NINU(BERNEA) EVELINE CSILLA CIG ANUL 1 DREPTUL AFACERILOR
TEMĂ DE CONTROL 2
Acționarul majoritar C.D.M. a acordat o serie de împrumuturi SC BZR SA
încheind în acest sens un contract de împrumut-cadru cu societatea în anul 2004. La data de 24.05.2007, în cadrul adunării generale extraordinare , acționarii societății decid majorarea capitalului social de la 25688 lei la 522.485 lei prin emisiunea unui număr de 198.719 acțiuni ce îi sunt atribuite acționarului C.D.M., în vederea compensării datoriei pe care societatea o are față de el. În această situație, acționarul SM formulează o cerere de chemare în judecată a societății prin care solicită instanței să dispună anularea hotărârii AGEA de majorare a capitalului social întrucât i-a fost încălcat dreptul de preferință privind subscrierea noilor acțiuni emise în acest sens.
a) Ce fel de majorare a capitalului social are loc în speță?
b) Este întemeiată acțiunea reclamantului SM?
a) Are loc o majorare a capitalului social prin conversiunea datoriilor
societății în acțiuni, o transformare a datoriilor societăţii faţă de terţi sau acționari,cum este cazul în această speță, în acţiuni ; cum obligaţia de plată a datoriei societăţii se transformă în obligaţia de a emite noi acţiuni echivalente valoric creanţei pe care le va distribui creditorilor. b) Acțiunea reclamantului SM este întemeiată numai în situația în care adunarea generală extraordinară a acționarilor nu a decis ridicarea sau limitarea dreptului de preferință al acționarilor, în condițiile art.217 din LSC,ceea ce înseamnă că legiuitorul s-a gândit că pot exista situații în care interesul societății poate să primeze asupra interesului protejării acționarilor împotriva diluării participațiilor lor,în care acționarii își dau seama că o soluție de redresare și de echilibrare a balanței între nivelul datoriilor și al capitalurilor proprii este să apeleze la conversia datoriilor NINU(BERNEA) EVELINE CSILLA CIG ANUL 1 DREPTUL AFACERILOR
în acțiuni, astfel încât creditorul societății să primească acțiuni în
schimbul creanței sale față de societate , iar obligația societății de a plăti împrumutul să se stingă astfel. În cazul măririi capitalului social prin emiterea de noi acţiuni, acţionarii existenţi beneficiază, potrivit art. 216 alin. (1) din LSC, de un drept de preferinţă la subscrierea noilor acţiuni, proporţional cu numărul acţiunilor pe care le posedă. Consacrarea dreptului de preferinţă constituie expresia preocupării legiuitorului pentru protecţia intereselor acţionarilor societăţii; astfel, acestora li se permite să-şi menţină cota de participare la capitalul social, şi, implicit cota de participare la profit. În practică însă,desi art.216 din LSC pare destul de clar să afirme că dreptul de preferință se aplică în cazul oricărei majorări a capitalului social la o societate pe acțiuni(cu excepția situației în care se aprobă limitarea/ridicarea sa),instanțele judecătorești din România,în special Înalta Curte de Casație și Justiție,prin unele decizii definitive ale sale,a statuat că dreptul de preferință este aplicabil sau nu,în funcție de sursele din care se face majorarea capitalului social.Astfel,dacă în situația aporturilor în numerar,ICCJ este de acord că se aplică dreptul de preferință,în cazul unei majorări realizate prin compensarea unor creanțe lichide și exigibile asupra societății cu acțiuni ale acesteia ( conversia datoriilor în acțiuni) consideră că nu se aplică, ICCJ invocând necesitatea protejării creditorului societății, care trebuie să primească acțiuni a căror valoare să fie egală cu valoarea creanței deținute asupra societății, ICCJ mai spune că în cazul în care acțiunile emise în contul creanței ar fi oferite spre subscriere în mod preferențial și celorlalți acționari,s-ar diminua numărul acțiunilor care îi revin creditorului în contul împrumutului acordat societății. Cu toate acestea , textul art. 216 din LSC nu face nici o diferențiere între tehnicile sau sursele folosite pentru majorarea capitalului social,ci afirmă în mod general că dreptul de preferință trebuie acordat acționarilor existenți.Astfel,dreptul de preferință trebuie acordat indiferent dacă majorarea de capital social se face prin aporturi în numerar,în natură sau prin conversia datoriilor în acțiuni. Desigur, singura modalitate de neaplicare a dreptului de preferință este cea în care adunarea acționarilor decide ridicarea sau limitarea lui.