Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Conținutul contractului se exprimă prin clauze conform unei clasificări, care pot cuprinde atât
clauze generale sau de drept comun, cît şi clauze specifice determinate de particularitățile
caracteristice ale acestui contract care la rândul lor pot fi comune tuturor contractelor de comerț
internaţional sau particulare, folosite numai în anumite contacte.
In literatura de specialitate s-au conturat câteva repere pentru determinarea în linii generale a
conținutului clauzelor necesare după cum urmează:
1. Clauza privind părțile contractante – este o clauză care constituie o condiție de validitate
a actului juridic respectiv şi cuprinsul contractului trebuie să precizeze elementele de
identificare a părților;
6. Clauze ce vizează ambalarea şi marcajul. Părţile trebuie să formuleze o clauză din care
să rezulte felul ambalajului, dacă acesta trece în proprietatea cumpărătorului, caz în care
se va specifica preţul acestuia sau dacă rămîne proprietatea vînzătorului, caz în care se va
specifica termenul de returnare a acestuia. Pentru marcaj se va preciza conţinutul acestuia
şi limba sau codul în care se face marcajul.
7. Clauze prin care se stabilesc obligaţia de livrare a mărfii şi termenele de livrare.
Predarea mărfii către cumpărător fiind principala obligaţie a vînzătorului, este necesar ca
în contract să se stipuleze clauze precise cu privire la executarea acestei obligaţii, adică în
principal termenul (eventual termenul de rezervă), alte clauze prin care se reglementează
diverse aspecte privind livrarea mărfii (modalităţile de livrare, locul livrării, cheluielile de
livrare, cine suportă riscurile livrării, momentul transmiterii dreptului de proprietate.
Clauzele valutare sunt stipulaţii contractuale care fac parte din grupa clauzelor de menţinere a
valorii contractului şi urmăresc protejarea părţilor împotriva riscului aferent variaţiei parităţii
monedei de plată în raport cu moneda de cont alească, numite şi clauze de consolidare valutară.
1. Monovalutare;
Clauza monovalutară – presupune luarea în considerare de către părţi a 2 monede diferite – una
de plată şi alta de cont.
Clauza multivalutară bazată pe un coş valutar stabilt de părţi – este o clauză menită să
înlocuiască etalonul, şi poate fi stabilit un coş valutar din 3 sau 5 valute străine şi în funcţie de
cursurile de schimb între aceste valute şi moneda de plată, se vor stabili modalităţile de plată a
preţului.
Clauza multivalutară bazată pe un coş valutar instituţionalizat. Această clauză este o construcţie
juridică definită sub aspectul conţinutului ei ca şi al modului în care operează de către un organ
internaţional specializat care stabileşte atît valutele care se includ în cont cît şi metodologia de
calcul a modificărilor cursurilor de schimb.
Clauza de opțiune a monedei liberatorii – este stipulaţia în baza căreia părţile exprimă preţul
convenit prin 2 sau mai multe monede de plată şi prin care se autorizează creditorul ca la
scadenţă să aleagă între acele monede pe cea liberatorie şi să pretindă debitorului să facă plata în
moneda astfel aleasă.
Clauza de opţiune a locului de plată – este o variantă a clauzei monovalutare, în baza căreia
creditorul dobîndeşte dreptul de a încasa la scadenţă valoarea prestaţiei sale, calculată pe baza
unei valute de cont prestabilită în contract, în locul ales de acesta, dintre cele convenite într-un
atare scop, iar debitorul îşi asumă obligaţia de a satisface opţiunea astfel exprimată, plătind în
moneda locului ales de creditor.
Clauza clientului cel mai favorizat – este o stipulaţie contractuală pe care vînzătorul sau
furnizorul de bunuri sau servicii se obligă să acorde celuilalt contractant cele mai favorabile
condiţii pe care le-a acordat eventual, altor parteneri cu privire la contracte, avînd acelaşi obiect.
Clauza ofertei concurente – stipulaţia contractuală prin care vînzătorul îşi asumă obligaţia de a
acorda cumpărătorului aceleaşi condiţii pe care le-ar oferi acestuia din urmă, pentru aceeaşi
marfă, alţi furnizori concurenţi în materie.
Clauza de hardship (de impreviziune) – este stipulaţia contractuală potrivit căreia devine posibilă
modificarea conţinutului contractului atunci cînd pe parcursul executării lui se produc
evenimente ce nu puteau fi prevăzute în momentul stabilirii raportului juridic de obligaţie dar
care schimbînd substanţial datele şi evenimentele avute în vedere de părţi în momentul
perfectării contractului, creează pentru unul dintre contractanţi consecinţe mult prea numeroase
pentru a fi echitabil ca acesta să le suporte singur.
Clauza de forţă majoră – este stipulaţia contractuală potrivit căreia contractul se suspendă în caz
de forţă majoră, urmînd ca el să continue în perioada de suspendare în noile condiţii, care vor fi
negociate între timp.
Aceste modele prestabilite pot îmbrăca forme diferite, cele mai frecvente fiind contractele tip
(model), condiţiile generale şi contractele cadru.
Contractele tip sunt formulare redactate în formă contractuală, care cuprind clauzele uzuale
pentru tipul respectiv de contracte, precum şi spaţii albe corespunzătoare elementelor specifice
acelei operaţiuni.
De regulă, părţile încheie contractul chiar pe formular, completînd spaţiile albe, dar pot să-l
încheie şi seprat, caz în care formularul este utilizat ca model. De exemplu: contractul tip pentru
vînzarea internaţională, elaborat de către Camera de Comerţ Internaţională din Paris.
Condiţiile generale:
Deosebirea dintre contractele tip şi condiţiile generale este preponderent de formă şi anume în
timp ce primele constituie de regulă chiar formularul pe care se încheie contractul, condiţiile
generale sunt distincte de contracte, fiind de regulă, anexate contractului, mai ales atunci cînd au
un conţinut amplu, fie menţionate pe verso-ul contractului.
Contractul cadru. Sunt contracte propriu-zise, ceea ce le caracterizează fiind faptul că ele
conţin în principiu 2 categorii de clauze:
1. Generale, care stabilesc principiile relaţiei contractuale între părţi, fiind însoţite de unul
sau mai multe contracte speciale, încheiate între aceleaşi părţi sau între acestea şi terţi,
care detaliază elementele contractuale pentru o anumită operaţiune juridică sau pentru o
anumită perioadă de timp.
Clauzele reprezintă stipulaţii sau prevederi din cuprinsul unui act juridic, a căror existenţă este
specifică tuturor contractelor comerciale. Spre deosebire de clauzele specifice dreptului
comerţului naţional, în comerţul internaţional se regăsesc clauze specifice, prin care părţile aleg
legea care va guverna contractul, stabilesc modul de soluţionare a litigiilor, readaptează
contractul la circumstanţele imprevizibile sau îşi menţin valoarea faţă de fluctuaţiile pieţei
internaţionale etc.
Clauzele din această categorie se referă la identificarea părţilor sau a reprezentanţilor acestora, la
obiectul contractului, la calitatea bunurilor sau serviciilor, la cantitatea mărfii, la ambalare şi
marcare, la termenul şi modalitatea de livrare şi la preţ.[1]
Asemenea clauze sunt cele prin care se atenuează sau agravează răspunderea, clauzele privind
dreptul aplicabil, clauzele privind soluţionarea litigiilor.[3]
CAP. II. CLAUZE SPECIFICE, COMUNE TUTUROR CONTRACTELOR DE COMERŢ
INTERNAŢIONAL
II.1. Clauze prin care se atenuează sau agravează răspunderea părţilor contractante.
În contract – pentru a-i asigura executarea – trebuie stipulate acele sancţiuni care se vor aplica
vânzătorului[4] sau cumpărătorului[5] în cazul în care încalcă prevederile contractului. Aceste
sancţiuni (penalităţi, despăgubiri), sunt conţinute în clauza penală, care nu este o clauză
indispensabilă, de care să depindă validitatea contractului, dar care are un rol important în
derularea în bune condiţii a contractului, deoarece, prin funcţiile sale sancţionarii stimulează
răspunderea părţilor în executarea la timp a obligaţiilor stipulate în contract.
Totodată, părţile pot stipula clauze exoneratorii[6] de răspundere, în cazul în care în cursul
executării obligaţiilor contractual survin evenimente imprevizibile care împiedică îndeplinirea
obligaţiilor asumate. După cum observă profesorii Jean-Michel Jacquet şi Philippe Delebecque,
în acest caz se aplică ,,clauza exonerării de responsabilitate’’ sau a ,,unei responsabilităţi
limitate’’, care urmează a fi precizată. După cum s-a relevat în literatura noastră juridică[7],,prin
astfel de clauze trebuie să se precizeze modul de constatare şi de notificare a cauzei de
împiedicare sau de agravare a executării prestaţiei’’.
Contractual poate include şi clauza solve et repete, potrivit căreia ,,debitorul unei prestaţii
contractual (mai ales a preţului) nu poate pune în mişcare o acţiune în rezoluţiune şi nici opune
excepţii bazate pe neexecutarea obligaţiei correlative a celeilalte părţi, atâta timp cât el însuşi nu
şi-a îndeplinit obligaţia contractual (respectiv, nu a plătit integral preţul convenit)’’[8]. Precizăm
că această clauză este criticată, apreciindu-se că ,,se poate transforma într-un privilegiu excesiv
al uneia dintre părţi faţă de cealaltă’’[9].
Părţile – pentru a evita incertitudinea pe care o prezintă conflictele de legi – exprimă, încă din
momentul încheierii contractului, voinţa lor de a supune raporturile lor contractual unui anumit
sistem de drept. Stipularea unei asemenea clauze este uzuală în contractele de comerţ
internaţional. Suntem în prezenţa unei manifestări a autonomiei de voinţă a părţilor contractante,
care face o electio juris. Libertatea contractual, concretizată în lex voluntaris, permite părţilor să
convină asupra dreptului aplicabil. Opţiunea pentru dreptul aplicabil implică, totodată, asumarea
obligaţiilor ce decurg din această opţiune. Electio juris survine în măsura în care părţile vor să
deroge de la prevederile dispositive ale legii uniforme. În consecinţă, sistemul de drept ales de
părţi va reprezenta dreptul aplicabil contractului.
Clauza referitoare la dreptul aplicabil este ,,o soluţie curentă’’ în contractele de comerţ
internaţional. ,,Regulile conflictelor de legi permit efectuarea unei asemenea desemnări’’[11].
Profesorii Jean-Michel Jacquet şi Philippe Delebecque atrag atenţia că prin Convenţia de la
Roma din 19 iunie 1980 – care constituie în present dreptul internaţional privat comun pentru
ţările member ale Uniunii Europene – ,,a fost consacrat principiul autonomiei’’. În baza
Convenţiei, funcţionează principiul potrivit căruia ,,contractul este cârmuit de legea aleasă de
către părţi’’[12]. După cum observă cei doi universitari ,,părţile au tot interesul să facă uz de
această facultate’’, motiv pentru care ele o stipulează ca ,,o clauză a contractului’’, cu cât mai
mult cu cât Convenţia de la Roma nu precizează ,,nici un fel de restricţie’’[13].
Clauza electio juris a dreptului aplicabil poartă denumirea de pactum de lege utenda,
întemeindu-se pe principiile autonomiei de voinţă şi libertăţii convenţiilor. În cazul în care
părţile contractante nu fac uz de clauză electio juris la încheierii contractului lor, lex
contractus[14] va fi determinată de către organul de jurisdicţie competent.
Părţile contractante obişnuiesc să prevadă în contractele lor, mai ales în cele încheiate pe termen
lung, clauze privind preîntâmpinarea litigiilor pe parcursul executării obligaţiilor stipulate în
contract. În acest sens, sunt convenite consultări periodiceale reprezentanţilor părţilor
contractante în cursul cărora sunt analizate: stadiul realizării obligaţiilor, eventualele dificultăţi
în executarea obligaţiilor şi soluţiile pentru rezolvarea problemelor apărute.
Daca litigiile nu pot fi preîntâmpinate, părţile contractante recurg mai întâi la o soluţionare
amiabilă, care nu are caracter jurisdicţional, pe cale de conciliere, care a dat şi continuă să dea
rezultatele scontate, în cele mai multe cazuri. Practica demonstrează că părţile contractante , în
cele mai multe cazuri, acţionează pentru a preîntâmpina diferendele dintre ele, nu neapărat şi, nu
în primul rând, prin consultări, care s-au dovedit a fi extreme de utile, ci mai ales prin măsuri
adecvate pentru îndeplinirea la termen şi în condiţiile stipulate a obligaţiilor contractual. Toţi
analiştii apreciază că ,,aceasta este modalitatea principală pentru evitarea oricărui litigiu dintre
părţi’’.
Oricum în contract trebuie stipulată o clauză de jurisdicţie privind opţiunea părţilor contractante
pentru instanţele judecătoreşti sau un tribunal arbitral.
În cazul în care părţile decid să recurgă la arbitraj, ele stipulează în contract o clauză în acest
sens, cunoscută sub denumirea de clauză compromisorie. Convenţia de arbitraj[15] este
înţelegerea prin care părţile contractante supun spre soluţionare diferendul dintre ele unui
arbitraj[16], renunţând la dreptul lor de a supune litigiul respectiv unei instanţe judecătoreşti.
Părţile contractante au obligaţia să arate, în cadrul compromisului – sub sancţiunea nulităţii –
obiectul litigiului[17], ceea ce distinge compromisul de clauza compromisorie, care stipulează
înţelegerea părţilor cu privire la soluţionarea unui ,,litigiu viitor şi eventual’’.
În clauza de arbitraj, părţile contractante trebuie să precizeze ,,dacă arbitrajul va judeca în drept
strict sau numai ex aequo et bono’’, ţinându-se seama de consecinţele la care poate să ducă ,,un
arbitraj din această ultimă categorie (ex aequitate)’’.
Soluţionarea litigiilor pe calea arbitrajului reprezintă unul din cele mai actuale subiecte, aflate în
dezbaterea forurilor internaţionale de specialitate[18], care – în baza experienţei acumulate şi a
ultimelor dezvoltări în domeniu – examinează ,,căile de parcurs în vederea perfecţionării acestei
proceduri’’ pentru o mai bună soluţionare a diferendelor din raporturile contractual de comerţ
internaţional.
Practica relaţiilor contractuale de comerţ internaţional demonstrează că cele mai multe contracte
sunt încheiate în acest domeniu pe termen lung. Aceste contracte – în afara clauzelor generale
(necesare) şi a clauzelor specific, comune tuturor contractelor de comerţ internaţional – conţin
asemenea clauze importante, cum sunt cele cu caracter asiguratoriu împotriva riscurilor valutare
şi împotriva riscurilor nevalutare. La aceste două categorii de clauze, trebuie adăugată clauza de
forţă majoră care se referă la riscurile politico-administrative sau ale calamităţilor naturale.[19]
Clauzele asiguratorii se mai clasifică în: a. clauze de menţinere a valorii contractelor, cum
sunt: 1. Clauzele pur monetare şi 2. Clauzele de menţinere a puterii de cumpărare a monedei de
plată vizând prezervarea valorii funcţionale a acesteia, precum şi b. clauzele de adaptare a
contractelor[20], care vizează şi alte drepturi şi obligaţii ale părţilor contractante, cum sunt cele
care privesc cantitatea mărfii, calitatea acesteia, condiţiile de livrare etc.
Riscurile valutare se referă la modificarea cursului de schimb, care are drept consecinţă
schimbarea parităţii monedei de plată faţă de moneda de referinţă (de pildă, paritatea leului faţă
de dolarul american).
În scopul prevenirii riscurilor valutare, părţile contractante pot stipula în contract asemenea
clauze asiguratorii cum sunt: 1. Clauza aur; 2. Clauze valutare; 3. Clauze de opţiune a locului de
plată; 4. Clauza de opţiune a monedei liberatorii etc.
Principalele forme ale clauzei aur sunt: a. gold-value clause; b. gold-coin clause. La prima formă
se recurge atunci când preţul stipulat în contract este exprimat într-o valută, aurul fiind luat ca
etalon al acestei valute. La a doua formă se recurge atunci când preţul este exprimat direct în aur
urmând a fi platit în monedă de aur.
Potrivit clauzei aur (în prima sa formă de manifestare, gold-value clause, în baza căreia se pot
face stipulaţiile necesare în contract pentru menţinerea valorii care îi constituie obiectul), preţul
stipulat în contract în momentul încheierii sale se modifică în mod corespunzător evoluţiei
parităţii aşa încât la data achitării preţului – făcându-se corelaţiile necesare – acesta să fie
echivalent celui stipulate la încheierea contractului, ceea ce face posibil ca părţile să fie protejate
împotriva efectelor schimbării parităţii.
Stipularea unei asemenea clauze presupune ca aurul să aibă rolul de etalon monetar, funcţiune
avută până în 1971, când a fost suspendată convertibilitatea dolarului SUA în aur.
În aceste condiţii, este necesară regândirea clauzei valoare-aur şi adaptarea la noile realităţi.
Încercarea de a lega preţul contractual de preţul aurului de pe piaţa liberă, în circumstanţele în
care şi preţul aurului este fluctuant, s-a dovedit o soluţie complicată, prin care nu se poate
asigura apărarea împotriva riscului valutar decât parţial.[21]
1. 1. Clauza monovalutară.
Această clauză se bazează pe luarea în considerare a două monede diferite: una de plată şi
cealaltă de cont. Dintre acestea, moneda de cont este considerată mai stabilă, motiv pentru care
în ea se exprimă preţul[22], constituind etalon pentru plată şi stingerea datoriei. Moneda de cont
este cea în care se efectuează operaţiunile dintre părţi. Toate operaţiunile financiare dintre părţi
sunt derulate în moneda de cont. Părţile contractante stabilesc că preţul urmează a fi recalculat la
data plăţii pe baza cursului monedei de referinţă, urmărindu-se ca valoarea contractului să nu fie
afectată de variaţia cursului de schimb. Preţul mărfurilor şi al serviciilor se stabileşte prin luarea
în considerare a cursului de schimb dintre cele două monede: moneda de plată şi moneda de cont
din ziua în care s-a încheiat contractul.
În stipularea acestei clauze, părţile prevăd, adesea, că efectele ei se produc numai în cazul în care
cursul de schimb al monedei de plată faţă de cea de cont, stipulat la încheierea contractului,
cunoaşte, în momentul plăţii, o modificare mai mare de un procent – este vorba despre o
modificare în sens pozitiv sau în sens negativ.
Această clauză acţionează în mod automat. Totuşi, pe baza principiului libertăţii convenţiilor,
părţile pot stipula în contract că recalcularea preţului se va face prin negocieri.
Părţile – în cazul în care stipulează în contract această clauză – stabilesc preţul contractual
exprimat într-o anumită monedă de plată, prin luarea drept cursuri de referinţă cele existente
între această monedă (moneda de plată) şi alte 3 – 5 monede, care alcătuiesc coşul valutar.
În conţinutul ei, clauza multivalutară sau plurivalutară înlocuieşte – prin coşul valutar – atât
etalonul aur, cât şi etalonul dolar. Stabilirea coşului valutar implică obligaţia părţilor de alegere a
valutelor şi determinarea ,,ponderii pentru fiecare valută în coşul valutar’’[23].
În cazul clauzei multivalutare sau plurivalutare bazată pe un coş instituţionalizat sau pe o unitate
de cont instituţionalizată, valutele incluse în coşul valutar nu sunt convenite de părţi, ci de un
organ internaţional specializat. O asemenea clauză are în vedere o unitate de cont
instituţionalizată[25].
Din anul 1976, prin adoptarea celui de-al doilea amendament la Statutele Fondului Monetar
Internaţional, pe baza acordurilor de la Kingston, Jamaica, din 1976, Drepturile Speciale de
Tragere (D.S.T.) au devenit etalonul principal al sistemului monetar internaţional[26], în coşul
valutar D.S.T. intrând 5 monede[27]. Valutele care alcătuiesc coşul D.S.T. au fiecare, în parte,
un coeficient de ponderaţie în calcularea valorii Drepturilor Speciale de Tragere.
După lansarea monedei unice europene, EURO reprezintă unitatea de cont a sistemului monetar
European, manifestându-se ca mijloc de referinţă pentru valutele statelor member.
Asian Monetary Unity reprezintă unitatea monetară de cont în cadrul Uniunii Asiatice de
Clearing, cu o valoare de 1 D.S.T.
III.1.3. Clauza de opţiune a locului de plată.
Clauza de opţiune a locului de plată este o variantă a clauzei monovalutare, prin care părţile
contractante stipulează unde se va face plata. De regulă, este vorba de locuri aflate în ţări diferite.
Prin această clauză, în cele mai multe cazuri, creditorul optează pentru plata de către debitor în
moneda locală, cuantumul fiind calculat în funcţie de cursul de schimb al acestei monede, faţă de
moneda de cont[28].
Analiştii atrag atenţia că scopul urmărit prin stipularea unei asemenea clauze este să asigure
creditorului încasarea creanţei în moneda de care el are nevoie în momentul plăţii, adică la
scadenţă. Se apreciază că opţiunea pentru locul de plată nu reprezintă o modalitate de evitare a
riscului valutar, deoarece nu modifcă valoarea prestaţiei monetare.
Prin această clauză, părţile contractante pot conveni preţul în două sau mai multe monede de
plată, ţinând seama de paritatea existentă între ele la data încheierii contractului, creditorul având
dreptul să aleagă în care dintre aceste monede să i se facă plata de către debitor la scadenţă.
În cele mai multe cazuri, părţile contractante aleg ca monede de plată, pe cele al căror curs de
schimb este sensibil egal.
În literatura de specialitate[30] s-a observat că prin clauza de opţiune a monedei liberatorii sau de
monede multiple se poate recurge la acţiuni speculative, atunci când una dintre monedele de
plată a cunoscut o creştere de curs ca urmare a unor factori conjuncturali.
Dreptul de opţiune a monedei liberatorii sau de monede multiple, poate fi stabilit de către părţi şi
în beneficiul debitorului.
III.2.1. Clauzele de recalculare sau revizuire a preţului cu indexare unică sau specială.
Prin stipularea unor asemenea clauze, părţile contractante precizează că preţul contractual se
raportează la preţul curent al unei unităţi de măsură uzuale a unui produs de bază (de pildă, tona
de cereale, barilul de petrol etc.). Totodată, părţile contractante pot raporta preţul la un indice
statistic prin care se exprimă evoluţia preţurilor pentru un grup determinat de mărfuri – produsele
sau mărfurile respective sunt selecţionate de părţile contractante dintr-o anumită ramură
economic sau din diferite ramuri economice. Trebuie precizat faptul că finalitatea clauzelor de
recalculare sau revizuire a preţului o constituie menţinerea valorii contractului. Conceptul de
indexare a preţului vizează înţelegerea părţilor contractante de a proceda la o recalculare a
preţului, atunci când între momentul încheierii contractului şi cel al executării lui au survenit
modificări sensibile ale preţului materiilor prime, a energiei, forţei de muncă etc. Este vorba
despre un procedeu juridic de raportare a unui element al contractului – preţul, la un anumit
etalon în scopul menţinerii valorii contractului.
Părţile contractante trebuie să indice în contract documentul care stabileşte etalonul (o publicaţie
oficială – de exemplu, Departamentul Statistic al Uniunii Europene –, jurnalul unei burse de
mărfuri etc.). În cazul în care etalonul (indicele de referinţă) este dat de o cotaţie bursieră, trebuie
să fie precizate toate elementele necesare[31], aşa încât să se poată efectua cât mai complet
determinarea lui.
Alegerea etalonului unic trebuie să se facă astfel încât el să reflecte sintetic posibila variaţie de
valoare a întregului ansamblu de elemente, în baza cărora a fost calculate preţul contractual.[32]
În literatura de specialitate[33] s-a relevat că, în cazul în care indicele de referinţă nu poate fi
utilizat la momentul executării contractului, ca urmare a faptului că nu mai este publicat, dacă
părţile nu convin asupra unui indice suplimentar, partea interesată poate solicita un expert să
calculeze indicele, aşa încât recalcularea preţului să se facă în mod corect. Dacă procedura
arbitrală este în curs, partea interesată poate cere arbitrului să numească un asemenea expert.
Părţile contractante stipulează asemenea clauze în contract, în cazul în care preţul stipulat este
legat de valoarea mai multor elemente de referinţă, considerate cumulativ. Aşa, de pildă,
pluralitatea de elemente care subsumează valoarea contractului o reprezintă materiile prime,
materialele, forţa de muncă.
Clauza de recalculare sau revizuire a preţului cu indexare cumulativă sau complex este stipulată
în contracte de antrepriză[34] pentru lucrări de construcţii-montaj, în care – în mod frecvent –
preţul este dependent de valoarea unei pluralităţi de elemente.
Prin stipularea clauzei de recalculare a preţului cu indexare general (globală), părţile raportează
preţul contractului la valoarea întregului ansamblu de bunuri şi servicii, care pot fi procurate cu
cantitatea de monedă în care este exprimat preţul, într-o zonă geografică determinată.
Indicele sintetic relevant în stipularea acestei clauze se referă la evoluţia preţurilor la nivel
macroeconomic, iar calcularea acestui indice statistic este complexă şi destul de dificilă, mai ales
în cazul în care indicele statistic sintetic relevant se referă la o întreagă zonă geografică,
urmărind menţinerea puterii globale de cumpărare a monedei de plată.[35]
Părţile contractante stipulează în contractele lor asemenea clauze cu scopul menţinerii preţului
mărfii, a serviciilor sau a lucrării efectuate la nivelul pieţei în momentul scadenţei.
Prin asemenea clauze sunt prevenite riscurile nevalutare[36], şi chiar riscurile valutare[37], care
pot apare de la încheirea contractului până în momentul finalizării lui.
Pentru postcalcularea preţului se recurge la clauza ,,cost + fee’’, adică ,,preţ de producţie +
cheltuieli’’[38]. În felul acesta, în preţul final intră, în afara cheltuielilor materiale, implicate de
procesul de producţie, şi alte cheltuieli (salarii, inclusive beneficiile furnizorului), motiv pentru
care clauzele privind postcalcularea preţului prezintă avantaje, în primul rând pentru furnizor.
Principalul dezavantaj al acestor clauze constă în suportarea de către importator a unor preţuri
mai mari la scadenţă, dar acesta poate obţine – prin aceste creşteri de preţuri – o îmbunătăţire a
calităţii produselor importate.
CONTRACTANŢI ŞI TERŢI
După cum se poate observa din analiza efectuată, raporturile contractuale dintre părţi sunt
complexe, clauzele stipulate pentru a-şi ocroti interesele privesc – dintr-o asemenea perspectivă
– nu numai relaţiile dintre ele, ci şi relaţiile cu terţii. În majoritatea cazurilor, efectele
contractelor de comerţ internaţional nu sunt limitate la părţile contractante, ci depăşesc asemenea
limite. În consecinţă, şi clauzele convenite şi stipulate de părţi se pot referi şi la raporturile
contractanţilor cu terţii, cum sunt cele privind: 1. Clauza primului refuz; 2. Clauza clientului mai
favorizat; 3. Clauza ofertei concurente.
În esenţa sa, clauza primului refuz se prezintă ca un antecontract unilateral, una din părţi
obligându-se să acorde preferinţă beneficiarului faţă de alţi clienţi.
În literatura de specialitate[39], această clauză este inclusă între clauzele de opţiune[40], care
vizează continuarea raporturilor contractual dintre părţile respective.
Suntem în prezenţa nu a unei condiţii potestative pure, ci simple, întrucât – după cum se observă
– realizarea ei ,,nu depinde exclusive de voinţa promitentului, ci şi de împrejurările care l-ar
putea determina, în viitor, să încheie contractul’’.[41] Clauza primului refuz conţine o
promisiune suspensivă, deoarece dreptul de preferinţă care este acordat beneficiarului urmează
să-şi găsească concretizarea numai dacă acesta va încheia contractul.[42]
Stipulând o asemenea clauză, părţile nu indică condiţiile viitorului contract, ceea ce dă acestei
promisiuni conotaţii proprii, în raport cu aceea de a contracta, care este o promisiune fermă,
necondiţionată.
Această clauză presupune ca: beneficiarul să ofere promitentului condiţii similar celor oferite de
terţi iar promitentul să nu ofere terţilor condiţii mai favorabile decât cele pe care s-a obligat să le
ofere beneficiarului.[43]
Prin stipularea clauzei clientului mai favorizat, una din părţile contractante (promitentul) se
obligă ca – în cazul în care încheie un contract prin care acordă unui terţ condiţii mai favorabile
decât cele stipulate în contractul aflat în proces de executare[44] să acorde aceste condiţii şi
celeilalte părţi contractante.[45]
Beneficiarul clauzei clientului mai favorizat este, de regulă, creditorul prestaţiei[46], ceea ce nu
împiedică părţile contractante, ca – potrivit naturii şi specificităţii contractului – să stipuleze o
asemenea clauză în benficiul ambelor părţi.
În aplicarea clauzei clientului mai favorizat, principiul bunei-credinţe ocupă un loc important,
urmând să se demonstreze condiţiile mai favorabile acordate terţului, bineînţeles în cazul în care
a fost încheiat un contract în acest sens (ipoteza unei simple oferte, lansată de un terţ, nu are
relevanţă juridică).
Evident că – de regulă – clauza ofertei concurente este în favoarea cumpărătorului. Ea, însă, nu
poate fi şi în favoarea vânzătorului, prestatorului de servicii, executantului de lucrări, în cazul în
care pe parcursul executării lucrărilor sau prestării serviciilor, în general a executării
contractului, survine o creştere a valorii mărfurilor, a serviciilor sau a lucrărilor respective.
DE EXCLUSIVITATE ŞI DE NECONCURENŢĂ
Obligaţia de confidenţialitate începe din momentul comunicării informaţiei secrete şi poate dura
chiar şi după executarea contractului, în raport de natura şi specificitatea sa. În practica din mai
multe ţări se consider că secretul dispare odată cu lansarea unui produs similar pe piaţă.
Totodată, însă, tot practica relaţiilor contractual demonstrează că secretul de fabricaţie al unor
produse se păstrează cu o deosebită stricteţe şi după zeci şi zeci de ani de la lansarea produsului
pe piaţă, sancţiunile aplicate în cazul încălcării obligaţiei de confidenţialitate fiind deosebit de
severe (penale şi pecuniare).
Clauzele de exclusivitate sunt stipulate în asemenea contracte de comerţ internaţional, cum sunt
cele de franchising, de concesiune exclusivă sau de agent.
Clauza de neconcurenţă este stipulată în unele cazuri, printr-o convenţie separată, sau direct în
contract, cum se întâmplă în cele mai multe cazuri. De pildă, printr-o asemenea clauză se poate
interzice agentului să facă concurenţă reprezentantului, după ce a încetat contractul dintre agent
şi reprezentant. În contractele de concesiune, asemenea clauze sunt admise în reglementările mai
multor sisteme de drept.
În literatura de specialitate s-a observant că restrângerea libertăţii de a acţiona pe piaţă este
admisă numai în cazul în care ocrotirea beneficiarului clauzei de neconcurenţă este justificată
economic şi juridic.
Clauza de neconcurenţă trebuie să indice cu precizie obiectul interdicţiei, pentru a evita limitările
excesive, care s-ar putea impune părţii care şi-a asumat obligaţia de a se abţine de la exercitarea
anumitor activităţi comerciale, urmând ca acea interdicţie să fie limitată în spaţiu şi timp.
Concluzie:
Tema „Clauzele specifice în contractul comercial internaţional” este una de interes teoretic şi
practic, oportunitatea acesteia fiind motivată de dinamica ce a marcat comerţul internaţional în
ultimele decenii, diversificarea instrumentelor juridice în domeniu şi apariţia unor noi forme de
contracte şi noi tipuri de clauze, adaptate intereselor părţilor contractante, într-o societate
marcată de efectele globalizării.