Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
impune in mod frecvent aplicarea sau luarea în considerare a unei legi sträine.
1. Aspecte generale
norma conflictuală proprie care fic trimite la legea materială proprie, fie trimite la un
Drin legea străină se înțelege întregul sistem de drept străin, indiferent de izvorul
acestuia. Astfel, noțiunea de drept străin trebuie privită în sens larg, care ar cuprinde
străină aplicabilă
Există situații în care noțiunea de lege strainá poate avea sensuri specifice, Astfel,
dintr-un punct de vedere, legea sträină poate avea sensul de sistem de drept al unuj stat
are este subiect de drept internațional public, iar în alte cazuri legea străină reprezintă
istemul de drept al unui stat federat sau confederat, pe când intr-o altă variantă,
Jegea străină poate fi înțeleasă ca sistem juridic care reglementează materia respectivă.
Pentru toate cazurile, însă, sensul noțiunii de lege străină se deduce din context.
norme juridice.
Asadar, în cazul în carc norma conflictualā a forului trimite la legea străină, aceasta
din urmă devine lege competentä sau aplicabilă în speță, prin care dreptul străin se
Precizarea care se impune de la bun început este că legea străină nu se aplică prin
autoritatea ei proprie, accasta aplicându-se numai în măsura în care norma conflictuală
284 In ceea ce priveşte aplicarea dreptului străin, pe planul dreptului internațional privat trebuie să
deosebim
trei forme ale aplicării legii străine: 1) aplicarea legii străine in calitate de lex causae (de care ne vom
preocupa în contținutul acestui capitol); 2) cazul in care legea străină este o condiție pentru aplicarea
egu forului (problemă de care ne vom preocupa în cadrul efectelor hotărárilor judecătorești străine în
K. Moldova); 3) cazul în care legea străină este încorporată in contract (problemă care va fi analizată
In cadrul determinării legii aplicabile condițiilor de fond ale contractelor. Ultimele două
orme, sunt
tontatea legii sträine nu are un caracter originar, ci unul derivat sau imprumutal. Legea strama
epie cu prestigiul pe care suveranitatea locală consimte să i-l atribuie. A se vedea, lorgu Radu,
- 61 –
Aşadar, temeiul aplicării legii străine il constituie norma conflictuală a forului, care
desemnează din legile aflate in prezență pe cea aplicabilă raportului juridic cu element
de extraneitate.
Nici un stat nu poate prin voința sa să aplice legile țării sale pe teritoriul altui stat,
insă, orice stat conform intereselor sale fundamentale, poate admite ca pe teritoriul
său să fie aplicate legile altui stat, în limitele și condițiile impuse de legea forului
proprie.
pentru că dacă ar fi așa, ar însemna că aplicarea legii straine, intr-un caz congi,
reglementare specială, mai mult sau mai puțin privilegiată, pentru fiecare sistem
acelaşi tip in statul străin respectiv, cu excepția cazurilor în care aplicarea legii străine
Aplicarea unor legi pe teritoriul unui stat nu aduce nici o atingere suveranității
Normele conflictuale ale oricărui sistem de drept lasă în spațiul juridic al forului un
Astfel, normele conflictuale ale forului admit aplicarea dreptului material străin
de către instanțele locale, acestea fiind supuse numai legilor țării cărcia aparțin, iar
identic,
o nes
Ştiința și tehnica dreptului internațional privat, vol. I, Editura Universirății Cluj, 1933, p. 217.
286 A se vedea Ernestina Ungureanu, Adrian Constantin Tatar, Drept Internațional Privat, Editura Lunen
- OSL –
gasesc punctul de plecare al explicației lor in titlul cu care judecătorul forului aplică
Aplicarea legii străine poate provoca uncle dificultăți, dintre care cele mai multe işi
nici element de fapt, nici drept național propriu, aceasta continuând să råmână un
drept sträin şi in situația aplicării ei de către instanțele forului. Acestă situație este
caracteristică și in alte sisteme de drept, precum cel german, austriac, român, precum
și in cel francez, mai ales dupå deciziile Curții de Casație din 2005.
asinilat in totalitate dreptului Republicii Moldova (in calitate de lex fori) cu privire la
in sensul art. 2581 din Codul civil și art. 164 alin. (4) din Codul familiei.
dreptul sträin
et context, trebuie sa avem in vedere prevederea art. 2583 din Codul civil,
VOndea 1. Fawcett and J. Carruthers, P. North in Cheshire, North & Fawcett, Private International
gonstituie un element de drept, caracteristicả dreptului german, român, austriac, francez, etc, mai
ritl si alte teorii privind titilul cu care se aplică legea străină, dintre care menționām teoria intemeiata
E considerentul cả legea străină constituie un element de fapt, caracteristică sistemului de drept anglo-
american. Potrivit acestei teorii legea straină este considerată element de fapt, spre deosebire de legca
Forului care este privită ca singurul element de drept in cauza dedusā judecățil Astfel, judecătorul nu
face decit si aplice ceea ce este admis „de fapt in străinătate, situándu-se in cateriorul sistemului de
drept sträin şi aplicând legea sträină pentru că aşa ii ordonă propria normă conflictuala. In cadrul
acestor sisteme de drept, legea sträinā trebuic dovedită de partea care o invocă, judecătorul nefind
obligat să o aplice din oficiu dacả nu a fost invocată de nici una din părți. O altă teorie cu privire la titlul
cu care se aplică legea străină este teoria recepționārii dreptului sträin, caracteristicà dreptului italian,
in care legea strdina la care face trimitere norma conflictuală italiană se transformā in lege naționala,
adică este incorporată in sistemul de drept italian. Astfel, stabilirea conținutului legi straine se face ca
si pentru legea proprie. Teoria respectivă ia ca punct de plecare dualitatea ordinea juridica naționala
ordinca juridică internațională, considerånd că sistemul juridic național este exdusiv, adică prin
ordinea juridică națională se exclude caracterul juridic a ceea ce nu face parte din acesta și legea sträina
Da are valoare dacă nu este integrată in ordinea juridică internă a forului Astfel, potrivit sensului acestei
tconi dreptul străin este încorporat în sistemul de drept al forului, de unde provine și denumirea teorie.
Aşadar, observäm că privitor la stabilirea conținutului legii straine, teoretic există trei sisteme. 1) sarcina
probei revine parții care invocă legea străină - S. U. A. Anglia, Argentina, etc.: 2) obligația de stabilire a
conpinutului legii sträine li revine instanței in colaborare cu părțile - Germania, România, R. Moldova,
3) legea străinā devenind lege națională, stabilirea conținutului acesteia se face ca și pentru legea
proprie- Italia.
A ledca P. Mayer, V. Henze, Droit International Prive, 10e edition, Montchrestein, 2010, p. 136-148.
- 151 –
nu trebuie dovedită, deoarece judecătorul cunoaște legea și, totodată există prezumția
cunoașterii normelor juridice atát de judecători, arbitri şi părți, care are un caracter
absolut. In acest sens, instanța nu poate refuza judecarea cauzei pe motivul că părțile
Tot aşa, și în dreptul internațional privat, pentru ca legea străină să poată fi aplicată,
este reglementată de legea Republicii Moldova (in calitate de lex fori). Aceasta înseamnă
că instanțele judecătorești sau alte organe competente chemate să aplice legea stana
civil, trebuie să admitem că legea străină are aceeași autoritate ca și legea naționala
desigur în cazurile când aplicarea acesteia este permisă de normele conflictuale ala
forului.
invocată, atât din oficiu de către instanța de judecată (arbitraj), cât și de partea interesată
In cazul când norma conflictuală a Republicii Moldova este imperativă (de fapt, in
din materia contractelor, pentru care funcționează principiul lex voluntatis), instanțele
din Republica Moldova au chiar obligația de a invoca dreptul străin dacă norma
dreptului la apărare22
aplicabilă într-un raport juridic cu element de extraneitate legea unei țări străine și cu
privire la raportul respectiv apare un litigiu care ajunge în fața instanței din Republica
Jegea străină (de fapt el nici nu este obligat să o cunoască, pentru că în caz contrar
ar insemna că acesta trebuie să cunoască legile tuturor statelor, pe când el are numai
obligația de a cunoaște legea internă a propriului stat), dar el este obligat să o aplice
Astfel, într-un asemenea caz, instanța trebuie să întreprindă toate măsurile pentru
- ZSL –
Potrivit art. 2579 alin. (1) din Codul civil, stabilirea continutului legii straine se
face in conformitate cu interpretarea ei oficială și cu practica aplicării el in statul strain
normelor legii străine, instanța de judecată se poate adresa, in ordinea stabilită pentru
competente sau organizații din Republica Moldova și din străinätate, poate solicita
respectiv
sau consulatele acestor țări în Republica Moldova, ci trebuie să solicite, In acest scop,
l cànd este mai dificil a stabili conținutul legii străine, instanța poate recurge
e temejul caracterului obligatoriu al aplicării legii străine (in cazul când norma
area continutului și sensului corect și complet al legii străine, în condițiile art. 2579
din Codul civil și al art. 13 din Codul de procedură civilă. În acest scop, instanța poate
dispune, chiar din oficiu, toate mijloacele de probă pe care le consideră necesare și
adecvate.
Sub acest aspect, se impune constatarea unei deosebiri importante intre dreptul
străin și dreptul național, pentru dreptul străin neaplicându-se prezumța „jura novit
este împărțită între judecător și părți. Această idee se desprinde din dispoziția
art. 2579 alin. (3) din Codul civil, care prevede că persoanele participante la proces
293 De exemplu, un raport juridic cu element de extraneitate nu poate fi guvernat de un sistem de
drept, sa
presupunem italian, iar normele acestui sistem de drept să fie interpretate prin regulile altui sistem de
254 In scopul evitării unor eventuale dificultăți privind aplicarea dreptului străin, Republica Moldova
este
parte la o serie de tratate și convenții internaționale prin care se faciliteză sau se soluționează
problemele
gate de aplicarea dreptului străin. De exemplu, Tratatul între Republica Moldova și România privind
ENistența juridică in materie civilă și penală din 6.07.1996, reglementează in art. 8, că în problemele
Privind acordarea asistenței juridice, autoritățile competente ale acestora comunică intre ele prin
Lalernediul Ministerului Justiției, iar art. 10 stabileşte că părțile la tratat se vor informa reciproc, la
asupra legislației in vigoare ori care a fost în vigoare in statele lor, precum și asupra aplicaru
aterie
- ESI –
pot sa prezinte documente care confirmă conținutul normelor legii străine invocate
pentru fntemeierea pretențiilor sau apărăril sau pot in alt mod să asiste instanța in
fiind doar o posibilitate, de care va uza, cu precădere în situația in care este mai die
În ceea ce rivește forta probantă a mijloacelor de probă, care provin din străinătate
Republicii Moldova. In acest sens, alin. (2) al art. 2579 din Codul civil, menționează
in mod expres posibilitatea dovedirii legii străine prin recurgerea la expertiză. În cazul
când se apelează la avizul unui expert, proba va fi dispusă și administrată potrivit legii
Republicii Moldova, la fel ca și altre probe în fața instanțelor naționale. In același sens.
este şi art. 458 alin. (6) din Codul de procedură civilă care stabilește că administrarea
care aceasta nu poate fi stabilită, adică atuinci când nu se poate dovedi conținutul legiji
străine
În cazul in care au fost intreprinse toate măsurile și până la urmă nu s-a reușit
stabilirea conținutului legii străine, instanța va aplica legea Republicii Moldova, iar
art. 6 alin. (4) din Codul civil, care stabilește că instanța de judecată nu este în drept să
refuze înfăptuirea justiției în cauzele civile pe motivul că norma juridică lipsește sau că
este neclară, precum și prevederile art. 2579 alin. (5) din Codul civil care dispune că in
296 Acest lucru poate fi mai frecvent posibil în cadrul sistemelor de drept în care legea străină este
considerată element de fapt, in care obligația de a stabili conținutul legii străine revine pårților. O
asemenea situație poate apărea când partea sau părțile nu invocă sau renunță la invocarea legii straine.
iar judecătorul, potrivit sistemului său de drept, nu o poate aplica din oficiu. De exemplu, uneori, chiar
părților le este mai convenabil de a nu stabili conținutul legii străine pentru a nu fi aplicatà.
297 In acest context, trebuie menționat, că cu privire la stabilirea conținutului legii străine, exista
cetățenie (apatrid). Referitor la legea națională, se impun următoarele precizări: a) legea națiolna R.
consideră legea statului a cărui cetățenie are persoana respectivă; b) legea națională a cetățeanura
Moldova care, potrivit legii străine, este considerat că are o altă cetățenie, este legea R. Moldova; ) kg
- 154 –
Aşadar, după cum rezultă din textele de lege mentionale,trebuie să existe.o situație
reală de imposibilitate a stabilirii legii străine, intreprinsă prin toate måsurile luate
de către instanță in condițiile prevăzute de art. 2579 din Codul civil. Aceste eforturi
legii străine (de exemplu, depărtarca geografică a statului străin sau necunoaşterea
Moldova.
Litigiul
culpabil de abuz în serviciu. In situația când legea străină nu poate fi probată, unica
sarcina probei legii străine nu incumbă in primul rând (şi în orice caz, nu exclusiv)
părților, ci instanței.
aplică prezumția exprimată prin adagiul: qui eligit indicem eligit jus, adică cine alege
instanța, alege și dreptul. Intr-adevar, se poate prezuma relativ că, din moment ce
forului
Instanța de judecată, atăt timp cât legiuitorul nu o face, este cea care va stabili
a stabili conținutul legii străine, cel care se consideră vătămat în drepturile sale prin
aplicarea legii forului poate ataca soluția prin intermediul cáilor de atac.
proprii, ci din considerentul că legea forului prin normele sale conflictuale permite
acest lucru.
existența normelor conflictuale care dispun aplicarea legilor străine. În acest sens,
ajionala a străinului care are două sau mai multe cetățenii, este legea statului cu care persoana are
aie mai strånse legături; d) in cazul când persoana nu are cetățenie, se aplică legea reşedinței obişnulte
- 155 –
Norma conflictuală poate stabili atát aplicarea legilor proprii, cât și aplicarea
element de
sanctiunea neaplicarii legii străine, prin admiterea căilor de atac in cazul gresitei
In situația in care nu s-a aplicat, precum și atunci când legea străiná a fost aplicata
sau interpretatà greșit, este posibila solicitarea casării unei hotárâri judecătoresti
prin caile de atac aplicabile dreptului național, adică prin apel (art. 357-395), recurs
(art. 397-445) sau revizuirea hotărárii (art. 446-453), prin intrunirea condițiilor
urmätoarele argumente:
dreptul său conflictual, aplicarea legii străine. Dacă această aplicare este läsatá la
internaționale.
dreptului străin
acestor convenții prevăd o rezolvare unitară sau o serie de măsuri care să permita
300 Republica Moldova a aderat la Convenția europeanà și Protocolul adițional prin Legea nr 724 din
- 99L –
In conformitate cu prevederile Convenției, părțile contractante se angajează să-și
an organ unic. Din partea Republicii Moldova, organul național de legåtură este
primi cererile de informații care provin din partea părții contractante și de a le da curs.
și poate fi lacută doar când un proces a fost deja pornit. In cerere se va preciza, cât
in mod obiectiv și imparțial, asupra dreptului statului solicitat. După caz, răspunsul va
Statul solicitat poate refuza să dea curs cererii de informații, când interesele sale
sunt afectate de litigiul care a ocazionat formularca ccrerii ori dacă se consideră că
aerea de informații trebuie dat cat mai repede posibil și se redactează in limba
Cheltuielile sau taxele ocazionale de cerere sunt suportate de ststul de la care emană
lor juridice.
u care este aplicat dreptul sträin in statele membre, ceea ce este de natură a perpetua
diferențele de concepție mai ales între dreptul cnglez și cel continental curopean, in
dreptului curopcan.
Problema titlului cu care este aplicabil un drept străin în țara forului poate fi
eplică de principiu îin materie probatorie și de procedură, după cum prevăd explicit, de
exemplu, Regulamentele Roma I- art. I alin. (3) și Roma II - art. 1 alin. (3).
Elaborarea unui raport privind aplicarca Regulamentului Roma II, care să includă
și o analiză a efectelor modului în care este tratat dreptul străin in diferite jurisdicții și
-157-
a măsurii in care instantele statelor membre aplică in practică dreptul străin in temeiul
Se considerà ch, pană la adoptarea unei soluții legale sau jurisprudențiale unifor
la nivelul Uniunii Europene In ceca ce privește aplicarea legii straine, instanțele statele
membre trebuie.ca ex officio să invoce dreptul stråin şi să dispună proba legii strar
cel puțin in acele cazuri in care normele conflictuale din regulamentele Uniun
din raportul juridic, precum contractele incheiate cu consumatorii (art. 6 din Rome
din Roma II). In caz contrar, finalitatea respectivelor soluții conflictuale poate 6
Dragos-Ale
p'd