Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1 Asigurarea probelor
În mod obișnuit, probele se administrează în cursul dezbaterilor judiciare, deci după sesizarea
instanței cu judecarea cauzei.
Se poate întâmpla ca înainte de declanșarea litigului să fie administrate probele fie înainte de
a se ajunge la proces, fie înainte de a se ajunge în proces la administrarea probelor. Când există
o urgență privind administrarea probelor, dacă s-ar aștepta până la aceste momente s-ar putea
ca acea probă să fie imposibil de administrat sau greu de administrat.
În cadrul acestei proceduri poate fi administrat orice mijloc de probă, dar cu această condiție
– pericol ca proba să dispară sau să fie greu de administrat.
EXEMPLU : Depoziția unui martor este foarte importantă, dar el se pregătește să emigreze
în Canada și, prin urmare, va fi greu de ascultat în acest caz.
Nu necesită, în cazul în care este îndeplinită condiția, acordul părții adverse pentru a se
declanșa. S-ar putea ca adeversarul să nu fie de acord, dar dacă dovește urgența în
administrarea proba, nu este nevoie ca adversarul să fie de acord.
Este posibil ca părțile viitorului litigiu sau părțile litigului declanșat să fie de acord. În acest
caz, dacă sunt de acord, cel care face cererea este evident de acord, prin urmare trebuie să fie
de acord partea adversă, cel împotriva căruia se administrează proba - aici proba poate fi
administrată chiar dacă nu există urgență.
Dispozițiile art. 359, alin. (2) au în vedere partea adversă care urmează a fi chemată în instanță
pentru asigurarea probelor, iar nu eventualul pârât din procesul în care se va folosi proba.
Evităm să spunem părții adverse pârât pentru că proba administrată astfel, cel puțin atunci
când este administrată în cadrul procedurii asigurării înaintea declanșării litigiului, proba va
putea folosită de oricare dintre părți, s-ar putea ca cel care a făcut cererea de asigurare a
probelor să nu fie reclamant, ci pârât.
Acordul părții adverse trebuie să fie expres, nu poate fi dedus din tăcerea sau absența părții
adverse. Astfel, lipsa întâmpinării sau a opoziției efective a părții adverse citate în această
procedură nu valorează acord.
Persoana interesată – oricare dintre părțile viitorului proces – trebuie să facă o cerere pentru
asigurarea probei, ce va cuprinde:
- Elementele necesare oricărei cereri adresate instanței judecătorești (art. 148);
- Elementele specifice acestei materii (art. 360, alin. (2) NCPC): probele a căror
administrare o pretinde, faptele pe care vrea să le dovedească, precum și motivele care
fac necesară asigurarea acestora sau, după caz, acordul părții adverse privind dovezile
a căror administrare se solicită.
1.1 Procedura asigurării de dovezi
1
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
normă specială, se aplică prioritar ori de câte ori este vorba de un caz ce intră sub incidența
prevederilor sale.
› În cazul asigurării probelor pe cale incidentală:
Dacă litigul a fost declanșat, atunci cererea de asigurare de dovezi are un caracter accesoriu
și urmează soarta principalului, astfel încât competența cerereii de asigurare de dovezi va fi
a instanței competente să judece în primă instanță în litigiul respectiv.
Litigiul poate să fie într-o altă fază, este posibil să se administreze probe noi în faza apelului.
S-ar putea ca până se ajunge la administrarea probelor în fata instanței de apel să existe
urgență de administrare a probelor. Instanța competentă să judece cererea de asigurare
rămâne tot instanța competenta să judece în primă instanță litigiul respectiv.
În concluzie, o cerere de asigurare de probe formulată pe cale incidentală va fi soluționată de
instanța care judecă procesul în primă instanță, chiar dacă acesta s-ar afla deja în apel sau în
recurs (ipoteza presupune că asigurarea de dovezi se cere până la administrarea probelor în
calea de atac de reformare).
1.1.2 Procedura de judecare
În principiu, cererea de asigurare are un caracter contencios, nu este o procedură
necontencioasă, astfel încât în cadrul cererii de asigurare de dovezi, judecata are loc cu citarea
părților.
Aparent s-ar încadra în categoria cererilor necontencioase deoarece nu se urmărește, prin ea
însăși, stabilirea unui drept potrivnic față de o altă persoană, ci doar conservarea unei probe,
asigurarea administrării unei probe, în scopul de a putea fi folosită într-un litigiu existent sau
într-unul viitor. În realitate este o procedură contencioasă prin care, ca și atunci când se
solicită proba în condițiile art. 249 și urm., instanța se pronunță asupra admisibilității
(utilității, pertinenței, concludenței) probei.
În ceea ce privește condițiile de admisibilitate ale probei, utilitatea acesteia, sunt chestiuni cu
caracter contencios, dacă o parte propune o probă, cealaltă parte contesta admisibilitatea, iar
dacă este admisibilă, utilitatea. Prin urmare, toate această parte a procesului civil este preluată
în asigurarea de probe, își păstrează caracterul contencios.
Pe lângă condițiile de admisiblitate ale art. 359, se păstrează regulile generale privitoare la
probe.
Cererea se judecă, de regulă, cu citarea părților. Întâmpinarea nu este obligatorie.
În ceea ce privește judecata, instanța va soluționa cererea în camera de consiliu. În acest caz
este o excepție de la regula care exista și între timp s-a abrogat, în ceea ce privește cercetarea
procesului. Regula inițială în NCPC era aceea că se face cercetarea procesului în camera de
consiliu. În ceea ce privește asigurarea de dovezi, deși norma generală s-a abrogat, norma
specială a rămas în vigoare – judecata se face în camera de consiliu.
Instanța se pronunță prin încheiere, nu printr-o sentință. Este una din excepțiile de la
situațiile când deși instanța se pronunță prin actul final prin care se desisează, nu pronunță o
sentință, ci o încheiere (nu una premergătoare, ci una finală prin care soluționează cererea).
În mod excepțional, dacă e o urgență foarte mare, se poate ca procedura să se judece fără
citarea părților. Este lăsată la aprecierea judecătorului urgența, dar nu trebuie abuzat de acest
drept pe care îl are instanța.
2
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
3
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
toate condițiile de admisibilitatea a probei. Judecătorul care este sesizat cu litigiul principal va
aprecia dacă sunt îndeplinite.
De asemenea, părțile interesate au dreptul să solicite readministrarea probei asigurate, caz în
care instanța urmează a aprecia asupra acestei cereri potrivit circumstanțelor dosarului.
EXEMPLU : Chiar dacă martorul a plecat în Canada, se poate forma o comisie rogatorie sau
poate vine în vacanță și poate depune mărturie.
1.2 Constatarea de urgență a unei stări de fapt
La cererea oricărei persoane care are interesul să constate de urgență o anumită stare de fapt
care ar putea să înceteze ori să se schimbe până la administrarea probelor, executorul
judecătoresc în circumpscripția căruia urmează să se facă constatarea va putea constata la fața
locului această stare de fapt.
Pentru a putea constata de urgență, poți apela la această de procedură, constatare care poate
fi folosită apoi în cursul procesului.
Se poate constata starea anumitor lucruri sau a locului dacă acest lucru prezintă relevanță.
În practică, aceste prevederi sunt utilizate relativ frecvent înainte de declanșarea unor procese
de partaj, în cazurile în care bunurile se află în folosința exclusivă a unuia dintre coproprietari
sau devălmași și există pericolul ca unele dintre acestea să dispară ori să fie ascunse (de
exemplu mașina sau tablourile din casă).
Constatarea de urgență a unei stări de fapt se va face de executorul judecătoresc, la cererea
părții interesante, fără a fi nevoie de autorizarea prealabilă a instanței judecătorești nici de
desemnarea executorului de către aceasta.
În cazul în care efectuarea constatării de fapt necesită concursul părții adverse sau al unei
alte persoane, constatarea nu poate fi făcută decât cu acordul acesteia.
EXEMPLU : Am nevoie să măsor ceva pe terenul vecinului, iar vecinul nu este de acord să-
mi permită accesul.
În lipsa unui astfel de acord, partea interesată va putea cere instanței să încuviințeze
efectuarea constatării;
Instanța poate încuviința efectuarea constatării fără citarea aceluia împotriva căruia
se cere, dispozițiile art. 360 – 363 aplicându-se în mod corespunzător.
Cu prilejul constatării unei stări de fapt în condițiile art. 364, executorul judecătoresc
întocmește un proces-verbal:
4
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
Orice altă consemnare stocată și conservată printr-un mijloc tehnic adecvat, oricare ar
fi acesta.
2.2 Clasificarea înscrisurilor
(a) După cum au fost întocmite cu sau fără intenția de a fi folosite ca orice mijloc
de probă în cazul ivirii unui eventual litigiu:
• Înscrisuri preconstituite – care au fost întocmite cu intenția de a fi folosite ca
mijloc de probă în cazul ivirii unui eventual litigiu;
• Înscrisurile nepreconstituite – care nu s-au întocmit în scopul de a fi folosite
ca mijloc de probă într-un proces, dar care, în mod accidental, sunt totuși
utilizate pentru dovedirea raportului juridic litigios;
(b) După scopul pentru care au fost întocmite, precum și după efectulor lor,
înscrisurile preconstituite se împart în:
• Înscrisuri originare sau primordiale – caare sunt întocmite în vederea
constatării, modificării sau stingerii unui raport juridic;
• Înscrisuri recognitive – care sunt întocmite în scopul recunoașterii existenței
unui înscris originar pierdut, pentru a-l înlocui;
– Dacă intenția părților din înscrisul nou este de a aduce modificări
raportului juridic inițial, atunci înscrisul nu este un înscris recognitiv,
ci unul primordial, care constată un act juridic nou, modificator al
actului juridic inițial;
– Înscrisul de recunoaștere sau de reînnoire a unei datorii preexistente
face dovada împotriva debitorului, moștenitorilor sau succesorilor săi
în drepturi, dacă aceștia nu dovedesc, prin aducerea documentului
originar, că recunoașterea este eronată sau inexactă;
– Pentru a avea valoare probatorie:
o În cuprinsul său, actul de recunoaștere sau de
reînnoire a unei datorii preexistente trebuie să
identifice titlul primordial;
o Este necesar ca însuși înscrisul recognitiv să fie valabil
ca înscris sub semnătură privată, iar puterea
doveditoare a acestuia va exista numai în limitele în
care corespunde celei a înscrisului originar.
– În situația în care înscrisul recognitiv prezintă deosebiri față de cel
primordial, acestea nu vor fi luate în considerare și se va da crezare
înscrisului primordial;
5
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
6
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
Hotărârile judecătorești;
Să fie întocmit sau, după caz, primit și autentificat de o autoritate publică, de notarul
public sau de către o altă persoană învestită de stat cu autoritate publică;
7
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
Data înscrisului;
Orice al element care nu face obiectul verificării ex propriis sensibus de agentul
instrumentator, cum ar fi existența viciilor de consimțământ, nu intră în sfera autenticității;
Semnătura funcționarului public conferă autenticitate înscrisului, în condițiile legi.
2.3.2 Forța probantă a înscrisului autentic
În unele situații, încheierea actului juridic în formă autentică este prevăzută de lege pentru
însăși valabilitatea actului ca operațiune juridică (negotium); în alte situații, deși pentru
valabilitatea operațiunii nu este necesară forma autentică, părțile recurg totuși la aceasta, în
considerarea avantajelor pe care le prezintă înscrisul autentic;
Actele juridice pentru care legea prevede forma autentică ad validitatem vor fi redactate numai
de notarii publici.
Forma actului juridic civil cerută ad validitatem nu înseamnă, în toate cazurile, încheierea
actului juridic în formă autentică.
(a) Înscrisul autentic se bucură de o prezumție de autenticitate și validitate, astfel încât
cel care îl folosește este scutit de orice dovadă, proba contrară revenind celui care îl
contestă.
(b) Actul autentificat de notarul public care constată o creanță certă și lichidă are putere
de titlu executoriu la data exigibilității acesteia; în lipsa actului original, titlul
executoriu îl poate constitui duplicatul sau copia legalizată de pe exemplarul din
arhiva notarului public.
(c) Înscrisul autentic face deplină dovadă, față de orice persoană, până la declararea
sa ca fals, cu privire la constatările făcute personal de către cel care a autentificat
înscrisul, în condițiile legii.
Fac dovada până la declararea falsului mențiunile privind prezența părților și stabilirea
identității părților, exprimarea consimțământului acestora cu privire la conținut, semnarea
acestora și data înscrisului, semnătura agentului instrumentator, locul întocmirii sau, după
caz, al autentificării actului, precum și mențiunile referitoare la alte fapte materiale constate
personal de către cel care a autentificat actul, cu condiția ca aceste fapte să intre în atribuțiile
sale legale.
Daclararea ca fals a unui înscris autentic se poate face potrivit procedurii reglementate de lege
în acest scop, fie pe cale incidentală în condițiile art. 304 fie prin formularea unei plângeri
penale.
Declarațiile părților cuprinse în înscrisul autentic fac dovada, până la proba contrară, atât între
părți, cât și față de oricare alte persoane.
8
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
Aceeași putere doveditoare, până la proba contrară, o au și mențiunile din înscris care sunt în
directă legătuură cu raportul juridic al părților, fără a constitui obiectul principal al actului.
Celelalte mențiuni constituite, între părți, un început de dovadă scrisă.
Față de terți, constatările personale ale agentului instrumentator fac dovada tot până la
declararea falsului, însă mențiunile din înscrisul autentic care nu sunt în legătură directă cu
raportul juridic dintre părți reprezintă față de terți simple fapte juridice, care pot fi dovedite
sau combătute de aceștia împotriva părților prin orice mijloace de probă.
Întocmirea unui act juridic în formă autentică nu exclude posibilitatea atacării lui pentru vicii
de consimțământ, lipsă de capacitate, fraudarea legii sau simulație, împrejurări ce pot fi
dovedite prin orice mijloc de probă.
2.3.3 Nulitatea și conversiunea înscrisului autentic
Cauzele de nulitate a înscrisului autentic ca instrument probator sunt următoarele:
Dacă forma autentică este cerută pentru validitatea înscrisului, nulitatea actului ca încsris
atrage și nulitatea operațiunii. Se poate pune problema conversiunii și în privință actului
juridic și în privința instrumentului de dovedire a acelui act nou.
În ceea ce privește conversiunea, trebuie ca și instrumentul probator să îndeplinească
condițiile pe care le cere legea pentru validitatea lui.
2.4 Înscrisurile sub semnătură privată
2.4.1 Noțiune
Sunt acele înscrisuri întocmite de părți, fără intervenția vreunui organ al statului, semnate
de părțile sau de partea de la care emană, indiferent de suportul lor material.
Înscrisul sub semnătură privată nu este supus niciunei alte formalități, în afara excepțiilor
anume prevăzute de lege.
9
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
Conținutul înscrisului poate fi redactat pe orice suport material, sub orice formă (manuscrisă,
dactilografiată, imprimată, electronică), în limba română sau în orice limbă ori într-un limbaj
convențional al părților
2.4.2 Condiții
Ca regulă, singura condiție cerută ca înscrisul sub semnătură privată să fie valabil este
semnătura părții sau, după caz, semnăturile părților de la care emenă înscrisul, care
exprimă voința autorilor acestuia de a-și însuși conținutul acelui înscris;
În anumite cazuri, prevăzute în mod expres, legea cere și îndeplinirea unor condiții speciale,
cum ar fi:
Pluralitatea de exemplare;
10
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
sine; însă, această practică poate prezenta inconveniente în cazul în care nu mai rămâne în
ființă decât un singur exemplar original, nesemnat de partea care îl deține și care între timp a
decedat, iar moștenitorii acesteia contestă perfectarea convenției, invocând lipsa semnăturii
autorului lor.
Lipsa de mențiune că originalele s-au întocmit în număr îndoit, întreit etc. nu poate fi opusă
de acela care a executat, în ceea ce îl privește, obligația constată prin acel înscris.
Executarea obligației trebuie să se fi făcut anterior sau la momentul întocmirii actului și să se
fi produs voluntar;
Această dispoziție se aplică și în cazul în care înscrisul nu s-a redactat în mai multe exemplare.
Eventualele deosebiri de redactare între exemplarele originale ale unui înscris sub semnătură
privată, care însă nu afectează înțelesul convenției, nu influențează validitatea și puterea
doveditoare ale înscrisului;
Dacă diferențele se referă la întinderea obligației uneia dintre părți, înscrisul va fi
considerat valabil pentru obligația cea mai mică.
Dacă lipsa de conformitate a exemplarelor originale vizează alte aspecte privitoare la
fondul contractului sinalagmatic, instanța va aprecia, ținând cont de împrejurările
pricinii, care a fose sensul exact al contractului, iar când constată contradicții care nu
pot fi conciliate, va considera înscrisul nevalabil.
Se va putea, totuși, proba prin orice mijloc (însuși înscrisul poate constitui un început de
dovadă) eroarea sau frauda care a dus la această situație.
Partea care, prin frauda ei, a contribuit la producerea neconcordanței nu va putea invoca
nevalabilitatea înscrisului.
Când un înscris este nul ca înscris autentic, dar este valabil ca înscris sub semnătură
privată;
Această concluzie se desprinde și din interpretarea per a contrario a art. 271 NCPC coroborată
cu art. 272 NCPC, care, referindu-se la înscrisul autentic neregulat, cere numai condiția
semnării lui de părți pentru a fi valabil ca înscris sub semnătură privată. Prin urmare, nu mai
este necesară formalitatea multiplului exemplar sau, după caz, mențiunea ”bun și aprobat”
pentru validitatea ca înscris sub semnătură privată.
În situația în care s-a redactat un singur exemplar original, pe care părțile, de comun
acord, l-au depus spre păstrare la un terț ales de ele;
În ipoteza în care înscrisul este recunoscut expres de părți sau când una dintre părți nu
se opune la folosirea exemplarului unic în instanță de către partea potrivnică;
În situația în care una dintre părți și-a executat integral obligația asumată prin
contractul sinalagmatic, înainte sau odată cu semnarea înscrisului, deoarece cealaltă
parte nu mai are interesul de a avea la dispoziție un exemplar original, drepturile sale
fiind pe deplin realizate;
Prin ipoteză, formalitatea nu este cerută pentru actele juridice unilaterale și nici pentru
înscrisurile ce constată contracte unilaterale, deci nici în cazul actului confirmativ sau
recognitiv, chiar dacă privește un contract sinalagmatic;
11
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
12
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
În materie de cambie și bilet la ordin, se dă prioritate sumei scrise în litere și numai dacă suma
a fost scrisă de mai multe ori, iar între acestea există nepotriviri, se ia în considerare suma cea
mai mică.
Mențiunea bun și aprobat nu este o formulă sacramentală, putând fi înlocuită prin altă
echivalentă, fiind însă obligatoriu ca suma ori cantitatea de bunuri fungibile datorate să fie
arătate în litere (sau și în litere, alături de cifre, dar nu numai în cifre);
Mențiunea bun și aprobat de la sfârșitul actului nu este necesară dacă înscrisul este scris în
întregime de cel care se obligă.
Formalitatea este necesară numai în cazul obligațiilor unilaterale (deci nu se aplică acelo
contracte care produc obligații reciproce între părți) care au ca obiect o sumă de bani sau o
câtime determinată de lucruri determinate generic (nu și atunci când obiectul obligației este
un lucru cert ori atunci când este vorba de o obligație nedeterminată).
Dacă mai multe persoane se obligă prin același act către un singur creditor, înscrisul se va
întocmi într-un singur exemplar, fiind vorba de obligații unilaterale, însă fiecare dintre
debitori va trebui să adauge înainte de semnătură mențiunea ”bun și aprobat”;
Formalitatea se aplică nu numai obligațiilor principale, ci și celor accesorii, precum
fideiusiunea.
Formalitatea este necesară și în cazul în care o obligație unilaterală este constată într-un
înscris în formă aparentă de contract sinalagmatic, precum și atunci când obligația unilaterală
este asumată cu ocazia încheierii unui contract sinalagmatic, fiind consemnată în inscrisul
întocmit pentru constatarea contractului sinalagmatic, deoarece, în realitate, este vorba de
două operațiuni juridice.
Formalitatea bun și aprobat nu se aplică:
În cazul înscrisului nul ca înscris autentic, dar care este semnat de cel ce se obligă;
În cazul chitanțelor liberatorii, acestea vizând executarea unor obligații, iar nu nașterea
lor;
13
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
În cazul în care scrierea sau semnătura a fost contestată de parte ori declarată
ca necunoscută de moștenitorii sau succesorii ei în drepturi, se va trece la
verificarea înscrisului respectiv potrivit procedurii prevăzute de art. 301-303
(verificarea de înscrisuri).
Chiar înscrisul respectiv poate constitui început de dovadă scrisă, însă numai
dacă este opus părții care l-a scris;
Factura neacceptată, adică semnată numai către emitent, face proba contra
emitentului, în privința întregului său cuprins, indiferent dacă a fost sau nu acceptată
de cel căruia i se adresează; factura nu face dovadă împotriva destinatarului care nu a
semnat-o decât în condițiile alin. (2), art. 277; cu alte cuvinte, emitentul care folosește
factura neacceptată în proces va dovedi, în baza sa, un act juridic cu conținutul
demonstrat prin factură, dacă probează faptul conex că destinatarul își organizează
activitatea specifică de comerț, în acest fel, adică pe baza facturilor recepționate odată
cu marfa sau cu serviciul contractat în mod stabil și constant, în relația cu emitentul
sau cu un alt profesionist, în rapoturi juridice de același gen.
EXEMPLU : emitentul va demonstra că destinatarul facturii a executat în aceleași condiții
prestații contractuale în mod constant și necontestat, acceptând, prin executare, în mod tacit
facturile.
14
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
15
PROCEDURĂ CIVILĂ – CURS 3
16