Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
În vechea legislație intermediarii în comerț, de care vorbim acum, adică toate subspeciile de mandat
(agențiile, denumiți în trecut agenții comerciali, comisionarii, consignatorii, etc.) erau fapte obiective
de comerț. Vă relev această calificare ca să înțelegem rostul acestor intermediari. În vechea legislație
era fapt de comerț cel făcut de negustor, adică cel care nu producea ci doar se interpunea între
producător și destinatar, fie el un industriași ce cumpăra materie primă pentru industira lui, fie un
consumator. Acești negustori nu puteau însă face comerțul singuri, ci aveaun nevoie de ajutoare,
aceste ajutoare erau auxiliarii, adică persoane destinate să facă același fapt juridic (atenție, pentru o
bună înțelegere fapt juridic în vechiul Code comercial însemna activitate comercială; a cumpăra și a
revinde este o activitate comercială, căreia nu îi zicea însă în cod activitate comercială ci pe scurt, îi
zicea act sau fapt de comerț) dar nu în nume propriu ci al adevăratului stăpân (mandat cu
reprezentare) al activității comerciale (faptul comercial) fie în nume propriu dar pe seama
adevăratului comerciant (mandat fără reprezentare). De regulă, auxiliarii sunt mandatari fără
reprezentare, aceștia fiind toate categoriile de care ne vom ocupa în continuare.
Repet, logica lor este aceea că prin ei se realizează o altă metodă de vindere a produselor de
producători, decât cea a rețelei, de care ne-am ocupat în cursul anterior.
Voi dezvolta astăzi contractul de mandat. Ca toate contractele, de exemplu cel de vânzare, și
mandatul este comercial (corect este profesional) sau civil nu prin natura lui ci pentru că este
încheiat de un neprofesionist respectiv de profesioniști. Deci contractul este unul și același dar când
este încheiat de un profesionist se va subordona regimului derogatoriu (este adevărat destul de
restrâns; este cel de care am vorbit înainte de a trece la contractele speciale).
Acum la acest curs voi relua regimul contractului de mandat. Este adevărat că v-ați putea întreba de
ce îl mai reiau pentru că el a fost materie de drept civil. Rațiunea este aceea că mandatul poate fi
comercial (este mai ușor să zicem așa decât că este profesional) și deci aceasta ar fi rațiunea reluării
acestui contract. În al doilea rând aici îl tratez cu mai multă atenție ca fiind contract încheiat de
profesionist decât o faceam la contractele civile, unde nu s-ar înțelege de ce aș face remarcile despre
comercial, profeisonișiti, pe care le facem acum, fiind familiarizați cu regulile comerciale (ale
profesioniștilor). În al treilea rând, și cel mai important, contractul de mandat este dreptul comun al
tuturor subspeciilor de mandate (mandatele fără reprezentare) de care am amintit: comision,
agenția, etc.
Acestea sunt motivele pentru care toți autorii de drept comercial reiau acest contract. În fine, pentru
dv este și o reluare a acestui contract. Face bine!!!!!.
Nu simt nevoia, știind că sunteți familiarizați cu acest contract să mai reiau conținutul lui în această
introducere. Vreau să punctez chestiunile de logică a acestui contract. El face parte din categoria de
contracte de servicii (obligație de a face). Vă amintiți, era opusă celor ce au ca obiect lucruri (obligația
de a da, sau de punere la dispoziție a unui lucru).
Din cateogoria contractelor de servicii, mandatul este un contract ce are ca obiect un serviciu juridic,
nu unul material ca dreptul comun al contractelor de servicii: contractul de antrepriză.
Cel mai adesea, serviciile juridice sunt cele prin care o persoană reprezintă pe alta într-o operație
juridică, foarte adesea vânzări (comisionarii), negocieri (agenții, de exemplu cei de vânzare, cei de
servicii turistice, etc.).
Vă rogă să reluați regimul reprezentării din dreptul comun (art.1295-1314 C. civ.). Nu degeaba ci
pentru că mandatul are ca unul dintre principalele efecte reprezentarea și legiuitoru face doar
aplicații particulare ale regimului reprezentării, nu mai reia încă odată regimul în ansamblu.
Reprezentarea nu este singurul efect, cum ați văzut, vorbind de mandat fără reprezentare (denumit
și pret nom –în fraceză „împrumut de nume”). Ea este doar o modalitate de executare a efectului
esențial al mandatului: executarea misiunii (cea juridică de care vorbeam), care poate fi deci
executată cu sau fără reprezentare, dar ea este una dintre rațiunile, dar și tehnicile acestei specii de
contract. A fost o revoluție în drept când gândirea juridică a ajuns la stadiul de a accepta că o
persoană poate fi reprezentată de o altă persoană. Asta s-a întâmplat însă mai întâi în relațiile
publice: reprezentanții statului sau ai regelui, etc. După această tehnică a fost extinsă și în privat.
Dacă vorbin de revoluții în drept, doar din acest motiv căci altfel nu are legătură cu tema. Revoluție în
drept a fost și când s-a ajuns la a accepta în drept că o persoană se poate bucura de bunurile altuia,
adică să le închiriezi, este drept că a fost o varietate a împrumtului. O specializare a lui. S-a spus: de
ce să împrumut gratuit, mai bine să o fac cu preț, adică locațiune, de lucruri, de servicii (antrepriza,
transportul) de muncă (viitorul contract de muncă) la început a fost un simplu contract de locațiune a
muncii. Aproximativ munca cu ziua de astăzi, în drept este contractul de prestări servicii, nu un
contract de muncă ce este un contract cu prea multe reguli imperative ca să îl putem asemăna cu cel
de prestări servicii.
§1. Noțiune.
Noul Cod civil definește mandatul ca fiind contractul prin care
o parte, numită mandatar, se obligă să încheie unul sau mai multe
acte juridice pe seama celeilalte părţi, numită mandant (art. 2009).
Contractul de mandat este complex. El constituie un act cu
trei subiecte: mandant, mandatar și terța persoană cocontractantă.
Contractul de mandat este prin natura lui un contract de
servicii. Obligația mandatarului este aceea de a face: de a gestiona
afacerile altei persoane. De aceea, trebuie să îl delimităm de alte
contracte apropiate (2) relevând elementele lui specifice (1).
A. Elementele specifice
Specific mandatului este faptul că o persoană, mandatarul,
gestionează afacerile mandantului (b), pe contul celei din urmă, în
1
Gh. Comăniță, Condițiile mandatului aparent, în RDC nr. 4/2007, p. 30
temeiul puterii pe care acesta din urmă i-a acordat-o (a), ce poate fi
cu sau fără reprezentare (c) dar mandatarul nu poate fi subordonat
(d).
a. Puterea dată mandatarului de a încheia acte juridice pe
seama mandantului. Nimănui nu-i este permis să se amestece în
afacerile patrimoniale ale altei persoane decât dacă cel care o face
este împuternicit de titularul afacerii sau, în lipsă, în puterea legii,
care, prin regula cvasi-contractului permite terței persoane să
gestioneze afacerile altei persoane,
Puterile conferite mandatarului și obligația acestuia de a
gestiona afacerile altuia, sunt deci definitorii pentru contractul de
mandat.
b. Gestionarea afacerilor mandatarului. Gestionarea
afacerilor altei persoane se materializează în efectuarea de acte
juridice pe seama mandantului. După cum aceste acte juridice sunt
civile sau comerciale pentru mandant, contractul de mandat este
civil, respectiv comercial. Unele operații comerciale pe care le
efectuează mandatarul s-au autonomizat, iar mandatarul a fost
denumit, după aceste operații: agent comercial, agent de
publicitate, agent imobiliar, etc.
Pe scurt, orice transfer de putere de la mandant la mandatar,
în temeiul căruia cel din urmă efectuează, un serviciu constând într-
o operație juridică (nu o operație materială), pe seama primului,
constituie obiectul contractului de mandat.
Obligația de a încheia acte juridice este o obligație de a face
un serviciu. Actele juridice pe care le închei mandatarul sunt făcute
întotdeauna pe seama mandantului, mai exact pe seama
patrimoniului acestuia, indiferent că terța persoană știe sau nu
acest lucru. După cum mandantul i-a dat puteri să lucreze în
numele său, sau nu, mandatul este cu reprezentare sau fără
reprezentare. În primul caz, mandatarul îl înștiințează pe terț că
afacerea este a mandantului și că el lucrează în numele lui; invers,
în cazul mandatului fără reprezentare, mandatarul lucrează în nume
propriu, terța persoană crezând că încheie actul juridic cu
adevăratul stăpân al afacerii.
c. Reprezentarea. Reprezentarea este tehnica juridică ce
permite ca un act juridic să producă efectele juridice în patrimoniul
unei persoane deși aceasta nu figurează în contract.
Mandatul este cu sau fără reprezentare. Existența sau nu a
reprezentării este indiferentă, esențial fiind doar faptul că
mandatarul lucrează pe seama mandantului.
În lipsa unei stipulații exprese mandatul este cu reprezentare.
În acest caz, mandatarul lucrează nu doar pentru mandant ci și în
numele lui.
Împuternicirea pentru reprezentare sau, dacă este cazul,
înscrisul care o constată se numeşte procură.
d. Lipsa subordonării. Mandatarul trebuie să aibă deplina
libertate de a organiza gestionarea afacerilor juridice ale
mandantului. În caz contrar, în prezența subordonării, mandatarul
este un salariat al mandantului.
I. Condiții de fond
Ca orice contract, condițiile de validitate ale mandatului sunt:
capacitatea, consimțământul, obiectul și cauza. Există însă câteva
particularități cu privire la părțile contractului, formarea
consimțământului, obiectul contractului și formelor lui.
1. Capacitatea părților.
În lipsa unor reguli speciale în regimul specail al mandatului,
se aplică regulile generale ale reprezentării.
A1. Mandantul trebuie să aibă capacitatea sub dublu aspect:
el trebuie să aibă capacitatea de a încheia contractul de mandat cu
mandatarul; și, de asemenea, de a încheia el însuși actele juridice
care urmează să fie încheiate de mandatar, la ordinul său (art.1298
C. civ.). În plus, în cazul contractului de mandat profesional,
mandantul trebuie să fie o persoană calificată pentru actul
profesional pe care îl ordonă.
A2. Mandatarul trebuie, de asemenea, să aibă capacita
juridică necesară încheieirii speciei de act dispusă de mandant
(art1298 C. civ.).
În opoziție, în vechiul Cod civil, contractul de mandat nu
interesa capacitatea mandatarului pe rațiunea că el nu angaja
patrimoniul său. Numai în cazul în care mandantul ar intenționa să-l
tragă la răspundere pe mandatar pentru executarea contraacului de
mandat, doctrina și practica considera că el era nevoit să aleagă un
mandatar cu capacitate juridică.
A3. Mandatarii profesioniști. În tăcerea legii, considerăm că
mandatarul însărcinat cu efectuarea unei operațiuni comerciale
pentru mandant, nu trebuie să fie comerciant.
Pentru anumite operațiuni comerciale efectuate de mandatari
aceștia trebuie să fie profesioniști. De exemplu, în contractul de
agenție imobiliară, avocații, agenți de schimb valutar, etc.
2. Consimțământul părților.
Contractul de mandat se încheie prin acordul mandantului și al
mandatarului. După regula generală, ambele consimțăminte trebuie
să fie date liber și reflectate.
Acordul lor poate să îmbrace forma scrisă ori verbală, în
ultimul caz acordul putând fi dat expres ori tacit .
Formarea consimțământului contractual este originală în cazul
mandatului. Dacă în toate contractele acceptarea trebuie să fie
cunoscută de ofertant, pentru a se forma convenția, în contractul de
mandat, acceptarea ordinului dat de către mandatar este suficientă,
el putând să își manifeste acceptarea prin executarea însăși a
sarcinii transmise de mandant (art.2013 alin.1 C. civ.).
Tăcerea mandatarului nu îl angajează, decât dacă
comportamentul lui relevă voința acestuia de a se angaja juridic, de
exemplu, prin executarea ordinului dat.
În contractul de mandat profesional, comanda dată unui
mandatar profesionist de a efectua un serviciu sau de a încheia un
act ce face parte din domeniul activității sale, este considerată a fi
acceptată tacit de acesta dacă nu a refuzat-o în cel mai scurt timp.
Interpretarea voinței mandatarului, în ipoteza arătată, va fi făcută și
în funcție de prevederile legale speciale din anumite domenii, de
practica contractuală a părților, sau de uzanțe (art.2014 C. civ.).
3. Obiectul contractului.
În contractul de mandat, conținutul acestuia este bivalent:
misiunea încredințată mandatarului; și remunerația acestuia.
4. Durata mandatului
Nu există o regulă legală cu privire la durata contractului de
mandat. Așa cum a fost arătat deja, mandatul nu poate fi perpetuu,
iar în cazul în care nu este prevăzut nici un termen, el se prezumă a
fi de trei ani.
În cazul contractelor de agenție imobiliară legea prevede că
aceste contracte sunt nule dacă nu prevăd termenul lor de aplicare.
3. Proba mandatului
În lipsa unor reguli speciale, proba contractului de mandat se
subordonează regulilor generale ale probei. Între părți este deci
necesară proba scrisă, pe când terța persoană poate dovedi
mandatul cu orice mijloc de probă.
3.1. Proba existenței mandatului. În cazul mandatului civil,
proba existenței acestuia trebuie făcută cu un înscris. Prin excepție
poate fi dovedit și cum martori în ipoteza aplicării regulilor
începutului de probă scrisă sau a imposibilității morale a întocmirii
actului scris, cu atât mai mult când contractele de mandat se
încheie între prieteni sau între rude.
Mandatul comercial poate fi însă dovedit cu orice mijloc de
probă, potrivit reguli libertății probei între profesioniști.
În cazul mandatului tacit. Dovada existenței acestuia se
supune acelorași reguli. Mandatul trebuie să fie dovedit prin înscris.
În acest caz trebuie să existe însă doar înscrisul care constată
ordinul dat de mandant.
3.2. Proba întinderii mandatului. Dacă existența mandatului
este dovedită sau nu este contestată, întinderea mandatului poate fi
dovedită prin orice mijloc de probă, chiar și cu prezumții simple,
deoarece aceasta este o chestiune de interpretare și nu de probă a
actului juridic.
3.3. Proba mandatului de către terțele persoane. Exigența
unui înscris în materie de mandat este cerută și terțelor persoane
care se prevalează de mandat. Această regulă este rațională pentru
că terței persoane îi este permis oricând să solicite mandatarului
procura pentru a verifica puterile acestuia, iar această persoană nu
este un veritabil terț căci de validitatea contractului de mandat
depinde validitatea contractului pe care el îl încheie cu mandatarul.
Totuși, terței persoane îi este permis să se prevaleze de un mandat
aparent.
Terței persoane, alta decât terțul cocontractant, îi este permis
să dovedească mandatul prin orice mijloc.
1. Executarea sarcinii.
Mandatarul trebuie să execute sarcina așa cum a fost ea
ordonată, pe toată perioada contractului. Obiectul sarcinii sale
poate fi foarte divers: gestionarea bunurilor, vânzarea unui imobil
sau a administrarea unor afaceri, etc.
Mandatarul nu este în relație de subordonare cu mandantul și
deci el are o anumită marjă de libertate pentru a se adapta
circumstanțelor ivite cu ocazia executării sarcinii. Totuși, mandatul
poate fi imperativ în anumite elemente și mandatarul trebuie să le
respecte. .
2. Obligația de a da socoteală.
Orice mandatar este ținut „să dea socoteală despre gestiunea
sa şi să remită mandantului tot ceea ce a primit în temeiul
împuternicirii sale, chiar dacă ceea ce a primit nu ar fi fost datorat
mandantului” (art.2019 alin.1 C. civ.).
Regula este strictă, cu scopul de a proteja pe mandant.
Mandatarul este ținut să predea tot ceea ce mandatarul a primit,
chiar și valorile care nu i se datorau mandantului, pentru că
mandatarul nu poate să rețină nimic din ceea ce a primit cu ocazia
executării misiunii sale.
Bunurile primite de la mandant pentru executarea sarcinii ori
de la terțele persoane cu ocazia executării mandatului trebuie să le
conserve (art.2019 alin.2 C. civ.) și să le predea mandantului, la
cererea acestuia, ori voluntar la data predării gestiunii.
Mandatarul trebuie, de asemenea, să predea toate actele
justificative: chitanțe, facturi, fișe fiscale, etc. Darea de seamă
presupune punerea în balanță a valorilor primite de mandatar cu
cheltuielile făcute de el pentru realizarea misiunii.
Mandatarul trebuie să descarce de gestiune pe mandatar. Ea
poate rezulta din orice împrejurare.
1. Solidaritatea mandatarilor