Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DUMITRU MAZILU
2016
1
CUPRINS
INTRODUCERE
Unitatea de învăţare 1
Noțiunea și obiectul Dreptului Comerţului Internaţional
1.1. Introducere
1.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
1.3. Conţinutul unităţii de învăţare
1.3.1. Noțiunea trebuie să includă realitatea comerțului internațional
1.3.2. Drept material și drept procesual
1.3.3. Metoda de reglementare
1.3.4. Definiție
1.4. Îndrumător pentru autoverificare
Unitatea de învăţare 2
Obiectul Dreptului Comerţului Internaţional
2.1. Introducere
2.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
2.3. Conţinutul unităţii de învăţare
1.3.1. Caracterul patrimonial
1.3.2. Caracterul comercial
1.3.3. Caracterul internațional
2.4. Îndrumător pentru autoverificare
Unitatea de învăţare 3
Principiile Dreptului Comerţului Internaţional
3.1. Introducere
3.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
3.3. Conţinutul unităţii de învăţare
1.3.1. Noțiunea principiilor Dreptului Comerțului Internațional
3.3.2. Principiile Dreptului Comerțului Internațional
1. Principiul libertății comerțului
a. „Nu de restricții“, ci „de încurajări și stimulări“ în comerț „avem trebuință“
b. „Privilegiile exclusive trebuie eliminate“
c. Libertatea de a revinde pentru a câștiga
d. Politica monopolistă contravine principiului libertății comerțului
e. Necesitatea unui control prin mijloace financiar-bancare
2. Principiul concurenței loiale
a. Competiția pe piață
2
b. Domeniul concurenței comerciale internaționale
c. Garanție a dezvoltării comerțului internațional
d. Rolul concurenței în fixarea unui preț just al mărfurilor
e. Concurența neloială
3. PrincipiuI egalității juridice a părțiIor
a. Voința părților
b. De jure gestionis
c. Principiu și metodă de reglementare
4. Principiul libertății convențiilor
a. „Convențiile legal făcute au putere de lege“
b. Concepția subiectivă și concepția obiectivă
c. Lex voluntatis
5. Principiul bunei-credințe
a. „Convențiile trebuie executate cu bună-credință“
b. Se poate exercita concurența pentru profit cu bună-credință?
c. Răspunderea pentru reaua-credință
3.4. Îndrumător pentru autoverificare
Unitatea de învăţare 4
Premisele raportului juridic de comerț internațional
4.1. Introducere
4.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare – timp alocat
4.3. Conţinutul unităţii de învăţare
4.3.1. Norma juridică de comerț internațional
4.3.2. Participanții la raporturile comerciale internaționale
4.3.3. Existența unor împrejurări care produc efecte juridice prin realizarea
lor
4.4. Îndrumător pentru autoverificare
Unitatea de învăţare 5
Caracteristicile raportului juridic de comerț internațional
5.1. Introducere
5.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
5.3. Conţinutul unităţii de învăţare
5.3.1. Raportul juridic de comerț internațional este un raport volițional
5.3.2. Raportul juridic de comerț internațional este un raport valoric, urmărind
obținerea unor beneficii
5.3.3. Raportul juridic de comerț internațional conține un element de extraneitate
5.4. Îndrumător pentru autoverificare
3
Unitatea de învăţare 6
Falimentul
6.1. Introducere
6.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare – timp alocat
6.3. Conţinutul unităţii de învăţare
6.3.1. Primele reglementări. Noțiune. Elemente definitorii
a. Primele reglementări
b. Falimentul în dreptul românesc
c. Noțiune. Elemente definitorii
6.3.2. Declararea falimentului
6.3.3. Procedura falimentului
6.3.4. Efectele declarării falimentului
a. Efectele nepatrimoniale
b. Efectele patrimoniale
6.3.5. Administrarea falimentului
a. Judecătorul sindic
b. Masa credală
c. Administratorul
d. Lichidatorul
6.3. 6. Moratoriul
6.3.7. Concordatul
6.3.8. Înlăturarea efectelor falimentului. Reabilitarea
6.4. Îndrumător pentru autoverificare
4
INTRODUCERE
Obiectivele cursului
Competenţe conferite
Structura cursului
6
Unitatea de învăţare 1. Noțiunea și Obiectul Dreptului Comerțului Internațional
(2 ore)
Unitatea de învăţare 2. Obiectul Dreptului Comerțului Internațional (2 ore)
Unitatea de învăţare 3. Principiile Dreptului Comerţului Internaţional (10 ore)
Unitatea de învăţare 4. Premisele raportului juridic de comerț internațional (2
ore)
Unitatea de învăţare 5. Caracteristicile raportului juridic de comerț internațional
(2 ore)
Unitatea de învăţare 6. Falimentul (6 ore)
Bibliografie
1.Dumitru Mazilu, Tratat de Dreptul Comerţului Internaţional. Partea generală şi
Partea Specială, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2011.
2.Dumitru Mazilu, Daniel-Mihail Şandru, Practică jurisdicţională şi arbitrală de
Comerţ Internaţional, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002.
3.Dumitru Mazilu, Daniel-Mihail Şandru, Reglementări privind Comerţul
Internaţional, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002.
4.Dumitru Mazilu, Organizaţia Mondială a Comerţului – între obiectivele
programatice şi contestaţia publică, „Revista de Drept Comercial”, Nr.2/2000.
5.Revista de Drept Comercial, Ed. Lumina Lex, București (anii 2000-2013).
Metoda de evaluare:
Examenul final se susţine sub formă scrisă, subiecte în extenso, ţinându-se cont de
participarea la activităţile tutoriale şi rezultatul la temele de control ale studentului.
7
Unitatea de învăţare 1
Noțiunea și obiectul Dreptului Comerţului Internaţional
1.1. Introducere
1.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
1.3. Conţinutul unităţii de învăţare
1.3.1. Noțiunea trebuie să includă realitatea comerțului internațional
1.3.2. Drept material și drept procesual
1.3.3. Metoda de reglementare
1.3.4. Definiție
1.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
Noțiunea și Obiectul
Dreptului Comerțului Internațional
1
Maurice Travers, Le droit commercial international, Paris, 1932-1939. Această lucrare monumentală în 5
volume, examinează ansamblul normelor de drept comercial în al patrulea deceniu al secolului nostru.
2
Pierre Arminjon, Précis du droit international privé commercial, Dalloz, Paris, 1948.
3
Rezoluția nr. 2205 (XXI) din 17 decembrie 1966 privind înființarea Comisiei Națiunilor Unite pentru Drept
Comercial Internațional - UNCITRAL.
4
Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 18.
5
Ioan Macovei, Dreptul comerțului internațional, Editura Junimea, Iași, 1980, pag. 12.
6
Ibidem.
9
drept conflictual în materie, inevitabil și util, dar insuficient
pentru a cuprinde toate sau măcar cele mai importante
instituții ale comerțului internațional“7.
7
Ibidem. A se vedea și Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 18.
8
Yvon Loussouran, Jean Denis Bredin, Droit du commerce international, Sirey, Paris, 1969, pag. 3 și urm.
9
Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 17.
10
Ibidem.
11
Yvon Loussouran, Jean Denis Bredin, op. cit., pag. 4.
12
Ioan Macovei, op. cit., pag. 12.
13
Dragoș-Alexandru Sitaru, Dreptul comerțului internațional - Tratat, vol. I, Editura Actami, București,
1996, pag. 79.
14
Ibidem.
10
juridică pluridisciplinară sau interdisciplinară. În
conținutul ei se regăsesc norme care aparțin dreptului
comercial, dreptului civil și dreptului procesual civil.
b. Normele care reglementează domeniul complex al
contractelor din comerțul internațional sunt norme de drept
material.
Normele care reglementează modalitățile de
soluționare a diferendelor, deci cele privind arbitrajul din
comerțul internațional sunt norme de drept procesual.
c. În concepția profesorului Dragoș-Alexandru Sitaru
normele conflictuale din domeniul comerțului internațional
„deși interesează dreptul comerțului internațional - deoarece
circumstanțiază sfera de aplicare a normelor sale materiale,
cuprinse în diferite sisteme de drept - nu intră în conținutul
dreptului comerțului internațional care, în esență, este un
drept material“15. În optica multor autori, între care profesorii
Tudor R. Popescu, Brândușa Ștefănescu, Ion Rucăreanu,
Octavian Căpățînă, Victor Babiuc, dreptul comerțului
internațional apare ca un drept material și conflictual, în
același timp.
15
Ibidem.
16
În cazul raporturilor financiar-valutare, vamale etc., care privesc realizarea politicii sale comerciale, statul
acționează ca putere suverană - de jure imperii.
17
Dragoș-Alexandru Sitaru, Poziția de egalitate juridică a părților. Metoda de reglementare a dreptului
comerțului internațional, în op. cit., pag. 82.
18
P. Pătrășcanu, Ovid Sachelarie, Noțiunea actului și faptului de comerț în lumina legislației românești,
în „Instituții de Drept Comercial Internațional“, Editura Academiei, vol. I, București, 1973, pag. 129.
11
§4. Definiție
19
Tudor R. Popescu, Dreptul comerțului internațional, Universitatea București, 1975, pag.15.
20
Octavian Căpățînă, Brândușa Ștefănescu, Tratat de drept al comerțului internațional, vol. I, Partea
generală, Editura Academiei, București, 1985, pag. 22.
21
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, Dreptul comerțului internațional, vol. I, Partea generală, Editura
Lumina Lex, București, 1997, pag. 13.
22
Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit., pag. 79.
23
AI. Deteșan, Ion Rucăreanu, Brândușa Ștefănescu, Dreptul comerțului internațional, în „Revista
economică“, 1976, pag. 15; vezi și Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 13. În analiza pe care o
efectuează Mircea N. Costin și Sergiu Deleanu ajung la concluzia că „nu se poate afirma că dreptul comerțului
internațional este, în sensul propriu al cuvântului, o componentă intrinsecă a sistemului juridic național; el este
doar un element conex al acestuia, atașat lui prin forța irezistibilă a relațiilor vieții din care își trage originea“
(ibidem).
12
2. Normele dreptului comerțului internațional
reglementează atât relațiile comerciale internaționale, cât și
relațiile de cooperare economică și tehnico-științifică
internaționale24;
3. Normele dreptului comerțului internațional sunt atât
norme de drept material, cât și norme de drept procesual,
vizând arbitrajul din comerțul internațional25.
Teste de evaluare
24
Octavian Căpățînă, Brândușa Ștefănescu, op. cit., pag. 22.
25
UNCITRAL Arbitration Rules, United Nations, New York, 1977; Rules of International Arbitration,
Court of International Commercial Arbitration attached to the Chamber of Commerce and Industry of Romania.
13
2. Potrivit Convenţiei de la Viena (1980) privind vânzarea internaţionalã de mãrfuri, se
considerã a fi internaţional contractul de vânzare-cumpãrare dacă:
a) marfa este vândută pe teritoriul unui alt stat;
b) marfa tranzitează frontiera;
c) marfa este vândută printr-un intermediar străin;
d) vânzãtorul şi cumpãrãtorul îşi au sediul, domiciliul sau reşedinţa pe teritorii statale
diferite.
14
Unitatea de învăţare 2
Obiectul Dreptului Comerţului Internaţional
2.1. Introducere
2.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
2.3. Conţinutul unităţii de învăţare
1.3.1. Caracterul patrimonial
1.3.2. Caracterul comercial
1.3.3. Caracterul internațional
2.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
Din cercetarea efectuată putem înțelege cu ușurință
care este obiectul dreptului comerțului internațional. De altfel,
obiectul rezultă și din definiția dată acestei discipline. Astfel,
obiectul dreptului comerțului internațional îl constituie
raporturile juridice patrimoniale, care au caracter de
comercialitate și internaționalitate.
15
Timpul alocat unităţii de învățare:
26
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 13-14.
16
pot fi: a. forma numelui comercial, adică firma; b. emblema;
c. sediul comercial.
Prin reglementări exprese, încălcarea acestor drepturi
este apărată printr-o acțiune patrimonială, putând să îmbrace:
1. forma acțiunii în contrafacere de concurență neloială sau 2.
forma acțiunii în daune27.
27
Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit., pag. 83; pentru o analiză amplă și documentată a se vedea Yolanda
Eminescu, Concurența neleală. Drept român și comparat, Editura Lumina Lex, București, 1993, pag. 24 și
urm.
28
Romul Petru Vonica, Drept comercial, vol. I, Editura Victor, București, 1997, pag. 16.
29
„Fie în natură, fie după ce vor fi lucrate sau puse în lucru, ori numai spre a se închiria; asemenea și
cumpărarea, spre a se revinde, de obligațiuni ale statului sau alte titluri de credit circulând în comerț“ (alin. 1, art.
3, Despre faptele de comerț, în „Codul comercial“, Regia Autonomă „Monitorul Oficial“, București, 1998).
Profesorul Ioan Macovei atrage atenția asupra faptului că operațiunea calificării actelor și faptelor de comerț „se
face după dreptul intern al fiecărui stat“ (Ioan Macovei, op. cit., pag. 5).
30
Alin. 2, art. 3, Codul comercial, loc. cit.
31
Ibidem, alin. 3, art. 3.
32
Ibidem, alin. 4, art. 3.
33
Ibidem, alin. 5, art. 3.
17
este comercial „numai pentru una din părți, toți contractanții
sunt supuși, încât privește acest act, legii comerciale“34.
Pentru a avea o definire completă a faptelor de comerț
urmează a fi examinate, în continuare, aliniatele 6-20 ale art.
3, precum și articolele 4-5 ale Codului comercial.
Pentru a ști dacă un raport juridic are caracter
comercial în relațiile internaționale trebuie cercetate normele
sistemului de drept național aplicabile - lex causae, potrivit
normelor de drept internațional privat. Astfel, pentru
caracterul civil sau comercial al unui contract se va interoga
lex contractus35.
34
Art. 56 al Codului comercial stipulează, în continuare, că toți contractanții sunt supuși legii comerciale, în
circumstanțele enunțate, „afară de dispozițiile privitoare la persoana chiar a comercianților și de cazurile în care
legea ar dispune altfel“.
35
Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 14. Profesorul Tudor Popescu precizează că, în general, în privința
determinării caracterului comercial al unui act juridic sau fapt juridic există „două concepții: una subiectivă și
alta obiectivă, iar unele sisteme de drept utilizează în acest scop criterii ce țin de ambele concepții“ (ibidem,
subl, ns.).
36
Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 14.
37
Ibidem. A se vedea și Legea uniformă asupra vânzării internaționale de bunuri mobile corporale din 1
iulie 1964.
38
Raportul juridic astfel creat are un element de extraneitate, făcând parte din raporturile de drept
internațional privat.
18
definirea caracterului internațional al raporturilor juridice
care constituie obiectul dreptului comerțului international - 1.
un criteriu subiectiv, în sensul ca părțile, persoane fizice sau
juridice, să aibă domiciliul sau sediul în state diferite; 2. un
criteriu obiectiv, în sensul că marfa, lucrarea, serviciul, în
general, bunul care face obiectul raportului juridic să se afle
în tranzit internațional, ceea ce presupune ca în procesul
derulării raportului juridic, bunul să treacă cel puțin o
frontieră39.
Așa, de pildă, Convenția asupra prescripției în materie
de vânzare internațională de mărfuri stipulează că „un
contract de vânzare de bunuri mobile corporale este
considerat ca având un caracter internațional dacă, în
momentul încheierii contractului, vânzătorul și cumpărătorul
își au sediul în state diferite; dacă o parte nu are sediu, se va
avea în vedere reședința sa obișnuită“40. Naționalitatea
părților contractante nu este luată în considerare41.
În Legea nr. 35 din 1991 se stipulează în mod expres
că prin investitori străini „se înțeleg persoanele fizice sau
juridice cu domiciliul sau, după caz, cu sediul în
străinătate“42.
Criteriul obiectiv, în sensul ca bunul care face
obiectul raportului juridic să se afle în tranzit internațional
este stipulat, de regulă, în convențiile internaționale din
domeniul transporturilor43.
În literatura de specialitate s-a arătat că cele două
criterii sunt, în principiu, alternative44, fiind suficient numai
unul dintre ele pentru a constata existența caracterului
39
Vezi Convenția Națiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internațională de mărfuri, încheiată
la Viena în aprilie 1980; Convenția asupra prescripției în materie de vânzare internațională de mărfuri,
încheiată la New York în 1974; vezi și Legea nr. 35 din 1991.
40
Art. 2, Convenția asupra prescripției în materie de vânzare internațională de mărfuri încheiată la New
York în anul 1974.
41
Ibidem. A se vedea pentru o analiză mai amplă și Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 14-15.
42
Art. 4, Legea nr. 35 din 1991. Urmând reglementările internaționale în materie, această lege precizează că
cetățenia sau, după caz, naționalitatea investitorilor este irelevantă (art. 11, Legea nr. 35 din 1991).
43
Vezi art. 1, pct. 1, Convenția privitoare la contractuI de transport internațional de mărfuri pe șosele
din 1956; vezi art. 1, paragraful 1, Regulile uniforme privind contractul de transport feroviar al mărfurilor
din 1980; vezi art. 1, Convenția de la Varșovia de unificare a unor reguli relative la transportul aerian
internațional.
44
Vezi Octavian Căpățînă, Contractele de comerț exterior referitoare la vânzarea de mărfuri în dreptul
internațional privat român, în „Instituții de Drept Comercial Internațional“, Culegere de studii, Editura
Academiei, vol. I, 1973, pag. 238.
19
internațional al raportului juridic respectiv. În practică, foarte
frecvent, cele două criterii sunt întrunite în același timp45.
În afara celor două criterii, Legea nr. 105 din 1992
stipulează reședința pentru persoanele fizice și fondul de
comerț pentru persoanele juridice46. În baza acestor
reglementări, un contract de vânzare-cumpărare poate fi
socotit internațional și în situația în care una din cele două
societăți comerciale își are numai fondul de comerț, nu și
sediul într-un alt stat și, în consecință, contractului îi poate fi
aplicată legea statului pe teritoriul căruia se află fondul de
comerț.
De asemenea, se consideră întrunite cerințele
internaționalității în situațiile în care: 1. încheierea, 2.
modificarea, 3. executarea actului juridic are loc în străinătate
sau 4. dacă prestația caracteristică care face obiectul obligației
se desfășoară în străinătate47.
În literatura de specialitate, comentându-se diferite
situații ce ar putea apare, se apreciază că noțiunea de
internaționalitate „este privită într-un sens larg“, similar, în
principiu, cu cel dat acestei noțiuni în dreptul internațional
privat48.
În opinia profesorului Octavian Căpățînă, care a
dedicat mai multe studii acestui subiect, noțiunea de
străinătate are o accepțiune tehnico-juridică49, iar în analiza
pe care o efectuează profesorul Ioan Macovei „raportul
comercial trebuie să cuprindă elemente de extraneitate de
natură a-l face susceptibil de a fi cârmuit de mai multe
sisteme de drept50. În temeiul Legii uniforme asupra vânzării
internaționale de bunuri corporale, asemenea elemente sunt:
1. sediul părților; 2. mișcarea obiectelor vândute; 3. locul
încheierii contractului; 4. locul predării lucrului vândut51.
45
Octavian Căpățînă, Jurisprudență română de Drept al Comerțului Internațional, în „Revista Română
de Studii Internaționale", nr. 3/1985, pag. 247.
46
Art. 88, Legea nr. 105 din 1992.
47
Vezi Ion Rucăreanu, Actul juridic de comerț exterior, în „Dicționar Juridic de Comerț Exterior“, Editura
Științifică și Enciclopedică, București, 1986, pag. 17.
48
A se vedea analiza detaliată efectuată de profesorul Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit., pag.94-95.
49
Octavian Căpățînă, Regimul juridic al activității de comerț exterior, de cooperare economică și
tehnico-științifică internațională, în „Revista Română de Drept“, nr. 5/1971, pag. 146.
50
Ioan Macovei, op.cit., pag. 9 (subl. ns.).
51
Art. 1, Legea uniformă asupra vânzării internaționale de bunuri mobile corporale, semnată la Haga la
1 iulie 1964.
20
1.4. Îndrumar pentru autoverificare
21
Unitatea de învăţare 3
Principiile Dreptului Comerţului Internaţional
3.1. Introducere
3.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
3.3. Conţinutul unităţii de învăţare
3.3.1. Noțiunea principiilor Dreptului Comerțului Internațional
3.3.2. Principiile Dreptului Comerțului Internațional
1. Principiul libertății comerțului
a. „Nu de restricții“, ci „de încurajări și stimulări“ în comerț „avem trebuință“
b. „Privilegiile exclusive trebuie eliminate“
c. Libertatea de a revinde pentru a câștiga
d. Politica monopolistă contravine principiului libertății comerțului
e. Necesitatea unui control prin mijloace financiar-bancare
2. Principiul concurenței loiale
a. Competiția pe piață
b. Domeniul concurenței comerciale internaționale
c. Garanție a dezvoltării comerțului internațional
d. Rolul concurenței în fixarea unui preț just al mărfurilor
e. Concurența neloială
3. PrincipiuI egalității juridice a părțiIor
a. Voința părților
b. De jure gestionis
c. Principiu și metodă de reglementare
4. Principiul libertății convențiilor
a. „Convențiile legal făcute au putere de lege“
b. Concepția subiectivă și concepția obiectivă
c. Lex voluntatis
5. Principiul bunei-credințe
a. „Convențiile trebuie executate cu bună-credință“
b. Se poate exercita concurența pentru profit cu bună-credință?
c. Răspunderea pentru reaua-credință
3.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
22
1.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de
învăţare
52
La Grande Encyclopédie, Tome 27, Paris, Société Anonyme de la Grande Encyclopedie, Imprimerie de E.
Arrault et Comp.
53
Le Petit Larousse, CEDEX, Paris, 1993, pag. 823.
54
Immanuel Kant, Critica rațiunii pure, Editura Științifică, București, 1969, pag. 630 și urm.
55
Constantin Noica, Jurnal de idei, Humanitas, București, 1990, pag. 44. Un principiu se poate concretiza
într-o „generalizare de fapte experimentale“. În cazul în care generalizarea acoperă o totalitate de fapte
experimentale suntem în prezența unui principiu general. În desfășurarea relațiilor sociale „existența unor
principii directoare se impune ca fiind o necesitate“.
56
Beaudant, Le droit individuel et l'Etat, pag. 48.
57
Eugeniu Speranția, Principii fundamentale de filozofie a dreptului, Cluj, 1936.
58
Ibidem, pag. 8.
24
reflectare a unor cerințe obiective ale evoluției relațiilor
comerciale și de cooperare economică internaționale,
contribuind la statuarea echilibrului necesar între drepturile
unora și obligațiile altora.
În lumina acestor considerațiuni, putem conchide că
principiile dreptului comerțului internațional sunt acele
idei călăuzitoare în procesul elaborării normelor juridice
și aplicării lor în raporturile comerciale și de cooperare
economică și tehnico-științifică internaționale, care asigură
concordanța normelor cu cerințele dezvoltării obiective și
echilibrate a acestor raporturi.
Așadar, principiile dreptului comerțului internațional
sunt acele prescripțiuni fundamentale care călăuzesc
crearea și aplicarea normelor juridice în acest domeniu.
Acțiunea principiilor are ca rezultat asigurarea certitudinii în
structurarea normelor dreptului comerțului internațional.
Faptul că la baza normelor dreptului comerțului internațional
se află un set coerent de principii dă participanților la
raporturile comerciale garanția de care au nevoie contra
imprevizibilității unor reglementări emise cu ignorarea
cerințelor obiective ale dezvoltării comerțului internațional.
Totodată, principiile sunt cele care călăuzesc legiuitorul în
acțiunea sa prin care pune în concordanță nevoile dictate de
oportunitate cu cele de stabilitate, dând congruență
sistemului normativ din comerțul internațional.
59
Referiri la principii de comerț găsim la Strabon, Cartea XVI; Plinius, Cartea II; Arrianus, De l'expédition
d'Alexandre, Cartea III.
60
Charles Louis de Secondat Montesquieu, Despre legi, în raportul lor cu comerțul văzut din punctul de
vedere al naturii și al subîmpărțirilor sale, în op. cit., pag. 17 și urm.
25
concurenței loiale; 3. egalității juridice a părților; 4.
libertății convențiilor61; 5. bunei-credințe.
61
A se vedea Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 135 și urm.; Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit.,
pag. 14 și urm.
62
Montesquieu, op. cit., pag. 18.
63
Ibidem.
64
Ibidem, pag. 18-19.
65
Ibidem. Charles Montesquieu evoca exemplul Angliei care interzicea „exportul lânei sale“ și impunea ca
„transportul cărbunilor în capitală să se facă pe mare“. Anglia „nu îngăduia exportul cailor“ dacă nu erau castrați.
De asemenea, Anglia obliga corăbiile care aparțineau coloniilor sale și făceau comerț în Europa „să facă escală
în Marea Britanie“ (ibidem, pag. 19).
66
Ibidem.
67
Xenophon, De proventibus (Despre venituri), Cap. III, §3.
68
Ibidem.
26
interzicerea practicării comerțului de către nobili „provoacă
daune“ nu numai comerțului, dar și economiei, în general69.
3. Charles Montesquieu arăta că „arendașii
impozitelor distrug comerțul prin nedreptățile, prin vexațiile
lor și prin impuneri excesive“70. Marele gânditor observa că
„arendașii impozitelor“ distrug comerțul „și prin obstacolele
pe care le ridică și prin formalitățile pe care le pretind“71.
Asupra actualității acestor concluzii nu considerăm că
este necesar să mai insistăm.
69
Abatele de Saint-Pierre, Rèves d'un homme de bien (Visurile unui om de bine), după Montesquieu, op.
cit., pag. 41.
70
Charles Louis de Secondat Montesquieu, Ce spulberă această libertate (a comerțului – pr. ns.), în op. cit.,
pag. 19.
71
Ibidem.
72
Centrul fostelor colonii portugheze în India. Închiderea comerțului „în cercuri exclusiviste“ nu a rezistat
timpului. Dreptul de a face comerț trebuie „să fie neîngrădit“. Un negustor își cunoaște obligațiile și dacă se
angajează în comerț, el își angajează averea sa (Montesquieu, op. cit., fag. 20 și urm.).
73
D. Alexandresco, Explicațiunea teoretică și practică a dreptului civil român, în comparațiune cu legile
vechi și cu principalele legislațiuni străine, vol. I, București, 1906, pag. X.
74
Charles Montesquieu, op. cit., pag. 24.
75
Ibidem.
27
exclusive“ constă în aceea că „profitul rămâne în mâinile
unora, nerăspândindu-se îndeajuns“76.
76
Ibidem.
77
Vasile Boerescu s-a născut la 1 ianuarie 1830. A urmat cursurile liceale la Colegiul Sfântul Sava. În timpul
Revoluției de la 1848 a publicat articolul „Pruncul român“, care reprezenta un adevărat rechizitoriu la adresa
sistemului politic și economic existent. După Revoluție pleacă la Paris unde-și face studiile universitare. La
întoarcerea în țară predă Dreptul comercial la Colegiul Sfântul Sava, continuându-și activitatea la Facultatea de
drept. A îndeplinit mai multe mandate de ministru, inclusiv al Justiției și al Afacerilor Exteme. A încetat din
viață la 18 noiembrie 1883.
78
Toți cei care înțeleg importanța industriei în promovarea interesului național „luptă pentru crearea și
dezvoltarea ei“. Numai politicienii inconștienți și iresponsabili iau măsuri de distrugere a industriei naționale.
79
Vasile Boerescu, Explicarea Codicei Comerciale Române, București, 1868, pag. 8 și urm.
80
Națiunea care-și înstrăinează pământul încetează să mai fie stăpână în propria ei țară.
81
Charles Montesquieu, Pentru care națiuni este dezavantajos să facă comerț, în op. cit., pag.26.
28
biletele de bancă, polițele, acțiunile companiilor comerciale,
corăbiile, toate mărfurile, aparțin întregii lumi“82, iar poporul
„care posedă cele mai multe din bunurile mobiliare ale lumii
este cel mai bogat“83. Marele gânditor nota că aceste bunuri
pot fi dobândite „prin munca lucrătorilor“; prin „iscusința
cetățenilor“84, prin „descoperirile lor și chiar datorită
hazardului“85. Aviditatea națiunilor „își dispută bunurile
mobile ale întregii lumi“86. În această competiție și, în unele
privințe, confruntare liberă se poate întâlni „și un stat atât de
nenorocit încât să fie lipsit nu numai de bunurile mobiliare ale
celorlalte țări, și chiar de aproape toate cele care sunt produse
ale sale“87. În optica marelui savant, proprietarii pământurilor
„nu vor fi acolo decât șerbii străinilor“. Acest stat „va duce
lipsă de toate și nu va putea dobândi nimic“88.
3. Libertatea de a revinde pentru a câștiga, îngăduie
țărilor comerciale să obțină profituri importante. În aceste țări,
„banii, care au dispărut de acolo dintr-o dată, vin înapoi,
pentru că statele care i-au primit îi și datorează“89, pe când în
statele care se îndatorează „banii nu vin niciodată înapoi“90.
Așadar, libertatea de a revinde pentru a câștiga
presupune: a. dezvoltarea capacităților naționale pentru ca
printr-o industrie proprie să se poată vinde nu numai materii
prime, ci și produse finite91; b. un echilibru al balanței
comerciale, așa încât exporturile să depășească importurile; c.
împrumuturile externe să se facă în scopul producției și nu
consumului, astfel încât banii investiți să producă profituri,
nu pierderi. Dacă asemenea reguli nu se înțeleg și, mai ales,
nu se aplică în schimburile comerciale „țara sărăcește“, iar
poporul respectiv este „aruncat în robie“92.
82
Ibidem.
83
Ibidem.
84
Ibidem.
85
Ibidem.
86
Ibidem.
87
Ibidem, pag. 26-27.
88
Ibidem, pag. 27 (subl. ns.). O țară care exportă tot mai puține mărfuri sau produse de consum decât
importă „se echilibrează pe socoteala ei, sărăcindu-se. Ea va importa tot mai puțin, până când, ajunsă într-o
stare de sărăcie extremă, nu va mai importa nimic“ (ibidem, subl. ns.).
89
Ibidem.
90
Montesquieu își susține concluzia cu exemple concrete din acea vreme. Noi putem doar să constatăm că
exemplele din vremea noastră confirmă actualitatea acestei concluzii.
91
Vasile Boerescu, op. cit., loc. cit.
92
Ibidem.
29
d. Politica monopolistă contravine principiului libertății
comerțului
93
În anii 829-842.
94
Theophilos - văzând o corabie în care erau mărfuri pentru soția sa Theodora, a poruncit să i se dea foc. „Eu
sunt împărat - i-a spus el Theodorei - iar tu mă transformi în stăpân de galeră“. „Din ce își vor mai putea câștiga
existența oamenii nevoiași, dacă noi le facem și meseria lor“. Acestea erau mărfuri pe care Theodora urma să le
revândă pentru a câștiga la ele, să facă deci comerț.
95
Charles Montesquieu, op. cit., pag.23.
96
Octavian Căpățînă, Dreptul concurenței comerciale. Concurența patologică. Monopolismul, Editura
Lumina Lex, București, 1993, pag. 11.
97
Y. Guyon, pag. 890, după O. Căpățînă, loc. cit.
98
Octavian Căpățînă. op. cit., pag. 11.
99
Ibidem.
100
Ibidem.
101
Litera a, alin. 2, art. 134, Constituția României adoptată prin Referendum la 8 decembrie 1991.
30
efectuarea de acte și fapte de comerț internațional.
În felul acesta, în România și în celelalte țări din
Europa Centrală și de Est - după revoluțiile din anii 1989-
1991 - a fost eliminat principiul monopolismului, care
contravenea libertății comerțului102.
102
Experiența a demonstrat că „practicile monopoliste“ s-au mai întâlnit în relațiile comerciale ale acelor
agenți economici, care erau producători unici ai unor piese, utilaje, echipamente etc. Apariția și a altor
producători și confruntarea lor într-o competiție onestă pe o piață liberă a făcut posibilă dispariția completă a
monopolului în unele sectoare, urmând să fie eliminat, treptat, și din celelaIte sectoare.
103
Charles Montesquieu, op. cit., pag. 19.
104
Ibidem.
105
Ibidem.
106
Ibidem.
107
În mai multe analize se cita exemplul AngIiei, unde vămile erau administrate în regie, existând „ușurința
extraordinară de a face negoț“, deoarece prin câteva cuvinte scrise se încheiau „cele mai importante afaceri“.
Negustorul „nu trebuie să piardă nesfârșit de mult timp și să aibă funcționari comercianț anume ca să înlăture
toate greutățile pe care le fac arendașii impozitelor sau pentru a da urmare dispozițiilor lor“ (ibidem, subl, ns.).
31
îndeplinească echilibrat și echitabil funcțiile în acest
domeniu108, asigurând libertatea comerțului.
Adept al unei economii liberale, Ion Ghica109 a pledat
pentru promovarea unei politici financiar-bancare cât mai
liberale în domeniul circulației mărfurilor. „Cercetarea
minuțioasă și rațională a intereselor generale a unei nații -
sublinia eminentul analist - duce țara doar și poate la
adoptarea principiului liberului schimb (libre échange)“110.
Taxele vamale și protecționismul „sunt o piedică în calea
dezvoltării bunei stări și a fericirii naționale“, căci, prin
creșterea prețului obiectelor, se împuținează numărul
cumpărătorilor, „se micșorează consumațiunea, prin urmare
se micșorează și împuținează mulțumirile“111. Considerațiuni
importante face - în această privință - și Vasile Boerescu în
lucrarea „Explicarea Codicei Comerciale Române“112.
Dânsul demonstrează că se impun politici financiar-bancare
„cu caracter stimulativ“, și că „în măsura în care se dezvoltă
Comerțul“113 se dezvoltă „și economia“, atrăgând atenția
asupra nevoii „de a avea o concepție stabilă“ și „în domeniul
comercial“114.
108
Aceste funcții urmăresc: a. obținerea veniturilor stipulate în lege; b. păstrarea unei măsuri (echilibru) între
nivelul taxelor și impozitelor, pe de o parte, și profit, pe de altă parte, așa încât comerciantul să nu fie descurajat
în actele sale de comerț.
109
Ion Ghica s-a născut la București în anul 1817, într-o familie de boieri de rang mijlociu. A studiat la
Colegiul Sfântul Sava, având ca profesor pe I. Heliade Rădulescu. A urmat cursurile Facultății de Științe la Paris.
La întoarcerea în țară, a obținut catedra la Academia Mihăileană, coleg cu Mihail Kogălniceanu. Împreună cu
Mihail Kogălniceanu și cu Vasile Alecsandri înființează mai multe publicații. Participă la Revoluția de la 1848.
A avut misiunea să apere interesele țării la Constantinopol. În octombrie 1859 a fost numit prim-ministru și
ministru de interne în Țara Romănească. După detronarea lui Cuza a mai fost prim-ministru în două rânduri
(1866 și 1870). În domeniul dreptului comercial este cunoscut pentru Proiectul Codului de Procedură al
Tribunalelor de Comerț. A încetat din viață în anul 1897.
110
Ion Ghica, Opere, vol. II, pag. 366.
111
Ibidem.
112
Vasile Boerescu, Memoriul publicat în 1865 și în 1868.
113
Ibidem.
114
Ibidem.
115
Strabon, Cartea XI, Cap. XI.
32
mai vechi timpuri au fost puse în evidență atât virtuțile, cât și
riscurile concurenței116. Concurența - nu de puține ori acerbă
între participanții la comerțul internațional - a avut un rol
hotărâtor: a. în dezvoltarea meșteșugurilor117; b. în înflorirea
unor localități118 și chiar c. în dezvoltarea unor popoare și
regiuni ale lumii119.
a. Competiția pe piață
116
Plinius, Cartea VI, Cap. XVI.
117
Diodor, Cartea II.
118
Diodor, Bibliotheca Historica, II, 9; Plinius, Cartea VI, Cap. XVI.
119
Marcus Terentius Varro, De re rustica; Antiquetatis rerum humanarum et divinarum; Plinius, Hist.
Nat., VI, XVII; Mauricius, XI, 4, 1; Salvius, V, 8; Procopius, Bell Goth, III, 13; Iordanes, XVI, 89.
120
Charles Montesquieu, Despre comerțul celor vechi, în op. cit., pag. 33.
121
Ibidem.
122
Ibidem. Meșteșugurile împinse la nivelul la care vedem că se aflau pe timpul Semiramidei „ne dau dovada
că pe atunci exista deja un comerț întins“ (ibidem).
123
Charles Montesquieu, op. cit., pag. 32.
124
Ibidem.
125
Ibidem.
33
componentele sale majore - istoria competiției economice, a
confruntării diferitelor produse, pătrunzând cele cu o calitate
mai bună și fiind condamnate pieirii cele cu o calitate mai
slabă.
2. Concurența comercială este o confruntare în acele
domenii și sectoare în care diversitatea agenților economici
este permisă, dar nu și în acelea care sunt sustrase
concurenței. Este vorba despre o confruntare în plan
economic, cu mijloace economice. O asemenea confruntare,
care implică competiția, constituie o cauză majoră a
dezvoltării, a unor creșteri economice reale.
3. Eliminarea confruntării, a competiției din relațiile
comerciale internaționale, prin mijloace administrative sau
prin alte mijloace, duce - așa cum a demonstrat și
demonstrează și astăzi experiența - la pierderi economice
importante, la reducerea sau dispariția valorilor126.
126
După cum observă profesorul Octavian Căpățînă „monopolismul… substituindu-se prin forță concurenței,
dictează condițiile economice ale operațiilor comerciale, în sectorul specializat, anihilează posibilitatea
negocierii libere a schimbului de valori materiale, marginalizează și elimină din ambianța pieței in globo pe
agenții economici mici și mijlocii“ (Octavian Căpățînă, op. cit., pag. 12). Pentru a preveni structurile
condamnabile, prin norme legale adecvate, este interzisă sau cel puțin limitată „posibilitatea de concentrare a
întreprinderilor, dincolo de un anumit prag, socotit ca intolerabil“ (ibidem). Consecințele pentru comerțul
internațional a unor măsuri de acest gen sunt foarte grave.
34
respectării normelor deontologice ale profesiei de comerciant,
suntem în prezența unei concurențe loiale127. O asemenea
confruntare - fiind în acord cu reglementările stipulate în
legislațiile naționale și în convențiile internaționale - oferă
participanților la schimburile comerciale internaționale
avantajele unui profit obținut prin mijloace cinstite, licite.
Totalitatea normelor care reglementează concurența licită
alcătuiește Dreptul concurenței128.
Abolirea corporațiilor și consacrarea principiului
libertății comerțului și industriei prin Legea din 17 martie
1791 în Franța, ca unul din actele fundamentale ale Revoluției
de la 1789, a reprezentat un moment de referință în ansamblul
relațiilor comerciale. S-a consacrat principiul liberei
concurențe între cei care desfășurau aceeași activitate. Ori de
câte ori „mai multe persoane urmăresc, în activitatea lor
economică, același scop sau un scop asemănător“ există
concurență129. Normele care reglementează acest domeniu au
dat expresie - încă de la mijlocul secolului al XIX-lea -
dreptului concurenței130.
În condițiile liberalismului comercial, și-au făcut, însă,
loc acte și fapte contrare uzanțelor cinstite în activitatea
comercială și industrială - generate de tendința de a obține
profituri cât mai mari cu orice mijloace - acte și fapte care
definesc concurența neleală la care s-a recurs și continuă să
se recurgă destul de frecvent în raporturile comerciale
internaționale. În aceste condițiuni - ca o reacție firească - au
intervenit unele reglementări restrictive „ale libertății
proclamate inițial și, cu timpul, și necesitatea de a lupta
împotriva exercitării abuzive a libertății de concurență“131.
127
Yolanda Eminescu, Concurența neleală. Drept român și comparat, Editura Lumina Lex, București,
1993, pag. 3 și urm.
128
„Dinamismul reformelor în domeniul dreptului comercial (în special al societăților comerciale), concretizat
într-o legislație complet nouă sau amendată substanțial, precum și în numeroase proiecte care vor fi desigur
adoptate în viitor“ conturează ceea ce se poate numi pe bună dreptate „actualul drept al concurenței“ (A. Dietz,
Report general, Conferința internațională organizată la München în iulie 1992, cu prilejul întrunirii țărilor celor
mai industrializate OECD, München, 1992).
A se vedea și ampla analiză efectuată de profesorul Octavian Căpățînă, Concurența onestă, în care sunt
prezentate elementele Dreptului concurenței comerciale.
129
Yolanda Eminescu, op. cit., pag. 3.
130
Ibidem.
131
Ibidem. Dreptul concurenței - în sensul larg al noțiunii - cuprinde „atât dispozițiile al căror scop este
reprimarea concurenței neleale, cât și pe cele al căror obiect îl formează restricțiile impuse concurenței“ (D.
Reimer, F.K. Beier, D. Baumann, La répression de la concurrence déloyale en Allemagne, Ed. Economică,
35
În relațiile comerciale internaționale se mai întâlnesc
situații în care - printr-un contract de sine stătător sau printr-o
clauză de neconcurență inclusă în contract - debitorul se
obligă, temporar, să renunțe la competiția pe piață într-un
anumit domeniu sau la o altă interdicție privind concurența. În
cazul în care încalcă această obligație, debitorul urmează să
fie supus răspunderii contractuale specifice. Suntem în
prezența unei convenții anticoncurențiale, acceptată numai
în măsura în care sunt respectate: a. principiile libertății
comerțului și libertății convențiilor; b. ordinea publică; c.
bunele moravuri132.
Paris, 1978, pag. 95). În înțelesul restrâns - întâlnit, de regulă în manualele de învățământ – „dreptul concurenței
se reduce la normele care reglementează reprimarea actelor neleale“ (Yolanda Eminescu, op. cit., pag. 2). Din
unghiul de vedere al laturii represive - atrage atenția profesorul Octavian Căpățînă – „trebuie să se asigure
sancționarea comportamentului ilicit, manifestat pe piață de către întreprinderile monopoliste“ (Octavian
Căpățînă, op. cit., pag. 12). lată, de ce, în lumina evoluțiilor înregistrate în relațiile comerciale internaționale, s-a
pus problema unui Drept al protecției concurenței loiale.
132
După cum atrage atenția profesorul Romul Petru-Vonica - în cazul convenției anticoncurențiale -
răspunderea stipulată expres va putea fi invocată „numai de cel care are calitatea de parte la convenție, în
anumite condiții și de către terții interesați“ (Romul Petru Vonica, op.cit., pag. 191).
133
Principiul concurenței este stipulat în documentele internaționale, subliniindu-se „necesitatea competiției
ca factor al dezvoltării economiei mondiale“ (Raportul Organizației Mondiale a Comerțului pe anul 1997,
Geneva, January, 1998).
134
Principiul libertății concurenței este aplicat în relațiile dintre țările membre ale Uniunii Europene, precum
și în relațiile dintre aceste țări, țările asociate la Uniunea Europeană și celelalte țări ale lumii (Summary
Records, Second Committee of the General Assambly of the United Nations, New York, October 1998).
135
Jacques Santer, Statement on the Economic Developments, Bruxelles, 31 December 1998.
36
a. libertății de acces pe piață; b. libertății cererii și ofertei; c.
libertății economice, în general; d. prevenirii și reprimării
actelor anticoncurențiale; e. reparării prejudiciilor izvorâte din
abuzul de libertate în schimburile comerciale internaționale.
136
Charles Montesquieu, op. cit., pag. 16. „Și mai puțin trebuie ca un stat să se angajeze că nu-și va vinde
mărfurile decât unei singure națiuni, sub cuvânt că ea i le va cumpăra pe toate la un anumit preț“ (ibidem, pag.
16-17). „Asemenea convenții - constata eminentul savant - nu se potrivesc decât unei națiuni sărace, care accepta
să piardă nădejdea de a se îmbogăți, cu condiția de a-și avea asigurate mijloacele de trai“ (ibidem. pag. 17).
Asemenea convenții nu se potrivesc decât „unor națiuni a căror robie constă în a renunța la folosirea lucrurilor
dăruite de natură ori în a face cu aceste lucruri un comerț nerentabil“ (ibidem). Fixarea unui preț just al
mărfurilor pe calea concurenței nu înseamnă scăderea rentabilității, ci, dimpotrivă. Prețul real al mărfii obligă
la ridicarea calității „deoarece mărfurile de o calitate superioară s-au vândut și se vor vinde întotdeauna la un preț
bun“.
137
Ibidem. pag. 83.
138
Ibidem.
139
Ibidem. Analiza efectuată de Charles Montesquieu pornește, de regulă, de la cazuri concrete. Marele
gânditor nu emite teze teoretice generale fără a se baza pe acte și fapte de comerț în plină desfășurare. Tocmai de
aceea, concluziile sale sunt valabile și astăzi. Pentru că, viața comercială internațională demonstrează cât de
importantă este și în prezent concurența pentru fixarea unui preț just al mărfurilor și cât de păgubitoare s-a
dovedit a fi încercarea de a impune un preț unic, neschimbat al mărfii, ignorând concurența impusă de piață.
37
participanților la aceste raporturi. Concurența comercială este
factorul determinant în stabilirea unor prețuri corespunzătoare
- rezultate din raporturile reale dintre mărfuri, împiedicând
obținerea unor profituri de monopol.
3. Principiul concurenței conferă pieței internaționale
un important grad de libertate în determinarea prețurilor prin
opțiunile pe care le exercită asupra produselor, absorbindu-le
pe unele, considerate acceptabile calitativ, și respingându-le
pe altele, considerate necorespunzătoare. Acest rol important
al concurenței este realizat în confruntarea pe piața
internațională a comercianților care oferă produse și servicii,
ce urmăresc să satisfacă nevoi asemănătoare ale
consumatorilor140.
Având în vedere că actele și faptele de comerț sunt
exercitate în scopul obținerii de beneficii (profit), principiul
concurenței are un rol esențial nu numai în fixarea prețului
mărfurilor, ci - prin efectul prețurilor care se reflectă în
beneficii - și în determinarea unei mai bune organizări a
proceselor complexe ale producerii lor, așa încât să fie
competitive pe o piață internațională tot mai exigentă.
e. Concurența neloială
140
Pe piața internațională se întâlnesc - în mod firesc - mai multe mărfuri, care vizează satisfacerea unor nevoi
asemănătoare ale consumatorilor care, având posibilitatea să aleagă, le vor cumpăra: 1. pe cele care sunt de o mai
bună calitate și care 2. au un preț mai mic. Celelalte mărfuri vor rămâne necumpărate, dacă comerciantul nu va
avea priceperea să adapteze prețul lor la cerințele pieței.
141
În exercitarea principiului libertății concurenței „partenerii sunt datori să respecte un minimum de
moralitate“. Dacă aceste limite sunt depășite „concurența devine neloială și angajează răspunderea celui care a
săvârșit actele susceptibile de o asemenea calificare“ (Yolanda Eminescu, op.cit., pag. 3).
38
săvârșirea unor acte discutabile în atragerea clientelei.
2. Țara noastră este membră a Uniunii de la Paris, creată prin
Convenția încheiată la 20 martie 1883142, ceea ce conferă
societăților comerciale românești dreptul la tratamentul
național și tratamentul unionist pe întreg teritoriul Uniunii.
În baza Convenției, la rândul lor, străinii „unioniști“ pot
revendica în România același tratament.
Cu prilejul Conferinței de revizuire de la Washington
din anul 1911, art. 10 bis143 privitor la reprimarea
concurenței neleale a fost modificat, stipulându-se că „toate
țările contractante se angajează să asigure resortisanților
Uniunii o protecție efectivă împotriva concurenței
neloiale“. Acest text a suferit modificări la Conferința de la
Haga din 1925 și la Conferința de la Londra din anul1934144.
În baza textului în vigoare, țările Uniunii145 „sunt
obligate să asigure cetățenilor țărilor acestora protecție
efectivă împotriva concurenței neloiale“146.
3. Constituie un act de concurență neloială, orice act
de concurență „contrar uzanțelor cinstite în materie
industrială sau comercială“147.
În baza Convenției, trebuie interzise mai ales:
„1. orice fapte de natură a crea confuzie, prin orice
mijloc, cu întreprinderea, produsele sau activitatea industrială
sau comercială a unui concurent;
2. afirmațiile false, în exercitarea comerțului, de natură
142
Ratificată de țara noastră, în forma revizuită la Washington în 1911, prin Legea din 13 martie 1924 cu
efecte din 6 octombrie 1920. Prin Decretul nr. 427 din 19 octombrie 1963, țara noastră - care aderase la forma
revizuită de la Washington - a aderat și la revizuirile ulterioare, inclusiv aceea de la Lisabona din 1958. Prin
Decretul nr. 1177 din 28 decembrie, România a ratificat și forma revizuită la Stockholm în anul 1967.
Beneficiarii Convenției de la Paris sunt resortisanții Uniunii și persoanele asimilate acestora. Resortisanții
sunt naționalii (persoane fizice și juridice), precum și - prin asimilare - „persoanele care își au domiciliul sau care
posedă întreprinderi industriale ori comerciale «efective și serioase», pe teritoriul uneia din țările Uniunii“ (art. 2
și 3, Convenția de la Paris din 1883).
143
Introdus în Actul adițional votat la Conferința de revizuire de la Bruxelles din 1900.
144
La Lisabona, în 1958, a fost introdus aliniatul 3 privind „indicațiile și afirmațiile a căror folosire, în
exercitarea comerțului, este susceptibilă să inducă publicul în eroare“.
145
Inclusiv România care, prin îndeplinirea procedurilor pe care le-am menționat, a devenit membră a Uniunii
cu drepturile și obligațiile ce decurg din Convenție, cu toate modificările ulterioare.
146
Alin. 1, art. 10 bis, Convenția de la Paris, încheiată Ia 20 martie 1883, cu modificările ulterioare.
147
Alin. 2, art. 10 bis, Convenția de la Paris. Legea română pentru reprimarea concurenței neloiale din 18 mai
1932 a fost elaborată în scopul de a răspunde obligației asumate prin aderarea la Convenție, așa cum a fost
modificată cu prilejul Conferinței de revizuire de la Washington din anul 1911. Această lege figura pe lista
textelor abrogate la 14 ianuarie 1974. Chiar anterior acestei date, doctrina a ajuns la concluzia că textul Legii din
1932 este în vigoare, având în vedere impactul prevederilor ei asupra relațiilor comerciaIe, iar marea majoritate a
dispozițiilor ei nu contraveneau reglementărilor internaționale în vigoare.
39
a discredita întreprinderea, produsele sau activitatea
industrială sau comercială a unui concurent;
3. indicațiile sau afirmațiile a căror folosire, în
exercitarea comerțului, este susceptibilă să inducă publicul în
eroare, în ceea ce privește natura, modul de fabricare,
caracteristicile, aptitudinea pentru întrebuințare sau cantitatea
mărfurilor“148.
Cu toate că prin prevederile sale, Convenția de la Paris
definește destul de detaliat faptele și actele de concurență
neloială, doctrina a atras atenția asupra faptului că „protecția
pe care o consacră este, în unele cazuri, mai restrânsă decât
aceea pe care o asigură unele legislații naționale“149. Astfel, în
doctrină s-a subliniat necesitatea să fie tratate ca acte de
concurență neloială și: a. substiuirea produselor; b.
dezorganizarea internă a întreprinderii; c. dezorganizarea
generală a pieței“150.
Convenția se referă și la sechestrarea la import,
interzicerea importului, sechestrarea în interior a produselor
care poartă ilicit o marcă de fabrică sau un nume comercial
protejate în țările în care sunt importate151.
Așadar, principiul concurenței loiale orientează
elaborarea și aplicarea unor asemenea reglementări în
comerțul internațional care să garanteze competiția onestă a
participanților la schimburile comerciale și să descurajeze și
sancționeze actele și faptele contrare uzanțelor cinstite în
materie industrială și comercială.
Stimulând și facilitând confruntarea onestă pe piața
internațională, reglementările adoptate vizează, totodată,
protecția producătorilor și consumatorilor de acte și fapte
ilicite în acest domeniu. Așa, de pildă, prin Hotărârea
Guvernului nr. 228 din 1992 sunt stipulate măsuri pentru
protejarea producătorilor naționali și a pieței interne de
148
Punctele 1-3, alin. 2, art. 10 bis, Convenția de la Paris, încheiată la 20 martie 1883, cu modificările
ulterioare.
149
Paul Roubier, Le droit de la propriété industrielle, vol. I, Paris, pag. 138.
150
Yolanda Eminescu, op. cit., pag. 179.
151
Art. 9, Convenția de la Paris. În baza Convenției, în cazul în care legislația unei țări nu admite nici una
din măsurile de mai sus, ele vor fi înlocuite, până la modificarea corespunzătoare a legislației, cu acțiunile și
mijloacele pe care legea acestei țări le asigură în asemenea cazuri cetățenilor săi (alin. 6, art. 9, Convenția de la
Paris). Art. 10 din Convenție stipulează că dispozițiile art. 9 se vor aplica și în caz de folosire directă sau
indirectă a unor indicații false privitoare la proveniența produsului sau identitatea producătorului, a fabricantului
sau comerciantului.
40
competiția neloială prin importul unor produse la preț de
dumping sau subvenționat, precum și prin exportul la
prețuri sub nivelul pieței interne152. Prin ordine ale
ministerelor Comerțului și Finanțelor se precizează că un
produs este considerat a face obiectul dumpingului atunci
când prețul său de export către România este inferior valorii
normale a unui produs similar sau direct concurent153. În baza
reglementărilor în vigoare, importul unor produse sub prețul
valorii lor normale poate fi supus unor taxe anti-dumping, iar
în cazul importului unor produse subvenționate la producție
sau la export - direct sau indirect în țara de origine în țara care
le exportă, inclusiv subvențiile acordate pentru transport - se
pot percepe taxe compensatorii. În cazul importului unor
produse în cantități sau în condiții de natură să prejudicieze
grav producătorii naționali se pot fixa suprataxe sau
restricții cantitative (contingente) la import154.
Aplicarea unor asemenea măsuri constituie garanții
importante în respectarea principiului concurenței loiale,
având impactul subliniat asupra dezvoltării relațiilor
comerciale internaționale și a prosperității economice
mondiale.
152
Octavian Căpățînă, Reprimarea concurenței neloiale în operațiunile de import și de export, în „Revista
de Drept Comercial“, nr. 2, 1993, pag. 5 și urm.
153
Ordinul M.T.C. nr. 127 din 1992 privind Regulamentul de lucru al Oficiului de Prețuri; Ordinul M.T.C.
(Ministerul Comerțului și Turismului) nr. 127 din 1992 privind Regulamentul de lucru al Comisiei pentru
taxe anti-dumping, taxe compensatorii și măsuri de salvgardare.
154
Ordinul nr. 128 din 1992 al M.C.T. și M.E.F. (Ministerul Economiei și Finanțelor) privind Reguli de
aplicare și procedurile de instituire a taxelor anti-dumping, taxelor compensatorii și măsurilor de
salvgardare.
A se vedea și Decretul nr. 183 din 1980 privind acceptarea Acordului pentru aplicarea art. VI al Acordului
General pentru Tarife și Comerț (Codul anti-dumping).
155
Vasile Boerescu aprecia că egalitatea juridică a părților este esențială în raporturile de drept comercial.
Utilizând rezultatele cercetării juridice franceze - pe care le-a aplicat creator în interpretarea instituțiilor dreptului
comercial românesc - profesorul Boerescu, în Cursul său de drept comercial, în urma unei pertinente analize de
cazuistică, a formulat concluzii cu privire la principii, punând în lumină rolul lor în elaborarea și aplicarea
dreptului în relațiile comerciale (Vasile Boerescu, Explicarea Codicei Comerciale Române, 1868).
41
comerț exterior în care se angajează.
a. Voința părților
156
Reports of the United Nations Commission on International Trade Law on the work of its twenty-
ninth and thirty-first sessions, New York, 1996 and 1998.
157
See Statements of the representatives of Singapore and Columbia, Thirty-First session of the United
Nations Commission on International Trade Law, New York, June, 1998.
42
5. În condițiile extinderii schimburilor comerciale
internaționale, autonomia de voință se dovedește a fi un
element tot mai important în elaborarea și încheierea
contractelor, ca una din modalitățile de exprimare și
concretizare a principiului egalității juridice a părților.
b. De jure gestionis
158
Relațiile comerciale internaționale sunt definite ca fiind relații de drept privat, întrunind trăsături ale
dreptului civil, fără a se confunda cu acesta, și trăsături ale dreptului internațional; păstrându-și obiectul și
caracterele specifice, așa cum am demonstrat în analizele noastre anterioare.
159
Tudor R. Popescu, op. cit., pag. 18. După cum se stipulează în Codul civil „convențiile legal făcute au
putere de lege între părțile contractante“ (art. 969, Codul Civil Român). „Ele se pot revoca prin
consimțământul mutual sau din cauze autorizate de lege“ (art. 970, Codul Civil Român).
160
Convenția pentru reglementarea diferendelor relative la investiții între state și resortisanții altor
state, Washington, 18 martie 1965.
43
drept financiar, administrativ etc., adică raporturi care țin de
domeniul dreptului public161.
161
Ibidem. A se vedea analiza profesorului Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit., pag. 82.
162
După cum am văzut, comercialitatea distinge actele de drept civil de cele de drept comercial, iar
internaționalitatea distinge raporturile juridice comerciale interne, de cele comerciale internaționale.
Comercialitatea și internaționalitatea se interpun în procesul de circulație a mărfurilor și serviciilor, caracterizând
raporturile juridice de comerț internațional.
163
UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration, adopted by the United Nations
Commission on International Trade Law on 21 June 1985, United Nations Document A/40/1, Annex I.
164
Art. 18, Equal treatment of parties.
165
Dragoș-Alexandru Sitaru, op. cit., pag. 82; P. Pătrășcanu, Ovid Sachelarie, Noțiunea actului și faptului de
comerț în lumina legislației românești, în „Instituții de Drept Comercial Internațional“, Culegere de studii,
Editura Academiei Române, vol. I, București, 1973, pag. 129 și urm.
166
P. Pătrășcanu, Ovid Sachelarie, op. cit., pag. 130 și urm. See Debates of the ninteenth session of the
United Nations Commission on International Trade Law, June, 1985.
44
§4. Principiul libertății convențiilor
167
Art. 969, Codul Civil Român.
168
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 137.
169
În prezent, economia mondială se caracterizează prin 1. mass production, 2. mass consumption, 3. mass
merchandising. Ofertele de mărfuri și servicii s-au multiplicat; mijloacele de comunicație și transport au luat o
dezvoltare fără precedent. În aceste condițiuni, vechile tehnici de contractare apar ca fiind depășite, deoarece,
în majoritatea cazurilor duc la întârzieri neîngăduite în circulația mărfurilor și serviciilor, luând dimensiuni
insuportabile în procesul distribuției. În aceste condițiuni, Comisia Națiunilor Unite pentru Drept Comercial
Internațional a analizat posibilitatea de a se recurge la mijloace moderne în relațiile comerciale internaționale,
care să răspundă cerințelor contemporane (See UNCITRAL Model Law on Electronic Commerce with Guide
to Enactment 1996, United Nations Resolution nr. 51/162 of 16 December 1996).
45
relațiile cu terții, care, uneori, sunt nevoți să le accepte și să le
dea curs prin contractele de adeziune ce li se impun170.
3. Constatând că tehnicile clasice de contractare sunt
depășite, creându-le dificultăți în circulația bunurilor și
serviciilor, participanții la schimburile comerciale
internaționale - marile societăți, trusturi, carteluri, grupuri de
interese economice - au recurs și recurg tot mai mult la
tehnici moderne de contractare, iar, într-o măsură tot mai
mare la cele electronice171. După cum observa Comisia
Națiunilor Unite pentru Drept Comercial Internațional, în
ultimul timp „se află în creștere numărul tranzacțiilor din
comerțul internațional prin mijloace electronice“172 și „alte
mijloace de comunicare“173 , la care - în mod obișnuit - ne
referim ca fiind „comerțul electronic, care este implicat în
folosirea unor metode alternative de comunicare și stocare a
informațiilor“174. În practică și-au făcut și își fac loc tot mai
mult asemenea metode moderne de contractare, facilitând
exercitarea libertății contractuale a tuturor participanților la
raporturile comerciale internaționale. Evident, stăpânirea
acestor metode se impune, cuprinzând tot mai multe subiecte
ale raporturilor comerciale. Necunoașterea acestor metode
moderne este de natură a crea dificultăți în procesele de
contractare și, în consecință, în exercitarea libertății
contractuale175.
170
Practica raporturilor comerciale internaționale demonstrează că această comportare se datorează, în multe
cazuri, raportului de forțe defavorabil terților.
171
Report of the Sixth Committee, Doc. A/51/628, United Nations, Fifty-first session, October, 1996.
172
Resolution adopted by the General Assembly of the United Nations, nr. 51/162, New York,1996.
173
Ibidem.
174
Ibidem. See Recommendation on the legal value of computer records adopted by the United Nations
Commission on International Trade Law at its eighteenth session, Official Records of the General Assembly,
Fortieth Session, Supplement nr. 17(A/40/17), Chapter VI, Section B.
See Paragraph 5(b) of General Assembly Resolution nr. 40/71 of 11 December 1985, in which the
Assembly called upon Governments and international organizations to take action, where appropriate, in
conformity with the Recommendation of UNCITRAL.
175
„Beneficiile libertății convențiilor sunt mari“, este, însă, „nevoie să dispui de mijloacele necesare spre a ți
Ie apropia“ (Paul Roubier, op cit., pag. 191 și urm.).
46
ordinii naționale, fiind consacrată de această ordine. Astfel,
libertatea convențiilor apare și se manifestă în raporturile
juridice de comerț internațional „nu ca o autonomie
primordială“176, ci ca una derivată.
2. Concepția subiectivă cu privire la libertatea
convențiilor consideră acordul de voință al părților izvorul
principal al drepturilor și obligațiilor negociate și stipulate în
contract. Această concepție pune accentul pe rolul acordului
de voință, nerecunoscând validitatea legii, impactul pe care îl
poate avea asupra raporturilor contractuale177. Concepția
obiectivă susține primatul legii asupra voinței, susținând că
„voința individuală nu poate avea efect creator în afara legii,
sau peste lege“178.
3. Considerăm că tendințele de absolutizare a virtuților
unei sau altei concepții sunt criticabile. Fără a subestima în
vreun fel rolul acordului de voință al părților - care dă
expresie concepției liberale în materie, trebuie să admitem
necesitatea concordanței acesteia cu ordinea juridică
națională, ceea ce înseamnă că în temeiul clauzei electio iuris
părțile pot desemna legea contractului lor, deoarece o
asemenea opțiune le este permisă de legea care guvernează
materia179. În Legea 105 din 1992 se stipulează: „contractul
este supus legii alese prin consens de părți“180, ceea ce
înseamnă că părțile nu au de ales între lege, echitate și lex
mercatoria universalis. Opțiunea părților - în exercitarea
principiului libertății convențiilor - este asupra a diferite legi
naționale, întrucât contractul nu poate fi în afara legii și cu
atât mai puțin contrar legii181.
176
Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 141.
177
Criticii concepției subiective susțin că: 1. stipulațiile contractuale nu pot epuiza toate situațiile posibile,
ceea ce impune texte legislative absolut necesare pentru a acoperi lacunele ce pot apare în contractele de comerț
internațional; 2. absența unor reglementări naționale recunoscute, lasă organul de jurisdicție fără criterii de
apreciere cu privire la existența și valabilitatea contractului; 3. echitatea - acceptată prin voința părților, alături
de lex mercatoria universalis - „nu poate constitui o soluție adecvată pentru a complini absența legii“ (Mircea
N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 139-140).
178
Ibidem. A se vedea analiza amplă și documentată efectuată de profesorii Octavian Căpățînă și Brândușa
Ștefănescu, Tratat de drept al comerțului internațional, vol. II, Editura Academiei Române, București, 1987,
pag. 8 și urm.
179
Octavian Căpățînă, Brândușa Ștefănescu, op. cit., pag. 8-9.
180
Art. 73, Legea nr. 105 din 1992.
181
Octavian Căpățînă, Brândușa Ștefănescu, op. cit., loc. cit.; Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag.
140.
47
c. Lex voluntatis
182
Acest principiu - care constituie un caz particular de aplicare a principiului libertății convențiilor - poartă
denumirea de lex voluntatis, adică determinarea legii contractului de comerț internațional prin acordul părților.
183
În dreptul englez, autonomia de voință permite instanțelor să evite crearea de precedente judiciare, care ar
putea limita libertatea de soluționare a litigiilor contractuale pe viitor, deoarece hotărârea dată de instanțe - într-o
cauză privind un contract - apare ca descoperirea voinței părților într-un caz, iar nu ca o soluție.
184
Dacă părțile n-au făcut alegerea legii care va cârmui cerințele de fond și efectele contractului de comerț
internațional, atunci legea competentă este determinată potrivit indicațiilor cuprinse în coduri sau legi.
185
Brândușa Ștefănescu, Ion Rucăreanu, Dreptul comerțului internațional, Editura Didactică și Pedagogică,
București, 1983, pag. 76.
186
Art. 69, Legea nr. 105 din 1992.
187
Ibidem, art. 73.
188
Ibidem, art. 71. Pentru o analiză mai amplă a se vedea Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu, op. cit., pag. 141-
147.
48
schimburilor comerciale internaționale.
189
See Debates of the thirty-first session of the United Nations Commission on International Trade
Law, New York, June, 1998.
190
Alin. 1, art. 970, Codul Civil Român, o formulare similară se regăsește în codurile civile și comerciale ale
multor state. Convențiile internaționale consacră buna-credință, conferindu-i valențele unuia din cele mai
importante principii ale raporturilor de comerț internațional.
49
dar la toate urmările, ce echitatea, obiceiul sau legea dă
obligației, după natura sa“191.
3. În literatura de specialitate s-au acordat și se acordă
spații largi principiului bunei-credințe, atrăgându-se atenția
asupra valențelor sale nu numai morale, ci și juridice192.
„Buna-credință - precizează I. Rosetti-Bălănescu, Ovid
Sachelarie și Nicolae G. Nedelcu - este convingerea
posesorului că are asupra lucrului ce posedă un drept de
proprietate pe baza unui titlu translativ a cărui invaliditate o
ignoră“193. În mod explicit, legea română stipulează că
„posesorul nu câștigă proprietatea fructelor decât când posedă
cu bună-credință; la cazul contrariu, el este dator de a
înapoia productele, împreună cu lucrul, proprietarului care-l
revendică“194. Din reglementările Codului Comercial Român
rezultă că buna-credință trebuie să însoțească toate etapele
tranzacției comerciale, inclusiv transportul până la predarea
mărfii, în condițiile de calitate și în cantitatea stipulate în
contract.
191
Alin. 2, art. 970.
192
Vezi A.Vedross, Die bona fides als Grundlage des Volkerrechts, în Gegen – wartsprobleme des
internationalen Rechts und der Rechtsphilosophie, Hamburg, 1953; A.D.Mc. Nair, The law of treaties, Oxford,
1961; E. de Vatel, Le droit des gens au principes de la loi naturelle appliquées a la conduite et aux affaires
des nations et des Souverais, 1758, §219; Dumitru Mazilu, Îndeplinirea cu bună-credință a obligațiilor
asumate, în „Dreptul Păcii“, Editura ALL-BECK, București, 1998, pag. 193-195.
193
I. Rosetti-Bălănescu, Ovid Sachelarie, Nicolae G. Nedelcu, Principiile dreptului civil român, Editura de
Stat, București, 1947, pag. 177.
194
Art. 485, Codul Civil Român (subl, ns.).
195
Yolanda Eminescu, op. cit., pag. 3 (subl, ns.).
196
Ibidem.
50
cât mai mare - a. să se comporte în limitele moralității în
derularea și finalizarea tranzacției; b. să nu recurgă la acțiuni
de natură a frauda partenerul, deoarece, chiar dacă câștigul
este palpabil pe termen scurt, pierderile sunt certe pe termen
lung. Acei participanți la raporturile comerciale
internaționale, care nu sunt de bună-credință pierd nu numai
clienții, dar și piața de desfacere a produselor și își fac un
renume cu conotații negative. Odată limitele unui minimum
de moralitate depășite „concurența devine neleală și
angajează răspunderea celui care a săvârșit actele susceptibile
de o asemenea calificare“197.
2. Legea română consacră îndatorirea comercianților
de a-și exercita obligațiile cu bună-credință și potrivit
uzanțelor cinstite198, calificând actul de concurență neloială ca
fiind contrar uzanțelor cinstite în activitatea comercială sau
industrială199. În contractele de comerț internațional sunt
stipulate clauze prin care se interzice concurența neloială,
stabilindu-se răspunderi pentru cei ce o practică.
3. Așadar, atât în baza legii, cât și a prevederilor
contractuale, concurența nu numai că poate, dar și trebuie
exercitată cu respectarea bunei-credințe. Se înțelege că
raporturile comerciale internaționale implică competiția,
concurența între participanții la schimburile comerciale în
scopul de a obține beneficii (profit). Experiența
demonstrează, însă, că nu prin fraudă, prin înșelarea
partenerilor și clientelei se obține un beneficiu stabilit și din
ce în ce mai mare, ci prin bună-credință, prin cinste și
corectitudine200.
197
Ibidem.
198
Art. 1, Legea nr. 15 din 1990.
199
Ibidem, art. 2. Legea a preluat prevederile art. 85 și 86 din Tratatul de la Roma privind Comunitatea
Economică Europeană. Textul legii demonstrează că legiuitorul a luat drept model Legea română din 1932 și
Codul comercial român.
200
În cazul concurenței interzise „ne aflăm în fața unui act săvârșit fără drept“, iar în cazul concurenței
neloiale suntem în prezența exercițiului „unui drept sau a unei libertăți“ în mod incorect, necinstit, deci cu rea-
credință. Concurența neloială urmărește „folosirea abuzivă a puterii economice“, punând în primejdie „existența
liberei concurențe“ (Yolanda Eminescu, op. cit., pag. 11).
51
1. După cum am văzut, buna-credință este un
principiu general201 care călăuzește atât procesul elaborării
normelor dreptului comerțului internațional, cât și pe acela al
aplicării lor. În normele privind schimburile comerciale
internaționale și în contractele privind tranzacțiile în acest
domeniu se regăsesc stipulate și răspunderile pentru
încălcarea principiului bunei-credințe202.
2. Legea română prevede în mod expres măsuri
împotriva părții care a acționat cu rea-credință. Astfel, „dacă
vânzătorul a vândut cu rea-credință fondul altuia, el va fi
dator să întoarcă cumpărătorului toate spezele ce va fi făcut,
chiar și cele de simpla plăcere“203. Totodată, „vânzătorul este
supus la răspundere pentru viciile ascunse ale lucrului vândut,
dacă, din cauza acelora, lucrul nu este bun de întrebuințat,
după destinația sa, sau întrebuințarea sa e atât de micșorată,
încât se poate presupune că cumpărătorul nu l-ar fi cumpărat,
sau n-ar fi dat pe dânsul ceea ce a dat, de i-ar fi cunoscut
viciile“204. În Codul Comercial Român sunt stipulate
răspunderile pentru acțiunile (acte și fapte) de rea-credință,
ceea ce obligă participanții la schimburile comerciale
internaționale să aibă o conduită corectă205. Reglementările
internaționale, de asemenea, definesc faptele de rea-credință
și stipulează răspunderi pentru comiterea lor. Așa, de pildă,
Conferința de la Lisabona din 1958 a introdus în Convenția de
la Paris privind concurența neloială un text care definește acte
și fapte de rea-credință: „indicațiile și afirmațiile a căror
folosire, în exercitarea comerțului, este susceptibilă să inducă
publicul în eroare, în ceea ce privește natura, modul de
fabricare, caracteristicile, aptitudinea pentru întrebuințare sau
calitatea mărfurilor“206. Se înțelege că - așa cum observa Paul
Roubier - asemenea comportamente, ce vădesc reaua-
credință a autorilor lor, „au fost depistate din experiența
raporturilor juridice de comerț internațional“. Sancționarea lor
s-a dovedit a fi necesară pentru a descuraja reaua-credință și a
201
Dumitru Mazilu, Îndeplinirea cu bună-credință a obligațiilor asumate, în op. cit., pag. 193-194.
202
Paul Roubier, op. cit., pag. 483 și urm.
203
Art. 1346, Codul Civil Român (subl. ns.).
204
Ibidem, art. 1352; vezi și art. 1358 și 1359.
205
În unele norme - fără a se califica actele sau faptele comise - rezultă din descrierea lor că sunt de rea-
credință, stipulându-se răspunderi concrete pentru ele.
206
Alin. 3, art. 10 bis, Convenția de la Paris, loc. cit.
52
garanta derularea corectă a contractelor de comerț
internațional.
3. Principiul bunei-credințe este considerat a fi atât de
important în relațiile comerciale internaționale, deoarece -
mai mult decât în cazul celorlalte principii - pune în evidență
valorile morale ale comportamentului participanților la aceste
relații, adaugându-le răspunderilor juridice stipulate în
aplicarea sa de către organele competente pentru crearea și
aplicarea dreptului comerțului internațional.
Teste de evaluare/autoevaluare
53
2. Principiul pacta sunt servanda presupune :
a) obligativitatea contractelor încheiate, chiar dacă acestea încalcă norme imperative;
b) neamestecul statului în contractul dintre părţi;
c) interdependenţa obligaţiilor părţilor;
d) convenţii legal făcute au putere de lege între părţi.
54
Unitatea de învăţare 4
Premisele raportului juridic de comerț internațional
4.1. Introducere
4.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare – timp alocat
4.3. Conţinutul unităţii de învăţare
4.3.1. Norma juridică de comerț internațional
4.3.2. Participanții la raporturile comerciale internaționale
4.3.3. Existența unor împrejurări care produc efecte juridice prin realizarea lor
4.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
55
Timpul alocat unităţii de învățare:
207
A. Rapin, Cours de commerce, Paris, 1983, pag. 11 și urm.; Dictionnaire commercial de l'Academie
des Sciences Commerciales, Paris, 1979, pag. 50; Michel de Juglart, Benjamin Ippolito, Cours de droit
commercial, vol. I, Ed. Montchrestien, 1978, pag. 117 și urm.; Cesare Vivante, Traité de droit commercial,
vol. I, pag. 131 și urm.; P. Pătrășcanu, O. Sachelarie, Noțiunea faptului și actului de comerț în lumina
legislației românești, în „Instituții de drept comercial internațional“, Editura Academiei Române, București,
1973, pag. 130 și urm.; Ioan Macovei, Dreptul comerțului internațional, Editura Junimea, Iași, 1990, pag. 7;
Eason - Weinmann Colloquium on International and Comparative Law (4-5 February 1994), Tulane
University School of Law, New Orleans, Spring, 1995, 3:112, pag. 47 și urm.
56
fapte juridice care ar putea să producă efecte juridice în
raporturile de comerț internațional208.
3. La rândul lor, normele juridice de comerț
internațional sunt transpuse în viață prin raportul juridic din
cadrul schimburilor comerciale internaționale. De aceea,
raportul juridic de comerț internațional mai este definit drept
normă de drept comercial în acțiune, tocmai pentru că
raportul juridic este principalul mijloc de realizare a dreptului
comerțului internațional.
208
Vezi P. Pătrășcanu, Ovid Sachelarie, op. cit., loc. cit.
209
Art. 7, Codul Comercial Român, loc. cit.
210
Alin. 2, art. 1, Legea nr. 26 din 1990.
211
Art. Codul Comercial Român, loc. cit.
212
Literatura de specialitate este unanimă în a constata că apariția raporturilor juridice de comerț internațional,
evoluția și finalizarea lor sunt nemijlocit legate de existența actelor și faptelor de comerț internațional. În absența
actelor și faptelor de comerț nu se poate vorbi de un raport juridic de comerț internațional (vezi Mircea N.
Costin, Sergiu Deleanu, Actele și faptele de comerț internațional, în op. cit., pag. 36 și urm.).
57
și acțiuni - de care normele dreptului comerțului internațional
atașează consecințe juridice. Actele juridice sunt acte de
voință (volitive) săvârșite cu intenția de a produce efecte
juridice. Operațiunea juridică este un mijloc sau o tehnică
juridică la care se recurge în scopul realizării actului
comercial internațional.
3. În sens restrâns (stricto sensu) faptele juridice de comerț
internațional nu includ actele juridice, referindu-se numai la
fapte naturale (inundația, cutremurul, trăznetul etc.), care au
loc independent de voința omului, dar produc efecte juridice.
În sens larg (lato sensu), faptele juridice includ și actele
juridice213.
213
Acesta este sensul în care sunt tratate faptele de comerț în Codul comercial (vezi Titlul II, Despre faptele
de comerț, Codul Comercial Român, loc. cit.).
58
Unitatea de învăţare 5
Caracteristicile raportului juridic de comerț internațional
5.1. Introducere
5.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare
5.3. Conţinutul unităţii de învăţare
5.3.1. Raportul juridic de comerț internațional este un raport volițional
5.3.2. Raportul juridic de comerț internațional este un raport valoric, urmărind
obținerea unor beneficii
5.3.3. Raportul juridic de comerț internațional conține un element de extraneitate
5.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
59
Competenţele unităţii de învăţare:
214
Mircea Djuvara, Principiile și cuprinsul dreptului comercial, în op. cit., pag. 91-92.
215
Ibidem. Raporturile juridice - observă marele gânditor - se desfășoară între comercianți, iar dintre aceștia
„cei mai importanți în ziua de astăzi sunt societățile comerciale, care colectează averi imense prin anumite
mijloace tehnice, punând câteodată în joc, nu responsabilitatea ilimitată a componenților societății, dar și o
responsabilitate limitată“ (ibidem). Dânsul atrage atenția, totodată, asupra extinderii raporturilor comerciale
„departe, dincolo de hotarele țării“. Raportul comercial este astăzi „tot mai mult un raport internațional“, de
aceea este „o mare nevoie de o lege care să reglementeze aceste raporturi de afaceri internaționale“.
60
raport volițional; 2. este un raport valoric; 3. conține un
element de internaționalitate.
216
C. Plinius Secundus (cel Bătrân), 28-79 e.n., Cartea VI, Cap. XVI.
61
„prosperității pe care o poate aduce comerțul“217. Charles
Montesquieu constata că „istoria comerțului este istoria
relațiilor dintre popoare“218 și că prin comerț se poate dobândi
bunăstarea219, înfloresc meștesugurile220.
217
Strabon, Cartea XI.
218
Charles Montesquieu, op. cit., pag. 32.
219
Ibidem, pag. 33.
220
Ibidem. Făcând o analiză excepțională asupra raporturilor comerciale internaționale din vremea sa,
Montesquieu constata beneficiile aduse acolo unde se practică comerțul pe baza unor principii și norme care să-
l stimuleze, care să-i cointereseze pe comercianți. Nimeni nu se aventurează într-o relație comercială „riscându-
și avutul“ fără a avea garanția că va câștiga. „O țară trebuie să știe cât și cum să importe și să exporte“. În țările
comerciale „banii, care au dispărut de acolo dintr-o dată, vin înapoi, pentru că statele care i-au primit îi și
datorează“. Pe când stateIe care se îndatorează, consumând banii fără noimă, sărăcesc. În aceste state „banii nu
vin niciodată înapoi“ (Charles Montesquieu, Pentru care națiuni este dezavantajos să facă comerț, în op.
cit., page 27 și urm.).
221
Mircea Djuvara, op. cit., pag. 91.
222
Ibidem.
223
Ibidem (subl. ns.).
224
Dacă obținerea de beneficii, de profit, este un obiectiv declarat al raporturilor juridice de comerț exterior,
nu înseamnă că prin simpla derulare a acestor raporturi, obiectivul se și atinge. Cele două condiții enunțate - a. o
marfă de calitate; b. la un preț atractiv - nu pot fi întrunite decât cu inteligență și efort, ceea ce implică o înaltă
62
§3. Raportul juridic de comerț internațional conține un
element de extraneitate
pregătire profesională și un nivel ridicat al proceselor tehnologice. Bătălia pentru know-how și pentru tehnologii
avansate este foarte grea. Cine o câștigă, obține beneficii în comerțul internațional. Cine nu reușește va pierde.
225
H. Honka, Harmonization of contract law through international trade: a nordic perspective, Tulane
European and civil law Forum, Tulane University School of Law, New Orleans, Winter, 1996, pag. 111-131.
226
P. Winship, Domesticating international commercial law: revising Uniform Commercial Code…,
Layola law review, Layola University School of Law, New Orleans, 37, Spring 1991, pag. 43-49.
227
J. Abascal Zamora, Los principios sobre los contratos comerciales internationales de UNIDROIT,
Derecho de los negocios, Madrid, Junio 1997, pag. 11-17; MJ. Bonell, An International Restatement of
Contract Law: the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts, 2nd Ed., Irvington-on -
Hudson, Transnational Publishers, Inc., New York, pag. 57 și urm.; vezi și Mircea N. Costin, Sergiu Deleanu,
op. cit., pag. 30-35.
63
vor veni“, dându-le „siguranță și stabilitate“. Relevând
conexiunile cu celelalte „raporturi juridice“, Congresul a atras
atenția asupra „specificității raporturilor juridice de comerț
internațional“, care explică locul ce le revine în „ansamblul
relațiilor internaționale“228.
228
Pubblicati gli atti dei Congresso UNCITRAL di New York, 18-22 maggio 1992, Associazione italiana
per l'arbitrato, Roma, 3, 7 maggio 1997.
64
Unitatea de învăţare 6
Falimentul
6.1. Introducere
6.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de învăţare – timp alocat
6.3. Conţinutul unităţii de învăţare
6.3.1. Primele reglementări. Noțiune. Elemente definitorii
a. Primele reglementări
b. Falimentul în dreptul românesc
c. Noțiune. Elemente definitorii
6.3.2. Declararea falimentului
6.3.3. Procedura falimentului
6.3.4. Efectele declarării falimentului
a. Efectele nepatrimoniale
b. Efectele patrimoniale
6.3.5. Administrarea falimentului
a. Judecătorul sindic
b. Masa credală
c. Administratorul
d. Lichidatorul
6.3. 6. Moratoriul
6.3.7. Concordatul
6.3.8. Înlăturarea efectelor falimentului. Reabilitarea
6.4. Îndrumător pentru autoverificare
1.1. Introducere
Falimentul cunoaște forme procedurale diferite, cu toate
că pretutindeni în lume se referă la aceeași problemă de fond:
intrarea debitorului în încetare de plăți. Uniform Commercial
Code în Statele Unite ale Americii stipulează insolvency
proceeding, statuând cesiunea în beneficiul creditorilor și
orice altă procedură menită să lichideze patrimoniul ori să
asaneze situația persoanei respective. În sistemul juridic
britanic, reglementări referitoare la faliment sunt cuprinse în
Insolvency Act 1986, în cel german, în Codul Comercial, iar
în sistemul juridic francez se aplică procedura de redresare și
lichidare judiciară, care a luat în considerare, în măsură mai
mare, ultimele evoluții în acest domeniu.
65
1.2. Obiectivele şi competenţele unităţii de
învăţare
66
fond: intrarea debitorului în încetare de plăți. Uniform
Commercial Code în Statele Unite ale Americii stipulează
insolvency proceeding, statuând cesiunea în beneficiul
creditorilor și orice altă procedură menită să lichideze
patrimoniul ori să asaneze situația persoanei respective229. În
sistemul juridic britanic, reglementări referitoare la faliment
sunt cuprinse în Insolvency Act 1986, în cel german, în
Codul Comercial, iar în sistemul juridic francez230 se aplică
procedura de redresare și lichidare judiciară231, care a luat în
considerare, în măsură mai mare, ultimele evoluții în acest
domeniu232.
a. Primele reglementări
229
Art. 1-201, Uniform Commercial Code, loc. cit. A se vedea și Hans Van Houtte, International insolvency
and bankruptcy law, în „The Law of International Trade“, Sweet and Maxwell, London, 1995, 10.20.
230
Luat în bună masură ca model în elaborarea reglementărilor în materie după Revoluția Română din 1989,
îndeosebi a Legii privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului din 1995, cu modificări aduse
prin Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 58 din 27 septembrie 1997.
231
A se vedea Legea nr. 85-98 din 25 ianuarie 1985 privind redresarea și lichidarea judiciară și Decretul
nr. 85-1388 din 27 decembrie 1985 vizând măsuri de aplicare a dispozițiilor Legii nr. 85-98/1985.
232
După ce prin Legea nr. 64/1995 a fost abandonată noțiunea clasică de faliment, folosită și în Codul
comercial român, prin Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 58/1997 s-a modificat chiar titlul legii,
reintroducându-se termenul clasic de faliment, al cărui înțeles este de mulți ani larg răspândit.
233
În 1967 instituția falimentului a fost înlocuită cu procedura reglementării judiciare și a lichidării bunurilor.
234
Publicat în Monitorul Oficial nr. 126 din 10 septembrie 1887.
67
stipulat reguli privind: declarația de faliment și efectele
sale235, administrarea falimentului236, lichidarea pasivului237,
lichidarea activului238, repartiția între creditori și închiderea
falimentului239, încetarea și suspendarea falimentului240,
falimentul societăților comerciale241, infracțiunile penale în
materie de faliment, titlu în care primul capitol reglementează
bancruta, definită drept „infracțiune penală în materie de
faliment“242.
2. După Revoluția Română din 1989, prin Legea nr.
64 din 1995 sunt abrogate reglementările privind falimentul
din Codul comercial român din 1887, statuându-se procedura
reorganizării și lichidării judiciare.
3. În septembrie 1997, printr-o Ordonanță de urgență
s-au efectuat mai multe modificări în textul Legii nr. 64 din
1995, reintroducându-se noțiunea de faliment chiar în titlul
legii243.
4. În aprilie 1998, a fost adoptată Legea nr. 83
privind procedura falimentului băncilor244, statuând cadrul
juridic necesar într-un domeniu în care persistau unele
confuzii după schimbările revoluționare care au avut loc în
România în anii 1989-1990.
235
Titlul I, Codul comercial român, loc. cit.
236
Grupând în Titlul II trei capitole, unul privind persoanele însărcinate cu administrarea falimentului, un al
doilea privind punerea sigiliilor și efectuarea inventarului și un al treilea cu privire la funcțiile relative la
administrarea falimentului.
237
Reglementând modalitățile de verificare a creanțelor și precizând diferitele categorii de creditori.
238
Se ocupă de mijloacele lichidării activului, vânzarea mobilelor și imobilelor și reglementează revendicarea.
239
Titlul V al Codului.
240
Stipulează reguli privind moratoriul și concordatul.
241
Titlul VII, Codul comercial român, loc. cit.
242
După primul Capitol al Titlului VIII, în care este reglementată bancruta, în Capitolul II sunt reglementate
delictele altor persoane decât falitul fără complicitate în bancrută.
243
În textul inițial al Ordonanței nu mai apărea „bancruta frauduloasă“, dar - în urma unor proteste
vehemente ale jurnaliștilor avizați în materie - a fost reintrodusă, așa încât cei vinovați de comiterea unei
asemenea fapte grave să poată fi pedepsiți cum se cuvine.
244
Publicată în Monitorul Oficial nr. 159 din 22 aprilie 1998.
68
comun, aflat în stare de insolvență comercială, în scopul
satisfacerii tuturor creditorilor acestuia245. Provenind de la
latinescul fallere - așa cum am arătat - cel care înșela
creditorii era numit fallitor, care înșeală, el însuși fiind numit
falitus - înșelat.
2. Procedura judiciară a falimentului este o formă -
reglementată juridic - de apărare în comun a creditorilor în
fața debitorului care se află în încetare de plăți246.
3. Falimentul sau lichidarea judiciară este o măsură
legală de apărare a intereselor creditorilor. Este cunoscut că,
tot mai mult, cu trecerea timpului, creditul247 a devenit o
instituție indispensabilă dezvoltării comerțului și, în general,
expansiunii economice. Acordarea creditului se bazează pe
date verificate de instituția creditoare din care rezultă că
societatea comercială sau comerciantul, persoană fizică, care
au solicitat creditul pot garanta cu patrimoniul lor plata - în
orice moment - a datoriilor ajunse la scadență248.
4. În cazul în care un debitor nu-și poate plăti datoriile
ajunse la scadență, el se află în încetare de plăți249. Dacă un
debitor nu-și onorează angajamentele pe care și le-a asumat,
fiecare creditor îl poate urmări pe debitor, dar procedura
individuală dovedindu-se riscantă pentru unii dintre creditori,
legiuitorul a stipulat urmărirea și executarea sa silită în
interesuI tuturor creditorilor, care au drepturi egale asupra
patrimoniului debitorului lor comun250.
5. Așadar, falimentul are următoarele elemente
definitorii: a. procedura de executare silită este unitară,
245
A se vedea Hans Van Houtte, International insolvency and bankruptcy law, loc. cit., 10.20; I. Fințescu,
Curs de drept comercial, vol. III, Falimentul, București, 1930; Giuseppe Ferri, Manual di diritto comerciale,
Torino, 1972, pag. 448 și urm.
246
Vezi Nicolae Ghimpu, Curs de drept civil și comercial, București, 1970, pag. 307 și urm.; Mihail
Pașcanu, Drept falimentar român, București, 1927, pag. 9 și urm.
247
În esență, creditul constă într-un proces în care „societatea comercială acționează cu banii altora“ și, în
primul rând, cu banii băncilor.
248
Absența unor verificări absolut necesare reprezintă o gravă încălcare a atribuțiilor instituțiilor creditoare,
adică a băncilor, în principal. Simpla declarație a comerciantului care solicită împrumutul s-a dovedit
insuficiența, iar creditele acordate s-au dovedit a fi fără acoperire. „Maturizarea“ sistemului bancar a determinat
eliminarea, treptată, a creditelor neperformante, cu efectele judiciare cunoscute.
249
După cum se știe, în relațiile comerciale pot fi situații în care, deși activul depășește pasivul, se ivesc
dificultăți în satisfacerea ritmică a acoperirii pasivului, ca urmare, de pildă, a unor investiții pe termen lung, ceea
ce face imposibilă utilizarea lor momentană pentru plata datoriilor. Analiza atentă a stadiului și perspectivelor
afacerii este, de aceea, absolut necesară, pentru a evita declararea comerciantului în încetare de plăți, când, în
realitate, este solvabil.
250
Art. 1719, Codul civil român, loc. cit.
69
colectivă, concursuală, egalitară; b. obiectuI urmăririi silite
sunt toate bunurile debitorului; c. patrimoniul debitorului se
împarte tuturor creditorilor; d. debitoruI culpabil este
sancționat, inclusiv penal, dacă faptele sale o justifică.
251
Art. 1, Legea nr. 64 din 1995 privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului, modificată
prin Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 58 din 1997, loc. cit. (subl, ns.).
Calitatea de comerciant a debitorului este o condiție de fond a declarării în stare de faliment, indiferent dacă
debitorul este național sau străin. Societatea comercială poate fi declarată în stare de faliment și în situația în care
este dizolvată sau în lichidare, deoarece - așa cum am precizat în analiza efectuată asupra societăților comerciale
- societatea își păstrează personalitatea juridică până în ultimul moment. Evident, falimentul se aplică ținând
seamă de forma societății comerciale. Dacă este în comandită, falimentul se referă numai la comanditați, iar dacă
societatea este cu răspundere limitată, falimentul se referă la aportul social al asociaților, spre deosebire de
societățile comerciale cu răspundere nelimitată, în cazul cărora falimentul se extinde asupra patrimoniului
asociaților.
252
Este condiția care declanșează falimentul (Giuseppe Ferri, op. cit., pag. 449 și urm.; George Ripert, Traité
élémentaire de droit commercial, Paris, 1955, pag. 99 și urm.).
253
Care nu se confundă cu insolvabilitatea, definită drept o stare deficitară a patrimoniului.
254
Asemenea fapte concluzive pot fi recunoașterea, mărturisirea sa că se află în imposibilitate de plată a
datoriilor sau pot rezulta, indirect, din neîndeplinirea unor obligații comerciale sau din părăsirea localității ori
sustragerea sa din fața creditorilor.
70
de încetare a plăților. După pronunțarea hotărârii judecătorești
- care are caracter constitutiv a stării de faliment - se produc
efectele juridice.
255
Administratorii sau directorii societății comerciale au obligația să aducă la cunoștința instanței
judecătorești starea de încetare a plăților. Neîndeplinirea acestei obligații intră sub incidența sancțiunilor
penale pentru bancrută simplă sau bancrută frauduloasă.
256
De către Camerele de comerț și industrie teritoriale, în baza legii române (art. 19 coroborat cu art. 24,
Legea nr. 64 din 1995, loc. cit.).
257
Debitorul are obligația să pună la dispoziția instanței toate informațiile cu privire la activitatea și averea sa,
precum și lista plăților și a transferurilor patrimoniale, făcute de el, în cele 90 de zile anterioare înregistrării
declarației privind încetarea plăților (art. 33, Legea nr. 64 din 1995, loc. cit.).
258
Alin. 1, art. 24, Legea nr. 64 din 1995, loc. cit. Simplul refuz al unor plăți - în baza unor excepții pe care
debitorul le socotește, cu bună-credință, întemeiate - nu constituie o dovadă de încetare a plăților (ibidem. alin. 2,
art. 24).
259
În mai multe sisteme de drept, cum sunt, de pildă, cel englez și cel german, starea de faliment nu poate fi
declarată din oficiu.
71
legislației române, într-o asemenea situație notorie, camerele
de comerț și industrie teritoriale pot introduce cerere
impotriva debitorului. În 48 de ore de la înregistrarea cererii,
tribunalul va comunica debitorului și camerei de comerț și
industrie teritorială câte o copie de pe cerere și va dispune
afișarea unei copii pe ușa instanței260. Dacă va fi contestată de
către debitor în termen de 5 zile, contestația va fi judecată de
instanță, care se va pronunța, iar în cazul în care nu este
contestată procedura falimentului continuă.
a. Efectele nepatrimoniale
260
Dacă, în termen de 5 zile de la primirea copiei de pe cererea introdusă de creditori sau de cameră,
debitorul contestă că ar fi în încetare de plăți, tribunalul va trebui să țină, în termen de 30 de zile, o ședință la
care vor fi citați creditorii care au introdus cererea, debitorul și camera de comerț și industrie teritorială. Dacă
tribunalul stabilește că debitorul se află în încetare de plăți, va respinge contestația debitorului, iar procedura
falimentului va continua. Dacă stabilește că debitorul nu este în încetare de plăți, va respinge cererea creditorilor,
care va fi considerată lipsită de efect chiar de la înregistrarea ei.
72
mandatar.
Măsurile respective încetează numai ca efect al
reabilitării comerciantului falit261.
b. Efectele patrimoniale
261
Reabilitarea comerciantului falit survine în baza unor proceduri diferite; toate au, însă, în comun
comportamentul comerciantului după declararea falimentului și în perioadele ulterioare.
262
În unele sisteme de drept, cum este cel german, de pildă, bunurile dobândite de comerciant după
pronunțarea hotărârii judecătorești prin care s-a declarat starea de faliment reprezintă patrimoniul liber al
acestuia. Comerciantul respectiv poate dispune cum crede de cuviință de aceste bunuri, având căderea, deci, să
le administreze.
263
Încadrându-se, în mod egal, în limita cotei falimentare.
264
În sistemul juridic german se verifică natura și obiectul actului și momentul în care a fost încheiat.
73
§5. Administrarea falimentului
a. Judecătorul sindic
265
În baza legii, judecătorul sindic este desemnat de către tribunal (vezi alin. 3, art. 13, Legea nr. 92 din 1992
privind organizarea judecătorească, loc. cit.).
266
În îndeplinirea acestor atribuțiuni complexe, judecătorul sindic poate desemna persoane de specialitate.
Numirea și retribuțiile acestor persoane sunt supuse aprobării tribunalului. Retribuțiile vor fi plătite din averea
debitorului (art. 9, Legea nr. 64 din 1995, loc. cit.). Judecătorul sindic este împuternicit să ia măsurile legale
necesare pentru valorificarea oricărui drept în vederea întregirii patrimoniului debitorului. În cazul unei societăți
comerciale în stare de faliment, judecătorul sindic este îndrituit să ceară de la asociați plata acelei părți din
aportul subscris, dar nevărsat până la declararea prin hotărâre judecătorească a falimentului. Judecătorul sindic
urmărește parcurgerea tuturor căilor prevăzute de lege pentru ca bunurile comerciantului falit să fie reunite în
vederea satisfacerii tuturor creditorilor.
267
Art. 10, Legea nr. 64 din 1995 privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului, loc. cit.
74
încheiere, atribuțiunile administratorului și ale
268
lichidatorului .
3. Atât debitorul, ca și oricare dintre creditori pot face
contestație împotriva măsurilor luate de catre judecătorul
sindic, în acele cazuri prevăzute expres în lege. Contestația
trebuie înregistrată în termen de 10 zile de la luarea măsurii.
În cazul în care consideră necesar, tribunalul va ține o ședință
cu citarea autorului contestației, a debitorului și a creditorilor
și cu participarea judecătorului sindic, urmând să dea soluția
care se impune în baza legii269.
4. Tribunalul poate înlocui judecătorul sindic în orice
stadiu al procedurii falimentului, printr-o încheiere
motivată270.
b. Masa credală
268
Ibidem, alin. 2, art. 10.
269
Ibidem, art. 11.
270
Încheierea urmează a fi dată - potrivit legii române - în Camera de consiliu (art. 12, ibidem).
271
Toți cei care pretind că sunt creditori ai falitului au obligația să-și declare creanțele, depunând - în acest
sens - dovezile necesare în termenul stabilit de instanța de judecată. Aceste dovezi trebuie prezentate și de către
creditorii cu garanții reale, în măsura în care sunt nevoiți să participe la concurs pentru partea ce nu este
acoperită din prețul bunului în cauză. Creanțele sunt verificate în ordinea înscrierii în tabelul creditorilor.
Operațiunea este efectuată de către judecătorul sindic și de către creditorii reuniți în adunare, alcătuind „masa
credală“. Verificarea se impune în scopul stabilirii cu certitudine a tuturor creanțelor existente.
272
Legea română prevede că la ședințele adunării creditorilor participă doi delegați ai salariaților debitorului,
votând pentru creanțele acestora, reprezentând salariile și alte drepturi bănești. La aceste ședințe participă, de
asemenea, debitorul, în afară de situațiile în care este scutit de judecătorul sindic, și va participa un reprezentant
al camerei de comerț și industrie teritorială (alin. 2 și 3, art. 13, Legea nr. 64 din 1995, loc. cit.).
75
să analizeze: a. situația debitorului; b. măsurile luate de
judecătorul sindic; c. efectele acestor măsuri, propunând,
motivat, continuarea lor sau adoptarea și altor măsuri, care se
dovedesc a fi necesare273.
c. Administratorul
d. Lichidatorul
273
Ibidem, art. 14. În cadrul primei ședințe a „masei credale“ este ales - cu majoritatea simplă de voturi - un
comitet alcătuit din 3-5 creditori, dintre cei cu creanțe garantate și chirografari. În cazul în care nu se va ajunge
la această majoritate „comitetul va fi desemnat de judecătorul sindic“ (ibidem, art. 15).
274
Persoană fizică sau societate comercială.
275
Administratorul va trebui să fie contabil autorizat, expert contabil sau licențiat în studii economice ori în
drept și să aibă cel puțin 5 ani de activitate practică economică sau juridică. Dacă debitorul supus procedurii
falimentului este o societate bancară „desemnarea administratorului se va face cu avizul obligatoriu al Băncii
Naționale a României și al Ministerului Finanțelor“ (ibidem, art. 17).
276
Ibidem, alin. 1, art. 18. Administratorul are un rol deosebit de important în asigurarea unei gestionări
corecte în această perioadă critică a lichidării afacerilor.
277
Ibidem, alin. 2 și 3, art. 18.
76
1. La propunerea judecătorului sindic, tribunalul poate
dispune angajarea unui lichidator, persoană fizică sau
societate comercială, pe care îl va desemna278.
2. Când debitorul este o societate bancară, desemnarea
lichidatorului se face cu avizul obligatoriu al Bancii Naționale
și al Ministerului Finanțelor279.
3. Lichidatorul efectuează acele acte și operațiuni pe
care le dispune judecătorul sindic în aplicarea procedurii
falimentului280.
§ 6. Moratoriul
§7. Concordatul
278
Lichidatorul trebuie să fie contabil autorizat, expert contabil sau licențiat în studii economice ori în drept și
să aibă cel puțin 5 ani de activitate practică economică sau juridică (ibidem, Secțiunea a 5-a, Lichidatorul).
279
Ibidem.
280
Închiderea falimentului are loc în cazul: a. terminării lichidării bunurilor comerciantului falit; b.
insuficienței masei active. Potrivit reglementărilor din mai multe sisteme, creditorii îl pot urmări, în continuare,
pe debitor printr-o procedură individuală.
281
Cererea adresată instanței de instituire a moratoriului trebuie însoțită de: a. bilanțul contabil, b. registrele
comerciale, c. un tabel cu creanțele creditorilor.
282
Moratoriul a apărut ca o instituție în folosul creditorilor. Aceștia sunt interesați ca debitorul să se refacă și
să fie în condiția de a-și onora obligațiile, adică să efectueze plățile.
77
obligă să-și plătească datoriile la termenele și în condițiile
convenite cu masa creditorilor.
2. Propunerea concordatului poate fi făcută de către:
a. comerciantul debitor,
b. creditori sau de către
c. judecătorul sindic.
Convenția283 intervenită între debitor și masa credală
trebuie omologată de tribunalul comercial.
3. Convenția între debitor și masa creditorilor poate fi:
a. amiabilă, cu consimțământul tuturor creditorilor284; b.
judiciară, când concordatul se obține cu acordul majorității
creditorilor285. Efectele concordatului se produc față de toți
creditorii și în cazul concordatului judiciar sau de masă.
4. În urma omologării concordatului de către
tribunalul comercial, starea de faliment încetează, masa
creditorilor se desființează, iar comerciantul debitor poate fi
urmărit individual, în limita sumelor convenite prin
concordat286.
283
Convenția de concordat poate contribui la refacerea comerciantului debitor și reintrarea sa în efectuare de
plăți.
284
Această convenție poate interveni în orice stadiu al procedurii falimentului, determinând încetarea sau
suspendarea acestuia, dacă toți creditorii sunt de acord.
285
În absența consimțământului tuturor creditorilor, judecătorul sindic convoacă adunarea creditorilor, în
scopul de a obține concordatul. Acest concordat este numit judiciar sau de masă și este valabil dacă a fost
încheiat cu majoritatea creditorilor verificați și admiși, care reprezintă trei pătrimi din totalul creanțelor.
286
În unele sisteme de drept este cunoscută instituția concordatului pre-falimentar, care constă în
înțelegerea survenită între comerciantul debitor și fiecare creditor, în parte, urmărindu-se prevenirea deschiderii
procedurii falimentului. În aceasta formă de concordat nu intervine tribunalul comercial.
78
vedere gravitatea unei asemenea fapte, pericolul social
deosebit pe care îl prezintă287.
1. Ce preprezintă falimentul?
2. Ce presupune procedura falimentului?
3. Care sunt elementele definitorii ale falimentului?
4. Care sunt efectele declarării falimentului?
5. Ce implică reabilitarea?
Teste de evaluare/autoevaluare
287
Legea română - ca și legile altor țări - stipulează „închiderea procedurii falimentului“ și a descărcării
debitorului „sub rezerva găsirii debitorului vinovat de bancruta frauduloasă sau de a fi făcut transferuri
frauduloase“ (art. 122 așa cum a fost modificat prin Ordonanța de Urgență a Guvernului nr. 58 din 27
septembrie 1997, subl. ns.).
79
3. Potr:ivit teoriei universalităţii, procedura de insolvenţă deschisă produce efecte:
a) şi asupra dezmembrămintelor debitorului
b) asupra societăţii mamă, dar nu şi a filialelor
c) numai asupra dezmembrămintelor fără personalitate juridică ale debitorului
d) asupra tuturor bunurilor de pe teritoriul statului unde a fost deschisă procedura.
80