili dacă un colectiv organizat are sau nu
Determinarea legii
aplicabile calitatea de persoană juridică.
Dreptul internaţional privat român a statuat principiul calificării primare după
lex fori, consacrat de art. 2558 Cod civil conform căruia “când determinarea legii
aplicabile depinde de calificarea ce urmează să fie dată unei instituţii de drept sau
unui raport juridic, se ia în considerare calificarea juridică stabilită de legea română”.
79
Naţionalitatea persoanei juridice
1. criteriul sediului social: persoana juridică are naţionalitatea statului unde îşi
stabileşte sediul social.
Sediul trebuie să fie real, iar nu fictiv, adică persoana juridică să îşi aibă acolo
centrul administrativ, respectiv principalele organe de conducere.
Dacă organele de conducere se află în mai multe ţări, sediul social este
considerat a fi în ţara în care se află organul superior de conducere.
Sediul mai trebuie să fie serios, adică să se afle într-o ţară cu care persoana
juridică prezintă legături semnificative.
2. criteriul voinţei fondatorilor: presupune stabilirea naţionalităţii persoanei juridice
de către membrii fondatori, prin actul constitutiv şi statut, funcţie de interesele lor si
reprezintă o aplicare a principiului autonomiei de voinţă în materia determinării
naţionalităţii persoanei juridice- nu este acceptat in doctrina deoarece favorizează
frauda la lege prin eludarea normelor cu caracter imperativ, edictate pentru ocrotirea
intereselor obşteşti şi pe cele ale terţilor;
80
4. criteriul locului unde se află centrul activităţii economice a persoanei juridice,
potrivit căruia naţionalitatea ar fi dată de statul centrului activităţii ei
7. Criteriul de drept comun este dat de art. 2571 Cod civil potrivit caruia persoana
juridică are naţionalitatea statului pe teritoriul căruia şi-a stabilit, conform actului
constitutiv, sediul social. Dacă există sedii în mai multe state, determinant pentru
naţionalitatea persoanei juridice este sediul real. Prin sediu real se înţelege locul unde
se află centrul principal de conducere şi gestiune a activităţii statutare, chiar dacă
hotărârile organului respectiv sunt adoptate potrivit directivelor transmise de
acţionarii sau de asociaţii din alte state.
Criteriul adoptat de norma română de drept internaţional privat este cel al sediului
social
81
b) Criteriul controlului poate fi regăsit în unele dintre acordurile privind
promovarea şi protejarea reciprocă a investiţiilor încheiate de Guvernul României cu
guvernele altor state.
f) Există şi situaţia în care sunt folosite criterii diferite pentru fiecare stat
parte al Acordului. Astfel, Acordul privind promovarea şi protejarea reciprocă a
investiţiilor încheiat cu Regatul Unit al Marii Britanii şi Irlandei de Nord (Legea nr.
109/1995) prevede criteriul mixt al sediului (real) şi încorporării pentru determinarea
persoanelor juridice române şi criteriul încorporării pentru determinarea persoanelor
juridice engleze.
Cazuri posibile
la schimbarea sediului persoanei juridice între două state care utilizează,
ambele, criteriul sediului social;
mutarea sediului persoanei juridice dintr-un stat care respectă criteriul
sediului într-un alt stat, care cunoaşte alt criteriu; potrivit legii primului stat, persoana
juridică dobândeşte naţionalitatea noului său sediu, în timp ce, potrivit legii celui de-
83
este supus legii statului pe teritoriul căruia se află centrul principal de conducere şi de
gestiune a activităţii societăţii respective şi nu legii contractului de societate.
84
V.4.2. Statutul sucursalei şi filialei persoanei juridice
Conform art. 2580 alin.2 Cod civil, statutul organic al sucursalei înfiinţate de
o persoană juridică într-o altă ţară, este supus legii naţionale a acesteia, adică legii
persoanei juridice care a înfiinţat-o, iar potrivit alin.3 statutul organic al filialei este
supus legii statului pe teritoriul căruia şi-a stabilit propriul sediu, independent de
legea aplicabilă persoanei juridice care a înfiinţat-o.
Recunoaşterea este admisă de toate statele, prin legea naţională, şi se face numai
dacă persoana juridică străină a fost constituită în conformitate cu legea sa naţională
Recunoasterea
pers. jur. şi nu se opune ordinii publice de drept internaţional privat. Recunoaşterea persoanei
juridice străine este un act declarativ de drepturi prin care se constată existenţa
persoanei juridice şi se recunosc extrateritorial efectele existenţei ei.
Obiectul recunoaşterii îl reprezintă calitatea persoanei juridice de subiect de
drept, modificările capacităţii de folosinţă a acesteia (reorganizare, faliment, lichidare
sau încetarea existenţei).
Conform art. 2583 Cod civil, persoana juridică străină cu scop lucrativ valabil
constituită în statul a cărui naţionalitate o are, este recunoscută de plin drept în
România.
Condiţiile în care intervine recunoaştere de drept sunt:
să fie constituită conform dispoziţiilor prevăzute de legea ei naţională;
să aibă calitatea de subiect de drept ;
85
să nu fi încălcat ordinea publică de drept internaţional privat român.
86
Reprezentanţele firmelor străine nu pot desfăşura decât operaţiuni stabilite
prin autorizaţia de funcţionare, care se eliberează de Ministerul Economiei şi
Comerţului pe baza cererii adresate acestuia şi care trebuie să cuprindă în mod
obligatoriu menţiunile prevăzute în art. 1 din Decretul-Lege nr. 122/1990, ce
stabileşte: “societăţile comerciale şi organizaţiile economice străine pot avea
reprezentanţe în România pe baza autorizaţiei eliberate în acest scop".
Art. 2583 alin.2 Cod civil prevede că persoanele juridice străine recunoscute
în România îşi desfăşoară activitatea pe teritoriul ţării noastre în condiţiile stabilite de
legea română referitoare la exercitarea activităţilor economice, sociale, culturale sau
de altă natură.
O.U.G nr. 92/1997 priveste stimularea investiţiilor directe, cadrul general
privind facilităţile şi garanţiile de care beneficiază investiţiile directe în România.
87
Capacitatea juridică se compune din două elemente: capacitatea de folosinţă
şi capacitatea de exerciţiu, ambele existând atât în cazul persoanei fizice cât şi în
Nationalitatea
pers. juridice cazul persoanei juridice.
Capacitatea de folosinţă este aptitudinea generală şi abstractă de a avea
drepturi şi obligaţii.
Capacitatea de exerciţiu este aptitudinea persoanei de a-şi exercita drepturile
şi de a-şi asuma obligaţiile, săvârşind acte juridice.
Persoanele juridice supuse înregistrării au personalitate juridică (deci
capacitate de folosinţă), după caz: de la data actului de dispoziţie care o înfiinţează,
de la data recunoaşterii, ori de la data autorizării înfiinţării lor. Excepţia de la această
regulă exista o capacitate de folosinţă anticipată (fiind necesară pentru efectuarea
actelor de înfiinţare a persoanei juridice).
Conţinutul capacităţii de folosinţă a persoanei juridice este determinat de scopul
pentru care a fost înfiinţată.
88
Hotărârea Guvernului nr. 1222/1990 privind regimul impozitelor şi taxelor
aplicabile reprezentanţelor din România a societăţilor comerciale şi a organizaţiilor
economice străine, şi drepturile şi obligaţiile legate de salarizarea personalului român
(domeniu care a intrat sub incidenţa Codului Fiscal instituit de Legea nr. 571/2003);
Legea nr. 35/1991 privind regimul investiţiilor străine (înlocuită şi ea cu
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 92/1997 privind stimularea in- vestiţiilor
directe).
91
Asocierea în participare - legislaţia română (Codul comercial român) permite
încheierea unui contract de asociere în participaţiune, în baza căruia părţile acţionează
solidar pentru a îndeplini un obiectiv de afaceri comun. Această formă de a investi în
România nu generează o persoană juridică. În majoritatea cazurilor, una din părţi se
ocupă de contabilitatea asocierii în participare.
92
condiţiile reglementate prin tratate internaţionale, pe bază de reciprocitate. În orice
caz, cetăţeanul străin, apatridul şi persoana juridică aparţinând statelor terţe nu pot
dobândi dreptul de proprietate asupra terenurilor în condiţii mai favorabile decât cele
aplicabile cetăţeanului unui stat membru şi persoanei juridice constituite în
conformitate cu legislaţia unui stat membru.
Facilităţi privitoare la investiţii: Investitorilor români şi străini le
sunt oferite şanse egale de a investi în România. În general, facilităţile sunt acordate
în acord cu dezvoltarea economică a ţării, vizând în special accelerarea
industrializării în zonele defavorizate precum şi dezvoltarea întreprinderilor mici şi
mijlocii (IMM-uri), a sectorului petrolier şi de gaze şi a micro-întreprinderilor.
Investiţii mari cu impact semnificativ în economie: Legea nr.
332/2001 prevede facilităţi pentru investiţiile directe, în capitalul propriu al unei
societăţi române, care depăşesc 1 milion de dolari SUA (sau echivalentul în lei ori în
alte valute convertibile) şi care contribuie la dezvoltarea şi modernizarea
infrastructurii în România, precum şi la crearea de noi locuri de muncă. Investiţiile
directe noi, fundamentate ca fiind de interes major pentru economia naţională, vor fi
prezentate Agenţiei Române de Investiţii Străine. Conform Legii nr. 332/2001, nu se
percep taxe vamale asupra "bunurilor noi" (de exemplu, instrumente tehnologice,
echipamente, automatizări, instalaţii, aparate de măsură şi control, produse de
software, etc.) achiziţionate cu veniturile din investiţii, care au fost fabricate cu un an
înainte de data importului şi care nu au fost utilizate anterior intrării pe teritoriul
României.
Legea nr. 390/2002 reglementează înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea
Agenţiei Române pentru Investiţii Străine (ARIS). Aceasta răspunde de aplicarea
politicii Guvernului pentru promovarea şi atragerea investiţiilor străine directe”.
Aşadar, ARIS nu are putere de decizie, ci aplică politicile Executivului. Deciziile
luate de Guvern şi aplicate de ARIS trebuie să respecte Programul de Guvernare şi au
drept scop atragerea capitalului străin în România.
ARIS:
93
a) coordonează elaborarea strategiilor de promovare a investiţiilor străine directe în
România şi a programelor de acţiune pentru atragerea capitalului străin în economie,
ARIS
colaborând cu ministerele şi autorităţile administraţiei publice locale.
b) monitorizează respectarea prevederilor legale privind regimul investiţiilor străine
în România şi iniţiază proiecte de acte normative pentru îmbunătăţirea legislaţiei în
domeniu, pe care le supune spre adoptare Guvernului.
c) acţionează, inclusiv prin consultări cu investitorii români şi străini, cu organizaţiile
profesionale, cu patronatele, cu Camera de Comerţ si Industrie a României şi a
Municipiului Bucureşti şi camerele de comerţ şi industrie teritoriale, cu agenţiile de
dezvoltare regională, pentru menţinerea permanentă a unui mediu de afaceri favorabil
promovării investiţiilor directe, prin asigurarea armonizării legislative în domeniu,
simplificarea procedurilor şi eliminarea barierelor administrative;
d) coordonează activitatea de promovare, pe plan intern şi internaţional, a investiţiilor
străine directe în România, asigurând ducerea la îndeplinire a obiectivelor
Programului de guvernare în acest domeniu;
e) acordă, la cerere, investitorilor străini, asistenţă de specialitate în contactarea
companiilor şi organizaţiilor româneşti şi furnizează informaţiile necesare pentru
înfiinţarea de societăţi comerciale în România, precum şi informaţii referitoare la
mediul de afaceri românesc;
f) lucrează în strânsă legătură cu firmele româneşti şi asigură o comunicare efectivă
între acestea şi companiile străine;
g) desfăşoară activitatea de promovare a investiţiilor străine, în corelaţie cu strategiile
Autorităţii pentru Privatizare şi Administrarea Participaţiilor Statului, ale Autorităţii
pentru Valorificarea Activelor Bancare şi cu strategiile pentru acest domeniu ale
ministerelor economice, pentru a susţine o prezentare coerentă a ofertei româneşti de
privatizare pe plan internaţional;
h) informează periodic Guvernul cu privire la volumul, originea, structura, domeniul
de activitate şi tendinţa investiţiilor străine directe; în acest scop, lunar, Oficiul
Naţional al Registrului Comerţului, Autoritatea pentru Privatizare şi Administrarea
Participaţiilor Statului, Banca Naţională a României, Direcţia Generală a Vămilor,
Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare şi celelalte instituţii publice sau private care
înregistrează, conform legii, informaţii privind investiţiile străine directe în România
94
au obligaţia de a comunica Agenţiei datele pe care le deţin, referitoare la elementele
prevăzute mai sus;
i) promovează, împreună cu Ministerul Afacerilor Externe, o imagine atractivă
privind politica şi realităţile economice, climatul investiţional din România în mediile
de afaceri internaţionale;
j) sprijinită de Ministerul Afacerilor Externe, identifică şi atrage surse de finanţare
internaţionale.
Promovarea şi atragerea capitalului străin se realizează prin acţiuni ale ARIS
în două direcţii distincte:
promovarea imaginii României ca destinaţie atractivă pentru investitorii
străini, prin asigurarea unei informări complete şi corecte asupra oportunităţilor de
investiţii.
acordarea de asistenţă de specialitate pentru: a. partenerii străini aflaţi în faza
de informare, iniţiere, implementare şi post-implementare a proiectelor de investiţii,
astfel încât să fie reduse la minimum dificultăţile pe care aceştia le-ar putea întâmpina
în înfiinţarea societăţilor şi intrarea pe piaţa românească; b. investitorii străini deja
existenţi în România, astfel încât aceştia să fie stimulaţi să îşi dezvolte afacerile prin
reinvestirea profitului sau prin noi investiţii.
ARIS acordă avizul tehnic de specialitate cetăţenilor străini care solicită viza de
lungă şedere pentru desfăşurarea de activităţi comerciale în România.
In conformitate cu art. 43 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 194/2002
privind regimul străinilor în România, acest tip de viză se acordă, pe baza avizului
ARIS, străinilor care sunt acţionari ori asociaţi cu atribuţii de conducere sau
administrare ai unor societăţi comerciale, persoane juridice române. Avizul ARIS se
acordă acelor solicitanţi care îndeplinesc următoarele condiţii:
a) existenţa unui plan de afaceri care să cuprindă date referitoare la natura,
amplasarea, durata activităţii avute în vedere, nevoile estimate de forţă de muncă,
precum şi proiecţia activităţii financiare pe perioada amortizării investiţiei;
b) fac dovada, printr-un extras de cont eliberat de o bancă din România, pe
numele persoanei fizice cetăţean străin, solicitant al avizului, că dispun de fondurile
necesare desfăşurării activităţii, în valoare de cel puţin 100.000 euro, în cazul în care
sunt acţionari într-o societate pe acţiuni, şi 70.000 euro, în cazul în care sunt asociaţi
într-o societate cu răspundere limitată;
95
c) investiţia pe care o va realiza societatea în viitor, potrivit planului de afaceri
prevăzut la lit. a), să presupună aporturi de capital sau tehnologie în valoare minimă
de 100.000 euro pentru o societate pe acţiuni sau 70.000 euro pentru o societate cu
răspundere limitată;
d) alternativ la investiţia prevăzută la lit. c) poate fi crearea a minim 10 locuri de
muncă pentru o societate cu răspundere limitată şi minim 15 locuri pentru o societate
pe acţiuni.
Structura capacităţii de folosinţă a investitorului străin
Investitorul străin în România are o capacitate juridică de drept; această
capacitate este compusă din capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu.
Persoana juridică străină recunoscută, se bucură în România de regimul naţional,
regim care este configurat după cel autohton, al persoanelor juridice române.
Chiar şi persoanele juridice străine recunoscute ca investitori în România, care
desfăşoară activităţi cu caracter întâmplător, se bucură de aceeaşi ocrotire ca şi
persoanele juridice române, ele având posibilitatea să se adreseze liber şi nestânjenit
instituţiilor de stat şi să-şi susţină interesele în faţa acestora.
Alături de actele normative amintite mai trebuie avute în vedere, privitor la
capacitatea investitorilor străini si norme cuprinse în:
Constituţia României;
Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale;
Legea nr. 26/1990 privind Registrul Comerţului;
Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ;
Legea nr. 18/1991 privind fondul funciar;
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 194/2002 privind regimul străinilor;
Codul civil şi Codul de procedură civilă;
Codul penal şi Codul de procedură penală;
Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale;
Legea nr. 105/1992 privind reglementarea raporturilor de drept internaţional
privat;
Legea nr. 312 din 10 noiembrie 2005 privind dobândirea dreptului de
proprietate privată asupra terenurilor de către cetăţenii străini şi apatrizi,
precum şi de către persoanele juridice străine;
96
tratatele şi convenţiile la care România este parte, dintre care amintim pe cele
privind garantarea şi promovarea investiţiilor străine şi asigurarea protecţiei
juridice încheiate cu numeroase state.
Noul statut al României, de membru cu drepturi depline al Uniunii Europene,
prin aplicarea şi pe teritoriul ţării noastre a acquis-ului comunitar, duce la necesitatea
de a avea în vedere şi alte reglementări, comunitare.
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
Ion Chelaru, Gh. Gheorghiu < Drept international privat>editia a II-a, Editura C.H. Beck,
Bucuresti 2009
Dan Lupascu, Nicoleta Cristus < Practica judiciara si legislatie in materia dreptului
international privat>, Ed. Wolters Kluwer,2009
Marie –Laure Niboyet, Geraud de Geouffe de la Pradelle < Droit international prive>
L.G.D.J., 2008
Augustin Fuerea < Drept international privat > Ed. Universul Juridic, 2008
Ovidiu Ungureanu, Calina Jugastru, Adrian Circa < Manual de drept international priva
t> ,Ed. Hamangiu,2008
B.Ancel,Y.Lequette <Les grands arrets de la jurisprudence francaise de droit international
prive >Ed. Dalloz,2006
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu < Drept International Privat> Ed. Universul juridic, Bucuresti
2009
Ion Macovei, Drept international privat Editura C.H. Beck, Bucuresti 2011
Serban Al. Stanescu <Drept international privat. Pracitica judiciara>Editura Hamangiu,
Bucuresti 2008
II. Legi.
Constituţia României;
Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale;
Legea nr. 26/1990 privind Registrul Comerţului;
Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ;
Legea nr. 18/1991 privind fondul funciar;
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 194/2002 privind regimul străinilor în
România;
Codul civil şi Codul de procedură civilă;
Codul penal şi Codul de procedură penală;
Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale;
97
Legea nr. 312 din 10 noiembrie 2005 privind dobândirea dreptului de proprietate
privată asupra terenurilor de către cetăţenii străini şi apatrizi, precum şi de către
persoanele juridice străine;
TEMĂ DE REFLECŢIE
TEST DE AUTOEVALUARE
Ce este PNC si ce atributii are?
Ce este ARIS si care sunt atributiile ?
MODELE DE ÎNTREBĂRI
98
1. Nationalitatea persoanei juridice se poate determina in functie de criteriul:
a) sediului social
b) locului inregistrarii persoanei juridice
c) locului unde se afla centrul activitatii economice
7. Capacitatea de folosinta a persoanei juridice care rezulta din statutul sau este
reglementata de :
a) lex causae
b) lex fori
c) legea nationala
99
a) consultari cu investitorii romani si straini
b) asigura comunicarea intre firmele romane si cele straine
c) identifica si atrage surse de finantare internationale
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
100
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Sectiunea I
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studierii capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
= 2 ore i 30 minute
101
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Starea civilă reprezintă un ansamblu de elemente care rezultă din actele şi faptele
aparţinătoare omului şi prin care persoana fizică se individualizează în familie şi
Starea civila
societate.
Starea civilă are urmatoarle caractere juridice:
indivizibilitate;
indisponibilitate;
imprescriptibilitate.
Faptele juridice care determină starea civilă sunt naşterea şi moartea, din care rezultă
începutul şi sfârşitul calităţii de subiect de drept.
căsătoria;
102
recunoaşterea filiaţiei;
adopţia;
hotărârile judecătoreşti.
Proba stării civile se face de regulă cu certificatele de stare civilă, dar în situaţii
excepţionale, starea civilă poate fi dovedită prin orice mijloc de probă admis de lege.
unele sisteme acceptă ca lege personală legea ţării a cărei cetăţenie o are
persoana fizică, deci legea naţională (lex patriae);
103
altele adoptă ca lege personală legea ţării în care persoana fizică şi-a stabilit
domiciliul (lex domicilii);
altele practică un sistem mixt- pentru străini capacitatea se determină după
legea statului unde se găsesc în calitate de străini, iar pentru proprii cetăţeni aflaţi în
străinătate, după legea naţională a persoanei fizice.
a. Lex patriae
b. Lex domicilii
Argumentele aduse in favoarea aplicării lex domicilii sunt:
Lex domicilii
domiciliul reprezintă centrul vieţii juridice a persoanei fizice, având rolul de
locuinţă principală şi statornică a persoanei;
domiciliul stabilit într-o ţară exprimă indirect, acordul persoanei fizice de a se
supune legii acelei ţări;
104
domiciliul înlătură dezavantajul dublei cetăţenii, fiind unic şi determinând
aplicarea unei singure legi;
domiciliul reprezintă criteriul unic de determinare a legii personale în cazul
statelor federaţii sau a statelor cu reglementări regionale diferite;
domiciliul exclude sub aspectul legii aplicabile, diferenţa dintre cetăţeni şi
străini, asigurând aplicarea unitară a regimului acordat persoanei fizice tuturor
indivizilor.
exigenţele comerţului internaţional sunt asigurate, de către domiciliu deoarece
se consideră că se evită situaţiile în care s-ar invoca incapacităţi necunoscute legii
domiciliului dar cunoscute legii naţionale şi în caz de proces legea domiciliului va
coincide cu legea forului ducand la o soluţionare mai rapida a litigiului.
În general, ţările de imigrare adoptă sistemul legii domiciliului, iar ţările de emigrare,
sistemul legii naţionale.
În România, a fost adoptat sistemul lex patrie, aplicându-se în subsidiar lex domicilii
pentru situaţii special prevăzute de lege.
Legea română se aplică cetăţenilor străini chiar dacă între timp aceştia au dobândit şi
o altă cetăţenie atât timp cât ei nu şi-au pierdut cetăţenia română Legea română
consfinţeşte principiul ius sangvinis în materie de cetăţenie. (Conform acestui
principiu copilul din părinţi cetăţeni români, dobândeşte şi el aceeaşi cetăţenie).
În anul 1861 a apărut prima cauză litigioasă, soluţionarea acesteia consacrând teoria
Teoria interesului
national interesului naţional (cunoscută sub numele de cazul Lizardi).
Aplicarea legii personale a persoanei fizice -fie legea naţională, fie legea domiciliului,
în funcţie de sistemul adoptat- produce următoarele efecte juridice:
dacă o persoană este capabilă după legea sa personală, este considerată
capabilă în orice altă ţară;
dacă o persoană este incapabilă potrivit legii personale, va fi considerată
incapabilă în orice altă ţară.
Teoria interesului naţional intervine în acest caz, în sensul că uneori o persoană
incapabilă potrivit legii personale poate fi considerată capabilă potrivit legii forului.
105
În dreptul internaţional privat român această excepţie se regăseşte în art.2579 Cod
civil, conform căruia persoana care potrivit legii naţionale sau a domiciliului său, este
lipsită de capacitate sau are capacitate restrânsă de exerciţiu, nu poate opune această
cauză de nevaliditate celui care l-a considerat cu bună-credinţă ca fiind capabil în
conformitate cu legea locului unde actul a fost întocmit.
Pentru aplicarea, în practică a teoriei interesului naţional trebuie indeplinite
urmatoarele conditii:
persoana fizică străină să fie incapabilă potrivit legii sale personale;
această persoană să fie considerată pe deplin capabilă după legea forului;
cetăţeanul – propriu sau străin – care a încheiat un act cu această persoană
fizică străină să fie de bună credinţă, în sensul că nu a cunoscut şi nici nu ar fi
putut să cunoască în mod rezonabil cauza de nevaliditate a actului respectiv,
rezultând din starea de incapacitate a străinului.
anularea actului ar produce un prejudiciu nejustificat cetăţeanului propriu sau
străin care a încheiat actul respectiv.
Aceasta regula nu se aplica actelor juridice referitoare la familie, mostenire si
drepturi reale situate in alt stat decat cel al incheierii actului (art2579 alin.2 Cod
civil).
106
Potrivit art. 2572 Cod civil, capacitatea civilă a persoanei fizice este guvernată de
legea naţională, determinată după criteriul cetăţeniei.
-legea naţională este cea a statului a cărei cetăţenie o are persoana respectivă
-determinarea şi proba cetăţeniei se face potrivit legii statului a cărei cetăţenie se
invocă; în caz de dublă cetăţenie, din care una este cea română, legea naţională este
legea română, iar când ambele cetăţenii sunt străine, legea naţională este legea
statului în care persoana fizică îşi are domiciliul sau reşedinţa.
-începutul şi încetarea capacităţii sunt determinate de legea naţională a persoanei
fizice.
Incapacităţile de folosinţă sunt considerate speciale, deoarece lipsesc persoana fizică
de aptitudinea de a avea drepturi şi obligaţii.
Incapacităţile sunt clasificate în:
- incapacităţi cu caracter de sancţiune;
- incapacităţi cu caracter de măsuri de ocrotire.
Reglementari cu privire la incapacitatea de exercitiu a persoanei fizice:
art. 166 din Legea nr. 105/1992 prevede că hotărârile străine referitoare la
statutul civil al cetăţeanului statului unde au fost pronunţate sau dacă au fost
pronunţate într-un stat terţ, au fost recunoscute în statul de cetăţenie, sunt recunoscute
de plin drept în România;
art. 168 alin. 2, din acelaşi act normativ, stabileşte că recunoaşterea unei
hotărâri străine nu poate fi refuzată pentru singurul motiv că instanţa care a pronunţat
hotărârea străină a aplicat o altă lege decât cea determinată de dreptul internaţional
privat român, afară numai dacă procesul priveşte starea civilă şi capacitatea unui
cetăţean român, iar soluţia adoptată diferă de cea la care s-ar fi ajuns potrivit legii
române.
Capacitatea restrânsă de exerciţiu este cârmuită de legea naţională
Capacitatea specială cerută pentru încheierea unui anumit act juridic nu este
reglementată de legea naţională, ci de lex causae care se aplică actului juridic
respectiv.
107
a. incapacităţile de folosinţă absolute de a dispune sunt supuse legii personale a
persoanei ocrotite.
b. incapacităţile de folosinţă relative de a primi şi de a dispune sunt supuse lex
causae, fiind prevăzute în interesul altor persoane.
c. incapacitatea absolută de a primi a persoanelor neconcepute este supusă lex causae,
deoarece cerinţa legală ca gratificatul să fie conceput este un element al liberalităţii;
d. incapacitatea absolută de folosinţă de a primi a persoanei juridice este supusă legii
ei naţionale.
Numele este definit ca acel atribut de identificare a persoanei fizice care constă în
Numele pers. fizice
dreptul de a fi individualizată în familie şi societate prin cuvinte stabilite, în condiţiile
legii, cuvinte care au această semnificaţie.
Dreptul la nume este un drept personal nepatrimonial şi corespunde unei obligaţii
legale, conform căreia orice persoană trebuie să poarte un nume.
Numele persoanei este cârmuit de legea sa naţională, fiind numele dobândit prin
filiaţie (art.2576 Cod civil).
108
d. stabilirea numelui copilului la nastere este guvernata, la alegere, fie de
legea statului a carei cetatenie comuna o au parintii, cat si copilul, fie de legea statului
unde copilul s-a nascut si locuieste la nastere (art.2576 alin.2 Cod civil).
Ocrotirea impotriva actelor de incalcare a dreptului la nume savarsite in
Romania, este asigurata potrivit legii romane (art.2576 alin.3 Cod civil).
109
VI.2 Norme conflictuale în domeniul raporturilor de familie
Raporturile de familie rezultă din căsătorie, din rudenia firească şi din adopţie.
Sediul materiei îl reprezintă art. 2585-2612 Cod civil si art. 4 şi 42 din Legea nr.
119/1996 privind actele de stare civilă.
VI.2.1. Căsătoria
Conditii legale pentru incheierea casatoriei:
de fond;
de formă;
lipsa impedimentelor la căsătorie.
Distincţia dintre condiţiile de formă şi cele de fond se face după legea forului -art.
2586 Cod civil.
Condiţiile de fond sunt acele cerinţe legale care trebuie să existe în mod obligatoriu
Conditii de fond la
casatorie pentru încheierea valabilă a căsătoriei.
b) diferenţa de sex;
d) consimţământul la căsătorie.
110
Potrivit art. 2584 Cod civil, în ceea ce priveşte condiţiile de fond pentru încheierea
căsătoriei, se aplică legea naţională a fiecărui viitor soţ.
In dreptul internaţional privat sunt cunoscute mai multe sisteme pentru determinarea
legii aplicabile condiţiilor de fond în cazul căsătoriilor care conţin un element de
extraneitate:
- fiecare dintre soţi va trebui să îndeplinească atât condiţiile de fond ale căsătoriei
prevăzute de legea sa naţională, cât şi pe cele prevăzute de legea personală a
viitorului său soţ (sistemul aplicării cumulative a celor două legi);
- fiecare dintre viitorii soţi este supus legii sale naţionale sau a domiciliului
(sistemul aplicării distributive a celor două legi);
- una dintre cele două legi este înlăturată pentru a se aplica cealaltă pentru amândoi
viitorii soţi;
- se aplică legea locului încheierii căsătoriei pentru ambii viitori soţi;
- se aplică legea locului încheierii căsătoriei pentru ambii viitori soţi.
În dreptul român, condiţiile de fond ale căsătoriei sunt supuse legii române sau
străine, după cum urmează:
- căsătoria se încheie în străinătate între cetăţeni români, se aplică legea română;
- căsătoria se încheie în ţara noastră între cetăţeni străini cu aceeaşi cetăţenie se
aplică legea română;
- căsătoria se încheie în străinătate între un cetăţean român şi un cetăţean străin,
fiecare din viitorii soţi este supus legii lui naţionale;
- căsătoria se încheie între un cetăţean român şi un apatrid (dacă apatridul are
domiciliul în România) se aplică legea română; în lipsa domiciliului, i se aplică legea
română dacă reşedinţa lui este în ţară; cetăţeanul român este supus legii române;
- căsătoria se încheie între un cetăţean român şi un apatrid (pentru acesta din urmă
se aplică legea ţării unde îşi are domiciliul, iar, în lipsă, legea ţării unde îşi are
reşedinţa); cetăţeanul român este supus legii române;
- căsătoria se încheie în ţara noastră între doi străini de cetăţenie străină; fiecăruia i
se aplică legea naţională;
- căsătoria se încheie în ţara noastră între doi apatrizi, fiecare este supus legii ţării
unde îşi are domiciliul, iar în lipsa acestuia, legea reşedinţei sale; dacă domiciliul sau
reşedinţa apatrizilor este în România se aplică legea română;
111
Pentru a se putea căsători valabil cu un străin cetăţeanul român trebuie să
îndeplinească toate condiţiile de fond prevăzute de legea română, fie că se căsătoreşte
în ţară, fie că se căsătoreşte în străinătate.
Cetăţeanul străin care se căsătoreşte în ţara noastră are însă nevoie de un act eliberat
de autorităţile competente din ţara sa, care să probeze îndeplinirea condiţiilor de fond
ale căsătoriei prevăzute de legea lui naţională. Daca legea straina prevede un
impediment la casatorie care, potrivit dreptului roman, este incompatibil cu libertatea
de a incheia o casatorie, acel impediment se inlatura daca unul dintre viitorii soti este
cetatean roman si casatoria se incheie pe teritoriul Romaniei (art.2586 alin.2 Cod
civil).
Cetăţeanul român care se căsătoreşte în străinătate are nevoie de un certificat, eliberat
de autorităţile competente ale statului nostru, prin care să dovedească îndeplinirea
condiţiilor de fond ale căsătoriei.
Dacă viitorii soţi sunt străini şi au aceeaşi cetăţenie, ei au două posibilităţi trebuie să
aleagă între a se prezenta în faţa autorităţilor române, respectiv Serviciul de stare
civilă român, şi se supun legilor după care ofiţerul de stare civilă încheie căsătoria sau
a se prezenta în faţa autorităţii străine competente, care este agentul diplomatic sau
consular al ţării de care aparţin.
112
formalităţile prealabile; opoziţia la căsătorie;
procedura încheierii căsătoriei.
În afara condiţiilor de fond şi formă, pentru încheierea unei căsătorii cu un element de
extraneitate conform calificării după legea forului prevăzută, implica lipsa unor
impedimente.
Efectele căsătoriei
O căsătorie legal încheiată produce efecte cu privire la:
persoana soţilor şi la raporturile personale între aceştia;
Efectele casatoriei
relaţiile ce privesc patrimoniul soţilor;
În legătură cu relaţiile personale între soţi se disting următoarele obligaţii:
b) obligaţia de fidelitate;
c) obligaţia de coabitare;
d) obligaţii speciale.
113
obisnuita comuna în România, iar în caz contrar, legii ţării străine în care au
domiciliul comun;
b) raporturile personale şi patrimoniale dintre doi soţi care posedă cetăţenie diferită,
dar nici una nu este română, dar au resedinta obisnuita comuna în România, sunt
supuse legii române.
Soţii nu au cetăţenie comună şi nici domiciliu comun. În această situaţie,
raporturile personale şi patrimoniale dintre soţi sunt supuse legii statului pe teritoriul
căruia au ori au avut reşedinţa comună obisnuita sau cu care întreţin în comun cele
mai strânse legături.
Conform art. 2589 Cod civil, legea naţională comună sau legea resedintei obisnuite
commune sau in lipsa, legea cetateniei commune a sotilor reglementeze efectele
căsătoriei.
In cazul în care apare un conflict mobil de legi, generat de schimbarea cetăţeniei sau
domiciliului unuia dintre soţi, se dă prioritate la aplicare legii vechi.
Dacă amândoi soţii îşi schimbă, cetăţenia sau domiciliul, se va aplica legea nouă, ca
lege a cetăţeniei sau domiciliului comun.
Convenţia matrimonială
Conventia matrimoniala reprezintă acordul sau înţelegerea dintre soţi, făcută la
începutul căsătoriei, prin care aceştia stabilesc regimul juridic aplicabil bunurilor lor.
Poatrivit art.2590 Cod civil, legea aplicabila regimului matrimonial este legea aleasa
de soti, respectiv
a) legea statului pe teritoriul caruia unul dintre ei isi are resedinta obisnuita la data
alegerii;
b) legea statului a carui cetatenie o are oricare dintre ei la data alegerii;
c) legea statului unde isi stabilesc prima resedinta obisnuita comuna dupa celebrarea
casatoriei.
Conditiile de forma ale conventiei de alegere a legii aplicabile sunt cele din legea
aleasa pentru a guverna regimul matrimonial sau legea locului incheierii ei. Sotii pot
oricand alege o alta lege aplicabila regimului matrimonial (art.2591 Cod civil).
114
Potrivit art.2593 Cod civil, legea aplicabila regimului matrionial reglementeaza:
a) conditiile de validitate a conventiei privind alegerea legii aplicabille, cu
exceptia capacitatii;
b) admisibilitatea si conditiile de validitate ale conventiei matrimoniale, cu
exceptia capacitatii;
c) limitele alegerii regimului matrimonial;
d) posibilitatea schimbarii regimului matrimonial si efectele schimbarii acestei
schimbari;
e) continutul patrimoniului fiecarui sot, drepturile sotilor asupra bunurilor,
precum si regimul datoriilor sotilor;
f) incetarea si lichidarea regimului matrimonial, precum si regulile privind
imparteala bunurilor comune, mai puti formarea loturilor si atribuirea, supuse
statului unde se afla bunurile.
Nulitatea căsătoriei
Nulitatea căsătoriei pentru încălcarea condiţiilor de fond ale încheierii ei se pronunţă
în conformitate cu legea care guverneaza incheierea casatoriei (art. 2588 alin.1 Cod
Nulitatea casatoriei
civil).
Conform art. 2588 alin.2 Cod civil, nulitatea unei căsătorii încheiate în
străinătate cu încălcarea condiţiilor de formă poate fi admisă in Romania numai dacă
sancţiunea nulităţii este prevăzută de legea română.
Divorţul
Divorţul este cârmuit, ptrivit art.2597 Cod civil, de legea aleasa de soti de comun
acord dintre urmatoarele:
Divortul
a) legea statului pe teritoriul căruia soţii au reşedinţa obişnuită comună la data
convenţiei de alegere a legii aplicabile;
b) legea statului pe teritoriul căruia soţii au avut ultima reşedinţă obişnuită
comună, dacă cel puţin unul dintre ei mai locuieşte acolo la data convenţiei de alegere
a legii aplicabile;
c) legea statului al cărui cetăţean este unul dintre soţi;
d) legea statului pe teritoriul căruia soţii au locuit cel puţin 3 ani;
e) legea română.
115
In lipsa alegerii legii de catre soti, potrivit art.2600 Cod civil, se aplica:
a) legea statului pe teritoriul căruia soţii au reşedinţa obişnuită comună la data
introducerii cererii de divorţ;
b) în lipsa reşedinţei obişnuite comune, legea statului pe teritoriul căruia soţii
au avut ultima reşedinţă obişnuită comună, dacă cel puţin unul dintre soţi mai are
reşedinţa obişnuită pe teritoriul acestui stat la data introducerii cererii de divorţ;
c) în lipsa reşedinţei obişnuite comune a unuia din soţi pe teritoriul statului
unde aceştia au avut ultima reşedinţă obişnuită comună, legea cetăţeniei comune a
soţilor la data introducerii cererii de divorţ;
d) în lipsa legii cetăţeniei comune a soţilor, legea ultimei cetăţenii comune a
soţilor, dacă cel puţin unul dintre ei a păstrat această cetăţenie la data introducerii
cererii de divorţ;
e) legea română, în toate celelalte cazuri.
Dacă legea străină, astfel determinată, nu permite divorţul ori îl admite în
condiţii deosebit de restrictive, se aplică legea română, în cazul în care unul dintre
soţi este, la data cererii de divorţ, cetăţean român sau are reşedinţa obişnuită în
România.Prevederile mentionate sunt aplicabile şi în cazul în care divorţul este
cârmuit de legea aleasă de soţi.
Determinarea competenţei jurisdicţionale în materia divorţului şi procedura de
judecată sunt supuse legii forului.
România a ratificat mai multe convenţii internaţionale care conţin şi instituie norme
conflictuale:
Convenţiile internaţionale semnate la Haga la 30 mai 1902, ratificate de
România prin Decretul Lege nr. 837/1904 (publicat în Monitorul Oficial, nr. 49/1904)
acestea cuprinzând:
a) Convenţia pentru a reglementa conflictul de lege în materie de căsătorie;
b) Convenţia pentru a reglementa conflictul de lege şi de jurisdicţie în materie de
despărţenie şi de separaţiune de corp;
Convenţia de Drept Internaţional Privat încheiată la Haga la 4 iulie 1905,
ratificată de România prin Decretul Lege nr. 1007/1912 (publicată în Monitorul
Oficial, nr. 261/1912), reprezentând „Convenţia privitoare la conflictele de legi
relative la efectele căsătoriei asupra drepturilor şi datoriilor soţilor în raporturile lor
personale şi asupra averilor soţilor”;
116
Convenţia asupra cetăţeniei femeii căsătorite, încheiată la New York, la data
de 29 ianuarie 1957 la care România a aderat prin Decretul nr. 339/1960 (publicat în
Monitorul Oficial, nr. 20/1960);
Convenţia privind consimţământul la căsătorie, vârsta minimă pentru căsătorie
şi înregistrarea căsătoriilor, adoptată de Adunarea Generală a O.N.U. la New York, la
data de 10 decembrie 1962, ratificată de România prin Legea nr. 116/1992 (publicată
în Monitorul Oficial, nr. 330/1992).
Separatia de corp este definita ca fiind decizia judiciara care determina o diminuare a
efectelor casatoriei, sotii fiind autorizati sa traiasca separati. La cererea unuia dintre
soti, daca separatia a durat cel putin 3 ani, hotararea prin care s-a pronuntat separatia
de corp se converteste de plin drept in hotararea de divort.
Această instituţie este consacrată şi în alte sisteme de drept precum cel francez, italian
etc. Potrivit art.2602 Cod civil, legea care guverneaza divortul se aplica si separatiei
de corp.
Stabilirea filiatiei pentru copilul din casatorie se face conform legii care la data la
care s-a născut copilul se aplică efectelor căsătoriei părinţilor conform dispozitiilor
Ocrotirea
minorului art. 2603 Cod civil.
Dacă înainte de naşterea copilului căsătoria a încetat sau a fost desfăcută, se aplică
legea care la data încetării sau desfacerii îi cârmuia efectele (art.2603 alin.2 Cod civl).
Pentru filiatia copilul din afara căsătoriei, se aplică legea naţională a copilului de la
data naşterii (art. 2605 Cod civil).
În cazul în care copilul, cetăţean străin, are şi o altă cetăţenie străină, i se aplică legea
mai favorabila.
117
Caracterul de lege mai favorabilă copilului se califică după legea instanţei chemate să
soluţioneze eventuala cauză.
Ocrotirea părintească
Conform art. 2611 Cod civil, legea aplicabila se stabileste potrivit Conventiei privind
competenta, legea aplicabila, recunoasterea, executarea si cooperarea cu privire la
raspunderea parinteasca si masurile privind protectia copiilor, adoptata la Hag la 19
octombrie 1996, ratificata prin Legea nr.361/2007, publicata in M.Of nr.895/2007.
Se are in vedere :
Ocrotirea părintească a minorului din afara căsătoriei este cârmuită de legea naţională
a copilului la data naşterii, iar în cazul copilului străin care are şi o altă cetăţenie, de
legea mai favorabilă.
118
legea naţională a tutorelui reglementează obligaţia de a accepta şi exercita
tutela;
legea autorităţii care îndrumă şi supraveghează exercitarea ocrotirii prin tutelă
reglementează măsurile ce se iau de tutore cu privire la persoana ocrotită şi bunurile
acesteia.
VI.2.3 Adopţia
Adopţia este operaţiunea juridică prin care se creează legătura de filiaţie între
adoptator şi adoptat, precum şi legături de rudenie între adoptat şi rudele
Adoptia
adoptatorului.
Condiţiile de fond
Condiţiile de fond pentru încheierea adopţiei sunt stabilite de legea naţională a
adoptatorului şi a celui care urmează să fie adoptat (art. 2607 Cod civil). În situaţia în
care soţii adoptă împreună un copil, condiţiile de fond cerute adoptatorilor sunt
determinate de legea care guvernează efectele generale ale căsătoriei. Dacă unul
dintre soţi adoptă copilul celuilalt soţ se menţine aceeaşi soluţie.
Condiţiile de formă
Art. 2609 Cod civil stabileşte că legea aplicabilă condiţiilor de formă ale adopţiei este
legea statului pe teritoriul căruia se încheie adopţia; de asemenea, proba adopţiei este
supusă legii locului încheierii ei.
Efectele adopţiei
Efectele adopţiei, precum şi relaţiile dintre cel adoptat şi adoptator sunt cârmuite de
legea naţională a adoptatorului, iar în cazul adopţiei consimţite de soţi, este aplicabilă
legea care cârmuieşte efectele căsătoriei.
Convenţia de la Haga din 15 noiembrie 1965, care reglementează competenţa
autorităţilor, legea aplicabilă şi recunoaşterea deciziilor în materia adopţiei, prevede
că sunt competente în această materie autorităţile statului în care se află reşedinţa
obişnuită a adoptatorului şi autorităţile statului a cărui cetăţenie o are adoptatorul.
119
Fiecare din aceste autorităţi aplică propria lege internă privind adopţia; se ţine seama
şi de legea naţională a adoptatului în ce priveşte consimţămintele la adopţie. (art.
2608 Cod civil).
Desfacerea adopţiei este supusă aceleaşi legi care reglementează şi efectele adopţiei.
Legea nr. 21/1991 privind cetăţenia română, face precizări cu privire la ipoteza
dobândirii şi pierderii calităţii de cetăţean român prin adopţie:
-minorul străin sau apatrid adoptat de un cetăţean român sau de doi soţi dintre care cel
puţin unul este român dobândeşte cetăţenia română, în anumite condiţii;
-minorul cetăţean român, adoptat de un cetăţean străin, pierde cetăţenia română dacă
adoptatorul solicită în mod expres acest lucru şi dacă adoptatul este considerat
conform legii străine, că a dobândit cetăţenia străină;
-dobândirea sau pierderea cetăţeniei române de către adoptator produce efecte asupra
cetăţeniei adoptatului în aceleaşi condiţii ca şi în cazul părinţilor fireşti.
Nulitatea adopţiei
Constatarea nulităţii adopţiei este supusă următoarelor legi diferite (art.2610 Cod
civil):
a) pentru nerespectarea condiţiilor de fond – legii care reglementează condiţiile de
fond;
b) pentru nerespectarea condiţiilor de formă – legii care guvernează condiţiile de
formă.
TEST DE AUTOEVALUARE
121
VI.3 Norme conflictuale în materie succesorală
Succesiunea, într-un sens larg, desemneaza orice transmisiune de drepturi, între vii
sau pentru cauză de moarte, iar in sens restrâns, transmisiunea pentru cauză de moarte
care mai este numită şi moştenire.
122
-momentul şi locul deschiderii moştenirii;
-persoanele cu vocaţie de a moşteni;
-calităţile cerute pentru a moşteni;
-exercitarea posesiei asupra bunurilor rămase de la defunct;
-condiţiile şi efectele opţiunii succesorale;
-întinderea obligaţiei moştenitorilor de a suporta pasivul;
-condiţiile de fond ale testamentului, modificarea şi revocarea unei dispoziţii
testamentare, precum şi incapacităţile speciale de a dispune sau de a primi prin
testament;
-partajul succesoral.
Legea succesiunii nu se aplică în următoarele cazuri:
- dacă vocaţia succesorală contravine ordinii publice;
- stabilirea filiaţiei din căsătorie sau din afara acesteia în vederea chemării la
moştenire - acesta este supusă legii personale;
- determinarea calităţii de soţ – este supusă legii aplicabile căsătoriei, cu precizarea
că testatorul trebuie să aibă capacitatea de a dispune, incapacităţile fiind determinate
conform legii personale;
În privinţa capacităţii persoanei juridice, aceasta este cârmuită de legea ei naţională.
Tot normele care se aplică succesiunii vor guverna şi incapacităţile relative de a
primi, precum şi de a dispune prin testament.
Legea aplicabilă testamentului dispune şi asupra modului de interpretare a
acestuia.
În privinta formei testamentelor, potrivit art. 2635 Cod civil, întocmirea,
modificarea sau revocarea testamentului sunt valabile dacă actul respectă condiţiile
de formă aplicabile, fie la data întocmirii, modificării sau revocării, fie la data
decesului testatorului, oricare din legile următoare:
legea naţională a testatorului;
legea resedintei obisnuite a acesteia;
legea locului unde actul a fost întocmit, modificat sau revocat;
legea situaţiei imobilului ce formează obiectul testamentului;
legea instanţei sau organului care îndeplineşte procedura de transmitere a
bunurilor moştenite.
123
Conditiile de fond ale testamentului, pentru valabilitatea sa:
capacitatea – în sensul că testatorul să aibă capacitate deplină de exerciţiu şi să
nu intervină incapacităţile speciale. Din punctul de vedere al dreptului internaţional
Conditii de fond
ale testamentului privat, legea aplicabilă capacităţii este legea personală a testatorului;
consimţământul, ca şi viciile de consimţământ sunt supuse legii aplicabile
testamentului;
obiectul, este supus legii succesiunii privitor la condiţiile de validitate,
ineficacitatea, caducitatea, revocarea judecătorească ori unilaterală şi nulitatea
legatului, rezerva şi cotitatea disponibilă, desemnarea şi puterile executorului
testamentar;
cauza, este supusă legii succesiuni.
124
TEST DE AUTOEVALUARE
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
125
II. Legi.
Codul civil.
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
126
5. Incapacitatea medicilor, preotilor si farmacistilor de a primi donati din partea
persoanelor pe care le-au ingrijit este o:
a) incapacitate de folosinta
b) incapacitate de exercitiu
10. Ocrotirea parinteasca a minorului din afara casatoriei este carmuita de:
a) legea nationala a copilului la data nasterii
b) legea nationala comuna a sotilor
c) in cazul copilului strain care are si alta cetatenie, de legea mai favorabila
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
127
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Sectiunea II
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studierii capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
= 2 ore i 30 minute
128
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Sectiunea II
Forma actului juridic are două accepţiuni: lato sensu, adica condiţiile de formă pe
care trebuie să le îndeplinească un act juridic civil pentru valabilitatea sa, pentru
probaţiunea sa cât şi pentru opozabilitatea faţă de terţi; iar stricto sensu, se înţelege
modul în care se exteriorizează voinţa internă a părţilor actului juridic, adică
modalitatea concretă de exprimare a consimţământului.
Noţiune
129
Forma actului juridic este supusă principiului consensualismului, potrivit căruia
simpla manifestare de voinţă este suficientă pentru existenţa valabilă a actului juridic
şi numai ca excepţie, deci când legea o prevede expres, actul trebuie încheiat în formă
scrisă ca o condiţie de existenţă sau ca mijloc de probaţiune.
Condiţiile de fond privesc conţinutul actului juridic, iar condiţiile de formă se referă
la forma exterioară pe care o îmbracă acest conţinut.
Reglementare
Potrivit art.2639 Cod civil, condiţiile de formă ale unui act juridic sunt stabilite de
legea care îi cârmuieşte fondul, totuşi, potrivit alin.2, actul se consideră valabil din
punctul de vedere al formei, dacă îndeplineşte condiţiile prevăzute de una dintre
legile următoare:
legea locului unde a fost întocmit;
legea cetăţeniei sau legea reşedinţei obişnuite a persoanei care l-a consimţit;
legea aplicabilă potrivit dreptului internaţional privat al autorităţii care
examinează validitatea actului juridic.
Potrivit alin.3, dacă legea aplicabilă condiţiilor de fond ale actului juridic
impune, sub sancţiunea nulităţii, o anumită formă solemnă, nicio altă lege dintre cele
menţionate la alin. (2) nu poate să înlăture această cerinţă, indiferent de locul
întocmirii actului.
Forma contractului este supusă aceloraşi condiţii, considerându-se contract valabil în
ce priveşte forma dacă:
- părţile, care se găsesc la data când l-au încheiat în state diferite, au îndeplinit
condiţiile de formă prevăzute de legea unuia din aceste state;
- reprezentantul părţii a îndeplinit condiţiile de formă ale statului unde s-a aflat în
momentul încheierii contractului.
Regula locus regit actum se aplică ca o regulă de bază, însă există şi posibilitatea
Locus regit actum
aplicării altor principii.
130
forma exterioară a actului, indiferent dacă este cerută pentru existenţa actului
(ad solemnitatem) sau numai pentru aspectul actului juridic (ad probationem); copiile
de pe actele autentificate în străinătate sunt supuse tot legii locului încheierii actului;
forma de redactare a actului juridic sau determinarea persoanelor îndrituite să
instrumenteze actul (judecător, notar, ofiţer de stare civilă, etc.); Potrivit legislaţiei
noastre dacă s-ar asuma o obligaţie prin contract unilateral, înscrisul sub semnătură
privată trebuie să poarte menţiunea „bun şi aprobat”; dacă s-ar încheia un contract
bilateral, înscrisul trebuie redactat în atâtea exemplare câte părţi cu interese contrare
sunt. Legea locului încheierii reglementează condiţiile formale ale autentificării;
durata valabilităţii actului juridic ca înscris, când actul respectiv a fost
încheiat pentru o durată limitată de timp;
mijloacele de probă privind un act juridic şi forţa probantă a actului juridic;
Acestea se referă la admisibilitatea probei testimoniale până la ce sumă este admisă
sau dacă, dimpotrivă, este necesar, în mod obligatoriu, un înscris.
sancţiunile aplicabile pentru nerespectarea condiţiei de formă, caracterul
nulităţii care intervine pentru nerespectarea condiţiilor de formă şi problema dacă
nulitatea este supusă sau nu prescripţiei sunt reglementate de aceleaşi legi. Declararea
nulităţii actului juridic poate să pună problema restituirii prestaţiei primite sau
repararea prejudiciului cauzat. Deoarece sunt efecte ale constatării nulităţii, rezultă că
sunt supuse regulii locus regit actum, adică legii aplicabile nulităţii.
132
-se va putea obţine investirea cu formulă executorie a actului juridic în ţara
noastră respectându-se procedura numită exequatur.
Art.2626 Cod civil dispune că, formele de publicitate, realizate în orice mod,
referitoare la bunuri, sunt supuse legii aplicabile la data şi locul unde se îndeplinesc.
- publicitatea imobiliară;
- publicitatea constituirii gajului;
- notificarea cesiunii de creanţă debitorului cedat;
- înregistrarea transmiterii drepturilor privind invenţii şi mărci;
- înscrierea de dată certă unui act sub semnătură privată;
- publicarea şi înregistrarea societăţii comerciale;
- publicitatea în materie de căsătorie.
Fundamentele juridice şi de ordin practic ale aplicării legii personale pentru formele
de abilitate constau în interesul general al ocrotirii persoanelor lipsite de capacitate
/cu capacitate de exerciţiu restrânsă.
133
legea aplicabilă fondului actului juridic – reglementează calitatea procesuală
activă şi pasivă a părţilor; prezumţiile legale şi mărturisirea judiciară; convenţiile cu
privire la probe;
regula locus regit actum – reglementează mijloacele de probă preconstituite,
stabilind condiţiile formale de validitate, forţa probantă, valoarea actului ca început
de dovadă scrisă; condiţiile de formă cu privire convenţiile încheiate cu privire la
probe.
legea locului unde se face executarea (lex loci executionis) – reglementează
formele procedurale ale executării unei hotărâri judecătoreşti.
legea forului reglementează numai procedura cu privire la administrarea
mijloacelor de probă. Aplicabilitatea acestei legi îşi găseşte utilitatea în cazurile
următoare: propunerea martorilor, luarea interogatoriului, înscrierea în fals,
verificarea de scripte, formele vânzării la licitaţie.
VI.II Norme conflictuale privind condiţiile de fond ale actului juridic în general
şi ale contractului în special
134
condiţiilor de fond ale actului juridic, însă nu trebuie înţeles că prin autonomia lor,
părţile pot crea efecte peste lege, legea forului indicând limitele libertăţii de voinţă a
părţilor.
Conditii de forma
Potrivit art.2639 Cod civil, condiţiile de formă ale unui act juridic sunt
stabilite de legea care îi cârmuieşte fondul, totusi potrivit alin2 actul se consideră
totuşi valabil din punctul de vedere al formei, dacă îndeplineşte condiţiile prevăzute
de una dintre legile următoare:
a) legea locului unde a fost întocmit;
b) legea cetăţeniei sau legea reşedinţei obişnuite a persoanei care l-a consimţit;
c) legea aplicabilă potrivit dreptului internaţional privat al autorităţii care
examinează validitatea actului juridic.
Conform alin3, in cazul în care legea aplicabilă condiţiilor de fond ale actului
juridic impune, sub sancţiunea nulităţii, o anumită formă solemnă, nicio altă lege
dintre cele menţionate la alin. (2) nu poate să înlăture această cerinţă, indiferent de
locul întocmirii actului.
Actul juridic accesoriu este cârmuit de legea care se aplică fondului actului
juridic principal, în lipsa unei manifestări diferite de voinţă a autorului său; de aici
resultand si faptul ca, în principal, actul juridic accesoriu este supus legii alese de
autorul său, iar în subsidiar, legii care guvernează fondul actului juridic principal.
135
Noţiuni generale privind legea contractului (lex contractus)
Legea care reglementează condiţiile de fond şi efectele contractului poartă denumirea
de lex contractus.
Legea aplicabila
contractului Condiţiile de formă sunt reglementate de norma conflictuală locus regit
actum.
Lex contractus se poate prezenta sub două forme: lex voluntatis, adică legea
aleasă de părţi în temeiul autonomiei lor de voinţă sau legea determinată prin
localizare obiectivă a contractului, pe baza normelor juridice ale forului, în lipsa lui
lex voluntatis.
136
contractelor încheiate într-un stat contractant după data la care Convenţia a intrat în
vigoare în raport cu statul respectiv.
Pentru explicitarea, interpretarea şi modernizarea Convenţiei de la Roma,
Consiliul Uniunii Europene a elaborat o Cartea verde, în scopul transformării sale
întrun instrument comunitar.
Mai trebuie arătat că întrun viitor apropiat această Convenţie urmează a fi
înlocuită cu un regulament comunitar, aflat în curs de elaborare şi prezentat întro
prima forma de Comisie, la 15 decembrie 2005, propunere aflată în dezbatere largă a
organismelor profesionale, instituţiilor publice şi cercetătorilor.
Pentru interpretarea dispoziitiilor Convenţiei, s-a prevăzut, în protocoale,
competenţa Curţii de Justiţie a Comunităţilor Europene, ale cărei decizii au caracter
obligatoriu.
Determinarea legii aplicabile
Regulile uniforme ale Convenţiei de la Roma sunt aplicabile în situaţiile
privind obligaţii contractuale în care s-a ivit un conflict de legi, respectiv acele situaţii
în care nu toate elementele sunt conectate unui singur sistem juridic al unei ţări, cum
ar fi, spre exemplu: naţionalitatea diferită a părţilor contractante, domiciliul părţilor în
ţări diferite, contractul este încheiat sau executat în diferite ţări sau o ţară diferită de
cea a judecatorului sesizat a soluţiona litigiul.
Sunt excluse din câmpul de aplicare al Convenţiei, potrivit art. 1 alin. 2:
(a)statutul si capacitatea persoanelor fizice, fără a aduce atingere art. 11; (b)obligatiile
contractuale privind testamentele i succesiunile, drepturile patrimoniale ce decurg
din regimuri matrimoniale, drepturile i obliga iile ce decurg din rela iile de
familie, părinte ti, de căsătorie sau de alian ă, inclusiv obliga iile de între inere în
privin a copiilor nelegitimi; (c)obliga iile născute din cambii, cecuri, bilete la ordin,
precum i din alte instrumente negociabile, în măsura în care obliga iile născute din
aceste alte instrumente negociabile derivă din caracterul lor negociabil;(d)
conven iile de arbitraj i cele de alegere a instan ei competente; (e)chestiunile
reglementate de dreptul societă ilor i al altor persoane juridice, înregistrate sau nu,
cum sunt constituirea,prin înregistrare sau în alt mod, capacitatea juridică,
func ionarea internă i dizolvarea societă ilor i altor persoane juridice,
înregistrate sau nu, precum i răspunderea personală juridică a administratorilor sau
a membrilor acestora pentru obliga iile societă ii sau ale persoanei juridice;
137
(f)capacitatea unui administrator de a angaja fa ă de ter i persoana pe seama căreia
ac ionează sau capacitatea unui organ al unei societă i sau al unei persoane juridice,
înregistrate sau nu, de a angaja fa ă de ter i această societate sau persoană juridică;
(g)constituirea trusturilor, rela iile pe care acestea le creează între cei care le
compun, administratorii trusturilor i beneficiari; (h) mijloacelor de probă i
procedurii, fără a aduce atingere art. 14. In fine, potrivit alin. 3, conven ia nu se
aplică contractelor de asigurare care acoperă riscurile situate pe teritoriile statelor
membre ale Comunită ii Economice Europene, noţiunea de risc urmând a fi
determinată de lex fori, însă se aplică contractelor de reasigurare (alin. 4).
De principiu, în domeniul contractual, jurisprudenţa şi doctrina au consacrat
regula de conflict care acordă competenţa legii alese de părţi, numită şi legea
autonimiei. Convenţia de la Roma a preluat regula, dispunând în art. 3.1, prima teza:
“contractul este guvernat de legea aleasă de către părţi”, specificându-se în teza a
treia că “prin alegerea lor, părţile pot desemna legea aplicabilă întregului contract
sau numai unei părţi din acesta”.
Determinarea legii aplicabile are un fundament subiectiv, voinţa părţilor
urmând a se manifesta întro anumită formă, sens în care art. 3.1, teza a doua stabileste
că “această alegere trebuie să fie expresă sau să rezulte, cu un grad rezonabil de
certitudine, din condiţiile contractuale sau din împrejurările cauzei”.
De regulă, părţile contractante stabilesc expres legea aplicabilă printro clauză
specială cuprinsă în contract, ori o pot alege ulterior, prin act adiţional. Pentru situaţia
în care părţile au ales în mod tacit legea aplicabilă, această alegere trebuie să rezulte,
“cu un grad rezonabil de certitudine, din condiţiile contractuale sau din
împrejurările cauzei”, sintagmă interpretată în doctrină în funcţie de alte clauze
contractuale, cum ar fi o clauză atributivă de jurisdicţie ce desemneaza instanţele unui
stat în caz de litigiu, ori referirea în contract la una sau mai multe dispoziţii limitate
de un drept naţional determinat sau recurgerea la un contract tip ori un contract de
adeziune în vigoare întro ţară.
Convenţia de la Roma conferă părţilor contractante o libertate deplină de
alegere a legii aplicabile, chiar dacă legea nu are nicio legătură cu contractul încheiat.
Mai mult, în art. 3.2 se acordă părţilor posibilitatea de a conveni, în orice moment,
pentru a supune contractul altei legi decât cea care îl guverna anterior, fie în baza unei
alegeri anterioare în temeiul acestui articol, fie în temeiul altor dispoziţii ale
138
Convenţiei, însă fără a aduce atingere valabilităţii formale a contractului şi fără a
afecta negativ drepturile terţilor. De asemenea, aşa cum am arătat, părţile pot
desemna legea aplicabilă întregului contract sau numai unei părţi din acesta.
Totuşi, există o limită a libertăţii de alegere a legii aplicabile contractului,
prevăzută în art. 3.3 potrivit căreia “alegerea de către părţi a unei legi străine,
indiferent dacă este însoţită sau nu de alegerea unei instanţe străine, nu aduce
atingere, în cazul în care toate celelalte elemente relevante ale situaţiei sunt legate la
momentul acestei alegeri de o singură ţară, aplicării normelor de la care legea ţării
respective nu permit derogare prin contract, denumite în continuare norme
imperative”. Spre exemplu, normele în materia înstrăinării de imobile, cele de
protecţie a drepturilor morale din cuprinsul reglementărilor proprietăţii intelectuale şi
industriale ş. a. m. d.
Convenţia de la Roma acordă părţilor dreptul de a alege legea aplicabilă, fără
a specifica caracterul naţional al legii alese, condiţii în care norma cuprinsă în art. 3.1.
conţine şi posibilitatea de a alege o lege supranaţională, cum ar fi principiile şi
uzanţele de drept comercial internaţional, cunoscute ca lex mercatoria, soluţie
acceptată în doctrină de unii autori şi respinsă de alţii. În Regulamentul Roma I se
prevede alegerea unui asemenea legi, sub condiţia de a conţine principii şi reguli
recunoscute la nivel internaţional şi comunitar, cum ar fi: Principiile UNIDROIT ori
Principiile europene ale dreptului contractelor.
Dacă părtile contractante nu au stabilit legea aplicabilă, potrivit art. 4.1. din
Convenţie “contractul este supus legii ţării cu care acesta prezintă cele mai strânse
legături”. Această regulă, interpretată şi aplicată de instanţele de judecată, poate
conduce la rezultate imprevizibile, condiţii în care art. 4.2 a prevăzut o prezumţie
juris tantum, potrivit căreia “contractul este prezumat a avea legaturi mai strânse cu
ţara în care partea care trebuie să execute prestaţia caracteristică acelui contract îşi
are reşedinţa obişnuită sau, în cazul unei societăţi sau a unei alte persoane juridice,
înregistrate sau nu, sediul central. Cu toate acestea dacă contractul este încheiat în
exercitarea activităţii profesionale a acestei părţi, ţara în cauză este aceea în care
este situat sediul său principal sau ţara în care este situat locul de desfăşurare a
activităţii la care trebuie executată prestaţia, în cazul în care, în conformitate cu
contractul, prestaţia trebuie executată printr-un alt loc de desfăşurare a activităţii
decât sediul principal”.
139
Majoritatea contractelor sunt sinalagmatice şi cu titlu oneros, iar prestaţia
constând întro remuneraţie este comună, contraprestaţia fiind caracteristică; spre
exemplu, în contractul de vânzare-cumpărare, prestaţia specifică este a vânzătorului,
în contractul de închiriere, cea a locatorului, în contractul de exploatare a drepturtilor
de proprietate intelectuală, cea a cedentului, etc.
De la prezumţia menţionată, Convenţia identifică mai multe excepţii:
a) potrivit art. 4.3: “fără a aduce atingere dispoziţiilor alineatului (2) al
prezentului articol, în măsura în care contractul are ca obiect un drept real imobiliar
sau un drept de folosinţă asupra unui bun imobil, contractul în cauză este prezumat a
avea legăturile cele mai strânse cu ţara unde este situat imobilul”;
b) potrivit art. 4.4: “contractul de transport de mărfuri nu face obiectul
prezumţiei de la alineatul (2). În cazul unui astfel de contract, dacă ţara în care
transportatorul îşi are sediul principal în momentul încheierii contractului este
aceeaşi cu cea unde este situat locul de încărcare sau de descărcare sau sediul
principal al expeditorului, contractul este prezumat ca având legăturile cele mai
strânse cu ţara respectivă. La aplicarea prezentului alineat, contractele pentru curse
charter pentru o singură călătorie sau alte contracte sunt considerate contracte de
transport de mărfuri dacă au ca obiect principal efectuarea unui transport de
mărfuri”;
c) potrivit art. 4.5: “alineatul (2) nu se aplică dacă prestaţia caracteristică nu
poate fi determinată, iar prezumţiile de la alineatele (2), (3) si (4) sunt înlăturate
dacă din ansamblul circumstanţelor cauzei reiese ca acel contract prezintă legături
mai strânse cu o altă ţară”. În doctrină, sunt indicate acele contracte ce nu conţin o
prestaţie în bani, cu ar fi contractul de schimb.
Aplicarea legii desemnate
În aplicarea legii desemnate se impun a fi analizate două aspecte: cazurile de
aplicare (A) şi factorii ce pot înlatura aplicarea legii desemnate (B).
A.Cazurile de aplicare a legii desemnate
Această problemă prezintă importanţă având în vedere că în materie
contractuală coexistă două reguli de conflict: una, ce desemnează legea aplicabilă
drepturilor care formează conţinutul contractului şi cealaltă, ce desemnează legea
aplicabilă contractului însuşi şi care asigură expoatarea drepturilor.
140
Legea aplicabilă drepturilor are prioritate, reglementând naşterea, subiectul şi
obiectul acestora, prerogativele şi organizarea, durata şi exerciţiul lor, sub toate aceste
aspect lex loci protectionis având vocaţia de a se aplica.
Cât priveşte exerciţiul contractual sau “pozitiv” al drepturilor, lex contractus
are vocaţia de a se aplica, însă există şi aspecte controversate.
Convenţia de la Roma reglementează, în art. 10, domeniul de aplicare a legii
contractului.
Porivit alin. 1: “Legea aplicabilă contractului în temeiul articolelor 3-6 i 12
din prezenta conven ie reglementează în special:
(a) interpretarea;
(b) executarea obliga iilor;
(c) în limitele competen ei conferinte instan ei prin legea sa procedurală,
urmările încălcării contractului, inclusiv evaluarea prejudiciului în măsura în care
este reglementată de norme de drept;
(d) diferitele moduri de stingere a obliga iilor, precum i prescrip ia i
decăderea;
(e) consecin ele nulită ii contractului”.
Potrivit alin. 2: “În ceea ce prive te modalită ile de executare i măsurile
care trebuie luate în cazul executării defectuoase, se va ine seamă de legea ării în
care are loc executarea”.
Se constată că lex contractus guvernează, de principiu, formarea contractului,
condiţiile de fond (mai puţin capacitatea părţilor, supusă potrivit art. 11, de principiu,
legii personale, însă o persoană fizică care este capabilă în temeiul legii ări unde se
încheie contractul poate invoca incapacitatea sa care decurge dintro altă lege numai
dacă, în momentul încheierii contractului, cocontractantul cuno tea această
incapacitate sau dacă nu o cuno tea ca urmare a neglijen ei sale) şi forma, precum
şi sancţiunile aplicabile, în timp ce lex loci executionis guvernează modalită ile de
executare i măsurile care trebuie luate în cazul executării defectuoase.
Totuşi, Convenţia reglemenetează şi posibilitatea aplicării altei legi care să
guverneze anumite aspect ale contractului, cum ar fi:
1. În cazul lipsei consimţământului, pe lângă lex contractus partea interesată
poate invoca legea ţării sale de reşedinţă, potrivit art. 8 alin. 2, textul având
urmatoarea redactare: “o parte se poate întemeia pe legea ării în care î i are
141
re edin a obi nuită pentru a stabili lipsa consim ământului său, dacă din
împrejurări reiese că nu ar fi rezonabil să se determine efectele comportamentului
său în conformitate cu legea precizată la alineatul precedent.”
2. În domeniul formei contractului, pe lângă lex contractus se poate aplica
alternativ legea ţării unde a fost încheiat. În acest sens sunt prevederile art. 9 alin. 1-4
din Convenţie:
“(1) Un contract încheiat între persoane care se află în aceea i ară este
formal valabil dacă respectă cerin ele de formă prevăzute de legea căreia îi este
supus în temeiul prezentei conven ii sau cerin ele de formă prevăzute de legea
ării în care a fost încheiat.
(2) Un contract încheiat între persoane care se află în ări diferite este
formal valabil dacă respectă cerin ele de formă prevăzute de legea căreia îi este
supus în temeiul prezentei conven ii sau cerin ele de formă prevăzute de legea
uneia dintre ările respective.
(3) În cazul în care contractul este încheiat prin reprezentant, ara în care
ac ionează reprezentantul este cea care se ia în considerare în sensul aplicării
alineatelor (1) i (2).
(4) Un act menit să producă efecte juridice cu privire la un contract existent
sau preconizat este formal valabil dacă respectă cerin ele de formă prevăzute de
legea căreia îi este supus sau îi va fi supus contractul în temeiul prezentei conven ii
sau de legea ării în care a fost încheiat actul respectiv.”
De la această regulă s-au stabilit două excepţii: contractele aflate sub
inciden a art. 5, încheiate în împrejurările descrise la art. 5 alin. 2, caz în care
“valabilitatea formală a unor astfel de contracte este reglementată de legea ării în
care consumatorul î i are re edin a obi nuită (art. 9 alin. 5) şi contractele care au
ca obiect un drept real imobiliar sau un drept de folosin ă asupra unui bun imobil,
caz în care, sub rezerva alineatelor (1)-(4) ale art. 9, sunt supuse în ceea ce prive te
forma, “normelor imperative ale legii ării în care este situat bunul imobil, dacă
prin legea respectivă aceste cerin e se impun indiferent care este locul încheierii
contractului i indiferent care este legea care reglementează pe fond contractul (art.
9 alin. 6).
3.În materia probaţiunii şi procedurii, se aplică lex fori şi ca excepţie, lex
contractus, sens în care în art. 14, alin. 1, s-a prevazut că “legea care reglementează
142
contractul în temeiul prezentei conven ii se aplică în măsura în care, în materie de
obliga ii contractuale, stabile te prezum ii legale sau atribuie sarcina probe, iar
potrivt alin. 2 “contractele sau actele menite să producă efecte juridice pot fi dovedite
prin orice mijloc de probă admis fie de legea instan ei, fie de una dintre legile
men ionate la articolul 9, în temeiul căreia actul este valabil în ceea ce prive te
forma, cu condi ia ca astfel de mijloace de probă să fie admisibile în fa a
instan ei sesizate”.
Textul menţionat trebuie corelat cu dispoziţiile art. 1 alin. 2 lit. h care înlatură
aplicarea Convenţiei “mijloacelor de probă şi procedurii, fără a se aduce atingere
art. 14”. S-a avut în vedere că probele sunt asimilate chestiunilor de procedură,
judecatorul aplicând lex fori; numai în măsura în care regulile de probaţiune,
identificate convenţional (prezumţiile legale şi repartizarea sarcinei probei), au
incidenţă asupra fondului cauzei, sunt supuse legii aplicabile contractului.
Cât priveşte procedura, lex contractus poate asigura determinarea instanţei
competente să soluţioneze litigiul, atunci când părţile nu au prevăzut o clauză
atributivă de jurisdicţie. Art. 2.1 din Regulamentul CE nr. 44/2001 privind
competenţa judiciară, recunoaşterea şi executarea deciziilor în materie civilă şi
comercială, desemnează, de principiu, jurisdicţia ţării comunitare unde îşi are
domiciliu pârâtul, însă în materie contractuală, art. 5.1 permite reclamantului să
introducă cererea sa la “instanţa locului unde obligaţia pe care se intemeiază
acţiunea a fost sau trebuia executată”. Determinarea locului, potrivit jurisprudenţei
Curţii de justiţie a Comunităţilor europene, se face potrivit legii aplicabile
contractului i , practică care însă nu se aplică în materie de vânzare de mărfuri şi
prestării de servicii întrucât dispoziţiile art. 5.1.b prevăd că “în lipsa unei convenţii
contrare, locul executării obligaţiei din acţiune este pentru vânzarea de mărfuri,
locul dintrun stat membru unde, în baza contractului, mărfurile au fost sau vor fi
livrate; pentru furnizarea de servicii, locul dintrun stat membru unde, în baza
contractului, serviciile au fost sau vor fi furnizate”.
Există probleme de frontieră, cum ar fi cea a transmiterii dreptului, când este
dificil a se stabili dacă această situaţie este supusă legii dreptului sau legii
contractului. Chestiunea este controversată atât pentru drepturile morale,
intransmisibile în dreptul continental, concepţie neacceptată în dreptul anglo-saxon,
dar mai ales pentru drepturile patrimoniale, a căror transmitere se face automat, la
143
momentul acordului de voinţă, sistemele juridice admiţând o prezumţie în acest sens.
În doctrină se consideră că un acord de voinţă nu poate afecta un drept real, decât
dacă se permite aceasta de către legea care guverneaza dreptul, soluţie optimă faţă de
terţi, dar care nu poate fi aplicată între părţile contractante având în vedere caracterul
previzibil al obligaţiilor contractuale.
B. Factorii ce pot înlătura aplicarea legii desemnate
Reglementând conflictul de legi aplicabil obligaţiilor contractuale, Convenţia
de la Roma a prevăzut incidenţa mecanismelor generale ale dreptului internaţional
privat ce pot împiedeca aplicarea legii normal competente -legile de poliţie (1),
excepţia de ordine publică (2) şi regulile materiale (3)- cu excepţia retrimiterii,
considerată inoportună şi de altfel, înlăturată sistematic în toate convenţiile moderne
privind conflictul de legi, dispoziţiile art. 15 excluzând retrimiterea şi stabilind că “în
cazul în care prezenţa conven ie dispune aplicarea legii unei ări, prin legea
acestei ări se în eleg normele de drept în vigoare în această ară cu excep ia
normelor de drept interna ional privat”. Pe lângă mecanismele clasice, Convenţia a
prevăzut reguli de conflict speciale aplicabile unor contracte (4).
1. Legile de poliţie înlătură legea normal aplicabilă, fiind apreciate de
judecatorul cauzei ca având o aplicaţie crucială, inclusiv în relaţiile internaţionale,
pentru ordinea juridică din ţara sa. Conform art. 7, alin. 2 “nicio dispozi ie din
prezenta conven ie nu poate limita aplicarea normelor legii instan ei în cazul în
care aceste norme sunt imperative indiferent care este legea aplicabilă, în rest,
contractului”. Practic, judecătorul aplică propria lege, fără a mai realiza operaţiunea
de selectare a legii aplicabile potrivit Convenţiei. În revanşă, potrivit art. 7, alin. 1,
judecătorul are facultatea, şi nu obligaţia, ca în cazul aplicării, conform Convenţiei, a
legii unui anumite ţări, să poată fi recunoscute efectele normelor imperative ale legii
altei ări cu care situa ia prezintă o legătură strânsă, dacă i în măsura în care, în
temeiul dreptului acestei din urmă ări, normele respective trebuie aplicate indiferent
care este legea aplicabilă contractului. Pentru a se decide dacă pot fi recunoscute
efectele acestor norme imperative, se va ine cont de natura acestora, de scopul,
precum i de consecin ele care decurg din aplicarea sau neaplicarea lor.
2. Excepţia de ordine publică, ca mecanism perturbator de aplicare a legii
normal aplicabile, este reglementă de art. 16 din Convenţie, stabilind că “aplicarea
unei norme a legii oricărei ări desemnată prin prezenta conven ie nu poate fi
144
înlăturată decât dacă această aplicare este vădit incompatibilă cu ordinea publică în
sensul legii instan ei”. Judecătorul cauzei este astfel solicitat să analizeze dacă legea
străină este în mod manifest contrară ordinii publice, constituită din valori considerate
ca esenţiale în ţara sa.
3. Regulile materiale, prevăzute a se aplica şi raporturilor cu element de
extraneitate, constituie o altă excepţie de la regula aplicării legii normal competente.
În acest sens, Covenţia de la Roma, în art. 20, a prevăzut supremaţia dreptului
comunitar şi în art. 21, raporturile cu alte convenţii internaţionale, potrivit căruia
“prezenta conventie nu aduce atingere aplicarii conventiilor internationale la care un
stat contractant este sau devine parte”.
4. Reguli special aplicabile unor contracte:
a) Contractele privind consumatorii
Potrivit art. 5, pentru anumite contracte încheiate de consumatori, respectiv
cele care au obiect livrarea de bunuri mobile corporale sau servicii către o persoană,
pentru un scop aflat în afara activităţii sau profesiei sale sau la un contract pentru
acordarea unui credit pentru acel obiect, s-au prevăzut urmatoarele:
-sub rezerva dispoziţiilor art. 3, alegerea de către părţi a legii aplicabile nu
poate avea ca rezultat privarea consumatorului de protecţia garantată prin normele
imperative ale legii ţări în care acesta îşi are reşedinţa obişnuită dacă încheierea
contractului a fost precedată în acea ţară de o oferta specifică adresată consumatorului
sau prin publicitate şi daca acel consumator a îndeplinit în această ţară toate
formalităţile necesare în ceea ce îl priveşte pentru încheierea contractului, sau dacă
cealaltă parte sau reprezentantul său a primit o comandă din partea consumatorului în
acea ţară, sau dacă contractul este o vânzare de bunuri şi consumatorul a călătorit din
acea ţară întro ţară străină în care a emis comanda, cu condiţia ca aceasta călătorie a
consumatorului să fi fost organizata de către vânzător în scopul de a determina
consumatorul să cumpăre;
-sub rezerva dispoziţiilor art. 4 şi în absenţa unei alegeri în conformitate cu
art. 3, contractele cărora li se aplică prezentul articol sunt supuse legii ţării în care
consumatorul îşi are reşedinţa obişnuită, chiar dacă sunt încheiate în împrejurările
descrise la alin. 2 al prezentului articol;
-sub rezerva dispoziţiilor alin. 4, prezentul articol se aplică contractului care
oferă, pentru un preţ global, prestaţii combinare de transport şi cazare.
145
În Cartea verde este explicitat art. 5 privitor la câmpul aplicării regulilor de
protecţie, limitat la câteva tipuri de contracte încheiate cu consumatorii, noţiune
definită strict şi în circumstanţe precise. Astfel intră în sfera sa “consumatorul mobil”,
respectiv cel ce se deplasează întro altă ţară decât cea de rezidenţă obişnuită pentru a
cumpăra ori a beneficia de un serviciu, caz în care se aplică regulile generale din art.
3 si 4. Sunt vizate deci 3 ipoteze: cazul în care încheierea contractului a fost precedată
în ţara de reşedinţă a consumatorului de o propunere specială (oferta de contract,
primirea unui catalog) sau de o publicitate (prin radio, televiziune, presă scrisă,
afişare) şi consumatorul a facut actele necesare încheierii contractului, cazul în care
partea contractual prefesională a primit comanda în ţara de reşedinţă a
consumatorului şi cazul în care comerciantul a organizat o excursie transfrontalieră
pentru a-l determina pe consumator să cumpere.
b) Contractele de muncă
Potrivit art. 6 alin. 1, sub rezerva dispozi iilor art. 3, întrun contract de muncă
alegerea de către păr i a legii aplicabile nu poate avea ca rezultat privarea
angajatului de protec ia care îi este asigurată prin normele imperative ale legii care
ar fi aplicabilă în absen a alegerii, în temeiul alin. 2, potrivit căruia, sub rezerva
dispozi iilor art. 4 i în absen a unei alegeri în conformitate cu art. 3, contractul de
muncă este supus: (a) legii ării în care angajatul î i desfă oară în mod obi nuit
munca în executarea contractului, chiar dacă este angajat cu titlu temporar în altă
ară sau (b) dacă angajatul nu î i desfă oară în mod obi nuit munca întro singură
ară, legii ării în care este situat sediul prin care a fost angajat, cu excep ia cazului
în care reiese din ansamblul împrejurărilor că acel contract de muncă prezintă legături
mai strânse cu o altă ară, caz în care contractul este supus legii acelei ări. Cât
priveşte normele imperative, în doctrină s-a specificat că sunt cele din ordinea
internaţională, dar si cele din dreptul intern, pentru a se asigura protecţia părţii
considerate mai slabe din contract.
c)Cesiunea de crean ă
Potrivit art. 12, alin. 1, obliga iile dintre cedentul i cesionarul unei crean e
sunt reglementate de legea care, în temeiul conven iei, este aplicabilă contractului
dintre ace tia, iar alin. 2 arată că legea care reglementează crean a cedată determină
caracterul cesionabil al acesteia, raporturile dintre cesionar i debitor, condi iile de
146
opozabilitate a cesiunii debitorului i caracterul liberator al presta iei executate de
către debitor.
La punctul 3.2.13.1 din Cartea verde se constată că cesiunea de creanţă este o
convenţie în care sunt implicate trei persoane – cedent, debitor cedat şi cesionar – cu
consecinţa existenţei a trei relaţii juridice diferite, cu posibilitatea ca fiecare să fie
supusă la o lege proprie, cel mai adesea legea aplicabilă este cea a cesionarului
întrucât furnizează prestaţia caracteristicţă. Potrivit Convenţiei, contractul de cesiune
de creanţă este supus aceleiaşi legi ca şi creanţei originale, prin aceasta asigurându-se
protecţia debitorului cedat, acesta având siguranţa că obligaţiile sale sunt supuse
aceleiaşi legi.
d) Subroga ia
Potrivit art. 13 alin. 1, dacă o persoană („creditorul”), are o crean ă
contractuală fa ă de o altă persoană („debitorul”) i dacă un ter are obliga ia de a
satisface crean a fa ă de creditor sau a satisfăcut în fapt această crean ă, legea care
reglementează obliga ia ter ului de a satisface crean a fa ă de creditor determină
dacă ter ul este îndreptă it să exercite, în tot sau în parte, împotriva debitorului
drepturile pe care le avea creditorul în temeiul legii aplicabile raporturilor dintre
ace tia, cu precizarea dimn alin. 2 ca aceea i normă se aplică dacă mai multor
persoane le revine aceea i obliga ie contractuală, iar crean a a fost satisfăcută
fa ă de creditor de către una dintre aceste persoane.
Legea străină aplicabilă contractului cuprinde dispoziţiile sale de drept material, afară
de normele ei conflictuale.
Daca contractul este localizat în sfera de aplicare a unui sistem de drept străin, se vor
aplica normele materiale din respectivul sistem de drept, cu excluderea normelor
conflctuale care ar crea posibilitatea retrimiterii.
Dacă lex contractus ca lex causae este legea română, atunci trimiterea este înţeleasă
ca fiind făcută la întregul sistem român de drept, inclusiv la normele conflictuale.
147
Determinarea prin intermediul clauzelor şi contractelor tip
148
cu titlul de clauză contractuală, legea străină reprezentând în acest caz doar un
mijloc de precizare a conţinutului contractului.
Pentru situaţia aplicării legii străine cu titlu de clauză convenţională:
părţile se pot referi la orice lege chiar dacă aceasta nu are nici o legătură cu
contractul părţilor;
legea străină aplicată cu titlu de clauză convenţională este aceea de la data
încorporării ei în contract fără a interesa modificările ce le-a suferit în timp.
149
Pentru forma contractului, se aplică legea care cârmuieşte fondul dar contractul este
valabil şi dacă sunt îndeplinite condiţiile de formă prevăzute de legea locului
încheierii, legea naţională sau legea domiciliului persoanei, legea aplicabilă potrivit
dreptului internaţional privat al autorităţii care examinează validitatea actului juridic.
Sunt îndeplinite condiţiile referitoare la formă dacă:
părţile se găsesc la data când l-au încheiat în state diferite au îndeplinit
condiţiile de formă prevăzute de legea uneia dintre aceste state;
reprezentantul părţii a îndeplinit condiţiile de formă ale statului unde s-a aflat
în momentul încheierii contractului.
Nulitatea contractului
- când nu sunt respectate condiţiile referitoare la capacitate;
Nulitatea
contractului - nulitatea este reglementată de legea personală;
- când nu sunt respectate cerinţele legale referitoare la formă nulitatea este cârmuită
de legea aplicabilă formei.
150
Daunele cominatorii sunt supuse legii forului iar punerea în întârziere şi cauţiunea
sunt supuse legii lor proprii deoarece sunt acte juridice distincte.
Există reglementări speciale privind legea aplicabilă monedei de plată. Legea statului
locului de plată (lex loci solutionis) determină în ce monedă trebuie să se facă plata;
ca excepţie, dacă plata rezultă din contract, părţile pot stabili prin lex voluntatis ca
plata să se facă într-o altă monedă; în cazurile în care plata izvorăşte din alte raporturi
juridice, plata trebuie făcută în mod imperativ în moneda determinată de legea
statului locului de plată (lex loci solutionis).
Legea contractului desemnează şi părţile, avânzii cauză şi terţii, între care se produc
sau nu efectele contractului.
In cazul persoanelor juridice se aplică legea naţională în ceea ce priveşte dobândirea
dreptului.
Legea succesorală este cea care determină drepturile şi obligaţiile contractuale ce se
transmit succesorilor de la autorii lor.
Forţa obligatorie a contractului este prevăzută de art. 969 C. civ (convenţiile legal
făcute au putere de lege între părţile contractante).
Toate obligaţiile şi drepturile părţilor sunt arătate de către legea contractului.
Efectele translative de proprietate cele ale altor drepturi reale ale contractului şi
transferul riscurilor sunt reglementate de regula lex rei sitae. Formele de publicitate
precum şi cele cu efect constitutiv de drepturi referitoare la un bun imobil sunt supuse
legii statului unde este situat bunul (Legea nr. 105/1992, art. 64).
Daunele interese, daunele moratorii şi dobânzile legale sunt supuse legii contractului.
Legea contractului se aplică şi consecinţelor neexecutării obligaţiilor, adică determină
conţinutul forţei majore, cazului fortuit sau alte cauze de exonerare, cauzele de
micşorare de mărire a răspunderii, clauza penală.
În ceea ce priveşte cumulul răspunderii delictuale cu cea contractuală este
reglementat atât de legea delictului (lex loci delicti commissi) cât şi de legea
contractului.
Clauza care permite adaptarea contractului când intervin anumite dificultăţi în
executarea lui se numeşte clauză hardship si este supusă tot legii contractului.
Punerea în întârziere nu este supusă legii contractului ci locului executării.
Convenţia de la Haga din 1955 privind legea aplicată vânzării internaţionale, de
obiecte mobile corporale, consacră lex venditoris. Atunci când, între societăţile ţărilor
151
părţi la tratat se încheie contracte comerciale internaţionale, ele sunt supuse normelor
materiale uniforme. În măsura în care ele sunt incomplete se aplică legea ţării
vânzătorului.
152
invitat Consiliul şi Comisia să adopte un program de măsuri în vederea punerii în
aplicare a principiului recunoaşterii reciproce. La 30 noiembrie 2000, Consiliul a
adoptat un program de măsuri comun al Comisiei şi al Consiliului, destinat punerii în
aplicare a principiului recunoaşterii reciproce a hotărârilor în materie civilă şi
comercială. Programul descrie măsurile privind armonizarea normelor care
reglementează conflictul de legi ca facilitând recunoaşterea reciprocă a hotărârilor.
Programul de la Haga , adoptat de Consiliul European la 5 noiembrie 2004, a solicitat
să se continue în mod activ lucrările privind normele care reglementează conflictul de
legi privind obligatiile necontractuale („Roma II”). In continuare se arata ca pentru
buna functionare a pietei interne este necesar ca normele statelor membre care
reglementează conflictul de legi să desemneze aceeaşi lege natională, indiferent de
tara căreia îi apartine instanta în fata căreia a fost depusă actiunea, în scopul
îmbunătătirii previzibilitătii rezultatului litigiilor, a certitudinii privind dreptul
aplicabil şi a liberei circulatii a hotărârilor. Aplicarea unor norme uniforme, indiferent
de legea desemnată, poate evita riscul de a se produce denaturări ale concurentei între
justitiabili la nivel comunitar. Cerinta de a asigura securitatea juridică şi necesitatea
de a face dreptate în cazuri individuale reprezintă elemente esentiale ale unui spatiu
de justitie.
Regulamentul prevede punctele de legătură considerate a fi cele mai potrivite
pentru a atinge aceste obiective, sens in care prevede o normă generală, dar şi norme
speciale, iar în anumite cazuri, o „clauză derogatorie” care permite o exceptie de la
aceste norme atunci când este clar din toate circumstantele cazului că fapta ilicită are
în mod evident o legătură mai puternică cu o altă tară. Acest set de norme creează
astfel un cadru flexibil al normelor privind conflictul de legi. De asemenea, acesta
permite instantei sesizate să trateze fiecare cauză în parte în mod corespunzător.
Principiul lex loci delicti commissi reprezintă solutia de bază privind
obligatiile necontractuale în cvasi-totalitatea statelor membre. Spre exemplu, in
Romania raspunderea civila delictuala este supusă legii locului unde a intervenit fapta
cauzatoare de prejudicii, doctrina justificand acesta soluţie prin caracterul preventiv şi
reparatoriu al reglementării, precum şi în virtutea principiului teritorialităţii legii. Lex
loci delicti comisii asigură ordinea pe teritoriul statului precum şi apărarea drepturilor
persoanelor împotriva pagubelor ce le pot fi pricinuite, de oricine, prin fapte juridice
ilicite. Când fapta ilicită este comisă pe teritoriul mai multor state, activitatea ilicită
153
din fiecare stat constituie un delict distinct 1 , fiind supus legii acelui stat. Dacă fapta a
fost comisă într-un stat, iar prejudiciul se produce într-un alt stat, art. 108 din Legea
nr. 105/1992 consideră că se aplică pentru reparaţii legea statului unde s-a produs
prejudiciul cu privire la condiţiile şi întinderea răspunderii, cauzele de limitare ori
exonerare sau împărţire a răspunderii între autor şi victimă, răspunderea comitentului
pentru fapta prepusului, natura daunelor ce se pot acorda, naşterea dreptului la
reparaţiune, modalităţile de evaluare, transmiterea dreptului la reparare, persoanele
îndreptăţite să o solicite. Cu toate acestea, există diferente în ceea ce priveşte punerea
în practică a principiului, în cazul în care punctele de legătură în cauză provin din mai
multe tări. Această situatie produce insecuritate în ceea ce priveşte legea aplicabilă.
Normele uniforme ar trebui să sporească previzibilitatea hotărârilor judecătoreşti şi ar
asigura un echilibru rezonabil între interesele persoanei a cărei răspundere este
invocată şi cele ale persoanei care a suferit un prejudiciu. O legătură cu tara în care s-
a produs prejudiciul direct (lex loci damni) creează un echilibru acceptabil între
interesele persoanei a cărei răspundere este invocată şi cele ale persoanei care a
suferit prejudiciul şi reflectă în acelaşi timp abordarea modernă asupra răspunderii
civile şi dezvoltarea sistemelor de răspundere obiectivă.
Norme speciale pe categorii de fapte
A.Legea aplicabilă se stabileşte în functie de locul în care se produce
prejudiciul, indiferent de tara sau tările în care ar putea apărea efectele lor indirecte.
În consecintă, în cazul unor vătămări corporale sau daune asupra bunurilor, tara în
care se produce prejudiciul trebuie să fie tara în care s-au produs vătămarea şi
respectiv daunele asupra bunurilor. Norma generală, în sensul regulamentului, este
lex loci damni, prevăzută la articolul 4 alineatul (1). In alineatul (2) s-a prevăzut o
exceptie de la acest principiu general, care creează o legătură particulară în cazul în
care părtile îşi au reşedinta obişnuită în aceeaşi tară, iar in alineatul (3) s-a prevazut o
„clauză derogatorie” de la dispozitiile articolului 4 alineatele (1) şi (2), atunci când
reiese clar, din toate circumstantele cauzei, că fapta ilicită are în mod evident legături
mai strânse cu o altă tară. O legătură vădit mai strânsă cu o altă tară se poate întemeia,
în special, pe o relatie preexistentă între părti, ca de pildă un contract, care este în
strânsă legătură cu respectiva faptă ilicită.
1
D. A. Sitaru, op. cit., p. 309
154
B.Referitor la norma de conflict de legi în materie de răspundere pentru
produse defectuoase, in preambulul regulamentului se arata ca ar trebui să
îndeplinească obiectivele de împărtire echitabilă a riscurilor inerente unei societăti
moderne de înaltă tehnologie, de protejare a sănătătii consumatorilor, de stimulare a
inovatiilor, de asigurare a unei concurente loiale şi de facilitare a comertului. Crearea
unui sistem de factori interconectati „în cascadă” reprezintă, alături de clauza
previzibilitătii, o solutie echilibrată cu privire la aceste obiective. Primul element de
luat în considerare este legislatia tării în care persoana care a suferit prejudiciul şi-a
avut reşedinta obişnuită în momentul producerii prejudiciului, în conditiile în care
produsul a fost comercializat în tara respectivă (art.5 alin.1, lit.a). Celelalte elemente
ale cascadei apar dacă produsul nu a fost comercializat în tara respectivă, fără a se
aduce atingere articolului 4 alineatul (2) şi independent de posibilitatea unei legături
evident mai strânse cu o altă tară. Norma specială prevăzută la articolul 5 nu
reprezintă o exceptie de la norma generală prevăzută la articolul 4 alineatul (1), ci mai
degrabă o clarificare a acesteia. Reamintesc ca potrivit legii romane de drept
international privat, în situaţia pretenţiilor de reparaţie urmare a unui defect al
produsului sau alte daune aduse consumatorului, acestea sunt supuse la alegere, legii
domiciliului său de reşedinţă sau a statului de origine al producătorului, afară numai
dacă fabricantul, producătorul sau furnizorul face dovada că produsul a fost pus în
circulaţie pe piaţa acelui stat fără consimţământul său (art. 114, din Legea nr.
105/1992).
C.În materie de concurentă neloială, norma de conflict de legi trebuie să
protejeze concurentii, consumatorii şi publicul larg şi să garanteze o functionare
corectă a economiei de piată. Legătura cu legislatia tării în care sunt sau pot fi
afectate relatiile concurentiale sau interesele colective ale consumatorilor permite, în
155
neloială afectează exclusiv interesele unui anumit concurent, se aplică dispozițiile
întemeieze cererea pe legea instanței sesizate,cu condiția ca piața din respectivul stat
membru. În cazul în care piața este sau poate fi afectată în mai multe țări, iar
reclamantul cheamă în justiție în fața acelei instanțe mai mulți pârâți, în conformitate
156
numai pe legea respectivei instanțe dacă restrângerea concurenței pe care se
temeiul art. 14, potrivit caruia părțile au posibilitatea de a alege, de comun acord,
157
Ramintesc ca in legea roma de drept international privat răspunderea pentru
acte de concurenţă neloială sau de limitare a liberei concurenţe, este supusă legii
statului pe a cărui piaţă s-a produs rezultatul dăunător sau legii statului de sediu al
făptuitorului, sau legea contractului dintre părţi, dacă actul de concurenţă neloială a
fost săvârşit şi a adus prejudicii raporturilor dintre ele (art. 117-118 din Legea nr.
105/1992). Şi în acest caz instanţele din România pot acorda despăgubiri întemeiate
pe o lege străină numai în limitele stabilite de legea română pentru prejudicii
corespunzătoare sau echivalente.
D.Cu privire la prejudiciile aduse mediului, articolul 174 din tratat, care
stipulează că trebuie să existe un nivel ridicat de protectie, conform principiului
precautiei şi principiului actiunii preventive, principiului prioritătii actiunilor
corective la sursă şi principiului poluatorul plăteşte, justifică pe deplin folosirea
principiului discriminării în favoarea persoanei care a suferit prejudiciul. Prin
notiunea de „daună adusă mediului” se înteleage schimbarea negativă a unei resurse
naturale, cum ar fi apa, aerul sau solul, deteriorarea unei functii îndeplinite de acea
resursă în beneficiul unei alte resurse naturale sau al publicului, sau deteriorarea
decurg din prejudicii aduse mediului sau din prejudicii suferite de persoane sau
bunuri, ca urmare a unor prejudicii aduse mediului, este legea stabilită în
158
legea țării în care a avut loc faptul cauzator de prejudiciu (art.7).
intelectuală unitar la nivel comunitar, legea aplicabilă este legea țării în care s-a
159
lucrător sau angajator, sau din răspunderea organizațiilor care reprezintă interesele
profesionale ale acestora, pentru prejudicii cauzate printr-o acțiune sindicală, în curs
de desfăşurare sau terminată, este legea țării în care va fi sau a fost întreprinsă
G.In fine, sunt elaborate norme speciale pentru situatiile în care prejudiciul
rezultă dintr-un act care nu constituie o faptă ilicită, ca de exemplu îmbogătirea fără
justă cauză, negotiorum gestio (gestiunea de afaceri) şi culpa in contrahendo.
fără justă cauză, inclusiv plata nedatorată, se referă la un raport existent între părți,
precum cel rezultat dintr-un contract sau dintr-o faptă ilicită, raport strâns legat de
160
respectiva îmbogățire fără justă cauză, acesta este reglementat de legea care
reglementează raportul vizat. Dacă legea aplicabilă nu poate fi stabilită astfel, iar
cauzator al îmbogățirii fără justă cauză, se aplică legea respectivei țări. Dacă legea
aplicabilă nu poate fi stabilită în temeiul alineatului (1) sau (2), legea aplicabilă este
legea țării în care s-a produs îmbogățirea fără justă cauză. În cazul în care reiese clar,
îmbogățirea fără justă cauză are în mod vădit mai multă legătură cu o altă țară decât
161
cea menționată în alineatele (1), (2) şi (3), se aplică legea acelei alte țări.
afaceri se referă la un raport existent între părți, cum ar fi cel rezultat dintr-un
contract sau dintr-o faptă ilicită, raport strâns legat de respectiva obligație
alineatului (1), iar părțile îşi au reşedința obişnuită în aceeaşi țară în momentul
162
producerii actului sau faptului cauzator de prejudicii, se aplică legea respectivei țări.
Dacă legea aplicabilă nu poate fi stabilită în temeiul alineatului (1) sau (2), legea
aplicabilă este legea țării în care are loc gestiunea de afaceri. În cazul în care reiese
decurge din gestiunea de afaceri are în mod vădit mai multă legătură cu o altă țară
decât cea menționată în alineatele (1), (2) şi (3), se aplică legea acelei alte țări.
163
aplicabilă obligațiilor necontractuale care decurg din înțelegerile la care se ajunge
înainte de semnarea unui contract, indiferent dacă respectivul contract a fost efectiv
semnat sau nu, este legea aplicabilă contractului în cauză sau legea care ar fi fost
aplicabilă contractului dacă acesta ar fi fost încheiat. Dacă legea aplicabilă nu poate fi
stabilită în temeiul alineatului (1), atunci legea aplicabilă este: legea statului în care s-
respectivuluifapt; sau, în cazul în care părțile îşi au reşedința obişnuită în aceeaşi țară
sau, în cazul în care reiese clar, din toate circumstanțele referitoare la caz, că
164
obligația necontractuală rezultată din înțelegerile la care se ajunge înainte de
semnarea unui contract are în mod vădit mai multă legătură cu o altă țară decât cea
solicitate;
165
d) în limitele competenței conferite instanței prin codul său de procedură,
măsurile asigurătorii pe care le poate adopta o instanță pentru a preveni sau înceta
dispoziții din legea oricărei țări menționate în prezentul regulament poate fi refuzată
166
numai dacă o astfel de aplicareeste vădit incompatibilă cu ordinea publică a instanței
Excluderea retrimiterii
exclusa retrimiterea.
TEST DE AUTOEVALUARE
167
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
I. Tratate şi monografii:
168
II. Legi.
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
169
6. Locul incheierii contractului are prioritate fata de locul executarii?
a) da
b) nu
c) nu se stie
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
170
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Sectiunea III
1. Cuprins
2. Obiectiv general
3. Obiective operaţionale
4. Timpul necesar studierii capitolului
5. Dezvoltarea temei
6. Bibliografie selectivă
7. Temă de reflecţie
8. Teste
9. Răspunsuri şi comentarii la teste
Cuprins:
Norme conflictuale privind bunurile
Norme conflictuale privind proprietatea intelectuala si industriala
171
Norme conflcituale in domeniul falimentului international
Norme conflictuale privind securitatea sociala
= 2 ore i 30 minute
CAPITOLUL VI
NORME CONFLICTUALE PE MATERII
Sectiunea III
172
exercitarea directă a atributelor asupra lucrului ori posibilitatea creditorului de a
pretinde ceva debitorului.
Drepturile reale sunt asimilate bunurilor, iar drepturile de creanţă pot fi şi ele
asimilate bunurilor prin faptul că au valoare economică.
Obligaţia propter rem, fiind o categorie intermediară între drepturile de creanţă şi
drepturile reale, este un accesoriu al unui drept real şi urmează regimul juridic al
acestuia.
Obligaţia scriptae in rem este opozabilă terţilor iar creditorul nu poate să-şi obţină
drepturile decât dacă posesorul actual al lucrului nemişcător va fi obligat să respecte
acest drept.
Statutul real, format din drepturile reale asupra bunurilor privite individual sau ca
universalitate, este guvernat de legea locului situării bunului, lex rei sitae sau lex
situs.
Posesia, dreptul de proprietate şi celelalte drepturi reale asupra bunurilor,
inclusiv cele referitoare la garanţiile reale sunt guvernate de legea locului unde se
află, afară dacă nu se stabileşte altfel prin dispoziţii speciale.
Potrivit art.2617 Cod civil, constituirea, transmiterea sau stingerea drepturilor
reale asupra unui bun care şi-a schimbat aşezarea sunt cârmuite de legea locului unde
acesta se afla în momentul când s-a produs faptul juridic care a generat, a modificat
sau a stins dreptul respectiv.
Conform art.2618 Cod civil, bunul aflat în curs de transport este supus legii
statului de unde a fost expediat, afară numai dacă:
a) părţile interesate au ales, prin acordul lor, o altă lege, care devine astfel
aplicabilă;
b) bunul este depozitat într-un antrepozit sau pus sub sechestru în temeiul
unor măsuri asigurătorii sau ca urmare a unei vânzări silite, în aceste cazuri fiind
aplicabilă, pe perioada depozitului sau sechestrului, legea locului unde a fost reaşezat
temporar;
c) bunul face parte dintre cele personale ale unui pasager, fiind în acest caz
supus legii sale naţionale.
In fine, potrivit art.2619, condiţiile şi efectele care decurg din rezerva
dreptului de proprietate referitor la un bun destinat exportului sunt cârmuite, dacă
părţile nu au convenit altfel, de legea statului exportator.
Cat priveste mijloacele de transport, art.2620 Cod civil stabileste ca
constituirea, transmiterea sau stingerea drepturilor reale asupra unui mijloc de
transport sunt supuse:
173
a) legii pavilionului pe care îl arborează nava sau legii statului de
înmatriculare a aeronavei;
b) legii aplicabile statutului organic al întreprinderii de transport pentru
vehiculele feroviare şi rutiere din patrimoniul ei.
Legea menţionată la alin. (1) se aplică deopotrivă:
a) bunurilor aflate în mod durabil la bord, formându-i dotarea tehnică;
b) creanţelor care au ca obiect cheltuielile efectuate pentru asistenţa tehnică,
întreţinerea, repararea sau renovarea mijlocului de transport.
Legea pavilionului navei sau statului de înmatriculare a aeronavei cârmuieşte
îndeosebi:
a) puterile, competenţele şi obligaţiile comandantului navei sau aeronavei;
b) contractul de angajare a personalului navigant, dacă părţile nu au ales o altă
lege;
c) răspunderea armatorului navei sau întreprinderii de transport aerian pentru
faptele şi actele comandantului şi echipajului;
d) drepturile reale şi de garanţie asupra navei sau aeronavei, precum şi
formele de publicitate privitoare la actele prin care se constituie, se transmit şi se
sting asemenea drepturi.
Titlurile de valoare
Potrivit art.2622 Cod civi, emiterea de acţiuni sau obligaţiuni, nominative sau
la purtător, este supusă legii aplicabile statutului organic al persoanei juridice
emitente.Condiţiile şi efectele transmiterii unui titlu de valoare dintre cele menţionate
la alin. (1) sunt supuse:a) legii aplicabile statutului organic al persoanei juridice
emitente, cât priveşte titlul nominativ;b) legii locului de plată a titlului la ordin;c)
legii locului unde se află titlul la purtător în momentul transmiterii, în raporturile
dintre posesorii succesivi, precum şi dintre aceştia şi terţele persoane.
Legea aplicabila titlului reprezentativ al marfii
Conform art.2623 Cod civil, legea menţionată expres în cuprinsul unui titlu de
valoare stabileşte dacă acesta întruneşte condiţiile spre a fi un titlu reprezentativ al
mărfii pe care o specifică. În lipsa unei asemenea precizări, natura titlului se
determină potrivit legii statului în care îşi are sediul întreprinderea emitentă. Dacă
titlul reprezintă marfa, legea care i se aplică, în calitatea sa de bun mobil, potrivit alin.
(1), cârmuieşte drepturile reale referitoare la marfa pe care o specifică.
Bunurile ,incorporale
Potrivit art.2624 Cod civil, naşterea, conţinutul şi stingerea drepturilor de
autor asupra unei opere de creaţie intelectuală sunt supuse legii statului unde aceasta a
fost pentru întâia oară adusă la cunoştinţa publicului prin publicare, reprezentare,
expunere, difuzare sau în alt mod adecvat. Operele de creaţie intelectuală nedivulgate
sunt supuse legii naţionale a autorului.
Pentru dreptul de proprietate industrială, conform art.2625 Cod civil, naşterea,
conţinutul şi stingerea dreptului de proprietate industrială sunt supuse legii statului
unde s-a efectuat depozitul ori înregistrarea sau unde s-a depus cererea de depozit ori
de înregistrare.
174
Lex rei sitae reglementează următoarele aspecte:
Bunurile asupra cărora se pot exercita drepturile reale şi clasificarea lor
Lex rei sitae
Interesează clasificarea bunurilor în mobile şi imobile, corporale incorporale,
fungibile nefungibile, etc., precum şi categoriile de bunuri imobile (împărţirea
bunurilor imobile în: imobile prin natura lor, prin destinaţie, prin obiectul la care se
referă), cât şi categoriile de bunuri mobile (clasificarea bunurilor mobile în bunuri
mobile prin natura lor, prin determinarea legii, prin anticipaţie);
Drepturile reale existente asupra bunurilor şi calificarea lor; importanţă în
acest domeniu are clasificarea drepturilor reale în drepturi principale şi drepturi
secundare;
Modurile şi condiţiile de constituire, transmitere şi stingere a drepturilor
reale. Adică ocupaţiunea, accesiunea, uzucapiunea, înscrierea în cartea funciară,
prescripţia, de asemenea, şi modurile de încetare a drepturilor reale sunt supuse legii
locului situării bunului. Numai ca excepţie, dacă bunul a fost strămutat de pe teritoriul
unui stat pe al altui stat, se aplică legea ultimului stat pentru uzucapiune. Dacă
drepturile se transmit prin contract sau testament, acestea, sunt supuse legii locului
situării bunului, sau altor legi, după cum este vorba de aspectele privind drepturile
reale ori de altă natură decât cea reală. Exproprierea, rechiziţia, confiscarea sunt
reglementate tot de lex rei sitae.
Nu sunt supuse lex rei sitae aspectele de altă natură decât cea reală, cum ar fi
capacitatea celui care contractează un bun (lex personalis), condiţiile de formă ale
actului respectiv (locus regit actum), condiţiile de fond şi efectele contractului (lex
contractus). Unii autori apreciază că, în realitate, acestea sunt încadrate ca fiind
limitări şi nu excepţii ale regulii lex rei sitae.
Regimul juridic al dreptului de proprietate şi al celorlalte drepturi reale;
Legea locului situării bunului reglementează conţinutul drepturilor reale,
prerogativele pe care le conferă aceste drepturi, care bunuri pot fi obiecte ale
dreptului de proprietate, limitele acestor drepturi, precum şi modalităţile dreptului de
proprietate.
Dreptul de servitute şi dreptul de superficie sunt reglementate de legea locului unde
este situat bunul. În legătură cu uzufructul, în măsura în care acesta este constituit
prin convenţie se poate aplica atât legea contractului cât şi legea situării bunului.
Formele de publicitate privind bunurile, în cazurile stabilite de lege;
175
Potrivit art.2626 Cod civil, formele de publicitate, realizate în orice mod,
referitoare la bunuri sunt supuse legii aplicabile la data şi locul unde se îndeplinesc,
afară numai dacă prin dispoziţii speciale se prevede altfel. Formele de publicitate,
precum şi cele cu efect constitutiv de drepturi referitoare la un bun imobil sunt supuse
legii statului unde acesta se găseşte situat, chiar dacă temeiul juridic al naşterii,
transmiterii, restrângerii sau stingerii dreptului real ori garanţiei reale s-a constituit
prin aplicarea altei legi.
Mijloacele de apărare a drepturilor reale; Acţiunile reale sunt supuse legii
locului situării bunului.
Sarcinile fiscale ale bunurilor ce se găsesc pe teritoriul României sunt supuse
taxelor şi impozitelor prevăzute de legea din România (astfel succesiunile deschise în
ţara noastră în favoarea străinilor sunt reglementate de legea română care prevede şi
cuantumul taxelor succesorale);
Măsurile de urmărire şi executare silită; Organele statului în ce priveşte
actele de urmărire şi de executare silită îşi desfăşoară activitatea numai pe teritoriul
statului şi potrivit legilor statului în cauză.
176
- contractul de angajare a personalului navigant;
- răspunderea armatorului navei sau a întreprinderii de transport aerian pentru
actele şi faptele comandantului şi echipajului;
- drepturile reale, de garanţie asupra navei sau aeronavei precum şi formele de
publicitate cu privire la actele ce se constituie se transmit şi se sting asemenea
drepturi;
- constituirea, transmiterea sau stingerea drepturilor reale asupra navei sau
aeronavei;
- creanţele care au ca obiect cheltuielile repartizate pentru asistenţă tehnică,
întreţinere, repararea sau renovarea navei sau aeronavei;
- bunurile care se găsesc pe o navă sau aeronavă;
- actele şi faptele juridice intervenite la bord;
- salvarea epavelor în marea liberă, contractul de remorcaj, cel de salvare şi
asistenţă, precum şi contractului de închiriere a navei.
177
Este fundamentala pentru statuarea si armonizarea pe plan international a principiilor
de baza ale protectiei industriale in general.
Are urmatoarele caracteristici:
este deschisa accederii in Uniunea a oricarui stat;
este universala – nu este permisa nicio discriminare;
are o durata nedeterminata si neinfluentata de eventuala sa denuntare de catre
un stat membru.
Conventia contine prevederi de fond generale aplicabile proprietatii industriale:
dreptul la tratament national;
dreptul de prioritate;
divizarea cererii.
178
drepturilor de proprietate industriala.
Instituie o serie de garantii: dreptul de informare; masurile de conservare a probelor
sunt incuviintate prin constituirea de catre reclamant a unei garantii adecvate
masurile, procedurile si repararea daunelor trebuie sa fie efective.
Reglementari internationale
Consiliul Uniunii Europene a adoptat Regulamentul nr.1346/2000 privind procedurile
de faliment, intrat in vigoare in 2002, prin care se stabilesc procedurile colective
bazate pe insolvabiliatatea debitorului ( art.1); competenta pentru deschiderea
procedurii de faliment ce revine instantei statului pe al carui teriroriu este situat
centrul intereselor debitorului (art.3).
Competenta internationala
179
Competenta instantelor este stabilita in art.3 din regulament astfel:
Competenta
internationala Instantele din statul membru pe teritoriul caruia se afla centrul intereselor
principale ale unui debitor. În cazul unei societati sau persoane juridice, centrul
intereselor principale este prezumat a fi, pâna la proba contrarie, locul unde se afla
sediul social.
Daca centrul intereselor principale ale unui debitor este situat pe teritoriul
unui stat membru, instantele unui alt stat membru sunt competente sa deschida o
procedura de insolventa împotriva acestui debitor numai daca acesta are un sediu pe
teritoriul acestui din urma stat membru. Efectele acestei proceduri se limiteaza la
bunurile debitorului situate pe teritoriul celui de-al doilea stat membru.
Daca s-a deschis o procedura de insolventa în temeiul alin. (1), orice
procedura de insolventa deschisa ulterior în temeiul alin. (2) este o procedura
secundara. Aceasta din urma trebuie sa fie o procedura de lichidare.
Procedura teritoriala de insolventa mentionata în alin. (2) poate fi deschisa
înaintea deschiderii procedurii principale de insolventa , în temeiul alin. (1), daca:
(a) o procedura de insolventa nu poate fi deschisa în temeiul alin. (1) datorita
conditiilor stabilite prin legea statului membru pe al carui teritoriu se afla centrul
intereselor principale ale debitorului sau
(b) daca deschiderea procedurii teritoriale de insolventa este ceruta de un
creditor care îsi are domiciliul, resedinta obisnuita sau sediul social în statul membru
pe al carui teritoriu se afla sediul respectiv, sau a carui creanta a luat nastere din
exploatarea acelui sediu.
Legea aplicabila procedurii de faliment este cea a statului membru in care s-a
deschis procedura.
Aceasta lege determina conditiile pentru deschiderea, desfasurarea si
închiderea procedurii de insolventa si in mod în special:
(a) debitorii care pot face obiectul procedurii de insolventa în raport cu
calitatea acestora;
(b) bunurile care formeaza obiectul desistarii si regimul aplicabil bunurilor
dobândite de debitor ulterior deschiderii procedurii de insolventa;
(c) atributiile debitorului si ale lichidatorului;
(d) conditiile de opozabilitate a compensarii;
180
(e) efectele procedurii de insolventa asupra contractelor în derulare la care
debitorul este parte;
(f) efectele procedurii de insolventa asupra actiunilor individuale intentate de
creditori, cu exceptia proceselor în curs de solutionare;
(g) creantele care urmeaza sa fie înregistrate la pasivul debitorului si regimul
creantelor nascute dupa deschiderea procedurii de insolventa;
(h) normele care reglementeaza înregistrarea, verificarea si admiterea
creantelor;
(i) normele care reglementeaza distribuirea încasarilor rezultate din vânzarea
bunurilor, rangul creantelor si drepturile creditorilor care au obtinut o satisfacere
partiala dupa deschiderea procedurii insolventei în temeiul unui drept real sau ca efect
al unei compensari;
(j) conditiile si efectele închiderii procedurii de insolventa, în special prin
concordat;
(k) drepturile creditorilor dupa închiderea procedurii de insolventa;
(l) cui îi revine sarcina costurilor si cheltuielilor procedurii de insolventa;
(m) normele referitoare la nulitatea, anularea sau inopozabilitatea actelor
prejudiciabile adunarii creditorilor.
181
In cazul procedurii principale, efectele stabilite de legile statului de deschidere
se produc in orice alt stat;
In cazul procedurii secundare, efectele acestei proceduri nu pot fi contestate in
celelalte state.
Limitele recunoasterii
in cazul procedurii secundare recunoscute, nu se impiedica deschiderea unei
proceduri secundare de catre o instanta a unui alt stat pe teritoriul caruia debitorul are
un sediu;
ordinea publica de drept international privat este o limita daca recunoasterea
ar contraveni in mod evident.
Instantele nu sunt tinute sa recunoasca sau sa execute hotararile care ar avea
drept efect limitarea libertatii individuale sau a secretului corespondentei.
Potrivit art. 150 din Legea nr.105/1992, instantele romane sunt competente sa judece
falimente sau orice alta procedura judiciara privind incetarea platilor in cazul unei
societati comerciale straine cu sediul in Romania.
Fiind insuficient reglementata procedura insolventei este prevazuta speial in Legea
nr.637/2002 cu privire la reglementarea raporturilor de drept international privind
domeniul insolventei, iar ulterior a fost adoptata Legea nr. 187/2003 privind
competenta de jurisdictie, recunoasterea si executarea in Romania a hotararilor in
materie civila si comerciala pronuntate in statele membre ale Uniunii Europene.
Normele substantiale privind procedura insolventei se afla in Legea nr. 85/2006.
182
-in cazul in care este solicitata asistenta intr-un stat strain in legatura cu o
procedura care se desfasoara potrivit Legii nr.85/2006 privind procedura reorganizarii
judiciare si a falimentului, republicata, cu modificarile si completarile ulterioare;
-in cazul in care creditorii sau alte persoane interesate dintr-un stat strain sunt
interesate sa solicite deschidera in Romania a procedurii prevazute de Legea nr.
85/2006 sau sa participe in cadrul unei proceduri deschise.
183
In acest sens este prevazuta cooperarea cu instantele straine pentru comunicarea de
informatii, coordonarea administrarii si supravegherii bunurilor si activitatilor
debitorului, coordonarea procedurilor concomitente s.a.
184
aceasta; de asemenea, va putea considera ca documentele furnizare sunt veridice,
chiar nelegalizate.
-a. procedura straina reprezinta acea procedura prev. de art.3 lit.a), adica este
o procedura colectiva, judiciara sau administrativa, care se desfasoara in conformitate
cu legislatia in mterie de insolventa a unui stat strain, inclusiv procedura provizori in
care bunurile si activitatea debitorului sunt supiuse controlului sau supravegherii unei
instante straine, in scopul reorganizarii sau lichidarii activitatii debitorului;
-b. reprezentantul strain care solicita recunoasterea este acea persoana sau
autoritate autorizata in cadrul procedurii starine;
185
-suspendarea actelor, a operatiunilor si a oricaror alte masuri de executare
individuala asupra bunurilor debitorului;
186
lichidatorul judiciar, sau de a interveni in cadrul oricarei cereri, in conditiile Legii
nr.64/1995. Daca este o procedura straina secundara, instanta se va asigura ca cererile
de anulare privesc bunuri care potrivit legii romane sunt susceptibile a fi administrate
in procedura straina secundara (art.24).
Proceduri concomitente
In cazul in care o procedura straina si procedura prevazuta de Legea nr. 85/2006 se
Proceduri
concomitente
desfasoara concomitent cu privire la acelasi debitor, instanta romana va intreprinde
masurile de cooperare prev. de art.26-28 si potrivit art.30, va proceda astfel:
A.atunci cand cererea de recunoastere a procedurii straine este formula
ulterior deschiderii procedurii prev. de Legea nr. 85/2006:
187
Daca exista mai multe proceduri straine vizand acelasi debitor, instanta va
intreprinde masurile de cooperare si va proceda potrivit art.31, astfel:
188
Raporturile juridice de asigurari sociale sunt reglementate de state dar exista
reglementari la nivel comunitar, pre cum si reglementari bilaterale.
Pe plan intern functioneaza Legea nr.19/2000 privind sistemul public de pensii si alte
drepturi sociale, care contin reguli cu privire la :
recunoasterea dreptului de a beneficia de prestatiile acordate in sistemul
public, indiferent de cetatenia acestora;
stagiul de cotizare este format din perioadele in care persoanele au platit
contributii de asigurari sociale in sistemul public din Romania, precum si in alte tari,
in conditiile stabilite prin acorduri sau conventii internationale la care Romania este
parte;
drepturile de asigurari sociale cuvenite in sistemul public din Romania,
precum si prestatiile aferente acestor dreptur, se pot transfera in tarile in care
asiguratii isi stabilesc domiciliul sau resedinta;
C.N.P.A.S aplica prevederile conventiilor internationale de asigurari sociale la care
Romania este parte.
La nivel comunitar au fost adoptate:
Regulamentul nr.883/2004 privind cooperarea sistemelor de securitate sociala;
Regulamentul nr. 1408/71/CEE cu privire la coordonarea sistemelor de
securitate sociala pentru persoanele angajate, lucratorii independenti si memmbrii
familiilor acestora care se deplaseaza in Comunitatea Europeana;
Redulamentul nr.574/72/CEE cu privire la procedurile de implementare a
Regulamentului nr. 1408/71/CEE .
Aceste regulamente au adoptat principiul conform caruia statele membre vor
putea reglementa protectia sociala prin acorduri bilaterale incheiate cu respectarea
principiilor comunitare.
Conventia dintre Romania si Spania in domeniul securitatii sociale, a fost
incheiata la Madrid in ian. 2006, fiind ratificata prin Legea nr. 408/2006.
Este statuat principiul egalitatii de tratament prin regula reciprocitatii, astfel ca
cetatenii unuia dintre statele semnatare ce lucreaza pe teritoriul celuilalt beneficiaza
de egalitate de tratament cu cetatenii statului unde isi desfasoara activitatea, in
privinta drepturilor de securitate sociala, beneficiind de:
dreptul la asistenta sociala
189
dreptul la prestatii in caz de incapacitate permanenta, batranete si urmasi
dreptul de ajutor de deces
ajutorul de somaj
prestatiile in caz de accident dee munca sau boala profesionala
TEST DE AUTOEVALUARE
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
190
I. Tratate şi monografii:
II. Legi.
191
TEMĂ DE REFLECŢIE
MODELE DE ÎNTREBĂRI
1. Aplicarea legii locului unde este situat bunul asigura realizarea principiului:
a) teritorialitatii
b) generalitatii
c) sigurantei
192
b) legii statului unde isi are sediul firma supusa acestei proceduri
c) legii statului de executare
RĂSPUNSURI LA ÎNTREBĂRI
i
CJCE, 6 oct.1976, Tessili, D.1977, p.616
193