Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Charlotte Ene
DREPT
SOCIETAR
Curs pentru învăţământ la distanţă
Editura ASE
Bucureşti
2016
Copyright © 2016, Charlotte Ene
Toate drepturile asupra acestei ediţii sunt rezervate autorului
Editura ASE
Piaţa Romană nr. 6, sector 1, Bucureşti, România
cod 010374
www.ase.ro
www.editura.ase.ro
editura@ase.ro
Referenţi:
ISBN 978-606-34-0066-7
Autorul îşi asumă întreaga responsabilitate pentru ideile exprimate, pentru originalitatea
materialului şi pentru sursele bibliografice menţionate.
2
Cuprins
Capitolul 2 ....................................................................................................................................................................................................... 31
Profesionistul – persoană fizică care desfășoară activități economice ................................................................................. 31
2.1. Condițiile necesare desfășurării activității de către profesionistul persoană fizică .............................................. 32
2.1.1. Condiţii impuse persoanei întreprinzătorului ..................................................................................................................................32
2.1.2. Condiţii ce vizează modul de desfășurare a activităţii economice ..................................................................................................36
2.1.3. Condiţii de funcţionare ......................................................................................................................................................................38
Capitolul 4 ....................................................................................................................................................................................................... 61
Societatea.......................................................................................................................................................................................................... 61
4.1. Noțiunea de societate ........................................................................................................................................... 62
4.2. Natura juridică a societății ................................................................................................................................... 63
4.3. Clasificarea societăților ........................................................................................................................................ 64
4.3.1 Clasificarea societăților în lumina dispozițiilor codului civil ........................................................................................................... 64
4.3.2. Clasificarea societăților prevăzute de Legea nr.31/1990 ................................................................................................................. 66
Rezumat ............................................................................................................................................................................................................. 78
Bibliografie selectivă ............................................................................................................................................................................................ 79
Teste de autoevaluare .......................................................................................................................................................................................... 80
Soluționarea testelor de autoevaluare ................................................................................................................................................................ 80
Lucrare de verificare ........................................................................................................................................................................................... 80
3
UNITATEA DE ÎNVĂŢARE -III- ....................................................................................................................................................... 81
Organizarea, funcționarea și desființarea societăților guvernate de Legea nr.31/1990 ............................................... 81
Capitolul 5 ....................................................................................................................................................................................................... 82
Înființarea societăților ................................................................................................................................................................................ 82
5.1. Considerații generale ............................................................................................................................................ 82
5.2. Actul constitutiv ................................................................................................................................................... 83
5.2.1. Caracterele juridice ale actului constitutiv .......................................................................................................................................83
5.2.2. Condiţiile de fond şi de formă ale actului constitutiv………………...……………………………………………………………..83
Capitolul 6 ....................................................................................................................................................................................................... 99
Funcționarea societăților .......................................................................................................................................................................... 99
6.1. Conducerea societăților – Adunarea generală .................................................................................................... 103
6.2. Administrarea societăților .................................................................................................................................. 108
6.3. Controlul societăților .......................................................................................................................................... 113
4
Cuvânt înainte
5
Obiectivele principale stabilite prin fișa disciplinei conferă studenților care parcug cursul
„Drept societar” şi asimilează informaţiile oferite vor dobândi o serie de competenţe, printre care
se regăsesc:
o înţelegerea noilor instituţii juridice reglementate de Codul civil cu impact asupra
principalilor operatori din mediul de afaceri;
o cunoașterea formelor de organizare a activității economice de către profesioniști persoane
fizice: persoana fizică autorizată, întreprinderea individuală, întreprinderea familială;
o analizarea specificităţilor regimului juridic al principalei categorii de profesioniști
persoane juridice – societățile reglementate de Legea nr. 31/1990 republicată, privind
societăţile;
o înțelegerea regimului juridic al profesioniștilor aflați în dificultate financiară;
o identificare diferenţelor conceptuale între patrimoniu, patrimoniu de afectaţiune şi fondul
de comerţ (ca universalitate ce caracterizează activitatea oricărui comerciant, deci şi
societăţile comerciale).
Cursul „Drept societar” este structurat într-o succesiune logică a instituțiilor juridice
implicate pentru a oferi studenților o imagine cât mai clară asupra domeniului; aspectele teoretice
fiind armonios împletite cu cele practice, asftel încât să se accentueze formarea de deprinderi și
competențe specifice.
Întreaga problematică este structurată în trei unități de învățare:
Unitatea I analizează aspectele generale privind profesioniștii implicați în
desfășurarea activităților economice
Unitatea a II-a prezintă aspectele generale privind profesioniștii persoane juridice
Unitatea a III-a se referă la societățile guvernate de Legea nr.31/1990
6
Totodată, prin intermediul platformei de e-learning, studenții au posibilitatea de a adresa
titularului de curs (tutore) întrebări și de a solicita clarificări și explicații suplimentare privind
tematica cursului „Drept societar”, la care vor primi lămuririle necesare în cel mai scurt timp
posibil.
Pentru a obţine rezultate foarte bune, este recomandabil ca studenţii să ţină cont de următoarele
recomandări în ceea ce priveşte studiul individual, precum şi activităţile colective realizate în cadrul
cursului:
1. Parcurgerea unităților de învățare se va realiza în ordinea numerotării lor,
2. Se va consulta bibliografie indicată în curs, îndeosebi a actelor normative,
3. Se recomandă participarea la discuţii şi analize împreună cu tutorii, pe marginea temelor indicate
spre studiu.
Metodologia de evaluare
7
Studenţii trebuie să ştie că simpla parcurgere a acestui curs nu este suficientă pentru
promovarea examenului. În vederea promovării examenului cu o notă satisfăcătoare, studenţii vor
trebui să parcurgă și bibliografia indicată în cuprinsul cursului de față.
8
INTRODUCERE
în studiul Dreptului societar
Dreptul societar reunește un set de norme care au ca obiect de reglementare întreaga viață a
profesioniștilor implicați în viața economică, îndeosebi a societăților. Cu toate că nu formează o
ramură de drept de sine stătătoare, fiind constituit din surse foarte variate și în plină evoluție,
dreptul societar oferă o imagine de ansamblu asupra participanților la mediul de afaceri și permite
stabilirea unor corelații între instituțiile juridice pe care le vizează.
Având în vedere rolul pe care profesioniștii îl au în viața economică a societății noastre,
prezența acestora într-un număr din ce în ce mai mare și în cele mai diverse sectoare de activitate,
studiul dreptului societar devine o necesitate, care prezintă și reale valențe practice,
- atât pentru asociați:
Constituirea unei societăți le permite acestora reunirea resurselor în scopul desfășurării în
comun a unei activități generatoare de profituri. Societatea răspunde și unui deziderat foarte
important de diminuare a pierderilor și de securizare a veniturilor împotriva riscurilor pieței,
permite o eficientizare și o corelare a eforturilor întreprinse împreună.
- cât și pentru terți:
Patrimoniul societății, distinct de cel al membrilor ei, oferă un plus de certitudine și de
siguranță în executarea obligațiilor asumate de societate. De asemenea, personalitatea juridică a
entităților economice care participă activ la mediul de afaceri reprezintă un factor de stabilitate și
temeiul stabilirii de relații de afaceri pe termen lung cu aceeași parteneri.
Cât privește izvoarele (sursele) dreptului societar existente la momentul elaborării acestui
curs, putem distinge între:
1. Izvoare generale cu relevanță în domeniul dreptului societar:
Constituția (care statuează principiile generale de organizare și desfășurare a activităţii
economice),
Codul civil (Legea nr.278/2009),
Legea nr.71/2011 de punere în aplicare a noului Cod Civil etc.
2. Izvoare specifice, dintre care cele mai importante sunt:
Legea nr.31/1990, privind societăţile (cu modificările și completările la zi) constituie norma
generală ce guvernează societăţile (entități economice);
9
Legea nr.26/1990 privind Registrul comerțului (cu modificările și completările la zi);
Legea nr.161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea
demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea
corupției (cu modificările și completările la zi);
Legea nr.85/2014, privind procedurile de prevenire a insolvenţei și de insolvență;
Legea nr. 346/2004, privind stimularea înființării și dezvoltării întreprinderilor mici și
mijlocii, modificată (cu modificările și completările la zi);
Legea nr. 335/2007 privind camerele de comerţ din România şi industrie (cu modificările și
completările la zi);
- Alte legi speciale:
Legea nr.15/1990, privind reorganizarea unităților de stat ca regii autonome și societăți
comerciale (cu modificările și completările la zi);
Legea nr. 36/1991 privind societățile agricole și alte forme de asociere în agricultură, (cu
modificările și completările la zi);
Ordonanța Guvernului nr.51/1997 privind operațiunile de leaging și societățile de leasing
(cu modificările și completările la zi);
Legea nr. 32/2000, privind activitatea de asigurare şi supravegherea asigurărilor, (cu
modificările și completările la zi);
Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, (cu modificările și completările la zi);
Legea nr. 1/2005 privind privind funcționarea cooperației (cu modificările și completările la zi);
Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 99/2006 privind instituţiile de credit şi adecvarea
capitalului, aprobată prin Legea nr.227/2007, (cu modificările și completările la zi);
Legea nr.93/2009 privind instituțiile financiare nebancare (cu modificările și completările la zi);
Legea nr. 11/1990, privind combaterea concurenţei neloiale, (cu modificările și completările
la zi);
Legea nr. 21/1996, privind concurența, (republicată în 2014); etc.
3. Izvoare de drept al Uniunii Europene.
Normele de drept și jurisprudența Uniunii Europene au un rol covârșitor asupra evoluției
dreptului societar român în ceea ce privește reglementarea funcționării societăților și protejarea
drepturilor acestor entități dotate cu personalitate juridică (de exemplu protejarea sediului social),
precum și crearea de noi instituții juridice, cum este de pildă societatea europeană.
În acest domeniu au fost elaborate și implementate o serie de directive privind constituirea
societăţilor, aporturile, modificările de capital, fuziunea transfrontalieră, modul de organizare a
contabilității etc.
10
4. În situația excepțională în care o problemă nu poate fi soluționată din lipsa unei prevederi
legale, vor fi aplicate fie uzanțele, iar în lipsa acestora se vor aplica prin analogie dispozițiile legale
privitoare la alte situații asemănătoare celei analizate. Dacă nu există asemenea dispoziții, vor fi
aplicate principiile generale ale dreptului.
Uzanțele se referă atât la obicei (denumit și cutumă), cât și la uzurile preofesionale. Uzanțele
pot constitui izvoare de drept numai în măsura în care sunt recunoscute ori admise în mod expres
de lege și numai dacă sunt conforme ordinii publice și bunelor moravuri. Existența unei uzanțe
trebuie dovedită de persoana interesată. Uzanțele publicate în culegeri elaborate de către
autoritățile sau instituțiile competente în domeniu se prezumă că există, până la proba contrarie.
5. În mod tradiţional practica judiciară (denumită și jurisprudență) și doctrina nu reprezintă
izvor de drept societar, cu toate că opiniile specialiștilor sau ale judecătorilor contribuie la o mai
bună înțelegere şi aplicare a acestor norme
11
iar pe de altă parte, se întemeiază pe libertatea contractuală a fondatorilor care urmăresc crearea
unui instrument eficient de obținere a profiturilor. Din păcate, reformele succesive ale dreptului
societar nu sunt coerente, în timp favorizându-se fie un aspect fie altul. Tendința actuală este mai
degrabă de întărire a libertății contractuale.
În sfârșit, trebuie subliniat faptul că dreptul societar se confruntă și cu un nou obiectiv – cel
al etici profesionale, dezvoltat pentru a răspunde dezideratelor stabilite de principiile guvernanței
corporative. În acest sens, numeroasele reforme sunt puse în practică cu scopul de a permite un
management mai etic și sustenabil al întreprinderii.
12
UNITATEA DE ÎNVĂŢARE
-I-
Aspecte general-conceptuale
Obiective:
Parcurgerea acestei prime unităţi de învăţare facilitează înțelegerea unui prim set de instituții juridice
esențiale ale dreptului societar, și anume: profesionist, întreprindere, patrimoniu de afectațiune, fond de comerț,
obligații profesionale etc.
De asemenea permite studenților familiarizarea cu normele care guvernează formele de organizare a
activității economice de profesionistul persoană fizică, anume: persoană fizică autorizată, întreprindere individuală
și întreprindere familială, precizate de Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.44/2008, privind autorizarea
persoanelor fizice, a întreprinderilor individuale şi a întreprinderilor familiale.
Sumar
Rezumat
Bibliografie selectivă
Teste de autoevaluare
Soluționarea testelor de autoevaluare
13
Capitolul 1
Precizări conceptuale
Intrarea în vigoare a Codului civil a transformat în mod esențial dreptul privat românesc prin
abrogarea normelor comerciale și preluarea instituțiilor juridice specifice domeniului comercial de
către dreptul civil. Aceste prefaceri de substanță au produs schimbări și în domeniul dreptului
societar.
Una dintre cele mai radicale modificări constă în reglementarea unui nou concept juridic, cel
de profesionist. Potrivit Codului civil (C.civ.) profesionistul este orice persoană fizică sau orice
persoană juridică care exploatează o întreprindere.Din formularea cu valoare de principiu a
textului art.3,(2) din codul civil se desprinde ideea potrivit căreia pot dobândi calitatea de
profesionişti persoanele fizice şi juridice care exploatează o întreprindere fie în mod individual,
fie în asociere, prin structuri colective cu sau fără personalitate juridică, în toate formele juridice
permise de lege.
Pentru a înțelege conceptul de profesionist trebuie să ne raportăm la noțiunea de de
întreprindere, definită drept „orice formă de organizare a unei activități economice, autonomă
patrimonial și autorizată potrivit legilor în vigoare să facă acte și fapte de comerț, în scopul
obținerii de profit, în condiții de concurență, respectiv: societăți comerciale, societăți cooperative,
persoane fizice care desfășoară activități economice în mod independent și asociații familiale
autorizate potrivit legii.” (art.2 din Legea nr.346/2004 privind stimularea înfiinţării şi dezvoltării
întreprinderilor mici şi mijlocii). Potrivit legii, expresiile de acte și fapte de comerț trebuie înțelese
în sensul de activități de producție, comerț sau prestări de servicii.
Această accepțiune trebuie coroborată cu noțiunea de întreprindere economică ce constă în
activitatea economică desfăşurată în mod organizat, permanent şi sistematic, combinând resurse
financiare, forţă de muncă atrasă, materii prime, mijloace logistice şi informaţie, pe riscul
întreprinzătorului, în cazurile şi în condiţiile prevăzute de lege. Iar prin activitate economică se
înțelege activitatea agricolă, industrială, comercială, desfăşurată pentru obţinerea unor bunuri sau
servicii a căror valoare poate fi exprimată în bani şi care sunt destinate vânzării ori schimbului pe
pieţele organizate sau unor beneficiari determinaţi ori determinabili, în scopul obţinerii unui profit.
(art.2, lit.a din OUG nr.44/2008).
14
După cum se poate observa, cele două definiții normative surprind trăsăturile caracteristice
ale unei întreprinderi constituite de către întreprinzător prin reunirea, pe riscul său, a resurselor
financiare, materiale și de muncă, în scopul producerii de bunuri şi servicii destinate valorificării,
în vederea obţinerii de profit – finalitatea oricărei activităţi economice (exprimată prin locuţiunea
latină „finis mercatorum”).
Spre deosebire de textele precizate mai sus, reglementarea din C.civ. este integratoare și de
maximă generalitate atât prin abandonarea finalității lucrative a activității, cât și prin mutarea
accentului de pe noțiunea de întreprindere (pe care nu o precizează) pe ideea de exploatare a
întreprinderii definită drept exercitarea sistematică, de către una sau mai multe persoane, a unei
activităţi organizate de producere, administrare ori înstrăinare de bunuri sau în prestare de servicii,
indiferent dacă are sau nu un scop lucrativ.
Din textul art.3,(3) din C.civ. desprindem cele trei elemente pe baza cărora se poate stabili
în ce constă exploatarea unei întreprinderi, temei al determinării categoriei de profesioniști, anume:
o activitate sistematică, organizată și care constă fie în producerea administrare sau înstrăinare de
bunuri, fie în prestare de servicii.
Caracterul sistematic al desfăşurării activităţii în contextul exploatării întreprinderii, în
absenţa unor clarificări normative, implică, de regulă, un mod continuu şi constant de realizare a
activităţii, desfășurarea repetată și cu eficiență a acesteia, în vederea atingerii scopului pentru care
este realizată (fără a lua în calcul obţinerea de profit). Prin urmare, operaţiunile întâmplătoare,
activităţile care nu necesită planificare, investiţii şi nici nu sunt urmărite şi controlate exced
cadrului conceptual al exploatării unei întrepinderii.
În al doilea rând, exploatarea unei întreprinderi este o activitate organizată. Cu toate că nici
acest aspect nu este clarificat normativ, totuşi se consideră că reprezintă elementul cheie în
definirea unei întreprinderi, element pe baza căruia se face distincţia între activitatea unui
profesionist şi simplul act juridic al altui subiect de drept civil. Prin organizarea unei activităţi se
poate înţelege ansamblul coerent de operaţiuni prin care o persoană fizică sau juridică ordonează
un ansamblu de elemente componente în aşa fel încât să atingă un anumit scop bine precizat.
Din corelarea textelor legale putem stabili faptul că noțiune de profesionist este genul proxim
și include orice persoană fizică și juridică autorizată să exploateze o întreprindere indiferent dacă
are sau nu un scop lucrativ.
De altfel, în art.8(1) din Legea nr.71/2011 pentru punerea în aplicare a codului civil se
precizează că „noțiunea de profesionist include categoriile de: comerciant, întreprinzător,
operatorul economic, precum şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice
sau profesionale, astfel cum aceste noţiuni sunt prevăzute de lege, la data intrării în vigoare a
Codului civil.”
15
Putem disting între o întreprindere economică și o întreprindere profesională, pe baza căreia
se conturează mai multe categorii de profesioniști:
- profesioniştii economici, persoanele fizice și persoanele juridice care desfăşoară activităţi
economice (exploatează o întreprindere economică) și care sunt „supuse înregistrării în
registrul comerțului” și anume „persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi
întreprinderile familiale, societăţile (cu personalitate juridică), guvernate de Legea
nr.31/1990, companiile naţionale şi societăţile naţionale, regiile autonome, grupurile de
interes economic, societățile cooperative, organizațiile coopertiste, societățile europene,
societățile cooperative europene și grupurile europene de interes economic cu sediul
principal în România, precum și alte persoane fizice și juridice prevăzute de lege”,
(art.6,(1) din Legea nr.71/2011 coroborat cu art.1 din Legea nr. 26/1990).
- liber profesioniştii, persoanele fizice și juridice care desfăşoară activități profesionale
(exploatează o întreprindere profesională), în mod independent, în baza unei autorizații
emisă de o structură profesională abilitată, (de exemplu: experţii contabili şi contabilii
autorizaţi sunt autorizați de Corpul expreţilor contabili şi contabililor autorizaţi, farmaciştii
de Colegiul farmaciştilor, medicii de Colegiul medicilor, executorii judecătoreşti de Corpul
executorilor judecătoreşti etc.)
- alte categorii de profesioniști: cei care exploateză o întreprindere civilă, agricolă sau
artizanală, cum ar fi: societățile simple și în participație guvernate de C.civ., asociaţiile şi
fundaţiile (de ex.cluburile sportive, spitale, universităţi, teatre, organizațiile non-profit),
cultele religioase, societățile agricole, meseriaşii şi ţăranii care îşi desfac produsele din
gospodăria proprie etc.; sau anumite instituții și autoritățile publice (de ex.Comisia de
Supraveghere a Asigurărilor – C.S.A, Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare –
C.N.V.M.; Banca Naţională a României – B.N.R).
16
1. Obligaţia de publicitate, de a aduce la cunoștința terților constituirea întreprinderii și a
informațiilor interesând activitatea desfășurată, indiferent de natura ei – economică, profesională etc.
Orice profesionist are obligația de a solicita autorizarea activității sale de către corpul
profesional căruia îi aparține, precum și de a publica orice modificare intervenită pe parcursul
desfășurării activității, inclusiv încetarea acesteia. În acest mod sunt aduse la cunoștința terților
(publicului) și le sunt opozabile cele mai importante informații cu privire la profesionist și la
activitatea sa.
Mai mult, înregistrarea profesionistului în evidențele corpului profesional are un rol
constitutiv, conferă persoanei fizice sau juridice calitatea de profesionist în domeniul vizat,
independent dacă acesta exercită efectiv activitatea profesională. Întrucât calitatea de profesionist
se dobândește prin înregistrare, totodată se pierde prin radierea din evidențele corpului profesional.
De asemenea, profesioniștii trebuie să menţioneze un set de elemente de indidualizare a
propriei întreprinderi (denumire sau firmă, sediu social/profesional, cod unic de înregistrare, sau
CNP etc.) pe toate actele și documentele pe care le întocmesc și le întrebuințează (facturi, oferte,
comenzi, tarife, prospecte şi orice alte documente întrebuinţate în activitate sa). De la această
cerinţă sunt exceptate bonurile fiscale emise de aparatele de marcat electronice care cuprind
elementele prevăzute de legea în domeniu.
În ceea ce privește profesioniștii care desfășoară activități economice, obligațiile de
publicitate sunt prevăzute de Legea nr.26/1990 privind Registrul comerțului. Potrivit dispozițiilor
imperative ale acestui act normativ, profesioniștii care exploatează o întreprindere economică
trebuie să solicite:
A. înmatricularea în registrul comerţului înainte de începerea activităţii;
B. înscrierea menţiunilor în registrul comerţului cu privire la operaţiuni (acte și fapte)
intervenite în cursul exercitării activităţii;
C. radierea din registrul comerţului la încetarea activităţii.
17
ii) cererea întreprinderii familiale trebuie să cuprindă:
► elementele de identificare ale fiecărui membru al întreprinderii familiale (numele,
domiciliul, starea civilă, codul numeric personal, cetăţenia, data şi locul naşterii),
► calitatea de membru al familiei;
► activitatea economică desfășurată anterior cererii;
► datele de identificare ale persoanei care reprezintă întreprinderea familială, care este fie
reprezentantul întreprinderii familiale (membrul de familie din iniţiativa căruia se
constituie aceasta), fie împuternicitul acestuia;
► firma sub care urmează să își desfășoare activitate şi sediul profesional;
► obiectul de activitate, cu precizarea domeniului şi a activităţii principale aşa cum sunt
prevăzute în Codul CAEN;
Cererile de înmatriculare formulate de persoanele fizice trebuie să fie însoţite de acte ce
probează datele pe care le menționează. Oficiul va înscrie în registrul comerţului toate datele
din cerere, inclusiv codul unic de înregistrare atribuit întreprinderii familiale conform legii.
Cererea de înmatriculare a PFA sau a întreprinzătorului persoană fizică, titular de
întreprindere individuală, va fi făcută personal sau prin împuternicit cu procură specială şi
autentică. Cererea de înmatriculare a întreprinderii familiale se face de către membrul de
familie din iniţiativa căruia se constituie întreprinderea familială sau de împuternicitul
acestuia, cu procură specială şi autentică. Pentru dovedirea specimenului de semnătură, PFA,
titularul întreprinderii individuale, respectiv, reprezentantul întreprinderii familiale,
semnează la Oficiul registrului comerţului, în prezenţa judecătorului delegat sau a
directorului oficiului sau a înlocuitorului acestuia, care va certifica semnătura. PFA,
respectiv reprezentantul întreprinderii familiale, poate depune specimenul de semnătură
legalizat de notarul public.
iii) cererea formulată în numele unei societăţii cu personalitate juridică, guvernată de Legea
nr.31/1990, va cuprinde toate datele precizate în mod obligatoriu în actul constitutiv şi va fi
însoţită de documentele doveditoare. Oficiul va înscrie în registrul comerţului toate datele
menționate în cerere, inclusiv codul unic de înregistrare atribuit conform legii.
iv) cererea de înmatriculare a unei regii autonome, companii naţionale sau societăţi naţionale,
ce va cuprinde:
► actul de înfiinţare, denumirea, sediul şi, dacă este cazul, emblema acesteia;
► obiectul de activitate, cu precizarea domeniului şi activităţii principale;
► unităţile componente ce pot intra în relaţii contractuale cu terţii, persoanele împuternicite
să le reprezinte, precum şi limitele împuternicirii acordate;
► elementele de identificare ale persoanelor împuternicite să le reprezinte, (nume,
domiciliul, CNP, cetăţenia, data şi locul naşterii) cu precizarea limitelor împuternicirii
conferite.
18
Oficiul va înscrie în registrul comerţului toate datele din cerere, inclusiv codul unic de
înregistrare atribuit conform legii.
v) cererea de înmatriculare a unei societăţi cooperative și înmatricularea acesteia în registrul
comerţului se realizează cu respectarea dispozițiilor Legii nr.1/2005, coroborate cu cele ale
Legii nr.26/1990.
Cererea de înmatriculare în registrul comerţului a unei societăţi guvernate de Legea nr.31/1990
va fi semnată de oricare dintre fondatori, de administrator sau, după caz, de reprezentantul acestuia.
Cererea de înmatriculare a regiei autonome, companiei naţionale, societăţii naţionale sau societăţii
cooperative va fi semnată de către persoanele împuternicite să le reprezinte. Orice cerere de
înmatriculare va fi însoţită de acte doveditoare, cu menţionarea numărului şi a datei încheierii
judecătorului delegat. Pentru dovedirea specimenului de semnătură a persoanei împuternicite să
reprezinte entitățile economice sus precizate, aceasta fie semnează la Oficiul registrului comerţului
în prezenţa judecătorului delegat sau a directorului oficiului sau a înlocuitorului acestuia care va
certifica semnătura, fie va depune specimenul de semnătură legalizat de notarul public.
În toate cazurile, înmatricularea în registru se face în termen de 15 zile, care începe să curgă:
► de la data autorizării – pentru persoane fizice autorizate, întreprinderi individuale și familiale;
► de la data încheierii actului constitutiv – pentru societăţile;
► de la data actului de înfiinţare – pentru regiile autonome, companiile naţionale, societăţile
naţionale sau societăţile cooperative.
Cererea de înregistrare a menţiunilor prevăzute mai sus trebuie să fie depusă în cel mult 15
zile de la data modificării intervenite. De asemenea, orice persoană interesată poate cere
înregistrarea acestor menţiuni în termen de cel mult 30 de zile de la data când au cunoscut actul
sau faptul supus înregistrării. Menţiunile se vor înregistra din oficiu în termen de 15 zile de la
primirea copiei legalizate de pe hotărârea irevocabilă, în situația în care mențiunile se modifică în
temeiul unei hotărâri judecătorești.
Comerciantul care dorește deschiderea unei sucursale sau a unei filiale trebuie să ceară
înmatricularea acesteia la Oficiul registrului comerţului în a cărei rază teritorială se află sediul
sucursalei sau al filialei. În acest sens va preciza și oficiul în a cărei rază teritorială se află sediului
social (principal). Oficiul registrului comerţului unde se află sediul sucursalei sau al filialei va
transmite Oficiului registrului comerţului de la sediul principal un extras de pe înregistrarea
efectuată pentru a fi menţionată în registrul respectiv.
Înfiinţarea în România a unei sucursale sau filiale de către un profesionist cu sediul principal
în străinătate este supusă tuturor dispoziţiilor referitoare la înmatricularea, menţionarea şi
publicarea operațiunilor economice cerute pentru profesioniștii români. În acest caz, cererile de
înmatriculare vor indica şi:
► numele sau denumirea, forma juridică şi sediul social al profesionistului din străinătate,
inclusiv denumirea sucursalei dacă este diferită;
► registrul în care este inmatriculat profesionistului din străinătate, numărul de înmatriculare
și identificatorul unic la nivel european, după caz;
► numele şi calitatea persoanelor care pot să-l reprezinte pe profesionistul din străinătate în
raporturile cu terții, precum şi al celor care se ocupă nemijlocit de activitatea sucursalei;
► ultima situaţie financiară a profesionistului din străinătate aprobată, verificată sau publicată
potrivit legislaţiei statului în care acesta îşi are domiciliul sau sediul etc.
20
De asemenea, se înregistrează și menţiunile referitoare la:
► deschiderea unei proceduri judiciare sau extrajudiciare de insolvenţă cu privire la
profesionistul din străinătate;
► dizolvarea societăţii din străinătate, numele şi prenumele lichidatorilor;
► închiderea sucursalei.
C. Radierea înregistrărilor
De regulă radierea profesionistului din registrul comerțului intervine în momentul în care
acesta încetează să mai desfășoare activitatea, după ce au fost finalizate operațiunilor de lichidare.
Radierea se face la cererea lichidatorului sau din oficiu, dacă în termen de 3 luni de la expirării
termenului de un an de la data deciziei de dizolvare nu s-a solicitat radierea. În acest caz, radierea
se dispune în temeiul hotărârii judecătorești, pronunțată la cererea Oficiului Național al Registrului
Comerțului.
La data îndeplinirii formalităților de radiere profesionistul încetează să existe.
În mod excepțional, orice persoană fizică sau juridică prejudiciată ca efect al unei
înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului are dreptul să ceară radierea înregistrării
păgubitoare în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia. Radierea se cere în cazul
în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte sau modificate
actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea dacă prin hotărârea
judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului.
Cererea de radiere se depune şi se menţionează în registrul comerţului în care s-a făcut
înmatricularea profesionistului. Oficiul registrului comerţului în termen de 3 zile de la data
depunerii cererii o înaintează tribunalului în a cărui rază teritorială se află sediul solicitantului, iar
în cazul sucursalelor înfiinţate în alt judeţ, tribunalului din acest judeţ. Tribunalul soluționează
cererea cu citarea profesionistului și a Oficiului registrului comerţului. Hotărârea judecătorească
de soluţionare a cererii poate fi atacată numai cu recurs, în termenul de 15 zile de la pronunţare
pentru părţile prezente şi de la comunicare pentru părţile lipsă.
Radierea va fi efectuată de Oficiul registrului comerţului care va publica hotărârea
judecătorească irevocabilă în Monitorul Oficial al României pe cheltuiala părţii care a introdus
cererea.
21
Nerespectarea obligațiilor privind înregistrările ce trebuie efectuate în registrul comerțului
atrage aplicarea sancțiunilor de natură civilă, contravențională sau chiar penală, expres prevăzute de
lege. Persoana vinovată poate fi obligată fie la plata unor sume de bani, cu titlul de amenzi civile sau
amenzi contravenționale sau penale, sau poate fi supusă unei pedepse privative de libertate (în cazul
în care sunt întrunite elementele infracțiunilor de fals, uz de fals, înșelăciune etc.)
22
Încheierile judecătorului delegat privind înmatricularea sau orice altă înregistrare în registrul
comerţului sunt executorii de drept şi pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile de la data
pronunţării încheierii pentru părţi și de la data publicării încheierii sau a actului modificator al
actului constitutiv în Monitorul Oficial al României pentru orice altă persoană interesată
Recursul se depune şi se menţionează la registru comerţului unde s-a făcut înregistrarea.
În termen de 3 zile de la data depunerii, Oficiul registrului comerţului, înaintează recursul
Curţii de Apel în a cărei rază teritorială se află sediul profesionistului sau sediul sucursalei sau al
filialei. Dacă recursul este admis, decizia instanţei de recurs va fi menţionată în registrul
comerţului.
Oficiul registrului comerţului este obligat să elibereze pe cheltuiala persoanei care a făcut
cererea, copii certificate de pe înregistrările efectuate în registru şi de pe actele depuse, precum şi
certificate constatatoare privind neînregistrarea unui act sau fapt privitor la profesionist. Aceste
copii pot fi eliberate personal solicitantului sau transmise prin corespondență sau prin e-mail.
Registrul jurnal, în care sunt înregistrate zilnic și în ordine cronologică operaţiile privind
activitatea curentă;
Registrul cartea mare, destinat înregistrărilor contabile în „partidă dublă”;
Registrul inventar, în care sunt înregistrate procesele-verbale de inventariere a
patrimoniului profesionistului, întocmite atât la începutul activității cât și la încheierea
fiecărui an de activitate.
Potrivit dispozițiilor legale, registrele, actele şi documentele financiar-contabilitate care
au stat la baza înregistrărilor se păstrează timp de 10 ani, cu începere de la data încheierii
exerciţiului financiar în cursul căruia au fost întocmite. De asemenea, profesionistul are
și obligația de întocmire a unei serii de documente contabile de sinteză, cum sunt bilanţul
contabil (care conţine imaginea fidelă a patrimoniului comerciantului).
- prevăzute de alte legi speciale, cum ar fi Legea nr.242/2003 privind Registrul unic de
control.
23
3. Obligația de a desfăşura activitatea economică cu bună credință și cu respectarea
normelor concurenţei loiale, uzanțelor cinstite.
Principiul liberei concurenţe constituie o componentă esențială a economiei de piaţă şi este
consacrat în art.135 lit.a) din Constituţie. În principal, legea apără libera concurenţă pe două
direcţii de acţiune: prin interzicerea practicilor anticoncurenţiale de tip monopolist (Legea
concurenţei nr.21/1996) şi prin interzicerea concurenţei neloiale (Legea nr.11/1991 privind
combaterea concurenţei neloiale).
În principiu, orice faptă de natură a crea confuzie în percepția clientelei cu privire la bunurile
sau serviciile unui profesionist sau cu privire la activitatea și identitatea acestuia săvârșită de un
concurent se înscrie în sfera practicilor neloiale. De asemenea sunt sancționate și răspândirea de
informații false, adesea denigratoare la adresa altor competitori, în exercitarea activității economice
de natură a crea un avantaj nejustificat pe piață. Mai mult, deturnarea clientelei unui profesionit prin
orice mijloc, cum ar fi publicitatea înșelătoare, inclusiv prin recompensarea salariaților acestuia
constituie de asemenea o practică de concurență neloială, sancționată ca atare de lege.
- protecţia consumatorilor;
Consumatorul este orice persoană fizică sau grup de persoane fizice constituite în asociații
care acționează în scopuri din afara activității sale comerciale, industriale sau de producție,
artizanale ori liberale.
Cu alte cuvinte, consumatorii sunt persoane fizice care utilizează sau consumă produse sau
servicii pe care nu le obțin din activitatea lor profesională, și care se bucură de o serie de drepturi
specifice, anume:
► de a fi protejați împotriva riscului de a achiziționa un produs sau de a li se presta un serviciu
care ar putea să le prejudicieze viața, sănătatea sau securitatea ori să le afecteze drepturile și
interesele legitime;
► de a fi informați complet, corect și precis asupra caracteristicilor esențiale ale produselor și
serviciilor, astfel încât decizia pe care o adoptă în legătură cu acestea să corespundă cât mai
bine nevoilor lor;
► de a avea acces la piețe care le asigură o gamă variată de produse și servicii de calitate,
► de a fi despăgubiți pentru pagubele generate de calitatea necorespunzătoare a produselor și
serviciilor etc.
► protecţia mediului, mai ales în contextul actual al necesității asigurării unei dezvoltări
durabile și al respectării normelor de guvernanță corporativă etc.
24
Având în vedere importanța activității profesioniștilor pentru bunul mers al societății,
respectarea obligațiilor profesionale se impune cu necesitate pentru asigurarea protecției
intereselor generale. Din acest motiv, legea prevede o serie de sancțiuni specifice statutului
profesioniștilor, anume:
► dizolvarea profesionistului constituit în scopul săvârșirii de infracțiuni sau în ipoteza în care
obiectul de activitate a fost deturnat.
► suspendarea activității profesionistului care a săvârși fapte sancționate de lege.
► interzicerea de a participa la procedurile de achizițiile publice sau interzicerea accesului la
finanțare din fonduri publice.
► publicarea hotărârii de condamnare a profesistului condamnat pentru săvârșirea unor fapte
penale.
În vederea desfășurării activității economice profesioniştii, atât persoane fizice, cât şi persoane
juridice, alocă o serie de mijloace materiale şi financiare în acest scop, constituind astfel un fond
de comerţ.
Fondul de comerţ constă dintr-un ansamblu de bunuri mobile şi imobile, corporale şi
incorporale pe care un profesionist le afectează desfăşurării activităţii sale economice sau
profesionale.
Încă de la început trebuie subliniat faptul că fondul de comerț nu trebuie confundat cu fondul
comercial –concept contabil-, ci dimpotrivă este un element ce intră în componența acestuia din
urmă.
Fondul de comerţ nu poate fi confundat cu patrimoniul. Spre deosebire de fondul de comerţ,
considerat o universalitate de fapt, care are ca izvor voinţa persoanei, patrimoniul este statuat de
lege, fiind calificat drept o universalitate de drept. Dacă patrimoniul este alcătuit din totalitatea
drepturilor şi obligaţiilor cu un conținut economic, fondul de comerț nu cuprinde obligațiile
titularului său (profesionistului) și, în principal, nici drepturi.
De asemenea, fondul de comerț, care este alcătuit doar din resurse materiale și financiare, se
deosebește și de întreprindere care cuprinde și forța de muncă.
25
a. Firma
Firma este un element de individualizare a profesionistului – titular al fondului de comerţ –
şi constă în numele sau denumirea sub care acesta îşi exercită activitatea economică şi sub care
semnează (art.30, alin.1 din Legea nr. 26/1990).
Prin urmare, firma care constă exclusiv din cuvinte (în limba română), deosebește un
profesionist de toți ceilalți profesioniști dintr-un județ sau chiar din țară. Pentru a se evita orice
confuzie, firma trebuie să prezinte un grad ridicat de noutate, să se deosebească de cele existente.
În situația în care o firmă nouă este asemănătoare cu o firmă existentă, trebuie să se adauge o
menţiune care să o deosebească de aceasta, fie prin desemnarea mai precisă a persoanei, fie prin
indicarea felului de comerţ exercitat sau în orice alt mod.
De asemenea, firma trebuie să fie licită, legea interzice orice utilizarea anumitor cuvinte:
„științific, academic, universitate, școală” etc.; sau unei denumiri folosită de persoanele fizice sau
juridice din sectorul public.
Firma are un conținut diferit în funcție de categoria de profesioniști din care face parte
titularul ei, astfel:
firma persoanei fizice se compune din numele ei, scris în întregime, sau din numele şi
iniţiala prenumelui ei, deci firma acestuia corespunde cu numele său civil;
firma unei întreprinderi familiale trebuie să cuprindă numele reprezentantului ei la care
se adaugă menţiunea ,,întreprindere familială” scrisă în întregime;
firma societăţii în nume colectiv se compune din numele a cel puţin unuia dintre asociaţi
plus menţiunea „societate în nume colectiv” scrisă în întregime;
firma societăţii în comandită simplă este alcătuită din numele a cel puţin unuia dintre
asociaţii comanditaţi plus menţiunea ,,societate în comandită,” scrisă în întregime;
firma societăţii pe acţiuni sau a societăţii în comandită pe acţiuni este compusă dintr-
o denumire proprie, de natură a o deosebi de firma altor societăţi, la care se adaugă
menţiunea „societate pe acţiuni” sau „societate în comandită pe acţiuni” scrisă în
întregime sau abreviat;
firma societăţii cu răspundere limitată este alcătuită dintr-o denumire proprie, la care
se poate adăuga numele unuia sau mai multor asociaţi, plus menţiunea „societate cu
răspundere limitată” scrisă în întregime sau prescurtat;
firma sucursalei din România a unei societăţi străine va trebui să cuprindă şi
menţiunea sediului principal din străinătate.
Prin înregistrarea firmei la registrul comerţului, titularul dobândeşte un drept de folosinţă
exclusivă asupra firmei, care poate fi înstrăinată numai împreună cu fondul de comerţ. Dacă se
înstrăinează fondul de comerţ, cu orice titlu, dobânditorul acestuia va putea să continue activitatea
26
sub firmă anterioară, care cuprinde numele unui comerciant persoană fizică, sau al unui asociat al
unei întreprinderi familiale, societăţi în nume colectiv ori comandită simplă, cu acordul expres al
titularului precedent sau al succesorilor săi în drepturi şi cu obligaţia de menţionare în cuprinsul
acelei firme a calităţii de succesor. Păstrarea firmei precedente este permisă societăţii pe acţiuni,
în comandită pe acţiuni sau societăţii cu răspundere limitată, fără menţionarea raportului de
succesiune.
Firma radiată din registrul comerţului este indisponibilă, în principiu, pentru o perioadă de
doi ani de la data radierii.
b. Emblema
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un profesionist de altul de acelaşi gen,
(care desfăşoară aceeaşi activitate).
Dacă firma are caracter obligatoriu, emblema are caracter facultativ, ea conferă un plus de
individualizare a titularului fondului de comerţ. De asemenea, se deosebire de firmă, care conține
doar cuvinte, emblema poate fi alcătuită din atât din forme grafice cât și din cuvinte scrise în limba
română.
Emblema se caracterizează prin noutate. Astfel, orice emblemă va trebui să se deosebească
de emblemele înscrise în acelaşi registru al comerţului, pentru acelaţi fel de comerţ, precum şi de
emblemele altor comercianţi de pe piaţa unde comerciantul îşi desfăşoară activitatea
Emblema va putea fi folosită pe: panouri de reclamă, facturi, scrisori, tarife, afişe, publicaţii
şi în orice alt mod, cu condiţia să fie însoţită în mod vizibil de firma.
Prin înregistrarea emblemei la registrul comerţului, titularul dobândeşte un drept de folosinţă
exclusivă asupra acesteia. Emblema se înstrăinează şi separat de fondul de comerţ. Dobânditorul
va putea folosi emblema numai cu consimţământul transmiţătorului. Emblemele radiate din
registrul comerţului sunt indisponibile, în principiu, pentru o perioadă de doi ani de la data radierii.
c. Clientela
Clientela reprezintă totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în mod obişnuit la
profesionist pentru procurarea de mărfuri şi/sau servicii. Clientela reprezintă ansamblul de
persoane care intră în relații cu profesionistul, încheind acte juridice.
Dintr-o altă perspectivă, clientela este constituită din persoanele care se aprovizionează în
mod constant de la un anumit magazin, sau beneficiază permanent de serviciile prestate, fiind
atrasă de toate elementele fondului de comerț.
Deși nu se poate admite existența unui drept asupra clientelei, aceasta generează o valoare
economică cuantificabilă (suma de bani încasată de la clientelă), care poate fi exprimată cifric în
contabilitatea profesionistului.
27
Clientela trebuie să fie reală, certă (iar nu potențială) și să se adreseze exclusiv unui
profesionist (să existe o legătură personală între clientelă și profesionist).
Clientela este cel mai important element al fondului de comerț, fără de care acesta nu există.
Iată de ce clientela se poate fi înstrăinată numai împreună cu fondul de comerț.
d. Vadul comercial
Vadul comercial reprezintă aptitudinea fondului de comerț de a atrage clientela.
Vadul comercial constă într-o serie de factori obiectivi și subiectivi prin care se realizează
atragerea unui număr cât mai mare de clienți cum ar fi: locul unde se află amplasat locul unde se
desfășoară activitatea, calitatea mărfurilor, serviciile, preţuri practicate, comportamentul
personalului profesionistului cu clienții, publicitatea etc.
Vadul comercial, unul dintre elementele obligatorii ale fondului de comerț poate fi transmis
numai împreună cu acest fond.
28
Brevetele de invenţie
Brevetul de invenție este mijlocul juridic prin care sunt consacrate și protejate drepturile
inventatorului asupra invenției sale, având ca obiect un produs sau un procedeu din orice domeniu
tehnologic, susceptibil de aplicare industrială.
Invenția trebuie să prezinte noutate absolută și originalitate, care depășește stadiul actual al
tehnicii. Pentru a fi protejat dreptul asupra invenției, aceasta trebuie să fie înregistrat la O.S.I.M.
Protecţia asupra invenţiei opereză timp de 20 de ani.
Drepturile de proprietate intelectuală și industrială se transmit atât împreună cât şi separat
de fondul de comerţ.
În exploatarea întreprinderii sale profesionistul este nevoit să aloce o serie de bunuri, resurse
materiale și bănești care împreună alcătuiesc fondul de comerț al acestuia. Fondul de comerț este
prezent încă din momentul de început al afacerii, fiind un element al activului patrimoniului de
profesionistului.
Fondul de comerț este o universalitate de fapt.
După cum am arătat mai sus, în componența fondului de comerț se regăsesc elemente extrem
de variate, fiecare cu propriul lor regim juridic, dar care au ca numitor comun pe lângă titularul lor
și faptul că au o destinație comună, anume să servească exercitării activității acestuia. Ca urmare,
reunirea într-un fond de comerț a tuturor bunurilor profesionistului care sunt afectate exploatării
întreprinderii, constituie o universalitea de fapt. Trebuie subliniat faptul că bunurile din cadrul
universalității de fapt își păstrează individualitatea și astfel pot să facă obiectul unor acte juridice
distincte.
Totodată, fondul de comerț în calitate de universalitate de fapt are o identitate proprie, de
sine stătătoare; acesta nu se confundă și nici nu se reduce la elementele sale componente. Privit în
mod unitar, fondul de comerț în integralitate poate face, el însuși, obiectul unor operațiuni juridice.
Fondul de comerț este un bun mobil incorporal.
Cu toate că în componența fondului de comerț intră și bunuri imobile, privit ca întreg fondul
de comerț este calificat drept un bun mobil incorporal (unitatea fondului de comerț este pur
ideatică, doar în plan juridic).
Ca atare, în principiu, fondul de comerț este supus regimului juridic ce caracterizează
bunurile mobile, ceea ce capătă importanță în momentul în care sunt încheiate anumite acte
juridice cu privire la acesta.
29
i. Prin urmare, fondul de comerț poate fi vândut în conformitate cu normele de drept comun
ce guvernează vânzarea-cumpărea oricărui bun mobil. În mod particular, dacă în
componența fondului de comerț se află un imobil, vânzarea fondului de comerț trebuie
înscrisă în Cartea funciară. În practică, în contractul de vânzare-cumpărare a fondului de
comerț este inclusă și o clauză de neconcurență prin care vânzătorul fondului se obligă față
de noul titular al acestuia să nu exercite în apropiere (în vecinătate) același fel de activitate
pentru a nu îl priva pe cumpărător de clientela ce i-a fost transmisă o dată cu fondul comerț.
ii. Fondul de comerț poate fi transmis ca aport în natură la constituirea capitalului social al
unei societăți, potrivit Legii nr.31/1990 pentru care titularul său, în calitate de asociat sau
acționar va primi părți sociale sau acțiuni.
iii. O altă operațiune poate fi închirierea (locaţiunea) fondului de comerţ, în baza căreia
locatarul este obligat să respecte destinaţia economică şi funcţională a fondului de comerţ;
și nici nu poate aduce schimbări în organizarea şi structura fondului de comerț decât cu
acordul locatorului. De asemenea, locatarul trebuie să nu facă niciun act de concurență față
de locatorul său.
iv. Fondul de comerț poate face obiectul unei garanţii reale mobiliară – ipoteci mobiliare.
(art.2350(2), coroborat cu art.2357 și cu art.2368 și urm. C.civ.) Legea cere înscrierea
avizului de garanţie ipotecară la Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare, precum
și în registrul comerţului. În cazul în care în fondul de comerț se află și un imobil, contractul
de ipotecă va fi înscris și în Cartea funciară.
v. Fondul de comerț poate fi transmis și prin moștenire sau în baza unui testament. Succesorul
va putea să continue activitatea sub firma profesionistului decedar cu acordul celorlalți
succesori și cu condiția de a preciza calitatea de succesor. De la această regulă fac excepție
societățile pe acțiuni, în comandită pe acțiuni și cu răspundere limitată.
30
Capitolul 2
Profesionistul-persoană fizică
care desfășoară activități economice
31
cu întregul său patrimoniu, și anume cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare,
pentru datoriile și daunele ce rezultă din activitatea sa economică.
În vederea diminuării riscului pe care îl implică orice afacere, profesionistul trebuie să
acționeze cu diligență și prudență și să își ia măsurile adecvate de diminuare sau înlăturare a
pierderilor. În acest sens, poate să constituie un patrimoniul de afectațiune.
Patrimoniul de afectaţiune reprezintă totalitatea drepturilor (inclusiv a bunurilor) şi
obligaţiilor profesionistului persoană fizică (persoanei fizice autorizate, titularului întreprinderii
individuale sau a membrilor întreprinderii familiale) afectate scopului exercitării unei activităţi
economice, constituită ca o fracţiune distinctă a patrimoniului profesionistului separată de gajul
general al creditorilor personali ai acestuia.
Din definiţia de mai sus reiese că, în cazul constituirii patrimoniului de afectaţiune,
creditorii, care sunt titularii creanţelor ce rezultă din activitatea economică, vor executa cu
prioritate activul patrimoniului de afectaţiune şi numai în cazul în care obligaţiile economice nu
sunt integral stinse, vor putea executa şi activul patrimoniului personal. În schimb, creditorii
personali ai profesionistului, ale căror creanțe nu rezultă din activitatea economică desfășurată de
acesta nu pot urmări activul patrimoniului de afectațiune.
Patrimoniul de afectațiune se constituie prin înregistrarea la registrul comerțului a declarației
profesionsitului dată sub semnătură privată prin care drepturile și bunurile sale sunt afectate
exploatării întreprinderii economice.
Pentru a desfăşura activităţi economice, în oricare din cele trei forme de organizare precizate
mai sus, persoanele fizice trebuie să întrunească o serie de condiții instituite de lege cu scopul de
a se asigura protejarea intereselor generale dar și interesele profesioniștilor.
1. Persoana fizică trebuie să aibă capacitatea juridică necesară încheierii actelor juridice care
stau la baza operațiunilor economice, anume capacitate deplină de exercițiu. Raţiunea
impunerii capacităţii depline de exerciţiu se întemeiază pe gravitatea efectelor pe care
operațiunile economice le pot avea asupra patrimoniului persoanei fizice care le realizează
(cum ar fi falimentul).
Prin urmare, orice persoană fizică majoră (care a împlinit vârsta de 18 ani şi care are
discernământ) poate desfăşura afaceri în nume și pe cont propriu, în calitate de profesionist.
32
Aşadar, nu au capacitatea necesară realizării afacerilor: minorii şi persoanele puse sub
interdicţie. În ceea ce priveşte minorii, se impun anumite precizări.
De regulă, până la vârsta de 18 ani, persoanele fizice nu pot începe o activitate economică
în nume propriu, cu titlu de profesiune. Nici în ipoteza în care minorii se căsătoresc și capătă în
acest mod capacitate deplină de exercițiu, nu pot să desfășoare operațiuni economice în nume și
pe cont propriu. Capacitatea deplină recunoscută minorilor ca efect al căsătoriei este subsumată
numai încheierii actelor juridice de natură strict civilă (de pildă pentru a putea să reprezinte
interesele copilului născut din căsătorie). În schimb, dacă minorul moștenește un fond de comerț,
reprezentanţii săi legali pot continua să desfășoare activitatea economică în numele minorului.
În mod excepţional, persoanele fizice care au împlinit 16 ani pot să desfăşoare activităţi
economice, însă numai în calitate de membrii ai întreprinderilor familiale (fiind exclusă calitatea
de reprezentanţi ai acestor structuri) și fără a dobândi calitatea de profesioniști. Mai mult, este
posibil ca pentru motive temeinice instanţa de tutelă să recunoască o capacitate deplină de exerciţiu
anticipată minorului care a împlinit 16 ani. În aceste condiții apreciem că este posibil ca un minor
de 16 ani să dobândească totuși calitatea de profesionist în temeiul hotărârii instanței de tutelă.
În privinţa persoanelor puse sub interdicţie de instanța de judecată ca urmare a constatării
faptului că acestea sunt lipsite de discernământ din cauza stării de alienaţie sau de debilitate
mentală (denumite și interzişii judecătoreşti). Aşadar, această categorie de persoane nu poate
începe o activitate economică în calitate de profesionist şi nici nu poate să continue desfășurarea
ei prin reprezentant legal.
O situaţie specială o au persoanele cu privire la care s-a instituit curatela, care deşi au
discernământ nu pot să-şi apere singure interesele, datorită stării de sănătate precare, infirmităţi
sau din cauza bătrâneţii. În acest caz, instanța de tutelă va numi un curator care va reprezenta
interesele persoanei aflată în imposibilitate pentru unul din motivele arătate. Cu toate că legea nu
împiedică persoanele aflate sub curatelă de aibă o activitate economică, în practică acest lucru se
poate dovedi dificil.
Prin urmare, în principiu, orice persoană fizică are vocaţia de a fi întreprinzător, prerogativă
care izvorăşte din principiul constituțional al libertăţii de desfășurare a activităților economice.
Pe cale de excepție, legea prevede expres împrejurările în care persoanele fizice nu pot
dobândi calitatea de profesionist; situații care în funcție de specificul lor pot fi calificate drept:
incompatibilităţi, decăderi şi interdicţii (legale, de regulă, dar şi convenţionale).
Incompatibilitate
Activitatea economică, datorită caracterului său speculativ, este incompatibilă cu anumite
funcţii sau profesii deținute de o serie de persoane fizice.
33
Astfel, nu pot desfășura activități economice, datorită funcţiei pe care o deţin: parlamentarii,
funcţionarii publici, magistraţii (judecătorii, procurorii), militarii etc., sau datorită profesiei
exercitate: liber profesioniștii (experți contabili, contabili autorizați, auditori, evaluatori, arhitecți,
avocaţi, notari, medici, stomatologi, medici veterinari etc.). În acest ultim caz, se apreciază că deși
se obține un venit ca urmare a exercitării unei profesii liberale, aceasta nu are un caracter mercantil
ci se înscrie în sfera riguroasă a operațiunilor de natură civilă.
Decăderea din dreptul de a exercita o activitate economică
În acest context, decăderea reprezintă o sancțiune complementară dispusă de instanță
împotriva persoanelor care au fost condamnate definitiv pentru săvârșirea unor fapte sancţionate
de legile financiare, vamale, sau privesc disciplina financiar-fiscală, de natura celor care se înscriu
în cazierul fiscal. Decăderea constă în pierderea dreptului de a avea calitatea de profesionist de
către aceste persoane care s-au dovedit nedemne prin săvârșirea unor infracțiuni care direct sau
indirect au legătură cu activitatea economică. Decăderea trebuie să rezulte dintr-o hotărâre
judecătorească prin care se interzice persoanei inculpate exercitarea activității economice în
calitate de profesionist.
Interdicții
În practică, sunt situații în care desfășurarea unei anumite activități economice să fie interzis
fie prin lege, fie în temeiul unui contract.
Interdicţiile stipulate de lege se referă la anumite activităţi care nu pot fi desfășurate de
persoane particulare întrucât constituie monopol de stat sau prezintă un pericol social (fabricarea
sau comercializarea unor materiale periculoase sau a drogurilor)
Interdicţiile pot fi prevăzute și în contracte fie sub forma unor clauze de exclusivitate fie a
unor clauze de neconcurență. În toate cazurile, dacă interdicțiie legale se aplică oricărui
profesionist, interdicțiile convenționale afectează exclusiv părțile contractante.
2. Pot desfășura activități economice profesioniștii persoane fizice care au cetățenia română
sau sunt cetăţeni europeni, aparținând de un stat membru al Uniunii Europene, precum și
cetăţeni ai unui stat care face parte din Spaţiul Economic European (Norvegia, Islanda,
Lichtenstein).
De asemenea, pot desfășura activități economice pe teritoriul României și cetățeni ai altor
state decât cele menționate mai sus, în temeiul diverselor tratate sau convenții internaționale la
care statul român și statul lor de proveniență sunt părți semnatare. Un exemplu în acest sens îl
reprezintă Confederația Elvețiană care a semnat un Acord privind libera circulație a persoanelor
cu Uniunea Europeană (care se aplică și României în calitate de stat membru al U.E.).
34
3. Persoanele fizice, indiferent de forma de organizare a activităţii economice pentru care
optează (persoane fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale)
trebuie să aibă un sediu profesional, pe care îl declară în cererea de înregistrare în registrul
comerţului şi de autorizare a funcţionării, în condiţiile prevăzute de lege.
În acest sens, profesionistul-persoana fizică trebuie să deţină imobilului declarat sediu
profesional în temeiul unui drept care decurge dintr-un contract de vânzare-cumpărare, contract
de închiriere, contract de comodat sau chiar în baza unui testament sau moștenire, după caz.
Persoanele fizice care nu sunt cetăţeni români pot să desfăşoare activităţi economice numai
după ce îşi stabilesc un sediu permanent pe teritoriul României, cu respectarea reglementărilor
privind sediul permanent.
4. Persoana fizică trebuie sa aibă fie calificarea profesională (pregătirea profesională) fie
experienţa profesională necesară pentru a desfășura activitatea economică care urmează să
fie înregistrată și autorizată. Calificarea profesională poate fi probată cu documente, după
cum urmează:
carte de meşteşugar,
35
2.1.2. Condiţii ce vizează modul de desfășurare a activităţii economice
Dacă sunt îndeplinite condiţiile cerute de lege pentru desfășurarea activității, inclusiv cele
referitoare la cuprinsul cererii și a documentaţiei anexată acesteia, directorul oficiului registrului
comerţului va dispune înregistrarea în registrul comerţului şi autorizarea funcţionării persoanei
fizice autorizate, a întreprinderii individuale sau a întreprinderii familiale, după caz.
37
Rezoluţiile directorului oficiului registrului comerţului competent cu privire la înmatriculare
şi orice alte înregistrări în registrul comerţului, conform prezentei ordonanţe de urgenţă, se execută
de îndată, în baza lor efectuându-se înregistrările dispuse prin acestea, fără nicio altă formalitate.
Împotriva rezoluţiei directorului oficiului registrului comerţului se poate formula plângere la
judecătoria în a cărei rază teritorială se află sediul profesional al solicitantului în termen de 15 zile
de la pronunţare sau de la comunicare, după caz.
Oficiul registrului comerţului va elibera certificatul de înregistrare, conţinând codul unic de
înregistrare și certificatul constatator emis în baza declaraţiei pe propria răspundere, precum şi alte
acte prevăzute de lege, după caz.
Certificatul de înregistrare, conţinând codul unic de înregistrare, este documentul care atestă
înregistrarea în registrul comerţului, autorizarea funcţionării, precum şi luarea în evidenţă de către
autoritatea fiscală competentă.
Un profesionist-persoană fizică (persoană fizică autorizată, întreprindere individuală sau
întreprindere familială) poate avea un singur certificat de înregistrare.
Orice modificare intervenită în modul de exploatare a întreprinderii –schimbarea sediului
profesional, deschiderea unor puncte de lucru, desfășurarea unei noi activități – trebuie înregistrate
în registrul comerțului, care va elibera un certificat de înscriere de mențiuni sau un nou certificat
de înregistrare, după caz.
Înregistrarea la oficiul registrul comerţului este elementul definitoriu pentru profesioniștii care
exploatează o întreprindere economică în temeiul OUG nr.44/2008.
38
2.2. Regimul juridic al PFA – persoana fizică autorizată
Așa cum am arătat deja, profesionistul care își organizeaza activitatea sub formă de persoană
fizică autorizată (pe scurt PFA), poate desfăşoară orice activitate economică permisă de lege,
folosind în principal forţa sa de muncă şi aptitudinile sale profesionale. Înainte de începerea
activităţii, PFA este obligată să solicite înregistrarea în registrul comerţului şi autorizarea
funcţionării.
În exploatarea întreprinderii sale economice, PFA:
- poate colabora cu alți profesioniști autorizați ca PFA, întreprinzători persoane fizice titulari
ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai unor întreprinderi familiale ori cu alte
persoane fizice sau juridice, pentru efectuarea de activităţi economice pentru care a fost
autorizată. Această colaborare nu este de natură să schimbe statutul său juridic de PFA și
nici nu va dovândi calitatea de angajat al persoanelor cu care colaborează, chiar în situația
în care această colaborare este exclusivă.
- poate cumula calitatea de PFA cu cea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează
în acelaşi domeniu de activitate sau într-un alt domeniu de activitate economică decât cel
pentru care PFA este autorizată.
- poate angaja terțe persoane pentru desfăşurarea activităţii pentru care a fost autorizată,
încheind cu acestea contracte individuale de muncă,
- își poate schimba statutul juridic, solicitând în acest sens înregistrarea în registrul
comerțului și autorizarea sa în calitate de întreprinzător persoană fizică titular al unei
întreprinderi individuale.
Este interzisă cumularea calității de PFA cu cea de de întreprinzător personă fizică titular al
unei întreprinderi individuale.
PFA răspunde nelimitat pentru obligaţiile asumate în desfășurarea activității sale economice.
Astfel, în cazul în care nu își execută aceste obligații, creditorii vor executa silit activul
patrimoniului de afectaţiune, dacă acesta a fost constituit, şi, în completare, întregul activ al
patrimoniului său personal. Dacă nu a fost constituit patrimoniul de afectațiune, creditorii ale căror
creanțe izvorăsc din operațiunile economice ale PFA vor executa silit activul patrimoniului
personal venind în concurs cu ceilalți creditori „personali” ai acestei persoane fizice. În cazul în
care PFA se află în incapacitate de plată, va fi supusă procedurilor prevăzute de Legea nr. 85/2014
privind procedurile de prevenire a insolvenţei și de insolvență.
PFA îşi încetează activitatea şi este radiată din registrul comerţului în următoarele cazuri:
a) prin deces;
b) la cererea sa (efect al voinţei sale de a înceta activitatea); sau
39
c) la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată prin înmatricularea PFA sau prin
înregistrarea unei menţiuni în registrul comerţului. Cererea de radiere a înregistrării
păgubitoare, privește întreaga activitate sau numai anumite elemente ale acesteia, în cazul în
care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte sau modificate
actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, (dacă prin hotărâre
judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului).
40
cu insolvenţa, întreprinzătorul va fi supus procedurii simplificate prevăzute de Legea nr. 85/2014
privind procedurile de prevenire a insolvenței și insolvență.
Activitatea întreprinderii individuale și radierea ei din registrul comerțului intervine:
a) la cererea întreprinzătorului;
b) la cererea persoanei fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-
o menţiune în registrul comerţului. Cererea de radiere a înregistrării păgubitoare, privește
întreaga activitate sau numai anumite elemente ale acesteia, în cazul în care prin hotărâri
judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte sau modificate actele care
au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, (dacă prin hotărâre
judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului);
c) prin decesul întreprinzătorului. În acest caz, moştenitorii întreprinzătorului pot continua
să desfășoare activitatea sub forma întreprinderii individuale, dacă îşi manifestă voinţa,
printr-o declaraţie autentică, în termen de 6 luni de la data dezbaterii succesiunii. Când
sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor desemna un reprezentant, în vederea continuării
activităţii economice ca întreprindere familială. Activitatea va putea fi continuată sub
aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în cuprinsul acelei firme a calităţii de succesor.
41
participarea fiecărui membru la întreprindere, condiţiile participării, cotele procentuale în
care vor împărţi veniturile nete ale întreprinderii,
raporturile dintre membrii întreprinderii familiale şi condiţiile de retragere.
Omiterea oricăreia dintre mențiunile precizate anterior, determină nulitatea absolută a
acordului de constituire.
Ca regulă generală, întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu, însă membrii familiei
pot decide constituirea unui patrimoniu de afectaţiune prin acordul de constituire a întreprinderii
familiale. De asemenea, prin acordul de constituire sau, ulterior, printr-un act adiţional la acesta,
membrii de familie stabilesc cotele în care participă la formarea patrimoniului de afectaţiune, care
pot avea o valoare egală cu cea a cotelor procentuale în care acești participă la veniturile nete sau
pierderile întreprinderii, dar pot avea și o valoare diferită dacă toți membrii întreprinderii decid
acest lucru cu unanimitate.
De asemenea, membrii întreprinderii familiale decid cu majoritate simplă încheierea actelor
de dispoziţie privitoare la bunurile care sunt afectate activităţii întreprinderii familiale, cu condiţia
ca din această majoritate să facă parte şi proprietarului bunului care va face obiectul actului.
Însă, actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea întreprinderii familiale se
încheie de reprezentant fără autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea bunului cu privire
la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea bunurilor care au fost afectate întreprinderii
şi a sumelor de bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile dobândite în acest
mod sunt dobândite în coproprietate de membrii întreprinderii familiale, în cotele prevăzute în
acordul de constituire.
Întrucât reprezentantul întreprinderii familiale este cel care ia deciziile privind administrarea
curentă a întreprinderii familiale trebuie să fi împlinit vârsta de 18 ani la data constituirii
întreprinderii familiale, implicit să aibă capacitate deplină de exercițiu.
Reprezentantul, desemnat prin acordul de constituire, este împuternicit să gestioneze
interesele întreprinderii familiale printr-o procură specială semnată de fiecare membru al
întreprinderii cu capacitate de exerciţiu şi de reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de exerciţiu
restrânsă.
Prin reprezentantul său, întreprinderea familială poate colabora cu alte persoane fizice
autorizate ca PFA, întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau
reprezentanţi ai altor întreprinderi familiale ori cu alte persoane fizice sau juridice, în vederea
desfășurării de activității economice pentru care întreprinderea familială a fost autorizată, fără ca
aceasta să-i schimbe statutul dobândit.
Întreprinderea familială nu are dreptul să angajeze terţe persoane cu contract de muncă,
activitatea economică fiind realizată exclusiv de membrii familiei.
42
Pe de altă parte, membrii unei întreprinderii familiale:
pot cumula această calitate cu cea de persoană fizică autorizată sau de titulari ai unor
întreprinderi individuale;
pot avea în același timp și calitatea de salariat al unei terţe persoane care își desfășoară
activitatea economică în acelaşi domeniu sau într-un domeniu diferit de cel pentru care este
autorizată întreprinderea familială.
***
43
Rezumat
Informația cuprinsă în această primă unitate de învățare a fost sistematizată în două capitole.
În primul capitol au fost analizate conceptele juridice esențiale pentru înțelegerea dreptului societar
și anume: profesionistul, întreprinderea, întreprinderea economică privită în corelație cu activitatea
economică. De asemenea a fost realizată și clasificarea profesioniștilor în funcție de natura
întreprinderii, realizându-se o delimitare între cei care exploatează o întreprindere profesională,
cei care exploatează o întreprindere economică și alte categorii de profesioniști (în principiu cei
care exploatează o întreprindere civilă). Totodată au fost detaliate obligațiile profesionale, cu
precădere cele specifice statutului profesionistului care exploatează o întreprindere economică,
între care cea mai importantă este obligația de înregistrare în registrul comerțului, prilej cu care a
fost prezentat sintetic și modul de organizare și funcționare al Oficiului registrului comerțului, (cu
precizarea celor mai importante acte ce trebuie înregistrate: cererea de înmatriculare și cererea de
înregistrare de mențiuni).În finalul capitolului 1 a fost analizat pe larg fondul de comerț, natura sa
juridică, elementele componente, cu privire specială asupra elementelor incorporale și au fost
precizate actele juridice privind fondul de comerț.
Capitolul 2 a fost dedicat în exclusivitate analizei detaliate a celor trei forme de organizare
a activității economice de către profesionistul persoană fizică, anume: persoană fizică autorizată,
întreprindere individuală și întreprindere familială. Cu privire la fiecare formă de organizare au
fost precizate modalitățile și condițiile de constituire, funcționare și încetare, subliniindu-se,
totodată și modul în care profesioniști răspund pentru obligațiile ce au ca izvor desfășurarea
activității economice.
Bibliografie selectivă:
Florentina Camelia Stoica, Dreptul societar. Note de curs, A.S.E., București, 2015,
Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniştii - comercianţi, Editura CH Beck, București, 2013,
Charlotte Ene, Dreptul afacerilor. Note de curs, ASE, București, 2010.
***
Legea nr.287/2009 - Codul Civil;
OUG nr.44/2008, (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr.26/1990, privind Registrul Comerțului (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr. 11/1991 privind concurența neloială (cu modificările şi completările ulterioare).
O.G. nr.21/1992 privind protecția consumatorilor (cu modificările şi completările ulterioare).
Legii contabilității nr.82/1991(cu modificările şi completările ulterioare),
Legea nr.227/2015 - Codul fiscal.
44
Teste de autoevaluare:
5) Precizați care sunt formele în care profesionistul persoană fizică își poate organiza activitatea economică?
7) Un profesionist persoană fizică poate cumula calitatea de persoană fizică autorizată cu cea de titular al întreprinderii
individuale?
8) Care este momentul din care actele înregistrate la registrului comerțului devin opozabile terților?
5) Profesionistul persoană juridică poate să își organizeze activitatea economică sub formă de: persoană fizică
autorizată (PFA), întreprinderile individuală și întreprindere familială.
6) O întreprindere familială se constituie în temeiul unui acord de constituire încheiat în scris de membrii familiei fie
sub semnătură privată fie în formă autentică.
7) Nu, persoana fizică trebuie să aleagă unul dintre cele două regimuri juridice când își înmatriculează activitatea la
registrului comerțului.
8) Actele și orice mențiunile înregistrată în registrul comerțului sunt opozabile terților de la data efectuării lor, ori de
la publicarea lor în Monitorul Oficial.
9) Deși ambele elemente incorporale individualizeaza persoana titularului fondului de comerț, deosebirea esențială
constă în faptul că firma are caracter obligatoriu, în timp ce emblema are un caracter facultativ.
10) Fondul de comerț poate forma obiectul unui contract de vânzare-cumpărare, al unui contract de închiriere, poate
fi adus ca aport în natură la constituirea capitalului social al unei societăți etc.
45
Lucrare de verificare
2. Care este forma de organizare asociativă a activității economice de către o persoană fizică ?
46
UNITATEA DE ÎNVĂŢARE
- II -
- partea generală -
Obiective:
Cea de-a doua unitate de învăţare analizează conceptul de profesionist persoană juridică și diferitele categorii
de persoane juridice care desfășoară activități economice, fiecare categorie având propriul său regim juridic.
Pentru o înțelegere cât mai bună unitatea debutează cu o scurtă analiză a instituției de persoană juridică în
general și o clasificare a persoanelor juridice. Pornind de la aceste precizări se poate analiza profesionistul persoană
juridică cu accent pe cea mai importantă categorie anume societățile.
Sumar
Capitolul 4 – Societatea
Rezumat
Bibliografie selectivă
Teste de autoevaluare
Soluționarea testelor de autoevaluare
47
Capitolul 3
Precizări conceptuale
48
► patrimoniile proprii ce aparțin persoanei sau persoanelor fizice sau juridice care au
înființat persoana juridică, în cauză;
► capitalul social al profesionistului – persoană juridică, alcătuit din totalitatea aporturilor
asociaţilor persoanei sau a persoanelor care au înființat-o,
► fondul de comerţ al profesionistului – persoană juridică care este format din bunurile
corporale (mobile şi imobile) şi incorporale afectate desfăşurării activităţii economice.
În ultimul rând, scopul persoanei juridice se referă la finalitatea urmărită de persoana sau
persoanelor care o constituie și este reprezentat de activitatea ce urmează să fie exercitată de
această persoană juridică. Scopul, bine precizat în actul de constituire, trebuie să fie în conformitate
cu legea, bunele moravuri și interesul general al societății. În funcție de caracterul scopului,
distingem între:
► persoane juridice cu scop patrimonial sau lucrativ, care desfășoară activități economice
în vederea obținerii unui profi,
► persoane juridice non-profit, fără scop lucrativ, care desfășoară activități ce vizeaza
satisfacerea unor interese umanitare, sociale.
Trebuie să subliniem faptul că nu toate aceste forme de organizare sunt subiecte de drept
(societate simplă, asocierea în participație etc.), ci numai anumitor entități se acordă personalitate
juridică prin legi speciale (asociații, fundații, regii autonome, societăți etc.). În temeiul
personalităţii juridice, entitățile
► răspund pentru obligaţiile asumate cu activul patrimonial,
► încheie în nume și pe cont propriu acte juridice sau săvârșesc fapte juridice, în temeiul
cărora dobândește drepturi și obligații.
De regulă, persoana juridică poate avea orice drepturi şi obligaţii, afară de acelea care prin
natura lor sau potrivit legii, nu pot aparţine decât persoanei fizice.
Pe cale de excepție, persoanele juridice fără scop lucrativ pot avea doar acele drepturi şi
obligaţii civile care sunt necesare pentru realizarea scopului lor, stabilit prin lege sau prin actul lor
de constituire. Această normă imperativă formează principiul specialităţii capacităţii de folosinţă
ce guvernează numai persoanelor fără scop lucrativ. Orice actul juridic încheiat cu încălcarea
dispoziţiilor referitoare la capacitatea de folosinţă este lovit de nulitate absolută.
În toate cazurile, actele şi operaţiunile care trebuie să fie autorizate de instituțiile publice
competente pot fi valabil încheiate numai după eliberarea autorizațiilor prevăzute imperativ de
lege, în caz contrar persoanele care le-au făcut răspund nelimitat şi solidar pentru toate prejudiciile
cauzate, independent de aplicarea altor sancţiuni prevăzute de lege.
Persoana juridică își exercită drepturile și își asumă obligațiile prin intermediul
reprezentanților săi, de regulă prin organele sale de administrare, de la data constituirii lor.
49
Reprezentanții sunt acele persoanele fizice sau persoanele juridice, care prin lege sau prin actul de
constituire, sunt desemnate să acţioneze, în raporturile cu terţii, individual sau colectiv, în numele
şi pe seama persoanei juridice. De regulă, relația dintre persoana juridică şi cei ce o reprezintă este
guvernată de regulile contractului de mandat, dacă nu s-a prevăzut altfel prin lege sau prin actul
de constituire.
Fiind un subiect de drept de sine stătător, persoana juridică trebuie să fie individualizată în
cadrul raporturilor juridice pe care le stabilește. Principalele elemente de identificare ale
persoanelor juridice sunt, în principiu: denumirea și sediul.
Persoana juridică se individualizează prin grupul de cuvinte stabilit prin actul de constituire
în condiţiile legii, cu valoare de denumire. Persoanelor juridice care desfășoară activități
economice se identifică prin firmă, adică denumirea sub care acest tip de profesionist care îşi
exploatează întreprinderea şi sub care semnează. Lipsa denumirii sau a firmei conduce la nulitatea
persoanei juridice.
Ca și denumirea, sediul este atributul obligatoriu de identificare a persoanei juridice prin
menționarea unui loc cu această semnificație în actul de constituire. Întrucât persoana juridică
poate deține mai multe locuri, trebuie să se facă distincție între sediul social, locul unde se află
conducerea persoanei juridice și sedii secundare, locuri unde se desfășoară activitatea și anume:
sucursale, puncte de lucru şi reprezentanţe (situate pe teritoriul altui stat).
În ipoteza în care persoana juridică nu are denumire, aceasta va fi declarată nulă, iar absența
sediului social determină dizolvarea persoanei juridice în cauză. Aceste elemente obligatorii ale
persoanei juridice se probează cu mențiunile înscrise în registrele de publicitate sau de evidenţă
prevăzute de lege.
În funcţie de natura activităților desfășurate, persoana juridică se poate identifica și prin alte
atribute, anume: numărul de înregistrare în registrul comerţului sau într-un registru public, codul
unic de înregistrare, naţionalitatea şi alte elemente de identificare, în condiţiile legii.
În mod obligatoriu toate atributele de identificare ale persoanei juridice trebuie menționate
pe orice document emis de aceasta, sub sancţiunea de daune – interese.
Toate atributele de identificare ale persoanelor juridice sunt drepturi personale
nepatrimoniale, care se dobândesc prin înregistrarea lor în registul public odată cu înregistrarea
acesteia; acestea sunt apărate atât prin mijloace de drept civil, de drept administrativ, precum și de
drept penal (de ex. constituie infracţiune de concurenţă neloială orice utilizare a unei firme,
embleme, a unei desemnări speciale sau a unor ambalaje care pot produce confuzie cu cele folosite
în mod legitim de către alt profesionist).
50
În principiu, persoanele juridice sunt:
persoane juridice de drept public: statul, unităţile administrativ teritoriale (oraş, judeţ,
comună), alte instituții publice – Parlamentul României, Guvernul României, ministerele,
Curtea de Conturi, Banca Naţională a României etc.,
persoane juridice de drept privat: asociaţiile şi fundaţiile; organizaţiile patronale;sindicatele;
cultele religioase; regiile autonome, companiile şi societăţile naţionale, societăţile etc.
Persoanele de drept privat sunt extrem de variate și pot fi diferențiate, astfel:
i. după naționalitea lor:
persoanele juridice de naţionalitate română sunt toate cele care potrivit actului de constituire
sau statutului, au sediul social situat pe teritoriul României. Persoanele juridice de
naționalitate română este guvernat de legea română,
persoanele juridice străine sunt cele al căror sediu nu se află pe teritoriul României, având
regimul juridic determinat de legea străină.
ii. după scopul lor:
persoanele juridice care au scop lucrativ (patrimonial) , care urmăresc obţinerea de profit.
În această categorie intră persoanele juridice care au calitatea de profesioniști care desfășoară
activități economice (regiile autonome, companiile şi societăţile naţionale, societăţile etc.),
persoanele juridice fără scop lucrativ (nepatrimonial) desfășoară activități sociale sau
umanitare, prin care nu se urmărește obţinerea unui profit. În această categorie intră toate
persoanele juridice de drept public, precum şi profesioniştii care nu desfășoară activități
economice (fundaţii, asociaţii, teatre, spitale etc.).
iii. după caracterul activității desfășurate:
persoane juridice care exercită o profesiune liberală sau exploatează o întreprindere civilă,
persoane juridice care exploatează o întreprindere economică și care trebuie să se
înregistreze la registrul comerțului.
După cum am detaliat în prima unitate de învățare, sunt profesioniști toate persoanele fizice
și persoanele juridice care exploatează o întreprindere. Exploatarea unei întreprinderi constă în
desfășurarea în mod organzat și sistematic a unei activități indiferent dacă are sau nu ca scop
obţinerea de profit. Ca urmare, distingem între:
profesioniștii fără scop patrimonial (organizaţii non-profit - asociații și fundații, unele
instituţii publice: spitale, universităţi, teatre, autorităţi publice de reglementare,
supraveghere şi control, etc.)
51
profesioniștii cu scop patrimonial, care la rândul lor, pot fi:
- cei care exploatează o întreprindere economică (profesioniști economici) și
- cei care exploatează o întreprindere liberală, de natură civilă (societatea civilă
medicală, societatea civilă profesională de practicieni în insolvenţă, societăţile simple,
asocierile în participațiune etc.)
Obiectul cursului de Drept societar îl formează profesioniștii care exploatează întreprinderi
economice, cei care trebuie să se înregistreze la registrul comerțului. Din categoria profesioniştilor
– persoane juridice fac parte: societăţile, regiile autonome, companiile naţionale, societăţile
naţionale, societăţi cooperative, organizaţii cooperatiste, grupurile de interes economic, societăţile
europene, grupurile europene de interes economic.
Întrucât celui mai important tip de profesionist-persoană juridică, anume societatea, îi vom
dedica capitolul 4, în continuare vom face o prezentarea a celorlalte tipuri de entități economice.
3.2.1. Regiile autonome (RA), societățile naționale (SN) și companii autonome (CN)
Fostele unități socialiste, indiferent de autoritatea publică în subordinea căreia și-a desfășurat
activitatea sunt organizate și funcționează sub formă de regii autonome sau de societăți naționale
sau companii naționale.
Statul își poate rezerva activități economice pe care să le desfășoare în mod exclusiv cu titlu
de monopoluri de stat. Asemenea monopoluri, precum și modul lor de administrare, se stabilesc
prin legi speciale (H.G. nr.266/1993, privind ramurile şi domeniile în care funcţionează regii
autonome de interes naţional). În aceste domenii strategice ale economiei naționale (industria de
armament, energetică, exploatarea resurselor naturale, precum și în alte domenii stabilite de
guvern) operează regiile autonome, profesioniști-persoane juridice cu capital integral de stat, în
temeiul Legii nr.15/1990 privind reorganizarea unităților economice de stat ca regii autonome și
societăți comerciale. Regiile autonome de interes național sunt înființate prin hotărâre a
guvernului, iar cele de interes local prin hotărâre a autorității publice locale.
Prin actul de înființare a regiei autonome se stabilesc: denumirea, sediul principal, obiectul
de activitate, patrimoniul, organizarea și funcționarea acesteia.
În funcție de necesitățile impuse de realizarea obiecului de activitate, orice regie autonomă
poate constitui o serie de subunități, cum ar fi: uzine, fabrici, ateliere, servicii, sucursale etc., în
conformitate cu propriul său regulament de organizare și funcționare, elaborat de consiliul de
administratie și aprobat de organul care a înființat regia respectivă.
Regiile autonome funcționează pe baza normelor de gestiune economică și autonomie
financiară, fiind obligate să întocmească anual buget de venituri și cheltuieli, bilanț contabil și cont
de profit și pierderi, conform legislației în vigoare.
52
Conducerea regiei autonome revine consiliului de administratie, compus din 5-7 persoane,
desemnat fie prin ordin al ministrului de resort fie, după caz, prin hotărâre a autorității
administrației publice locale. Din consiliul de administrație fac parte în mod obligatoriu: directorul
sau directorul general al regiei, un reprezentant al Ministerului Finanțelor Publice, un reprezentant
al autorității publice tutelare (instituția care exploatează întreprinderea publică). Ceilalți membri
ai consiliului de administratie trebuie să fie persoane cu experiență în administrarea regiilor
autonome sau managementul unor societăți profitabile din domeniul de activitate al regiei.
Membrii consiliului de administrație sunt numiți pentru o perioadă de timp stabilită prin actul de
înființare, care nu poate fi mai mare de 4 ani; aceștia pot fi revocați oricând. Mandatul membrilor
consiliului de administrație poate fi reînnoit, dacă nu se prevede altfel prin actul de înființare.
Membrii consiliului de administrație:
- nu pot face parte din mai mult de 2 consilii de administrație și nici nu pot participa în cadrul
societăților cu care regie autonoma are relații de afaceri ori interese contrare;
- nu pot fi selectați din rândul funcționarilor publici sau al altor categorii de personal din
cadrul autorității publice tutelare sau al altor instituții publice, cu excepția celor 2 membri
ce reprezintă autoritatea tutelară, respectiv Ministerul Finanțelor Publice;
- au dreptul la o indemnizație stabilită prin ordin al ministrului de resort sau prin hotărâre a
consiliului județean sau local, după caz.
Structura organizatorică și funcțională a regiilor autonome se stabilesc de organele de
conducere ale acestora. De asemenea, personalul regiilor autonome este angajat de directorul
general, respectiv director.
Activitatea regiilor autonome și a societăților sau companiile naționale poate fi influențată
de stat prin pârghii economice cum sunt: credite cu dobânzi preferențiale, comenzi de stat,
subvenții etc. Subvenții de la bugetul de stat sau de la bugetele locale se acordă și se administrează
de autoritatea publică în limitele fondurilor prevăzute în bugetele acestora, fiind utilizate numai
potrivit scopurilor pentru care au fost acordate.
Ulterior, regiile autonome, cu anumite excepții (cum este de exemplu RA „Monetăria
Statului”, RA „Imprimeria Națională” etc. ) au fost supuse unui proces de reorganizare în societăți
pe acțiuni la care statul sau unitatea administrativ-teritorială reprezentat(ă) de autoritatea publică
tutelară deține capitalul social integral, într-o cotă majoritară sau care îi asigură controlul.
În domeniile de interes public național, aceste societăți pe acțiuni sunt denumite companii
naționale sau societăți naționale. Toate aceste societăți rezultate în urma reorganizării se constituie
în temeiul actelor administrative individuale de reorganizare, care stabilesc și modul în care
acestea preiau drepturile și obligațiile regiilor autonome, realizate în temeiul OUG nr.30/1997
privind reorganizarea regiilor autonome (cu modificările ulterioare).
53
3.2.2. Societățile cooperative, organizațiile cooperatiste și societățile cooperative
europene
54
Societatea cooperativă poate fi constituită de minim 5 persoane, inclusiv persoane fizice care
au împlinit 16 ani, în temeiul unui act constitutiv alcătuit din contract de societate și statut.
Membrii cooperatori contribuie la constituirea capitalului social, al societății cooperative al cărui
cuantum este de minim 500 de lei, cu aporturi în numerar (obligatorii) și cu aporturi în natură,
fiind excluse aporturile în creanțe.
În schimbul aporturilor, membrii cooperatori primesc părți sociale; valoarea nominală a
fiecăreia fiind de minim 10 lei. Un membru nu poate deţine părţi sociale care să depăşească 20%
din capitalul social. Părţile sociale sunt titluri de valoare care pot fi transmise numai membrilor
cooperatori din aceeași societate cooperativă și sunt emise în forma materială, pe suport de hârtie,
şi trebuie să cuprindă: denumirea, sediul şi durata societăţii, data actului constitutiv şi codul unic
de înregistrare, valoarea nominală, elementele de identificare a titularului, semnăturile a cel puţin
2 membri ai consiliului de administraţie.
Societatea cooperativă poate emite și obligațiuni cooperatiste nominative, în formă
materială, pe suport de hârtie, pentru o sumă care nu depășește 33% din capitalul social.
Regulamentul european oferă şi o altă posibilitate de a beneficia de rezultatele economice ale
cooperativei, nepreluată în legea română, şi anume emiterea de titluri, altele decât obligaţiunile, ai
căror titulari nu au drept de vot.
Calitatea de membru cooperator conferă titularului aceleași drepturi ca și calitatea de asociat
cu precizarea că în acest caz este aplicabil principiul controlului democratic în temeiul căruia
societățile cooperative sunt controlate de membrii săi care participă la stabilirea politicilor și
adoptarea deciziilor. În acest sens, fiecare membru cooperator are dreptul la un singur vot în
adunările generale, indiferent de numărul părților sociale deținute, sau, pe cale de excepție, are
dreptul la un vot multiplu limitat, proporțional cu cota de participare la capitalul social în cazul
societăților cooperative de gradul 2. În cazul societăților cooperative europene, regulamentul
prevede că numărul de voturi deținut de membrii cooperatori se determină în raport cu gradul
fiecăruia de participare la activităţile societății.
În cadrul societăților cooperative, adunarea generală ordinară se întrunește cel puțin o dată
pe an, în cel mult 4 luni de la încheierea exercițiului financiar, iar adunarea generală extraordinară
ori de câte ori trebuie să fie luată o hotărâre care implică modificarea actului constitutiv. Pentru a
fi opozabile terților hotărțrile adunării generale se înregistrează la registrul comerțului și se publică
în M.Of.
Gestionarea societății cooperative este asigurată de administratorul unic sau de consiliul de
administrație, alcătuit dintr-un număr impar de membrii care nu poate fi mai mare de 11, aleși
numai dintre membrii cooperatori. Membrii consiliului de administraţie nu pot fi asociaţi,
acţionari, administratori, directori executivi sau cenzori în societăţi comerciale care au acelaşi
55
obiect de activitate cu cel al societăţii cooperative. Administratorul unic sau membrii consiliului
de administraţie sunt desemnați pe o perioadă de 4 ani, încheind un contract de administrare unde
sunt prevăzute criteriile de performanţă. Administratorii trebuie să depună o garanţie care nu poate
să fie ca valoare mai mică de 10 părţi.
Societatea cooperativă are un președinte care asigură conducerea activității curente a
societății, îndeplinirea hotărârilor adunării generale și a deciziilor consiliului de administrație, al
cărui președinte este de asemenea.Conducerea societății cooperative poate fi încredințată unui
director executiv în temeiul hotărârii adunării generale, încheindu-se un contract de management
în care sunt prevăzute criterii de performanță, de asemenea. Administratorii nu pot avea funcția de
director executiv.
Adunarea generală a membrilor cooperatori numesc o comisie de cenzori formată din minim
3 cenzori și tot atâția supleanți. Dacă societatea are mai puțin de 50 de membri cooperatori, poate
fi ales numai 1 cenzor și un supleant. Cel puțin un cenzor trebuie să fie expert contabil sau contabil
autorizat.
Patrimoniul societății cooperative se compune din 2 părți:
o parte divizibilă – care cuprinde valoarea părților sociale emise și a dividendelor cuvenite
membrilor cooperatori
o parte indivizibilă – este aceea parte a patrimoniului care este acumulată de societate în
decursul activității și care nu poate face obiectul distribuirii membrilor cooperatori.
Din profitul brut al societății cooperative se preia anual o cotă de minimum 5% pentru
constituirea rezervei legale până la concurența a minim a cincea parte din capitalul social.
Societatea cooperativă încetează prin dizolvarea care intervine pentru cauzele generale de
dizolvare, aplicabile oricărei persoane juridică, urmată de lichidarea patrimoniului societății.
Distinct de societățile cooperative, în domeniul agriculturii sau al creditului se constituie
organizaţiile cooperatiste, în temeiul Legii nr.566/2004, privind cooperaţia agricolă sau al
O.U.G. nr.99/2006 privind instituțiile de credit și adecvarea capitalului.
Organizațiile cooperatiste – cooperativele agricole, cooperativele de credit, casele centrale
ale cooperativelor de credit etc. – sunt persoane juridice constituite prin asocierea voluntară a
persoanelor fizice și/sau juridice, în scopul promovării intereselor comune ale membrilor
cooperatori, în conformitate cu anumite principii cooperatiste, cum este cel al întrajutorării
reciproce. Organizaţiile cooperatiste îşi desfăşoară activitatea pe baza principiilor gestiunii
economice. Ca și societățile cooperative, organizațiile cooperatiste pot fi de gradul 1 – constituite
numai de persoane fizice, și de gradul 2 – constituite de cooperativele de gradul 1 pentru se realiza
o integrare pe orizontală sau pe verticală a activităților desfășurate de acestea.
56
3.2.3. Grupurile de interes economic (GIE) și gruparea europeană de interes economic
(GEIE)
Grupul de interes economic (GIE) reprezintă o asociere între două sau mai multe persoane
fizice și/sau juridice, constituită pe o perioadă determinată, în scopul înlesnirii sau dezvoltării
activității economice a membrilor săi, precum și al îmbunătățirii rezultatelor activității acestora,
reglementată de Legea nr. 161/2003.
GIE are următoarele caracteristici juridice:
- este persoană juridică cu scop patrimonial,
- poate avea maximum 20 membrii,
- nu poate avea mai mult de 500 de angajaţi,
- nu poate emite acțiuni, obligațiuni sau alte titluri negociabile.
Membrii grupului de interes economic răspund nelimitat și solidar pentru obligațiile
grupului, în lipsa unei stipulații contrare cu terții co-contractanți. Creditorii grupului se vor
îndrepta mai întâi împotriva GIE pentru obligațiile sale și, numai dacă acesta nu le plătește în
termen de cel mult 15 zile de la data punerii în întârziere, se vor putea îndrepta împotriva
membrilor grupului. Dacă actul constitutiv o permite, un membru nou al grupului poate fi exonerat
de obligațiile acestuia, născute anterior aderării sale; hotărârea de exonerare este opozabilă terților
de la data menționării în registrul comerțului și a publicării în Monitorul Oficial.
Activitatea grupului trebuie să se raporteze la activitatea economică a membrilor săi și să
aibă doar un caracter accesoriu față de aceasta.
Grupul de interes economic se constituie în temeiul actului constitutiv încheiat de membrii
săi în formă autentică, în care se stabilește modul de organizare a GIE.
Grupul de interes economic se poate constitui cu sau fără capital. În cazul în care membrii
grupului decid afectarea unui anume capital pentru desfășurarea activității grupului, aporturile
membrilor nu trebuie să aibă o valoare minimă și pot avea orice natură. Membrii grupului primesc
părţi de interes, care nu pot fi reprezentate prin titluri negociabile; orice clauză contrară se
consideră nulă. Cesiunea sau constituirea unei garanții asupra părții de interes către membri sau
terți este posibilă în temeiul actul constitutiv al grupului sau al hotărârii AGA luată cu unanimitate.
Cesiunea nu liberează pe membrul cedent de ceea ce mai datorează grupului din aportul său de
capital.
Grupul nu poate avea drept scop obținerea de profituri pentru sine. Dacă din activitatea
grupului rezultă un profit potrivit situației financiare anuale, acesta va fi distribuit în totalitate, în
mod obligatoriu, între membrii grupului, cu titlu de dividende, în cotele prevăzute în actul
57
constitutiv sau, în lipsa unei asemenea clauze, în părți egale. În cazul în care cheltuielile depășesc
veniturile grupului, diferența va fi acoperită de membrii acestuia în cotele prevăzute în actul
constitutiv sau, în lipsa unei asemenea clauze, în părți egale. Nu este obligatorie constituirea unor
fonduri de rezervă.
Sediul grupului trebuie stabilit fie la locul în care se află administrația centrală a grupului,
fie la locul în care se află administrația centrală a unuia dintre membrii grupului sau, în cazul unei
persoane fizice activitatea principală a acesteia, dacă grupul exercită o activitate în locul menționat.
Sediul grupului de interes economic poate fi mutat într-un stat străin, prin decizia membrilor
grupului, luată în unanimitate.
În termen de 15 zile de la data autentificării actului constitutiv, fondatorii sau administratorii
grupului ori un împuternicit al acestora vor cere înmatricularea grupului în registrul comerțului în
a cărui rază teritorială își va avea sediul grupul şi publicarea în M.Of. Grupul de interes economic
dobândește personalitate juridică de la data înmatriculării sale în registrul comerțului.
În raporturile cu terții, grupul este angajat prin actele organelor sale, chiar dacă aceste acte
depășesc obiectul de activitate, în afară de cazul în care el dovedește că terții cunoșteau sau, în
împrejurările date, trebuiau să cunoască depășirea acestuia. Dreptul de a reprezenta grupul aparține
fiecărui administrator, în afară de cazul în care se prevede altfel în actul constitutiv.
GIE este condus de adunarea generală care poate adopta orice hotărâre, inclusiv dizolvarea
anticipată sau prelungirea duratei grupului, în condițiile stipulate prin actul constitutiv. Hotărârile
AGA se adoptă cu votul unanim al membrilor, dacă nu se prevede prin actul constitutiv adoptarea
hotărârilor în anumite condiții privind cvorumul și majoritatea necesară. Este obligatoriu votul
unanim în următoarele cazuri:
modificarea obiectului grupului;
modificarea numărului de voturi repartizat fiecărui membru;
modificarea condițiilor prevăzute pentru adoptarea hotărârilor;
modificarea aportului membrilor la capitalul grupului;
modificarea oricărei alte obligații a membrilor, în cazul în care prin actul constitutiv nu se
prevede altfel;
prelungirea duratei grupului dincolo de perioada stabilită în actul constitutiv;
orice altă modificare a actului constitutiv, în cazul în care prin actul constitutiv nu se
prevede altfel.
În cadrul AGA, fiecare membru dispune de câte un vot, însă prin actul constitutiv se poate
stabili ca anumiți membri să dispună de un număr de voturi diferit de al celorlalți, dar fără ca prin
aceasta un membru să dețină majoritatea voturilor.
58
Administratorii GIE sunt numiţi de adunarea generală dintre membrii GIE, care le fixează
atribuțiile, durata însărcinării și eventuala lor remunerație. Poate fi administrator şi o persoană
juridică în temeiul unui un contract de administrare, prin care se desemnează un reprezentant
persoană fizică. Administratorii îndeplinesc toate operațiunile cerute pentru aducerea la îndeplinire
a obiectului de activitate al grupului, în afară de restricțiile arătate în actul constitutiv. Înainte de
preluarea funcției, administratorii trebui să depună o garanție pentru activitatea de gestiune pe care
o realizează, care nu poate fi mai mică decât dublul remunerației lunare.
Situația financiară anuală a grupului de interes economic va fi întocmită după normele
prevăzute pentru societatea în nume colectiv. După aprobarea de către adunarea generală, situația
financiară va fi depusă de administratori, în termen de 15 zile, la administrația finanțelor publice.
Grupul de interes economic se dizolvă prin:
a) expirarea timpului stabilit pentru durata grupului
b) imposibilitatea realizării obiectului de activitate al grupului sau realizarea acestuia;
c) declararea nulității grupului;
d) hotărârea adunării membrilor, adoptată cu votul unanim al acestora, cu excepția cazului
în care actul constitutiv dispune altfel;
e) hotărârea tribunalului, la cererea oricărui membru, pentru motive temeinice, precum
neînțelegerile grave dintre membri, care împiedică funcționarea grupului, precum și la
cererea oricărei autorități publice competente;
f) declararea falimentului grupului;
g) alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al grupului.
Dizolvarea grupului trebuie să fie înscrisă în registrul comerțului și publicată în M.Of. De
regulă, dizolvarea grupului are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Dizolvarea are loc fără
lichidare, în cazul fuziunii ori divizării totale a grupului sau în alte cazuri prevăzute de lege.
Lichidarea grupului trebuie terminată în cel mult 3 ani de la data dizolvării. Pentru motive
temeinice tribunalul poate prelungi acest termen cu cel mult 2 ani. Grupul își păstrează
personalitatea juridică pentru operațiunile lichidării, până la terminarea acesteia. Lichidatorii au
aceeași răspundere ca și administratorii. Lichidatorii își îndeplinesc mandatul lor sub controlul
persoanelor care îndeplinesc atribuția de cenzor. În termen de 15 zile de la terminarea lichidării,
lichidatorii vor cere radierea grupului din registrul comerțului. Grupul de interes economic, aflat
în stare de insolvență, va fi supus procedurii reorganizării judiciare și falimentului, în condițiile
stabilite de Legea nr.85/2014.
Gruparea europeană de interes economic (GEIE)
În Preambulul Regulamentului Consiliului (CE) nr.2137/1985 privind Gruparea europeană
de interes economic (GEIE) se arată că, pentru persoane fizice, societăţi comerciale sau alte entităţi
juridice, s-a creat un cadru juridic care să faciliteze adaptarea activităţilor lor la condiţiile
economice ale Uniunii Europene, precum şi cooperarea eficientă a acestora la nivel transfrontalier.
59
Conform dispoziţiilor Regulamentului CE nr.2137/85 (art.4 alin.1), pot avea calitatea de
membrii ai GEIE:
- societăţile, precum şi alte entităţi de drept public sau privat, constituite potrivit legislaţiei
unui stat membru şi care au sediul statutar sau legal şi administraţia centrală în cadrul
Uniunii Europene;
- persoane fizice care exercită în UE o activitate industrială, comercială, meşteşugărească,
agricolă, sau care oferă servicii profesionale ori de altă natură în Uniunea Europeană.
Potrivit art.4 alin.2 din Regulamentul CE nr.2137/85, GEIE trebuie să fie alcătuit din cel
puţin:
- două societăţi sau alte entităţi juridice care au administraţia centrală în state membre
diferite sau
- două persoane fizice care îşi desfăşoară activităţile principale în state membre diferite sau
- o societate sau altă entitate juridică şi o persoană fizică, dintre care prima are administraţia
centrală într-un stat membru, iar cea de-a doua îşi desfăşoară activitatea principală în alt
stat membru.
60
Capitolul 4
Societatea
61
4.1. Noțiunea de societate
62
4.2. Natura juridică a societății
Încă de la început, în articolul care definește instituția juridică, legiuitorul precizează faptul
că societate poate fi o persoană juridică distinctă de asociații săi sau poate fi un simplu acord de
voință care intervine între asociați.
În esență, societatea ia naștere prin manifestării de voință a uneia sau a mai multor persoane,
având ca temei juridic contractul de societate încheiat de asociații care doresc să își unească
resursele pentru a întreprinde o activitate care în final să le aducă beneficii. În mod excepțional,
societatea ia naștere și prin act juridic unilateral, aspect omis de legiuitorul român. Ca orice act
juridic, contractul de societate și decizia asociatului unic se supun condițiilor generale de fond și
de formă ce trebuie îndeplinite cumulativ pentru înființarea valabilă a societății, la care se adaugă
o serie de clauze specifice, după cum vom arăta pe larg în a treia unitate de învățare. În timp, cadrul
contractual s-a dovedit insuficient pentru potențialul pe care îl are o societate, privită ca o formă
de exploatare a întreprinderii, punerea în executare a contractului de societate necesitând o mare
flexibilitate, incompatibilă cu rigurozitatea regimul contractual. În practică, funcționarea societății
implică crearea unei rețele de contracte cu proprii asociați și organele sale de gestiune și control,
precum și cu salariații, furnizorii, clienții și alți terți, subsumate unei singure finalități –
desfășurarea activității cât mai profitabile. Ca atare, din totalitate structurilor societare, numai
societatea simplă și asocierea (societatea) în participație au exclusiv o natură contractuală.
Toate celelalte forme societare au căpătat și o natură instituțională prin dobândirea
personalității juridice, conferită de legea specială la care face trimitere codul civil. În acest fel
societăţile devin persoane juridice de sine stătătoare - subiecte de drept înzestrate cu voință proprie,
independente de membrii care le formează, exercitându-și propriile drepturi și asumându-şi
propriile obligaţii pe care le garantează cu patrimoniul lor, în vederea îndeplinirii funcţiei de a
realiza scopul stabilit prin pactul societar.
Pornind de la definiția legală, putem concluziona că în principiu, societatea are o natură
duală, îmbinând în mod indisolubil o dimensiune voliţională, concretizată în contractul de societate
şi o dimensiune instituţională ope legis.
Dar și această abordare se dovedește a fi restrictivă în opinia membrilor școlii de la Rennes,
formată în jurul profesorului Jean Pailluseau, care privește societățile ca tehnici juridice de
organizare și exploatare a întreprinderii. Ca atare, personalitatea juridică a societății conferă
întreprinderii temeiul juridic de a participa direct și nemijlocit la ansamblul complex de raporturi
juridice necesar organizării resurselor materiale, financiare și umane, pe riscul său, în vederea
obţinerii de profit. Ceea ce rezultă este tocmai conceptul juridic de profesionist-societate axat pe
noțiunea de întreprindere, de activitate sistematic organizată întreprinsă cu un anumit scop, fără a
63
mai fi relevantă natura civilă, liberală, economică a acesteia. Această viziune este îmbrățișată și
de alte sisteme moderne de drept care pun accentul pe caracterul lucrativ și organizat al activității,
abandonând dihotomia clasică civil versus comercial.
Potrivit art.1888 C.civ. societăţile pot îmbrăca mai multe forme și anume: societăţi simple,
societăți în participaţie, societăți în nume colectiv, societăți în comandită simplă şi în comandită
pe acţiuni, societăţi cu răspundere limitată, societăţi pe acţiuni, societăţi cooperative şi orice alt tip
de societate prevăzută de lege.
Comparând acest text cu dispozițiile art.2 din Legea nr.31/1990, care enumeră cinci structuri
societare, anume: societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea pe
acţiuni, societatea în comandită pe acţiuni şi societate cu răspundere limitată, conchidem că nu
intră în categoria societăţilor reglementate de Legea nr.31/1990, fiind exclusiv reglementate de
codul civil două forme de societate: societatea simplă şi societatea în participaţie, denumită şi
asociere în participaţie.
Pornind de la această comparaţie între diversele texte normative putem să distingem între
categoria societăţilor reglementate exclusiv de codul civil şi cea a societăţilor reglementate de
legea specială nr.31/1990, cele două categorii prezentând anumite asemănări şi deosebiri:
elemente de asemănare:
- ambele se constituie în temeiul unui act de voinţă al membrilor lor (sau membrului unic),
anume contract de societate, respectiv act constitutiv care, în principiu, prezintă aceleaşi
trăsături caracteristice (sunt acte juridice consensuale, cu titlu oneros, comutative, cu
executarea succesivă, bilaterale sau multilaterale etc).
- în ambele categorii societare, asociaţii convin să contribuie cu anumite valori
patrimoniale, cu titlu de aport la constituirea capitalului social; capital ce se divide în
părţi de valoare egală (părți sociale sau acțiuni) care sunt distribuite asociaţilor
proporţional cu aporturile fiecăruia, dacă nu s-a stabilit altfel prin actul constitutiv.
- toate societăţile au un scop lucrativ, asociaţii urmăresc desfăşurarea în comun a unei
activităţi în scopul obţinerii de beneficii pe care să le împartă între ei sau de a folosi
împreună economia ce rezultă. Totodată, asociaţii se obligă să suporte pierderile
înregistrate, proporţional cu cota de participare la beneficii, de regulă.
64
elemente de deosebire privitoare îndeosebi la modul de organizare și funcționare a celor
două categorii de societăți:
- în categoria societăților reglementate de C.civ. se găsesc 2 forme societare: societatea
simplă și cea în participație, iar în categoria societăților guvernate de Legea 31/1990 sunt
enumerate alte 5 forme societare, fiecare având propriul său regim juridic: societatea în
nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea în comandită pe acţiuni,
societatea pe acţiuni, societatea cu răspundere limitatată.
- o deosebire esențială între cele două categorii societare se referă la natura întreprinderii
exploatate reflecată în obiectul de activitate al societăților. Societăţile reglementate de
codul civil au ca obiect realizarea unor activităţi de natură civilă, iar cele reglementate
de Legea nr.31/1990 desfăşoară activităţi economice, precizate în conformitate cu codul
CAEN. Întrucât caracterul activității desfășurate nu mai este considerat de legiuitor un
criteriu eficient, s-a înlocuit cu un alt criteriu de demarcație între cele două categorii
anume societățile guvernate de Legea nr.31/1990 sunt supuse înregistrării în registrul
comerțului. În acest fel, operațiunea de înmatricularea în registrul comerțului a capătă o
importanță convârșitoare având un efect constitutiv, ca urmare societatea devine subiect
de drept din momentul înregistrării sale.
- cea mai semnificativă distincţie între cele două categorii societare o constituie prezența
sau lipsa personalității juridice. În timp ce societățile guvernate de C.civ. nu au
personalitate juridică, ci doar contracte încheiate de asociați, societățile guvernate de
Legea nr.31/1990 au personalitate juridică, adică sunt persoane juridice- subiecte de
drept de sine stătătoare, având un patrimoniu propriu, care le permite să aibă drepturi și
obligaţii şi să răspundă pentru îndeplinirea lor. În ipoteza în care asociaţii doresc să
investească societatea cu personalitate juridică, aceasta se va transforma în forma
societară cu personalitate juridică dorită.
În cazul societăților reglementate de Legea nr.31/1990, aporturile se transmit în
patrimoniul acestora (persoane juridice), în timp ce societățile guvernate de C.civ.
neavând personalitate juridică, ele nu au o existență proprie, ca urmare aporturile fie sunt
deținute de asociați în coproprietate, sub forma unei indiviziuni societare, fie sunt în
folosinţa comună a asociaților, dacă se prevede expres acest lucru în contractul de
societate.
- numai societăţilor reglementate de Legea nr.31/1990 în calitate de profesionist-persoană
juridică le revin anumite obligaţii specifice: de a ţine registre de contabilitate, de a
desfăşura activități cu scop lucrativ cu respectarea normelor concurenţei licite, etc.; și
pot intra în insolvenţă potrivit Legii nr.85/2014.
65
Așa cum se precizează în literatura de specialitate, societățile prevăzute de C.civ. reprezintă
dreptul comun pentru toate categorii de societăți, inclusiv pentru cele guvernate de Legea
nr.31/1990. Prin urmare, toate aspectele care nu sunt reglementate de legea specială vor fi
soluționate în conformitate cu dispozițiile cuprinse în codul civil privind societatea simplă. Astfel,
până la data dobândirii personalităţii juridice, raporturile dintre asociaţi sunt guvernate de regulile
aplicabile societăţii simple.
66
răspunde limitat sau nelimitat ci asociații sunt ținuți responsabili pentru obligațiile neexecutate ale
societății fie în limita aportului lor la capitalul social, fie nelimitat (cu întreaga lor avere) și în
solidar (fiecare asociat poate fi obligat de creditor să achite întreaga datorie a societății și nu doar
cota parte ce îi revine în conformitate cu contribuția lui la capitalul social). În toate cazurile
răspunderea asociaţilor este subsidiară în sensul în care creditorii trebuie să urmărească în principal
societatea debitoare și numai în cazul în care nu obțin executarea obligațiilor de către societate se
pot îndrepta împotriva asociaților.
ii. în funcţie de posibilitatea emiterii unor valori mobiliare (acțiuni, obligațiuni) distingem între:
societăţi emitente de valori mobiliare: SA şi SCA
societăţi care nu emit asemenea titluri de valoare: SNC, SCS, SRL.
iii. în raport de natura societăților, avem:
societăți de persoane: SNC și SCS în care este definitoriu elementul personal-subiectiv
societăți de capitaluri: SA și SCA în care este definitoriu elementul patrimonial-obiectiv
societatea care îmbină avantajele fiecărei de categorii de mai sus: SRL.
Această din urmă clasificare a societăților este consacrată de Legea nr.31/1990, așa încât o vom
detalia în continuare.
67
Prototipul societăţilor de persoane îl constituie societatea în nume colectiv, (SNC)1 care se
caracterizează prin anumite trăsături specifice:
- prezintă creditorilor săi cea mai extinsă formă de garanție (o garanție personală), constând
în răspunderea nelimitată și solidară a tuturor asociaților săi pentru executarea obligațiilor
societății. Astfel, fiecare asociat răspunde pentru toate datoriile societății cu întreaga lui
avere, pe care trebuie să o declare la momentul constituirii societății. Deșii răspund
nelimitat, asociații se pot apăra în raport cu creditorii societății prin invocarea beneficiului
de discuțiune, în baza căruia pot solicita instanței să îi oblige pe creditori să urmărească
mai întâi societatea și numai dacă aceasta nu plătește să fie executate bunurile lor proprii.
După cum am precizat mai sus, solidaritatea pasivă a asociaților debitori constă în
posibilitatea creditorilor de a obliga pe oricare dintre asociați să achite întreaga datorie a
societății. Însă asociatul care a plătit integral datoria trebuia să achite numai o cotă parte
din această obligație, corespuzătoare cotei în care participă la beneficii și pierderi, stabilită
în actul constitutiv; sau proporţional cu cota de participare la capitalul social, în cazul în
care nu s-a stabilit o asemena cotă. Prin urmare, acest asociat se va îndrepta împotriva
celorlalți co-asociați care trebuie să achite cotele din obligație ce le revin proporțional cu
cotele de participare stabilite sau cu cotele la constituirea capitalului social.
- își desfășoară activitatea sub o firmă (denumire) care cuprinde numele a cel puțin unuia
dintre asociați, la care se adaugă mențiunea „societate în nume colectiv” scrisă în
întregime.
- legea nu prevede o valoare minimă a capitalului social, întrucât funcția esențială a acestuia
de a constitui o garanție (reală) a executării obligațiilor societății este îndeplinită de averile
personale ale asociaților care răspund nelimitat pentru pierderile societății (garanție
personală); totuși societatea trebuie să aibă un capital social, fără să fie importantă valoarea
sau componența acestuia.
- asociații pot aduce cu titlul de aport orice tip de valori economice: bani (aport în numerar),
bunuri (aport în natură), creanțe. Însă cunoștințele sau prestațiile în muncă (aporturi în
muncă sau în industrie) nu pot constitui aport la formarea sau la majorarea capitalului
social. În schimbul acestui aport, asociaţii au dreptul să participe la împărţirea beneficiilor
şi a activului social, precum și la pierderi, potrivit actului constitutiv.
- toți asociații au dreptul să se implice în conducerea societății, dacă nu se prevede altfel în
actul constitutiv. Astfel, de regulă, adunarea generală a asociaților adoptă cu unanimitate
de voturi orice hotărâre cu privire la viața societății. În mod excepțional, numirea și
68
revocarea administratorilor, stabilirea puterilor lor de reprezentare, inclusiv situațiile
financiare anuale se decid cu voturile reprezentând majoritatea absolută a capitalului social,
dacă în actul constitutiv nu se prevede altfel. Societatea este administrată și reprezentată în
raporturile cu terții de unul sau mai mulți administratori, care sunt de regulă și asociați, dar
pot fi desemnați în această calitate și terțe persoane. În principiu, controlul activității
economico-financiare se realizează de asociații care nu au calitatea de administratori,
nefiind necesară numirea cenzorilor, însă numirea unuia sau a mai multor cenzori nu poate
fi exclusă.
- asociaţii au obligația de a nu face concurență societății, ei nu pot avea calitatea de asociaţi
cu răspundere nelimitată în cadrul altor societăţi concurente sau având acelaşi obiect de
activitate și nici nu pot să facă operaţiuni pe contul lor sau al altora în același domeniu de
activitate sau asemănător cu cel al societății.
- dizolvarea societăţii în nume colectiv se face atât pentru cauze generale, comune tuturor
societăţilor cât şi pentru cauze specifice, care privesc exclusiv persoana asociatului, şi
anume: decesul, incapacitatea, dizolvarea, excluderea sau retragerea unuia dintre asociaţi,
când, datorită acestor cauze, numărul asociaţilor s-a redus la unul singur.
Cea de-a doua formă societară din categoria societăților de persoane este societatea în
comandită simplă, (SCS)2 care se caracterizează prin prezența a două categorii de
asociați, fiecare categorie având o poziţie specifică în organizarea și funcţionarea societăţii
(trăsătura definitorie a SCS), astfel:
asociaţii comanditaţi:
- răspund nelimitat şi solidar pentru obligaţiile societății,
- administrează efectiv societatea
De asemenea, firma societăţii se compune din numele a cel puţin unuia dintre asociaţii
comanditaţi (tocmai pentru că ei răspund nelimitat).
asociaţii comanditari:
- răspund în limita aportului la capitalul social,
- se bucură de controlul necesar obținerii beneficiilor cuvenite aporturilor la capitalul
social,
- nu pot administra societatea și, de regulă, nici nu o pot reprezenta în raporturile cu
terții. În mod excepțional și numai în baza unei procuri speciale, ei pot face acte de
administrare internă (nu în raporturile cu terţii), acte de supraveghere şi să participe la
numirea şi revocarea administratorilor.
2Denumită în dreptul francez- Société en Commandite Simple (SCS); în dreptul german- Kommanditgesellschaft
(KG); în limba engleză-Limited Partnership (LP).
69
În consecință, în cazurile în care încheie operaţiuni în contul societăţii fără să aibă
împuternicire specială să administreze societatea, sau când numele lor este trecut în firma
societăţii, asociaţii comanditari răspund nelimitat şi solidar faţă de terţi, devenind automat
comanditaţi, sau sunt excluşi din societate.
Societatea în comandită simplă este valabil constituită dacă are cel puţin 2 asociaţi, dintre
care unul comanditat şi altul comanditar. Societatea se dizolvă pentru aceleaşi cauze specifice ca
şi societatea în nume colectiv (faliment, incapacitate, retragere, excludere sau decesul unuia dintre
asociaţi) dacă acele cauze privesc pe singurul asociat comanditat sau comanditar.
În concluzie, societățile de persoane prezintă următoarele
avantaje:
- absența unui prag valoric minim obligatoriu pentru capitalul social, posibilitatea
contribuirii la constituirea capitalului social cu orice tip de aport prevăzut de lege,
sintetizarea actului constitutiv care nu conține decât contractul de societate încheiat între
un număr extrem de mic de asociat sunt premizele unei constituir extrem de facile a
acestei categorii societare;
- asociații au o mare libertate în stabilirea modului de organizare și de funcționare a
societății, majoritatea normelor aplicabile acestor societăți fiind supletive,
- asociații se implică nemijlocit atât în viața societății cât și în activitatea desfășurată,
având în vedere riscul înregistrării unor pierderi de către societate,
- legea nu impune numirea cenzorilor,
- hotărârile adunărilor generale ale asociaţilor care nu vizează modificarea actului
constitutiv nu trebuie înregistrate la registrul comerțului ceea ce contribuie la păstrarea
secretului asupra bunului mers al afacerilor,
- asociații își unesc forțele pentru obținerea unor beneficii și suportă împreună pierderile
înregistrate în exploatarea întreprinderii, situație net superioară profesionsistului
persoană fizică.
dezavantaje:
- asociații răspund nelimitat și în solidar pentru obligațiile sociale;
- asociații au obligaţia de a nu face concurenţă societății;
- părțile sociale nu pot fi negociate și sunt, în principiu netransmisibile,
- caracterul intuitu personae constituie o barieră în retragerea asociatului din societate,
ceea ce face ca acestea să fie societăți închise,
- adoptarea unor hotărâri în cadrul adunărilor generale cu unanimitate de voturi poate
conduce la blocare activităţii societăţii,
70
- situaţiile personale ale asociaţilor (decesul, retragerea, excluderea, neparticiparea la
adunările asociaţilor etc.) influenţează activitatea şi implicit însăşi existenţa societăţii.
71
Cu toate că aceste societăți sunt destinate desfășurării unor activități de anvergură, pentru
care este necesar un capital considerabil, pentru constituire lor nu este nevoie decât de 2 persoane,
cel puțin.
De această dată, prototipul societăţilor de capitaluri este reprezentat de societatea pe acţiuni
(SA)3, care se caracterizează printr-o serie de trăsături specifice:
- în esență, este o societate cu răspundere limitată; toți membrii ei, denumiți acționari,
răspund pentru obligațiile societății în limita valorică a aportului lor la capitalul social,
fiind implicit eliminată și orice fel de garanție personală a acționarilor pentru datoriile
societății.
- importanța covârșitoare a capitalului și eliminarea elementului personal determină
posibilitatea contribuirii cu aporturi în numerar și aporturi în natură la constituirea
capitalului social, urmând ca aporturile în creanțe să fie premise doar în cazul societăților
constituite prin subscripție simultană, iar aporturile în muncă să fie interzise.
- este singura societate care poate emite valori mobiliare – acțiuni și obligațiuni – şi care
poate atrage economiile băneşti ale publicului larg fie pentru a se constitui (prin subscripție
publică), fie ulterior pentru refinanțare (prin lansarea emisiunilor de obligațiuni). Prin
urmare, SA se poate constitui fie prin subscriere integrală și simultană a capitalului social
de către semnatarii actului constitutiv fie prin subscriție publică. În cazul în care societatea
pe acţiuni se constituie prin subscripţie publică, se întocmeşte un prospect de emisiune.
- absența elementului personal și a garanțiilor personale oferite de asociați creditorilor
societății, firma societății se compune dintr-o denumire aleasă de acționari, cu respectarea
anumitor condiții prevăzute de Legea nr.26/1990 privind Registrul comerțului.
- este prin definiție o societate deschisă, ale cărei titluri de valoare pot fi cotate pe o piaţă
reglementată (bursă de valori):
Acţiunile reprezintă fracţiuni ale capitalului social al SA concretizate în titluri
transmisibile și negociabile, având o valoare nominală, care poate să difere de valoarea
la care circulă.
Obligaţiunile sunt titluri de credit emise de societate în schimbul sumelor de bani
împrumutate de la terți și încorporează obligația societăţii de a restitui aceste sume şi de
a plăti dobânzile aferente. Ca şi acţiunile, obligațiunile sunt reprezentate prin titluri de
valoare, negociabile, şi transmisibile.
3Denumită în dreptul francez-Société Anonyme (SA); în dreptul german- Aktiengesellschaft (AG); în dreptul
englez-Joint Stock Company/Public Limited Company (Plc.) și în dreptul SUA-Corporation (Inc. sau Co.).
72
- natura juridică a acțiunilor constând în transmisibilitate și negociabilitate, se repercutează
semnificativ asupra depersonalizării relațiilor dintre societate și membrii săi. În cadrul
societății acționarii pot participa:
fie în calitate de întreprinzători care se implică activ în viața societății, participă la
gestionarea și controlul activităţii;
fie în calitate de simpli investitori, care urmăresc doar să-şi plaseze capitalurile în acţiuni,
în vederea rentabilizării lor, fie prin creşterea cursului acţiunilor, fie prin încasarea
dividendelor; sunt interesaţi numai de valoarea acţiunilor lor, fapt care poate veni în
conflict cu interesului social și poate genera o presiune considerabilă asupra conducerii
societății prin exercitarea drepturilor specifice acţionarilor minoritari şi prin riscul
destabilizării societăţii datorită modificărilor frecvente în structura acţionariatului.
- este considerată forma cea mai democratică, societatea fiind guvernată pe baza principiului
majorității, care se manifestă atât în conducerea dar și în gestionarea și controlul societății
realizate prin ansamblul organelor SA. Organul de conducere este adunarea generală a
acționarilor care, în funcție de atribuțiile îndeplinite, poate fi ordinară și extraordinară.
Gestiunea societății poate fi realizată:
fie în sistem unitar, de un singur organ de administrare, care poate fi unipersonal
(administratorul unic) sau pluripersonal (consiliu de administraţie);
fie în sistem dualist, prin două organe de administrare pluripersonale: directoratul şi
consiliu de supraveghere. Managementul societății revine în exclusivitate directoratului,
care îşi exercită atribuţiile sub controlul consiliului de supraveghere. Membrii directoratul
reprezintă societatea în raport cu terţii iar consiliul de supraveghere reprezintă societatea
în raport cu directoratul.
Activitatea societății se află obligatoriu sub controlul unei comisii de cenzori, formată din
minim trei cenzori şi tot atâţia supleanţi, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr
mai mare, întotdeauna impar de cenzori. În anumite situații, cenzorii sunt înlocuiți de către
auditori financiari, cum este cazul societăților care optează pentru sistemul dualist de
administrare.
- dizolvarea societăţii pe acțiuni intervine atât pentru cauze generale, comune tuturor
societăţilor cât şi pentru cauze speciale, în care nu mai sunt îndeplinite condițiile imperative
prevăzute de lege pentru existența societății, anume:
- valoarea capitalului social s-a diminuat sub pragul minim obligatoriu de 90.000 lei iar situația
durează mai mult de 9 luni;
- numărul acționarilor scade sub cel de 2 persoane iar în termen de 9 luni nu sunt cooptați alți
acționari,
- în urma unor pierderi, valoarea activului net s-a diminuat și reprezintă mai puţin de jumătate
din valoarea capitalului social subscris, iar situația durează mai mult de 9 luni.
73
Cea de-a doua formă societară din categoria societăților de capitaluri este societatea în
comandită pe acţiuni (SCA)4 care îmbină o serie de caracteristici, anume:
- și SCA cunoaște cele două categorii de asociați: asociați comanditați și asociați
comanditari, care se bucură de același regim juridic pe care îl acești asociați îl au în
societatea în comandită simplă.
- administrarea SCA se realizează numai în sistem unitar și revine exclusiv asociaților
comanditați, numiți și revocați de adunarea generală extraordinară și aprobați de ceilalți
administratori.
- cu excepția regulilor aplicabile asociaților, SCA este guvernată de dispozițiile privind
societățile pe acțiuni.
4Denumită în dreptul francez- Société en Commandite par Actions (SCA); în limba engleză-Limited Partnership by
Shares (LPS).
74
- obligativitatea existenței unei structuri interne complexe, organizată piramidal dintr-un
număr mare de persoane, necesită un efort financiar considerabil și periclitează secretul
afacerilor desfășurate,
- modul de organizare internă poate determina discrepanțe majore între gradul de informare
al administratorilor și cel al acţionarilor sau asociaţilor, de natură a genera un conflict de
interese între management și capital;
- adoptarea deciziilor pe baza majorității voturilor poate constitui o premiză a abuzurilor la
care pot fi supuși acționarii minoritari de către acționarii majoritari, dar și o premiză a
abuzurilor venite din partea minorităţii de blocaj;
- fiind societăți deschise există riscul ca puterea de decizie să nu mai poată fi controlată de
fondatori.
5 Denumită în dreptul francez- Société a Responsabilité limitée (SaRL); în dreptul german Gesellschaft mit
beschränkter Haftung (GmbH), în dreptul englez Private Limited Company sau Private Company Limited by Shares
(Ltd.); iar în dreptul american - Limited Liability Company (L.L.C.).
75
principiu, fiind aplicabile puține norme imperative, în acest caz. Adunarea generală a
asociaților decide cu privire la întreaga viață a societății, adoptând hotărâri pe baza
principiului majorității. SRL este gestionată de unul sau mai mulți administratori desemnați
din rândul asociaților sau al terților. În principiu, societatea nu este obligată să numească
cenzori, activitatea de control fiind asigurată de asociații care nu cumulează și calitatea de
administratori. Pe cale de excepție, dacă societatea are cel puțin 15 asociați, numirea
cenzorilor devine obligatorie.
- dizolvarea SRL poate să intervină fie în situații generale care produc acest efect asupra
societății dar și pentru cauze speciale care conduc la dizolvarea societăților de persoane și
la dizolvarea societăților de capitaluri.
76
- nu este obligatorie numirea cenzorilor, în principiu; asociatul, care nu are calitate de
administrator, poate exercita dreptul de control, asemănător dreptului ce-l au asociaţii din
SNC;
- decesul, incapacitatea, excluderea sau retragerea, ori dizolvarea unuia dintre asociați
conduce la dizolvarea SRL, dacă societatea rămâne cu un singur asociat, iar în actul
constitutiv nu există clauză de continuare a activităţii societăţii cu moştenitorii, sau dacă
nu se hotărăşte transformarea în SRL cu asociat unic.
Asemănări cu societăţile de capital
- asociaţii răspund în limita aporturilor lor la capitalul social;
- actul constitutiv cuprinde un contract de societate şi un statut, de regulă;
- firma constă, de regulă într-o denumire stabilită potrivit prevederilor legii;
- legea prevede în mod obligatoriu un capital social minim;
- sunt admise numai aporturi în numerar și aporturi în natură; fiind interzise aporturile în
creanţe şi în industrie;
- principiul majorității stă la baza formării voinţei societăţii în cadrul adunărilor generale ale
asociaţilor;
- numirea obligatorie a cenzorilor în cazul în care SRL are un număr mai mare de 15
asociaţi;
- diminuarea capitalului social sub pragul minim obligatoriu de 200 lei determină dizolvarea
SRL.
***
77
Rezumat
Și a doua unitate de învățare cuprinde două capitole care sistematizează informații privitoare
la profesionistul persoană juridică.
Capitolul 3 începe cu o succintă analiză a persoanei juridice, privită în general, în care acest
subiect de drept este definit și clasificat în funcție de cele mai relevante criterii. În acest fel, se
delimitează categoria profesioniștilor (a acelor persoane juridice care exploatează o întreprindere)
de celelalte persoane juridice și, totodată, se realizează clasificarea acestor profesioniști în funcție
de scopul urmărit: profesioniști fără scop patrimonial și cei cu scop patrimonial, care, la rândul
lor, sunt: profesioniști care exploatează o întreprindere civilă, sau o întreprindere liberală și cei
care exploatează o întreprindere economică. Din ultima categorie sunt analizate pe scurt
următoarele entități economico-juridice: regiile autonome, societățile și companiile naționale,
societățile cooperative, organizațiile cooperatiste și societățile cooperative europene, grupurile de
interes economic (GIE) și grupările europene de interes economic (GEIE)
Cum societatea este cea mai importantă categorie de profesioniști persoane juridice, întregul
capitol al patrulea îi este dedicat. Societatea este analizată într-o manieră unitară avându-se în
vedere ansamblul normelor care o guvernează, atât prevederile generale cuprinse în Codul civil
cât și dizpozițiile legii speciale nr.31/1990. Cele două planuri normative au fost utilizate atât în
definirea societății, analizându-se definiția societății prevăzută în C.civ. pe baza căreia a fost
elaborată o definiție a societăților guvernate de legea specială, cât și în clasificarea societăților: în
societăți reglementate strict de codul civil (societatea simplă și societatea în participație) și
societăți cu personalitate juridică, guvernate în principal de Legea nr.31/1990 (societatea în nume
colectiv, cele două tipuri de societăți în comandită -simplă și pe acțiuni-, societatea pe acțiuni și
societatea cu răspundere limitată). În final cele cinci forme societare reglementate de legea specială
sunt clasificate în societăți de persoane, societăți de capitaluri și societăți mixte, analizându-se
trăsăturile caracteristice, avantajele și dezavantajele fiecărei categorii societare.
78
Bibliografie selectivă:
Florentina Camelia Stoica, Dreptul societar. Note de curs, A.S.E., București, 2015,
Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniştii - comercianţi, Editura CH Beck, București, 2013,
Charlotte Ene, Dreptul afacerilor. Note de curs, ASE, București, 2010.
***
Legea nr.287/2009, Codul Civil;
Legea nr.31/1990 privind societățile (cu modificările şi completările ulterioare);
Legii nr.15/1990 privind reorganizarea unităților economice de stat ca regii autonome și societăți comerciale (cu
modificările şi completările ulterioare);
OUG nr.30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome (cu modificările ulterioare);
Legea nr.161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei şi exercitarea demnităţilor publice şi a
funcţiilor publice în mediu afacerilor prevenirea şi sancţionarea corupţiei (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr.1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei (cu modificările ulterioare);
Legea nr.109/1996 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei meşteşugăreşti (cu modificările ulterioare);
O.U.G. nr.97/2000 privind cooperaţia de credit (cu modificările ulterioare);
O.U.G. nr.99/2006 privind instituțiile de credit și adecvarea capitalului (cu modificările ulterioare);
Legea nr.566/2004 privind cooperaţia agricolă (cu modificările ulterioare);
Regulamentului Consiliului (CE) nr.2137/1985 privind Gruparea europeană de interes economic;
Regulamentul Consiliului (CE) nr.1435/2003 privind societatea cooperativă europeană;
79
Teste de autoevaluare:
4. Precizați care este principala asemănare și principala deosebire între categoria societăților reglementate
de codul civil și categoria societăților guvernate de Legea nr.31/1990?
1. Elementele constitutive ale oricărei persoane juridice sunt: organizarea de sine-stătătoare, patrimoniu
propriu, afectat unui anumit scop licit și moral, în acord cu interesul general.
2. Persoanele juridice non-profit sunt guvernate de principiul specialității capacității de folosință care constă
în posibilitatea acestora de a avea numai acele drepturi și de a-și asuma doar acele obligații care corespund
obiectului lor de activitate.
3. Organizarea internă a oricărei persoane juridice este alcătuită dintr-un ansamblu de organe care
îndeplinesc atribuții de conducere, de administrare și de control a activității acestui subiect de drept.
4. Ambele categorii de societăți sunt profesioniști persoane juridice, care exploatează întreprinderi cu
scopul (lucrativ) de a obține beneficii, ce urmează să fie împărțite între membrii lor, aceștia din urmă
suportând împreună și pierderile înregistrate de societăți. Însă în timp ce societățile prevăzute de codul civil
sunt lipsite de personalitate juridică, fiind exclusiv contracte de societate, societățile reglementate de Legea
nr.31/1990 sunt subiecte de drept, de sine stătătoare înzestrate cu personalitate juridică.
5. Legea nr.31/1990 guvernează următoarele forme societare: SNC, SCS, SCA, SA, SRL.
6. Legea nr.31/1990 prevede 3 categorii societare: societățile de persoane (SNC și SCS), societățile de
capitaluri (SA și SCA) și SRL.
Lucrare de verificare
80
UNITATEA DE ÎNVĂŢARE
-III-
Obiective:
Parcurgerea ultimei unităţi de învăţare facilitează aprofundarea regulilelor care guvernează constituire,
funcţionarea și desființarea societăţilor,cu personalitate juridical, prevăzute de Legea nr.31/1990 privind.
De asemenea, este explicat înțelesulcelor mai importate concepte și instituții juridice indisolubil legate de
viața societăților și anume
- părţi sociale, acţiuni și obligațiuni, dividende, capital social;
- atribuțiile unei adunări generale, ale administratorilor, precum și ale cenzorilor;
Sumar
Rezumat
Bibliografie selectivă
Teste de autoevaluare
Soluționarea testelor de autoevaluare
81
Capitolul 5
Înființarea societăților
În ceea ce privește terminologia utilizată, Legea nr.76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii
nr.134/2010 privind Codul de procedură civilă prevede înlocuirea denumirii de „societate
comercială”, cu cea de societate și eliminarea cuvântului „comercial”, astfel Legea nr.31/1990 care
devine „Legea societăţilor”. În lumina acestor modificări legislative vom denumi categoria
societăţilor care desfăşoară activităţi economice şi se înregistrează în registrul comerţului –
societăţi reglementate de Legea nr.31/1990.
Aceste societăţi pot fi constituite numai în formele şi condiţiile prevăzute de această lege
specială, care le conferă personalitate juridică de la data înmatriculării lor în registrul comerţului.
Din ansamblul normelor care le guvernează, rezultă că societățile reglementate de Legea
nr.31/1990 au o dublă natură juridică, îmbinând în mod indisolubil o dimensiune voliţională,
concretizată în actul constitutiv încheiat între membrii societăților şi o dimensiune instituţională
ope legis, care se reflectă în modul lor de înființare.
82
Distingem două etape bine precizate normativ:
1.2. întocmirea actului constitutiv în conformitate cu condiţiile impuse de lege,
1.3. înregistrarea şi autorizarea funcţionării societăţii.
- act juridic cu titlu oneros, întrucât fiecare parte urmărește să obțină un avantaj patrimonial
fie sub forma beneficiilor încasate, fie a economiilor realizate, în schimbul obligațiilor
asumate;
- este comutativ, asociaţii cunoscând încă din momentul întocmirii acestuia întinderea
obligaţiilor lor, care nu depind de evenimente viitoare şi incerte;
- are, în principiu un caracter plurilateral, iar pe care de excepție este un act juridic unilateral,
după cum este expresia voinței de a se obliga a mai multor persoane sau doar a unei singure
persoană;
- act juridic cu executare succesivă, obligațiile asumate se execută pe toată durata de
existenţă a societăţii;
- act juridic formal, legea impune încheierea sa valabilă în formă scrisă, precum și
îndeplinirea anumitor formalități de publicitate,
83
- în mod excepțional, în cazul societăţilor de persoane actul constitutiv este încheiat intuitu
personae, în considerarea calităților personale ale asociaților, care răspund nelimitat pentru
obligațiile sociale.
84
specificitatea actului constitutiv, în temeiul căruia se înființează o societate, consimțământul
fondatorilor trebuie să întrunească atât condițiile generale de valabilitate – de a fi serios, liber
și neviciat, exprimat în cunoștință de cauză – cât și condiția specială – affectio societatis, care
exprimă voința fondatorilor de a înființa societatea și de a se implica în întreaga viață a acestei
entități juridico-economice.
c. Obiectul actului constitutiv
Obiectul actului constitutiv trebuie înțeles sub două aspecte: pe de-o parte se referă la
operațiunea juridică convenită a fi desfășurată, iar pe de altă parte vizează ansamblul prestațiilor
la care se obligă fondatorii. În toate cazurile, obiectul trebuie să fie determinat și licit.
În primul caz, obiectul constă în ansamblul activităților de producere şi comercializare a
mărfurilor, de executare de lucrări ori prestare de servicii, pe care urmează să le desfăşoare
societatea. Potrivit art.7 şi art.8 din Legea nr.31/1990 în actul constitutiv trebuie să se precizeze
„obiectul de activitate al societăţii, cu precizarea domeniului şi a activităţii principale”.
În al doilea rând, obiectul actului constitutiv se concretizează în capitalul social (denumit și
capital nominal) format din ansamblul aporturilor cu care fiecare asociat s-a obligat să
contribuie. De fapt, capitalul social este expresia valorică a totalităţii aporturilor la care
fondatorii se obligă să participle în efortul comun de înființare a societății. De remarcat este
faptul că ceea ce determină formarea capitalului social nu este transmiterea efectivă a aporturilor
către societate, adică vărsarea lor, ci subscrierea acestor aporturi, adică obligația pe care fiecare
asociat și-a asumat la momentul încheierii actului constitutiv de a contribui efectiv cu anumite
valori la capitalul social al viitoarei entități. Ca urmare, subscrierea și vărsarea aportului
reprezintă cele două fațete ale prestației principale la care asociații se obligă prin actul
constitutiv, de a contribui la formarea capitalului social. Astfel, subscrierea reprezintă asumarea
obligației de aport iar transmiterea lor către societate constituie executarea acestei obligații de
fondatori. De regulă, cele două operațiuni juridice care dau consistență obligației de aport –
subscriere și vărsare – sunt concomitente. Pe cale de execepție legea permite o succesiune în
timp a celor două acte juridice în cazul constituirii societăților pe acțiuni sau în comandită pe
acţiuni. Dacă societatea pe acțiuni se constituie prin subscriere integrală și simultană, fiecare
acţionar va putea vărsa cel puțin 30% din aportul subscris, la momentul încheierii actului
constitutiv, urmând ca diferența de 70% din aportul subscris să fie efectiv transmisă societății
fie în termen de 12 luni de la înmatriculare, dacă aportul constă în numerar și în termen de cel
mult 2 ani de la data înmatriculării societății. Ca atare, putem distinge între:
capitalul subscris, ce reprezintă valoarea totală a aporturilor la care fondatorii s-au obligat
prin actul constitutiv și pe care au precizat-o expres în scris (reprezintă de fapt capitalul
social);
85
capitalul vărsat, alcătuit din totalitatea aporturilor efectiv transmise societății, la un anumit
moment dat.
Capitalul social joacă un rol deosebit de important în viața societății, el constituie
fundamentul economic pe care se întemeiază această entitate juridico-economică, dar mai ales
formează gajul general al creditorilor societăţii, adică valorea patrimonială (miza socială) pe care
aceștia o vor executa silit, dacă societatea se află în imposibilitate să își achite datoriile. Pentru
aceste considerente capitalul social trebuie să fie real, astfel societatea trebuie să fie titulara
valorilor patrimoniale ce i-au fost transmise cu valoare de aporturi, pe care le va păstra pe toată
durata ei de existent. Ca o consecinţă a funcției sale, capitalul social este intangibil, are o valoare
fixă care nu va putea fi diminuată prin săvârșirea niciunei operațiuni, cum ar fi de exemplu
distribuirea de dividende. Cum în componența capitalului social intră atât numerar sau creanțe, dar
și bunuri, orice înstrăinare a acestora din urmă nu modifică valoric ci doar structural capitalul,
prețul exprimat bănește luând locul bunului. Pe de altă parte, valoarea capitalului social poate fi
modificată, în sensul majorării sau diminuării acestui cuantum, în condiţiile prevăzute imperativ
de lege. Întrucât miza socială prezintă o importanță deosebită pentru creditorii sociali, constituind
singura garanție de care aceștia beneficiază din partea societăților cu răspundere limitată, în care
lipsesc garanțiile personale oferite de asociați, legea stabilește o valoare minimă obligatorie a
capitalului social de 90.000 lei în cazul societăţii pe acţiuni și în comandită pe acţiuni, respectiv
de 200 lei în cazul societăţii cu răspundere limitată. În cazurile excepționale în care se înregistrează
o diminuare a capitalului social sub valoarea minimă stabilită imperativ de lege, adunarea generală
extraordinară va trebuie să decidă, în termen de 9 luni de la momentul constatării acestei situații,
fie reîntregirea capitalului social, fie reducerea acestuia, inclusiv modificarea formei societare. Cu
toate că valorile patrimoniale ce alcătuiesc miza socială intră în activul patrimoniului societății,
capitalul social, exprimat cifric, se înscrie în pasivul bilanțier, întrucât reprezintă obligația
societății de a restitui asociaților aporturile efectuate la momentul lichidării societății.
Capitalul social este alcătuit dintr-un ansamblul divers de aporturi, de valorilor patrimoniale
subscrise de fondatori prin actul constitutiv și transmise societății, care pot fi constituite din sume
de bani, bunuri și creanţe. Prin urmare, distingem între:
- Aportul în numerar – constă în sumele de bani pe care fondatorul înțelege să le remită
societății. Numerarul este vital pentru demararea unei activități, ca urmare legea prevede
obligativitatea existenței aceste categorii de aporturi pentru constituirea societății.
- Aportul în natură – implică transmiterea proprietății sau numai a folosinței anumitor bunuri
corporale -imobile (clădiri, instalaţii etc.) sau mobile (materiale, mărfuri etc.), bunuri
incorporale (fond de comerţ, părți sociale și acțiuni emise de o altă societate etc.) și
predarea lor efectivă societății. Cum obiectul actului constitutiv trebuie bine determinat,
86
bunurile aportate trebuie evaluate bănește. De regulă, evaluarea este făcută de fondatori,
însă în anumite situații expres prevăzute (SRL cu asociat unic, SA constituită prin
subscripție publică) legea impune efectuarea unei expertize de către experţi autorizaţi, care
vor întocmi un raport în care este detaliat modul de evaluare a fiecărui bun aportat.
Aporturile în natură sunt admise la toate formele de societate.
- Aportul în creanţe – se realizează prin cesionarea către societate a dreptului de creanță al
fondatorului-cedent. Datorită naturii sale, creanța poate fi privită și ca un bun incorporal,
ea trebuie să fie evaluată ca orice aport în natură. Însă, spre deosebire de aportul în natură,
aportul în creanțe este posibil numai în cazul SNC, SCS și SA care se constituie prin
subsripție simultană. Asociatul care a depus ca aport una sau mai multe creanţe va fi
considerat liberat de îndeplinirea obligației sale de aport în momentul în care societatea a
primit efectiv sumele de bani încorporate de acele creanțe. Dacă societatea nu obține
încasarea sumelor de bani aportate, asociatul va fi obligat să achite societății sumele de
bani datorate, la care se vor adăuga atât dobânda legală, calculată de la data scadenței
acestor creanțe, cât și alte daune-interese.
- Aportul în muncă sau în industrie NU poate constitui aport la formarea capitalului social.
Numai asociații cu răspundere nelimitată se pot obliga să desfășoare anumite activități în
beneficiul societății cu titlul de aport social, însă acest aport nu intră în cuantumul
capitalului social ci conferă asociatului dreptul de a participa la împărțirea beneficiilor și a
activului social și la suportarea pierderilor.
Indiferent de natura lui, aportul la capitalul social nu este purtător de dobânzi; fondatorii
putând avea contribuții diferite din punct de vedere valoric la capital, pe care trebuie să le efectueze
întocmai și la timp. Dacă asociatul întârzie să depună aportul social datorează societății daune-
interese, iar dacă aportul este în numerar va fi obligat și la plata dobânzilor legale calculate din
ziua în care trebuia să facă vărsământul. Mai mult, asociatul din SNC, SCS și SRL, care deși a fost
pus în întârziere nu aduce aportul la care s-a obligat, va putea fi exclus din societate. În cazul SA
se va opta pentru una dintre următoarele acțiuni, fie acționarii care nu efectuează vărsămintele vor
fi urmăriți silit pentru executarea aporturilor datorate iar drepturile le vor fi suspendate, fie
acțiunile aferente vărsămintelor neefectuate vor fi anulate.
87
d. Cauza actului constitutiv
Cu valoare de principiu, cauza oricărui act juridic, adică motivul care determină fiecare parte
să încheie contractul, trebuie să existe, să fie licită și morală.
Transpusă în planul societăților, cauza prezintă anumite particularități. Ceea ce este definitoriu,
este motivul comun tuturor fondatorilor de a obține beneficii, pe care le vor împărți între ei,
după cum au convenit în actul constitutiv. În situația în care societatea înregistrează pierderi,
scopul fondatorilor este de a suporta împreună aceste pierderi, fiecăruia revenindu-i doar o cotă
parte din pierderi. Trebuie să înțelegem prin beneficii nu numai câștigul constând într-o plus
valoare dar și în economia înregistrată, care contribuie la sporirea averii personale a
fondatorilor. Beneficiile revin fondatorilor sub forma dividendelor, a acelor cote-părți din
profitul net care se plătește fiecăruia. Ca regulă, fiecare fondator are dreptul la încasarea
dividendelor proporțional cu valoarea aporturilor lor la capitalul social, dacă nu au stabilit alte
cote prin actul constitutiv (art.67, alin.2 din Legea nr.31/1990). În mod obligatoriu, în actul
constitutiv trebuie să se precizeze cota-parte ce revine ,, fiecărui asociat la profit şi pierderi,,
(art.7, lit.f, din Legea nr.31/1990) precum și ,,modul de distribuire a beneficiilor şi de suportare
a pierderilor,, (art.8, lit.k din lege).
În mod obligatoriu, dividendele se distribuie din profitul efectiv realizat la data stabilită de
adunarea generală a asociaților sau acționarilor, fără a se depăși 6 luni de la data aprobării
situațiilor financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat.
B. Condiții de formă
Condițiile de formă prescrise de lege pentru încheierea valabilă a actului constitutiv se referă
pe de-o parte la modalitatea concretă în este întocmit, iar pe de altă parte la formalitățile de
publicitate prin care conținutul actului constitutiv sunt aduse la cunoștința terților.
Sub sancțiunea nulității absolute, legea prevede încheierea actului constitutiv în scris sub
semnătura privată a fondatorilor. Actul constitutiv trebuie să primească și dată certă fie prin
depunere la registrul comerțului, fie pe baza încheierii notarului public sau a avocatului. Pe cale
de excepție, actul constitutiv trebuie să fie autentificat, atunci când: se aduce un imobil ca aport la
capitalul social, sau se înființețază o SNC, o SCS, ori o SA prin subscripţie publică. La momentul
autentificării sau al primirii de dată certă, trebuie să se prezinte dovada eliberată de registrul
comerțului privind disponibilitatea firmei societății, la care de adaugă în cazul SRL cu asociat unic
o declarație pe proprie răspundere dată de acestă privind deținerea calității de asociat unic doar în
cadrul societății pe care o constituie.
88
Mai mult, ținând cont de complexitatea actului constitutiv și de rolul pe care acest act îl are
în viața viitoarei societăți, legea prevede expres clauzele pe care acesta trebuie să le cuprindă,
unele fiind stipulate chiar sub sancțiunea nulității absolute, după cum se precizează mai jos.
Menţiunile cuprinse de actul constitutiv se referă la:
forma, denumirea și sediul societății, (eventual sediile secundare sau a condiţiilor pentru
înfiinţarea lor ulterioară).
În principiu, la același sediu nu pot funcționa mai multe societăți. Pe cale de excepție, la acelaşi
sediu vor putea funcţona mai multe societăţi, numai dacă imobilul, prin structura lui și suprafața
sa utilă, permite funcţionarea mai multor societăţi în încăperi diferite sau în spații distinct partajate.
Deci, numărul societăților ce pot avea sediul înregistrat în același imobil nu poate depăși numărul
încăperilor sau ale spațiilor distincte obținute prin partajare.
capitalul social, (cu precizarea capitalul social subscris şi cel vărsat, sau a cuantumului
capitalului autorizat, după caz);
numărul şi valoarea nominală a părţilor sociale sau a acţiunilor, precum şi numărul acestora
atribuite fiecărui fondator pentru aportul său;
89
Această categorie de acţiuni nu poate depăşiun un sfert (1/4) din capitalul social, iar
valoarea lor nominală trebuie să fie egală cu cea a acţiunilor ordinare. Reprezentanţii,
administratorii şi cenzorii societăţii nu pot fi titulari de acţiuni cu dividend prioritar.
Acţiunile preferenţiale pot fi convertite în acţiuni ordinare şi invers.
90
modul de distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor;
durata societăţii (stabilită fie pe o durată limitată în timp sau pe o durată nedeterminată);
modul de dizolvare şi de lichidare a societăţii.
În actul constitutiv se vor detalia cauzele de dizolvare și procedura de lichidare a patrimoniului
societății.
cuantumul total sau cel puţin estimativ al tuturor cheltuielilor pentru constituire;
orice avantaj special acordat, în momentul înfiinţării societăţii sau până în momentul în
care societatea este autorizată să îşi înceapă activitatea, oricărei persoane care a participat
la constituirea societăţii ori la tranzacţii conducând la acordarea autorizaţiei în cauză,
precum şi identitatea beneficiarilor unor astfel de avantaje.
În termen de 15 zile de la data încheierii actului constitutiv, fondatorii sau primii administrori
(primii membri ai directoratului) formulează cererea tip de înmatriculare pe care o înregistrează la
oficiului registrului comerţului în a cărei rază teritorială se află sediul societăţii. La cerere se
anexează:
91
- dovada efectuării vărsămintelor în condiţiile actului constitutiv; în cazul aporturilor în
natură subscrise şi vărsate la constituire, actele privind proprietatea, iar în cazul în care
printre ele figurează şi imobile, certificatul constatator al sarcinilor de care sunt grevate;
Controlul legalităţii actelor sau faptelor care, potrivit legii, se înregistrează în registrul
comerţului se exercită de justiţie printr-un judecător delegat.
Judecătorul delegat, prin încheiere motivată, pronunţată în termen de 5 zile de la îndeplinirea
cerinţelor legale, va autoriza constituirea societăţii şi va dispune înmatricularea ei în registrul
comerţului.
În cazul în care la înființarea unei SA:
sunt subscrise aporturi în natură,
se stabilesc anumite avantaje rezervate oricărei persoane care a participat la constituirea
societăţii sau la tranzacţii conducând la autorizarea acesteia,
fondatorii au încheiat anumite operaţiuni pe seama societăţii ce se constituie şi pe care
aceasta urmează să le ia asupra sa.
judecătorul delegat va putea dispune, prin încheiere motivată, efectuarea unei expertize, pe contul
părţilor, în care se pot administra și alte dovezi, în termen de 5 zile de la înregistrarea cererii, unul
sau mai mulţi experţi din lista experţilor autorizaţi în cazul SA. Fondatorii vor depune raportul în
termen de 15 zile de la data aprobării sale la oficiul registrului comerţului, urmând să fie publicat
pe cheltuiala societăţii în M.Of.
Înmatricularea, luarea societății în evidența registrului comerțului, se efectuează în termen
de 24 de ore de la data pronunţării încheierii judecătorului delegat prin care se autorizează
înmatricularea.
Încheierea judecătorului delegat şi actul constitutiv se publică în Monitorul Oficial. Totodată
Ministerul Finanţelor Publice emite codul unic de înregistrarea societății în calitate de contribuabil.
Societatea comercială este persoană juridică de la data înmatriculării sale în registrul
comerţului.
92
Procedura de înmatriculare se finalizează prin eliberarea certificatului de înregistrare a
societății care cuprinde numărul de ordine în registrul comerțului, codul unic de înregistrare,
precum și alte date prevăzute de lege, inclusiv toate avizele, autorizaţiile necesare funcţionării, ce
se vor alătura certificatului unic de înregistrare.
5.3.2. Aspecte specifice privind înființarea filialelor, precum și a sucursalelor și a altor sedii
secundare
94
Filiala, potrivit art.42 din Legea 31/1990, este o societate cu personalitate juridică,
constituită de societatea societatea mamă, care deţine totalitatea sau majoritatea părților sociale
sau acțiunilor emise de filială. Din această cauză, deşi este subiect de drept distinct, filiala este
totuşi dependentă economic și funcțional, aflându-se sub controlul societăţii mame. Având
personalitate juridică, filiala participă la raporturile juridice în nume propriu; încheind propriile
sale actele juridice cu angajarea răspunderi proprii. Filiala se constituie într-una dintre formele de
societate reglementate de Legea nr.31/1990 şi va avea regimul juridic al formei de societate în care
s-a constituit, care poate fi diferită de cea a societății mame. Cu toate că este o structură exogenă
societății mamă, care încorporează în voința sa proprie voința societății mame, filiala NU
reprezintă un sediu secundar al acesteia.
Constituie sedii secundare ale societății, sucursala, agenția, punctul de lucru etc.
Sucursala este un dezmembrământ fără personalitate juridică al societăţii, dependentă juridic
și economic de societatea căreia îi aparține. Această subunitate nu are patrimoniu propriu,
societatea fiind cea care îi furnizează toate mijloacele materiale și resursele financiare, în scopul
de a desfăşura o activitate economică din cadrul obiectului de activitate al societăţii-mamă.
Bunurile sunt încredințate sucursale numai spre folosință, ele rămân în proprietatea societății
mame.
Fiind un sediu secundar, exogen societății mamă, sucursala are propria sa structură
organizatorică și se bucură de autonomie funcțională, dar NU are personalitate juridică, nu poate
participa în nume propriu la circuitul juridic. Societatea mamă desemnează prin mandat general
unul sau mai mulți reprezentanți care vor organiza și conduce sucursala, care vor încheia actele
juridice pe care desfăşurarea activităţii sucursalei le reclamă. Înainte de începerea activităţii,
sucursala este înregistrată ei la registrul comerţului din judeţul în care va funcţiona. Dacă sucursala
se înfiinţează într-o localitate din acelaşi judeţ sau din aceeaşi localitate cu societatea mamă, ea va
fi înregistrată la acelaşi registru al comerţului, însă distinct, ca înregistrare separată.
Reprezentantul sucursalei trebuie să depună semnătura sa la registrul comerţului, în condiţiile
prevăzute de lege pentru reprezentanţii societăţii. Firma sucursalei va conține denumirea și
localitatea sediului societății mame, împreună cu mențiunea „sucursală” și cu precizarea localității
unde este situată.
Celelalte sedii secundare – agenţii, puncte de lucru etc. – se menţionează numai în cadrul
înmatriculării societăţii în registrul comerţului de la sediul principal.
Dispoziţiile Legii nr.31/1990 republicată, privind sucursalele şi filialele se aplică şi
dezmembrămintelor constituite de societăţile străine pe teritoriul României. Potrivit legii, o
societate este străină, adică nu are naționalitate română, dacă sediul său social se află situat pe
teritoriul altui stat. Societatea străină este reglementată de legea sa națională, a statului pe teritoriul
95
căruia și-a stabilit sediul social. Aceste societăţi pot înfiinţa filiale şi sucursale pe teritoriul
României, dacă acest drept le este recunoscut de legile lor naționale. Deosebim între filiale care
fiind societăți distincte de societatea mamă străină, sunt societăți românești întrucât își au sediul
social pe teritoriul României; și sucursalele care deși sunt situate în România continuă să aibă
naţionalitatea străină, a societăţii-mamă constituită pe teritoriul altui stat, pentru că NU au
personalitate juridică proprie.
Înființarea unui nou subiect de drept, ce urmează să se implice în complexa viață economico-
socială prin exploatarea unei întreprinderi economice, trebuie să fie în conformitate cu dispozițiile
legale aplicabile, în mare majoritate de ordine publică. Subliniem faptul că societatea nu este legal
constituită dacă nu este îndeplinit complexul de formalități stipulat de lege, însă fără ca lipsa
acestor formalități să fie opozabilă terților.
În consecință, Legea nr.31/1990 stabilește un set de sancțiuni specifice diverselor etape ale
procedurii de constituire a oricărui tip de societate.
96
ii. Neregularităţi constatate după înmatricularea societăţii
Orice neregularitate constatată după înmatriculare, trebuie înlăturată în cel mult 8 zile de la
data constatării acesteia. Dacă societatea nu se conformează, orice persoană interesată (asociat sau
terț) poate cere instanței de judecată să oblige organele societăţii, sub sancţiunea plăţii de daune-
interese, să le regularizeze. Dreptul la acţiunea de regularizare a societății se prescrie prin trecerea
unui termen de un an de la data înmatriculării acesteia.
Fondatorii, reprezentanţii societăţii, precum şi primii membri ai organelor de conducere,
de administrare şi de control ale societăţii răspund nelimitat şi solidar pentru prejudiciul
cauzat prin neregularităţile constatate în timpul sau după înmatricularea societăţii.
Fondatorii, reprezentanţii şi orice altă persoană, care au acționat în numele societății în curs
de constituire, răspund nelimitat şi solidar față de terți pentru actele încheiate cu aceștia în
contul societății. Aceștia nu vor răspunde pentru operațiunile efectuate în numele și pe
contul societății în curs de constituire, dacă societatea după ce a dobâdit personalitate
juridică le preia asupra sa. Actele astfel recunoscute sunt considerate a fi încheiate de
societate încă de la data încheierii lor.
Nulitatea societăților este remediabilă, adică dacă împrejurarea care a condus la nulitate este
înlăturată înainte de a se pronunţa instanţa, societatea nu va fi declarată nulă.
Ca efect al nulităţii, societatea încetează să existe fără efect retroactiv, se dizolvă şi intră în
lichidare. Prin hotărârea judecătorească de declarare a nulităţii se vor numi şi lichidatorii societăţii.
97
Hotărârea prin care se constată nulitatea societății se comunică registrului comerţului, care, după
menţionare, o va trimite Monitorului Oficial, în extras, pentru a fi publicată.
Întrucât nulitatea societății nu are efect retroactiv, declararea nulităţii nu aduce atingere
actelor încheiate în numele societății până la acel moment. Nici societatea şi nici asociaţii nu pot
opune terţilor de bună-credinţă nulitatea societăţii. Asociaţii răspund pentru obligaţiile sociale
până la acoperirea acestora în conformitate cu prevederile legii, fie nelimitat și solidar, fie în limita
aporturilor lor la capitalul social.
98
Capitolul 6
Funcționarea societăților
99
4. dreptul la împărţirea soldului rezultat în urma lichidării (dacă, după ce datoriile societăţii au
fost onorate, aporturile asociaţilor restituite, mai rămân bani în casa societăţii).
5. dreptul de dispoziţie asupra părţilor sociale sau acțiunilor (care decurge din exercitarea
dreptului de proprietate asupra acestor titluri de valoare).
a) Cesiunea părţilor sociale este tratată – pe bună dreptate – ca o modalitate formală de
transmitere a obligaţiilor, supusă acordului co-asociaţilor și care implică întocmirea unui act
adiţional care consacră noua structură a societăţi, ce urmează să fie înregistrat la registril
comerțului şi publicat în Monitorul Oficial. În cazul refuzului asociaților de a aproba
cesiunea părților sociale către terțul cesionar, asociatul cedent care nu poate rămâne
prizonier al titlurilor sale își va exercita dreptul de a se retrage din societate pentru motive
temeinice. Spre deosebire de părțile sociale, libera transferabilitate a acţiunilor determină
continua schimbare a structurii acționariatului, care nu trebuie menţionată la registrul
comerțului, fiind doar menționată în registrul acționarilor, în baza convenției dintre actualul
acționar și viitorul acționar.
b) În ce priveşte constituirea de garanții reale mobiliare asupra acțiunilor (art.991 din Legea
nr.31/1990), aceasta se face printr-un înscris sub semnătură privată care cuprinde: cuantumul
datoriei, valoarea și categoria acțiunilor cu care se garantează. În cazul acțiunilor la purtător
și acțiunilor nominative emise în formă materială se va menționa pe titlu faptul că acestea
formează obiect al garanției reale mobiliale, sub semnăturile creditorului și a debitorului
acționar sau ale mandatarilor acestora. Garanția se înregistrează în registrul acționarilor ținut
de administratori sau, după caz, de societatea independentă care ține registrul acționarilor.
Garanția devine opozabilă terților și dobândește rangul în ordinea de preferință a creditorilor
de la data înregistrării în Arhiva Electronica de Garanții Reale Mobiliare. Pe de altă parte,
având în vedere natura părților sociale, constituirea unei garanţii reale asupra acestora este
controversată. Astfel, majoritatea doctrinei şi jurisprudenţei prezintă părţile sociale ca fiind
insesizabile, prin urmare, ca neputând face obiectul unei garanţii reale. Aprecierea se
fundamentează şi pe caracterul personal al asocierii, identitatea asociaţilor contând mai mult
decât capitalul. Prin urmare, dacă legea impune un prag de 3/4 din capitalul social pentru
aprobarea cesiunii faţă de terţi – tocmai în virtutea recunoaşterii caracterului personal al
raporturilor de asociere – nu aste admisibil ca un creditor personal al asociatului (care şi-ar
gaja părţile sociale) să-şi poată realiza creanţa prin vânzarea silită a părţilor sociale. Cu toate
acestea, Legea nr.99/1999 nu face disctincţie între acţiuni şi părţi sociale, precizând expres
că acestea din urmă pot face obiectul constituirii unei astfel de garanţii. Dacă constituirea
garanției este posibilă, totuși executarea acesteia prin vânzarea silită sau aproprierea părţilor
de către creditor ar fi imposibilă, întrucât ar încălca prevederile imperative ale Legii
100
nr.31/1990 potrivit cu care parţile pot fi transmise terţilor numai cu acordul asociaților
reprezentând 3/4 din capitalul social. Prin urmare, întrucât executarea garanţiei este
echivalentă cu transmiterea proprietăţii asupra părţilor sociale, realizarea dreptului de
creanţă prin executarea garanţiei nu se poate face decât cu acordul asociaţilor ceea ce
constituie un veritabil obstacol în punerea în executare a garanției.
101
- orice acţionar poate reclama cenzorilor actele de gestiune pe care le consideră că trebuie
verificate. Dacă reclamația este făcută de acționarii ce reprezintă cel puțin o pătrime din
capitalul social (sau o cotă mai mică dacă actul constitutiv prevede astfel), cenzorii sunt
obligați să prezinte observațiile și propunerile lor asupra faptelor reclamate. Dacă cenzorii
consideră reclamația formulată de acești acționari întemeiată și urgentă sunt obligați să
convoace imediat AGA.
- dreptul acţionarilor, care deţin cel puţin 10% din capitalul social (25% la SRL), de a solicita
administratorilor să convoace AGA, sau de a obţine convocarea pe cale de ordonanţă
preşedinţială în cazul în care administratorii nu dau curs solicitării;
- dreptul acționarilor deținând cel puțin 10% din capitalul social de a cere instanței să numească
unul sau mai mulți experți, care să analizeze anumite operațiuni privind gestiunea societății
(aşa-numita „expertiză de gestiune”).
3. dreptul asociaților/acționarilor de a fi informați cu privire la mersul societății se referă la:
- rezultatele financiare obţinute de societate, prin posibilitatea de a consulta bilanţul, contul de
profit şi pierderi şi rapoartele administratorilor şi cenzorilor, care le sunt puse la dispoziție cu
15 zile înainte de AGA;
- consultarea documentelor societăţii de cel mult două ori într-un an fiscal şi posibilitatea de a
adresa administratorilor în scris întrebări asupra operaţiunilor de gestiune, la care trebuie să
primească răspuns în termen de 15 zile, sub sancţiunea plății de daune pentru fiecare zi de
întârziere.
4. dreptul de a ataca hotărârile AGA și deciziile Consiliului de administraţie;
5. dreptul de a solicita dizolvarea anticipată a societăţii pentru motive temeinice (cum ar fi
neînţelegerile grave între asociaţi, care împiedică funcţionarea societăţii);
6. dreptul de retragere din societate; etc.
Societăţile reglementate de Legea nr.31/1990 sunt persoane juridice, adică subiecte de drept
de sine stătătoare, care însă nu au o existenţă concretă, materială şi nici posibilitatea de a-şi exercita
personal drepturile şi obligaţiile, ci numai prin intermediul reprezentaților lor legali. De aceea,
voinţa juridică a societăților (denumită voință societară) se formează și se manifestă prin
intermediul organelor sale, respectiv: organele de conducere, de execuţie şi de control a gestiunii
societăţi. În mod concret, voinţa societară implică încheierea de acte juridice de către
administratorul sau administratorii societății (organul executiv) în numele și pe seama societății.
Fiind subiecte de drept, societățile au un patrimoniu propriu, distinct de cel al
asociaților/acționarilor lor. Patrimoniul societăţii constă în totalitatea drepturilor patrimoniale şi a
obligaţiilor cu valoare economică ce aparţin societăţii. Pe de-o parte, distingem activul
patrimonial, care cuprinde atât drepturile reale asupra bunurilor și sumelor de bani vărsate ca
102
aporturi de asociați/acțiuni, precum și bunurile dobândite de societate în decursul timpului,
inclusiv beneficiile nedistribuite, cât și drepturile de creanță. Pe de altă parte există un pasiv
patrimonial în care sunt înregistrate obligaţiile societăţii, indiferent de natura lor.
Bunurile ce aparțin societății pot forma obiectul diverselor acte de administrare sau de
dipoziţie încheiate de reprezentanţii societăţii în temeiul puterilor conferite prin lege, actul
constitutiv, sau prin hotărârile adunărilor generale, fără să fie necesare procuri speciale, în formă
autentică.
Personalitatea juridică implică o organizare internă de sine stătătoare, care asigură
funcționarea societății și cuprinde:
- un organ deliberativ reprezentat de adunarea generală a asociaților/acționarilor,
- un organ executiv care asigură gestiunea societății reprezentat de administratori;
- un organ de control reprezentat de cenzori sau de auditori, după caz.
În funcţie de forma societară, distingem anumite trăsături caracteristice a organizării interne
a societăţilor:
- legea reglementează cu rigurozitate toate cele trei categorii de organe ale societăţilor de
capitaluri – SA și SCA –, anume: organul de conducere (Adunarea generală a Acţionarilor),
organul de execuţie (strucutrat în sistem unitar sau dualist) și cel de control (cenzori sau
auditori);
- legea reglementează succint organizarea internă a societăților de persoane – SNC și SCS –,
având în vedere specificitatea acestora datorată răspunderii nelimitate a asociaților, foarte
puțini ca număr; se acordă o atenție deosebită administrării societăților, dar nu se precizează
expres faptul că adoptarea deciziilor se face în cadrul Adunării Generale a Asociaților, iar
controlul gestiunii societăţii se realizează de către asociaţi, nefiind necesară numirea
cenzorilor.
103
Legea prevede procedura de organizare și desfășurare a AGA, inclusiv atribuțiile acestui
organ în funcție de care distingem între AGA ordinară și AGA extraordinară. Pe lângă cele două
tipuri de AGA, specifice tuturor societăților, distingem și anumite adunări generale speciale,
reunite în cadrul SA, la care participă anumite categorii de titulari de titluri de valoare: fie
deținătorii acțiunilor cu dividend prioritar, fie deținătorii obligațiunilor.
În principiu, AGA este convocată de administratori la sediul societății, sau în locul indicat
în convocator, cu cel puţin 30 zile înainte de data întrunirii în cazul SA/SCA și 10 zile în cazul
SRL. Asociații/acționarii primesc ordinea de zi anexată convocării, la care se atașează și alte
documente ce urmează a fi supuse votului în AGA. Convocarea se va publica în M.Of., partea a
IV-a, şi într-unul dintre ziarele de largă răspândire națională sau locală. Dacă se prevede în actul
constitutiv, convocarea AGA se poate face și prin corespondență: prin scrisoare recomandată, sau
prin e-mail având încorporată, ataşată sau logic asociată semnătura electronică. În cazul SA,
această modalitate de convocare este admisă dacă societatea a emis doar acțiuni nominative.
În ipoteza în care administratorii nu convoacă AGA, asociații/acționarii pot solicita instanței să
autorizeze convocarea adunării generale de cei care au formulat cererea ce chemare în judecată.
Indiferent de tipul adunării generale, ședințele sunt conduse de preşedintele de ședință
(președintele consiliului de administrație sau al directoratului sau administratorul unic), care
alături de secretarul (sau secretarii) de ședință care întocmește procesul-verbal de ședință, va
semna acest document în care se consemnează: data şi locul AGA, îndeplinirea formalităţilor de
convocare, numărul acţionarilor prezenţi sau reprezentați și numărul acţiunilor deținute de aceștia,
dezbaterile în rezumat, rezultatul procesului de votare și hotărârile adoptate, inclusive declaraţiile
făcute de acţionari în şedinţă, la cererea acestora.
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum şi listele de prezenţă
a asociaților/acţionarilor. Procesul-verbal de ședință va fi înregistrat în registrul adunărilor
generale. Trebuie subliniat faptul că pentru a fi opozabile terților, hotărârile AGA trebuie depuse
în 15 zile la registrul comerțului pentru a fi menționate în registru și publicate în M.Of. De
asemenea, rezultatele votului sunt communicate tuturor asociaților/acționarilor și vor fi publicate
pe pagina de internet proprie, dacă societatea deține o asemenea pagină.
Au dreptul să participe la AGA asociații/acționarii personal sau reprezentați de alte persoane
asociați/acționari sau terți, în temeiul unei procuri speciale. Fiecare acțiune sau parte socială este
un titlu indivizibil, coproprietarii trebuind să un reprezentant unic pentru exercitarea drepturilor
rezultând din acţiune, inclusive de a vota în AGA. Asociații/acţionarii persoane fizice care nu au
capacitate deplină de exercițiu, precum și persoanele juridice participă la AGA prin reprezentanţii
lor legali, care la rândul lor, pot da procură specială altor asociați/acţionari.
104
În principiu, asociații/acționarii exercită dreptul de vot în AGA, proporțional cu cota din
capitalul social deținută, adică proporțional cu numărul părților sociale/acțiunilor. O parte
socială/acțiune dă dreptul la un vot. În actul constitutiv al unei SA/SCA se poate stabili o limitare
a numărului de voturi ce poate fi exercitat de acţionarii care au mai mult de o acţiune.
Asociații/acţionării care au drept de vot în AGA sunt cei menționați în evidențele societății
– registrul asociaților în cazul SRL sau al acționarilor în SA – sau în registrul indepedent privat al
acţionarilor, la data de referinţă, stabilită de aministratori, care nu va depăşi 60 de zile înainte de
data menționată pentru prima convocare a AGA. Acționarii cu acţiuni la purtător au dreptul de
vot numai dacă au predat acțiunile deținute societății cu cel puţin 5 zile înainte de AGA. Acționarul
care personal sau ca mandatar al unei alte persoane are interese contrare interesului societăţii nu
poate să își exercite dreptul de vot, în caz contrar fiind obligat să suporte acoperirea prejudiciului
cauzat societății dacă, fără votul său, nu s-ar fi obţinut majoritatea cerută. De asemenea, asociatul
unei SRL nu poate vota în cadrul AGA în care se decide cu privire la aporturile sale în natură sau
la actele juridice încheiate cu societatea. Legea instituie o interdicţie și în privinţa exercitării
dreptului de vot de către acționarul/asociat care cumulează și calitatea de administrator al societății
cu privire la descărcarea gestiunii lor sau o problemă în care persoana sau administraţia lor ar fi în
discuţie. Pot vota însă situaţia financiară anuală, dacă, deţinând cel puţin jumătate din participarea
la capitalul social, nu se poate forma majoritatea legală fără votul lor. Subliniem faptul că, dreptul
de vot nu poate fi cedat, fiind nulă orice convenţie care priveşte exercitarea dreptului de vot.
i. AGA ordinară:
Se întruneşte cel puţin o dată pe an, în cel mult 5 luni de la încheierea exerciţiului financiar
și pe lângă problemele înscrise pe ordinea de zi, este obligată:
- să discute, să aprobe, sau să modifice situaţiile financiare anuale, pe baza rapoartelor
prezentate de administratori (consiliul de administraţie, respectiv de directorat şi de
consiliul de supraveghere), de cenzori sau, după caz, de auditorul financiar, şi să fixeze
dividendul;
- să aleagă şi să revoce administratorii (membrii consiliului de administraţie, respectiv ai
consiliului de supraveghere), şi cenzorii;
- în cazul societăţilor ale căror situaţii financiare sunt auditate, să numească sau să demită
auditorii financiari şi să fixeze durata minimă a contractului de audit financiar;
- să fixeze remuneraţia cuvenită administratorilor (membrilor consiliului de administraţie,
respectiv membrilor consiliului de supraveghere), şi cenzorilor pentru exerciţiul în curs,
dacă nu a fost stabilită prin actul constitutiv;
- să se pronunţe asupra gestiunii administratorilor (consiliului de administraţie, respectiv a
directoratului);
105
- să stabilească bugetul de venituri şi cheltuieli şi, după caz, programul de activitate, pe
exerciţiul financiar următor;
- să hotărască gajarea, închirierea sau desfiinţarea uneia sau a mai multor unităţi ale
societăţii.
AGA ordinară adoptă hotărâri valabile astfel:
la societățile de capitaluri:
- la prima convocare este necesară prezenţa acţionarilor care să reprezinte cel puţin 1/4 din
numărul total de drepturi de vot, iar hotărârile se iau cu majoritatea voturilor exprimate,
- la a doua convocare, (care se organizează dacă nu sunt întrunite cerințele de cvorum și de
majoritate) se va putea delibera indiferent de cvorumul întrunit (indiferent de numărul celor
prezenţi), cu majoritatea voturilor exprimate.
la societăţile de persoane:
- administratorii sunt aleși pentru o anumită durată, le sunt stabilite puterile și remunerația
cu majoritatea absolută a capitalului social,
- situațiile financiare anuale și decizia de a-i chema în judecată pe administratori se aprobă
cu majoritatea capitalului social.
la societatea cu răspundere limitată,
- adunarea ordinară decide prin votul reprezentând majoritatea absolută a asociaţilor şi a
părţilor sociale (cumulativ, procentul de 50% plus unu din numărul asociaţilor, cât şi
condiţia ca ei să reprezinte jumătate plus unu din totalul părţilor sociale).
Prin actul constitutiv pot fi stabilite alte cerințe de cvorum și de majoritate mai mari decât
cele prevăzute de lege. Dacă AGA ordinară nu poate delibera în mod valabil întrucât nu sunt
îndeplinite condiţiile de cvorum și de majoritate, se va face o a doua convocare, fiind menținute
punctele de pe ordinea de zi a celei dintâi convocări. Pentru a doua convocare, actul constitutiv nu
poate prevedea un cvorum minim sau o majoritate mai ridicată.
106
În cazul societăților de capitaluri, AGA extraordinară trebuie să decidă și cu privire la:
- majorarea capitalului social, reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiune
de noi acţiuni,
- conversia acţiunilor dintr-o categorie în cealaltă (inclusiv conversia acţiunilor nominative
în acţiuni la purtător şi invers),
- emisiunea de obligaţiuni;
- conversia unei categorii de obligaţiuni în altă categorie sau în acţiuni.
- majorarea capitalului social, reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin emisiune
de noi acţiuni,
- aprobarea transmiterii părților sociale către persoane din afara societății, cu votul
asociaților reprezentând 3/4 din capitalul social.
Vizând probleme grave pentru viaţa societăţii comerciale, condiţiile de cvorum şi majoritate
ale AGA extraordinare sunt mai riguroase, astfel:
la societățile de capitaluri:
- la prima convocare este necesară prezenţa acţionarilor care să reprezinte cel puţin 1/4 din
numărul total de drepturi de vot, iar hotărârile se iau cu majoritatea voturilor exprimate,
- la a doua convocare, este necesară prezenţa acţionarilor care să reprezinte cel puţin 1/5 din
numărul total de drepturi de vot, iar hotărârile se iau cu majoritatea voturilor exprimate,
- hotărârile privind: schimbarea formei juridice, modificarea obiectului principal de
activitate, majorarea sau reducerea capitalului social, reorganizarea sau dizolvarea
societăţii se adoptă cu o majoritate de cel puţin 2/3 din drepturile de vot deţinute de
acţionarii prezenţi sau reprezentaţi.
la societăţile de persoane, legea nu prevede nimic în acest sens. Ca urmare, vom aplica
principiul simetriei actelor juridice, în temeiul căruia modificarea actului constitutiv necesită
acordul tuturor asociaților.
la societatea cu răspundere limitată, este necesar votul tuturor asociaților.
Și cu privire la AGA extraordinară, actul constitutiv poate să prevadă cerinţe de cvorum şi
de majoritate mai mari.
107
iii. Adunări speciale:
Legea prevede posibilitatea întrunirii unor adunări speciale exclusiv în cazul societăților de
capitaluri la care participă titularii unor categorii speciale de titluri de valoare, anume acționari
care dețin acțiuni preferențiale cu dividend prioritar și persoanele care dețin obligațiuni, în
condițiile stabilite în actul constitutiv.
Condițiile privind convocarea AGA, precum și cerințele de cvorum și de majoritate statuate
de lege pentru AGA se vor aplica și în cazul întrunirii adunărilor speciale. Hotărârile adoptate de
adunările speciale sunt supuse aprobării AGA corespunzătoare. Dacă AGA decice modificarea
drepturilor sau obligaţiilor referitoare la o categorie de acţiuni nu produce efecte decât în urma
aprobării acestei hotărâri de adunarea specială a deţinătorilor de acţiuni din acea categorie.
108
prelungire. Administratorii care într-o anumită operațiune au direct sau indirect interese contrare
intereselor societăţii trebuie să înştiinţeze despre acestea pe ceilalţi administratori, cenzori sau
auditori interni şi să nu participe la deliberări legate de această operaţiune. Persoanele care
îndeplinesc funcția de administrator vor trebui să încheie o asigurare de răspundere profesională.
În cazul pluralității de administratori, fiecare administrator are dreptul de a reprezenta societatea,
dacă nu se precizează altfel în actul constitutiv.
În principiu, administratorii sunt desemnați de AGA ordinară care le stabilește atribuțiile și
puterile de reprezentare, determină durata mandatului și remuneraţia ce li se cuvine. De asemenea,
același organ de decizie poate cu aceeaşi majoritate revoca administratorii sau limita, cu excepţia
cazului în care au fost numiţi prin actul constitutiv, situație în care va fi convocată AGA
extraordinară.
Indiferent de forma societară, administratorii răspund solidar faţă de societate pentru:
- realitatea vărsămintelor efectuate de asociaţi;
- existenţa reală a dividentelor plătite;
- existenţa registrelor cerute de lege şi corecta lor ţinere;
- exacta îndeplinire a hotărârilor adunării generale ;
- stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea, actul constitutive le impun.
109
SRL
Societatea este administrată de unul sau mai mulţi administratori -asociaţi sau terți-, numiţi
prin actul constitutiv sau de AGA. În absența încuviințări AGA, administratorii nu pot avea
calitatea de administrator și în alte societăţi concurente sau avînd acelaşi obiect de activitate. De
asemenea, administratorii nu pot să desfășoare aceeași activitate ca societatea și nici să facă
concurență societății pe cont propriu sau pe contul altei persoane fizice sau juridice sub sancţiunea
revocării şi răspunderii pentru daune. Administratorii trebuie să ţină un registru al asociaţilor, în
care se vor înscrie, elementele de identificare ale fiecărui asociat, partea acestuia din capitalul
social, transferul părţilor sociale, sau orice altă modificare cu privire la acestea. Orice daună
pricinuită prin nerespectarea acestei obligaţii atrage răspunderea personală şi solidară a
administratorilor.
SA
Complexitatea acestui tip de societate este reflectată și de posibilitatea organizării
administrării în două sisteme:
- sistemul unitar, caracterizat printr-un singur organ de administrare, care la rândul lui,
poate fi:
► unipersonal – administratorul unic, sau
► pluripersonal – consiliul de administrare (CA), alcătuit dintr-un număr impar de persoane.
110
constituie în garanţie bunuri aflate în patrimoniul societăţii, a căror valoare depăşeşte 1/2 din
valoarea contabilă a activelor societăţii la data încheierii actului juridic, numai cu aprobarea AGA.
Directorii şi membrii CA, respectiv membrii directoratului şi cei ai CS, sunt obligaţi să
participe la AGA.
i. Sistemul unitar.
111
Prin actul constitutiv sau prin hotărâre a adunării generale a acţionarilor se poate prevedea
că unul sau mai mulţi membri ai consiliului de administraţie trebuie să fie independenți, adică să
nu aibă niciun fel de raporturi cu societatea altele decât mandatul încredințat, ceea ce le permite să
aibă o viziune obiectivă asupra mersului societății, să acționeze strict în interesul acesteia,
independent de interesele vreunui acţionar semnificativ, celorlalți administratori sau al salariaților.
CA poate crea comitete consultative formate din cel puţin 2 membri ai săi, care desfăşoară
investigaţii şi elaborează recomandări pentru consiliu, în domenii precum auditul, remunerarea
administratorilor, directorilor, cenzorilor şi personalului sau nominalizarea de candidaţi pentru
diferitele posturi de conducere. Comitetele vor înainta consiliului, în mod regulat, rapoarte asupra
activităţii lor.
- membrii CS sunt numiţi de AGA, cu excepţia primilor membri, care sunt numiţi prin actul
constitutiv; și pot fi revocaţi oricând de AGA cu o majoritate de cel puţin 2/3 din numărul
voturilor acţionarilor prezenţi;
- membrii CS nu pot fi concomitent membri ai directoratului; și nici nu pot cumula calitatea
de salariați ai societăţii;
-
Prin actul constitutiv sau prin hotărâre AGA se pot stabili condiţii specifice de
profesionalism şi independenţă pentru membrii CS.
112
Directoratul (D)
- membrii D sunt numiți de CS; ei pot fi revocaţi oricând de CS sau de AGA dacă se prevede
acest lucru în actul constitutiv;
- membrii D nu pot fi concomitent membri ai CS.
Directoratul :
îşi exercită atribuţiile sub controlul CS, căruia îi revine în exclusivitate conducerea
societăţii.
îndeplineşte actele necesare şi utile pentru realizarea obiectului de activitate al societăţii,
cu excepţia celor rezervate de lege în sarcina CS şi a AGA.
reprezintă societatea în raport cu terţii şi în justiţie.
prezintă un raport scris CS cu privire la conducerea societăţii, la activitatea acesteia şi la
posibila sa evoluţie, cel puţin o dată la 3 luni.
comunică în timp util CS orice informaţie cu privire la evenimentele ce ar putea avea o
influenţă semnificativă asupra situaţiei societăţii.
înaintează CS situaţiile financiare anuale şi raportul său anual, imediat după elaborarea
acestora, precum și propunerea sa detaliată cu privire la distribuirea profitului rezultat din
bilanţul exerciţiului financiar, pe care intenţionează să o prezinte AGA.
Consiliul de supraveghere poate solicita directoratului orice informaţii pe care le consideră
necesare pentru exercitarea atribuţiilor sale de control şi poate efectua verificări şi investigaţii
corespunzătoare.
Acţiunea în răspundere contra fondatorilor, administratorilor, directorilor, respectiv a
membrilor directoratului şi consiliului de supraveghere, precum şi a cenzorilor sau auditorilor
financiari, pentru daune cauzate societăţii de aceştia prin încălcarea îndatoririlor lor faţă de
societate, aparţine AGA.
Administratorii sunt obligaţi să prezinte cenzorilor sau auditorilor financiari, cu cel puţin o
lună înainte de ziua stabilită pentru şedinţa adunării generale, situaţia financiară anuală pentru
exerciţiul financiar precedent, însoţită de raportul lor şi de documentele justificative.
Funcţionarea socităţilor necesită un control atent şi riguros a modului în care este gestionat
patrimoniul acestora. Legea impune existenţa unui organ de control numai în cazul SA, SCA şi al
SRL în care numărul asociaţilor este de minim 15 persoane. În situaţia în care numirea cenzorilor
nu este obligatorie, oricare dintre asociaţi, care nu este și administrator al societăţii, va putea
113
exercita un drept de control asupra activității administratorilor și supraveghea modul în care este
gestionată societatea.
În cadrul SA, AGA ordinară numește 3 cenzori şi un supleant, dacă prin actul constitutiv nu se
prevede un număr mai mare; iar în cazul SRL se desemnează unul sau mai mulți cenzori sau un
auditor financiar. În toate cazurile, numărul cenzorilor trebuie să fie impar. AGA poate desemna
cenzorii dintre acționari, cu excepţia cenzorului expert contabil, care poate fi terţ ce exercită
profesia individual ori în forme asociative, urmând să le stabilească și o indemnizație fixă. La SA
cu capital majoritar de stat, unul dintre cenzori este, în mod obligatoriu, un reprezentant al
Ministerului Finanţelor. Revocarea cenzorilor se va putea face numai de AGA extraordinară.
NU pot fi cenzori:
- rudele sau afinii până la gradul al patrulea grad inclusiv, sau soţii administratorilor;
- salariaţii societăţii, ai administratorilor sau ai unor angajatori aflaţi în raporturi contractuale
sau în concurenţă cu societate;
- persoanele cărora le este interzisă deținerea unei funcţii în administrarea societăţii;
- persoanele cu au atribuţii de control în cadrul Ministerului Finanţelor Publice sau al altor
instituţii publice, cu excepţia situaţiilor prevăzute expres de lege.
Între societate și cenzori se stabilește un raport de mandat, având o durată de 3 ani, care
poate fi prelungit. Cenzorii trebuie să desfășoare personal activitatea pentru care au fost desemnați,
acționând fie împreună sau separate.
Cenzorii sunt obligaţi:
- să supravegheze gestiunea societăţii,
- să verifice dacă situaţiile financiare sunt legal întocmite şi în concordanţă cu registrele,
- să verifice dacă registrele societății sunt ţinute regulat şi
- să stabilească dacă evaluarea elementelor patrimoniale s-a făcut conform regulilor stabilite
pentru întocmirea şi prezentarea situaţiilor financiare,
- să aducă la cunoștința administratorilor neregulile în administrație și încălcarea legii pe
care le constată,
- să prezinte AGA un raport amănunțit cu privire la activitatea de gestionare a societății, care
cuprinde și propunerile referitoare la situaţiile financiare şi repartizarea profitului.
Adunarea generală poate aproba situaţiile financiare anuale numai dacă acestea sunt
însoţite de raportul cenzorilor sau, după caz, al auditorilor financiari.
Cenzorii au dreptul să obţină în fiecare lună de la administratori o situaţie despre mersul
operaţiunilor. Este interzis cenzorilor să comunice acţionarilor în particular sau terţilor datele
referitoare la operaţiunile societăţii, constatate cu ocazia exercitării mandatului lor. Acţionarii au
114
dreptul să reclame cenzorilor/auditorilor faptele despre care cred că trebuie cenzurate, iar aceştia
le vor avea în vedere la întocmirea raportului către AGA.
De regulă, cenzorii pot să lucreze separat cu excepția întocmirii raportului pe care îl prezintă
AGA care trebuie să fie elaborat de toți cenzorii împreună.
Cenzorii trebuie să țină un registru în care vor consemna toate deliberările și constatările
realizate în cursul mandatului lor.
În locul cenzorilor sunt numiți auditori financiari persoane fizice sau persoane juridice, în
SA:
- ale cărei situații financiare sunt supuse obligației legale de auditare (intră sub incidenţa
reglemetărilor contabile armonizate cu directivele europene şi standardele internaţionale
de contabilitate) sau
- care optează pentru sistemul dualist de administrare, în care AGA ordinară a decis
contractarea auditului financiar.
SA supuse auditului financiar vor organiza auditul intern potrivit normelor elaborate de
Camera Auditorilor Financiari din România, care prevăd și modalitatea și procedura de raportare
a auditorilor interni.
Consiliul de administraţie, respectiv directoratul, înregistrează la registrul comerţului orice
schimbare a cenzorilor, respectiv a auditorilor financiari.
115
Capitolul 7
Schimbările ce intervin în viața societății implică modificarea actul constitutiv, realizată fie
prin hotărâre AGA ori decizie a Consiliului de administraţie, respectiv a directoratului, sau prin
hotărâre a instanţei judecătoreşti.
În temeiul principiului simetriei actelor juridice, actul modificator (denumit act adițional)
trebuie să îndeplinească aceleaşi condiţii de formă cerută de lege pentru actul constitutiv. Ca
urmare, forma autentică a actului modificator adoptat de asociaţi este obligatorie atunci când are
ca obiect:
- majorarea capitalului social prin subscrierea ca aport în natură a unui imobil;
- modificarea formei juridice a SNC sau SCS;
- majorarea capitalului social prin subscripţie publică.
Orice modificare a actului constitutiv trebuie să respecte procedura de înregistrare în
registrul comerțului și de publicitate în M.Of. În acest sens, administratorii vor depune la registrul
comerţului actul adiţional şi textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările,
care vor fi înregistrate în temeiul hotărârii judecătorului-delegat, cu excepţia situaţiilor când
înregistrarea va fi efectuată pe baza hotărârii judecătorești irevocabile de excludere sau de retragere
a asociaților. Registrului comerţului va înainta din oficiu actul modificator astfel înregistrat şi o
notificare asupra depunerii textului actualizat al actului constitutiv către Monitorul Oficial, spre a
fi publicate pe cheltuiala societăţii. În mod excepțional, actele modificatoare ale actului constitutiv
al unei SNC sau SCS, nu se trimit spre publicare în M.Of.
116
Dacă societatea există de mai mult de 5 ani, din cuprinsul actului constitutiv în forma
actualizată pot să lipsească: datele de identificare ale fondatorilor şi ale primilor membri ai
organelor societăţii.
Schimbările care intervin în viața societății, modificarea elementelor ei de identificare,
inclusiv deschiderea de noi sedii secundare, prelungirea duratei ei sau alte modificări ale actului
constitutiv al societăţii nu atrag crearea unei persoane juridice noi.
117
Asociatul în SNC, SCS sau SRL se poate retrage din societate:
- în cazurile prevăzute în actul constitutiv;
- cu acordul tuturor celorlalţi asociaţi;
- în baza hotărârii instanţei de judecată, pentru motive temeinice - în lipsa unor prevederi în
actul constitutiv sau când nu se realizează acordul unanim asociatul. Temeinicia motivelor
invocate de asociat trebuie probate, urmând ca instanța să le aprecieze având în vedere
interesele asociatului. Instanţa judecătorească va dispune, prin aceeaşi hotărâre, şi cu
privire la structura participării la capitalul social a celorlalţi asociaţi.
Dreptul de retragere poate fi exercitat, în primele 2 cazurile, în termen de 30 de zile de la
data publicării hotărârii AGA în Monitorul Oficial.
Drepturile asociatului retras, cuvenite pentru părţile sale sociale, se stabilesc fie:
- prin acordul asociaţilor,
- de un expert desemnat de asociaţi,
- de tribunal, în caz de neînţelegere.
În cazul SA,
au dreptul de a se retrage din societate şi de a solicita cumpărarea acţiunilor lor de către societate,
acţionarii care nu au votat în favoarea unei hotărâri AGA care are ca obiect:
- schimbarea obiectului principal de activitate;
- mutarea sediului societăţii în străinătate;
- schimbarea formei societăţii;
- fuziunea sau divizarea societăţii.
Acţionarii vor depune la sediul societăţii, alături de declaraţia scrisă de retragere, acţiunile
pe care le posedă sau, după caz, certificatele de acţionar. Preţul plătit de societate pentru acţiunile
celui care exercită dreptul de retragere va fi stabilit de un expert autorizat independent, ca valoare
medie ce rezultă din aplicarea a cel puţin două metode de evaluare recunoscute de legislaţia în
vigoare la data evaluării. În toate cazurile, costurile de evaluare vor fi suportate de societate.
Întrucât valoarea capitalului social este menționată în actul constitutiv, reducerea sau
majorarea capitalului social necesită parcurgerea procedurii de modificare a actului constitutiv.
Capitalul social poate fi redus prin:
- micşorarea numărului de acţiuni sau părţi sociale;
- reducerea valorii nominale a acţiunilor sau a părţilor sociale;
- dobândirea propriilor acţiuni, urmată de anularea lor.
Dacă reducerea nu este motivată de pierderi, această operațiune poate fi realizată și prin:
- scutirea totală sau parţială a asociaţilor de vărsămintele datorate;
118
- restituirea către acţionari/asociaţi a unei cote-părţi din aporturi, proporţională cu reducerea
capitalului social şi calculată egal pentru fiecare acţiune sau parte socială;
- alte procedee prevăzute de lege (cum ar fi excluderea sau retragerea asociaților).
Reducerea capitalului social se realizează în temeiul hotărârii AGA, care trebuie să cuprindă:
cuantumul reducerii care nu poate aduce atingere nivelului minim de capital prevăzut de
lege,
motivele pentru care se face reducerea şi
procedeul ce va fi utilizat pentru efectuarea ei.
Hotărârea AGA prin care s-a decis reducerea capitalului social trebuie publicată în M.Of. și
urmează să fie pusă în practică numai după trecerea a 2 luni de la data publicării.
Creditorii societăţii, ale căror creanţe sunt anterioare publicării hotărârii, au dreptul :
- să obţină garanţii adecvate pentru creanţele care nu au devenit scadente până la data
publicării;
- de a face opoziţie împotriva hotărârii AGA de reducere a capitalului.
Reducerea capitalului social nu are efect şi nu se fac plăţi în beneficiul
acţionarilor/asociaţilor:
- până când creditorii nu vor fi obţinut realizarea creanţelor lor ori garanţii adecvate sau
- până la data la care hotărârea instanţei prin care a fost respinsă cererea creditorilor a devenit
irevocabilă.
Când societatea a emis obligaţiuni, nu se va putea proceda la reducerea capitalului social
prin restituiri făcute acţionarilor din sumele rambursate în contul acţiunilor, decât în proporţie cu
valoarea obligaţiunilor rambursate.
Capitalul social se poate mări prin:
- emisiunea de acţiuni/părţi sociale noi,
- majorarea valorii nominale a acţiunilor/părţilor sociale existente.
Resursele majorării capitalului social constau în:
- noi aporturi în numerar și/sau în natură (nu sunt admise aporturi în creanțe),
- încorporarea rezervelor, cu excepţia rezervelor legale,
- încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune,
- compensarea unor creanţe lichide şi exigibile ale societăţii debitoare cu acţiuni ale acesteia.
Diferențele favorabile rezultate din reevaluarea patrimoniului sunt incluse în rezerve, fără a
majora capitalul social.
Legea prevede expres numai procedura majorării capitalului social al unei societăți pe
acţiuni, care trebuie să se realizeze cu respectarea dispoziţiilor prevăzute pentru constituirea
119
societăţii. Hotărârea AGA privind majorarea capitalului social produce efecte numai în măsura în
care este adusă la îndeplinire în termen de un an de la data adoptării.
Mărirea capitalului social prin majorarea valorii nominale a acţiunilor poate fi hotărâtă
numai cu votul tuturor acţionarilor, în afară de cazul când este realizată prin încorporarea
rezervelor, beneficiilor sau primelor de emisiune.
Acţiunile emise în schimbul aporturilor în numerar sau a aporturilor în natură vor trebui
plătite, la data subscrierii, în proporţie de cel puţin 30% din valoarea lor nominală şi, integral, în
termen de cel mult 3 ani de la data publicării hotărârii de majorare în M.Of. Când s-a prevăzut o
primă de emisiune, aceasta trebuie integral plătită la data subscrierii. Dacă majorarea de capital
propusă nu este subscrisă integral, capitalul va fi majorat în cuantumul subscrierilor primite doar
dacă condiţiile de emisiune prevăd această posibilitate.
În ipoteza majorării capitalului social prin aporturi în natură, AGA care a hotărât această
operațiune propune judecătorului-delegat numirea unuia sau mai multor experţi pentru evaluarea
acestor aporturi. După efectuarea expertizei noilor aporturile în natură, se convoacă o nouă AGA
extraordinară care decide majorarea capitalului social pe baza raportului de expertizălor trebuie să
cuprindă: descrierea aporturilor în natură, numele persoanelor ce le efectuează şi numărul
acţiunilor ce se vor emite în schimb.
Majorarea capitalului social al unei societăţi prin ofertă publică de valori mobiliare şi/sau
prin acordarea posibilităţii acţionarilor de a-şi tranzacţiona drepturile de preferinţă pe piaţa de
capital este supusă prevederilor legislaţiei specifice pieţei de capital. În cazul subscripției publice
se va respecta procedura specifică, la fel ca în situația constituirii prin subsripție publică.
Acționarii existenți au un drept de preferință asupra noilor acțiuni emise pentru majorarea
capitalului social, care le sunt oferite spre subcriere cu prioritate, proporţional cu numărul
acţiunilor pe care le posedă. Exercitarea dreptului de preferinţă se va putea realiza în termenul
hotărât de AGA sau de CA, respectiv directorat, dacă actul constitutiv nu prevede alt termen; şi nu
poate fi mai mic de o lună de la data publicării hotărârii în M.Of. După expirarea acestui termen,
acţiunile vor putea fi oferite spre subscriere publicului. Orice majorare a capitalului social
efectuată cu încălcarea dreptului de preferință al acționarilor existenți este anulabilă. Acţionarii au
un drept de preferinţă şi atunci când societatea emite obligaţiuni convertibile în acţiuni. Dreptul
de preferinţă al acţionarilor poate fi limitat sau ridicat numai prin hotărârea AGA extraordinară
luată în prezenţa acţionarilor reprezentând 3/4 din capitalul social subscris, cu majoritatea voturilor
acţionarilor prezenţi. Hotărârea va fi depusă la registrul comerţului şi publicată în M.Of.
Capitalul autorizat rezultă în urma majorării capitalului social subscris până la o valoare
nominală determinată, care nu poate depăşi jumătate din capitalul social subscris, existent în
momentul autorizării, prin emiterea de noi acţiuni în schimbul aporturilor.
120
În acest sens, CA, respectiv directoratul este autorizat fie prin actul constitutiv, fie ulterior
de AGA prin act modificator ca, într-o anumită perioadă, ce nu poate depăşi 5 ani de la data
înmatriculării societăţii/înregistrării modificării, să majoreze capitalul social subscris (capital
autorizat). Actul constitutiv poate majora cerinţele de cvorum pentru o astfel de modificare.
Prin autorizarea acordată CA, respectiv directoratului, îi poate fi conferită şi competenţa de
a decide restrângerea sau ridicarea dreptului de preferinţă al acţionarilor existenţi, decizie care se
va depune la registrul comerţului şi se va publica în M.Of.
121
1. Fuziunea
Concentrarea societăților rezultate prin fuziune se realizează prin:
- absorbţia uneia sau mai multor societăți, care se dizolvă fără a intra în lichidare, de către o altă
societate, denumită societate absorbantă. Patrimoniile societăților absorbite sunt transferate
societății absorbante în schimbul repartizării către acționarii societăţilor absorbite de acţiuni emise
de societatea absorbantă şi, eventual, a unei plăţi în numerar de maximum 10% din valoarea
nominală a acţiunilor astfel repartizate; sau
- contopirea mai multor societăți care se dizolvă fără a intra în lichidare pentru a constitui o nouă
societate. Patrimoniile societăților contopite sunt transferate societății nou-constituite în schimbul
repartizării către acționarii societăţilor contopite de acţiuni emise de noua societate şi, eventual, a
unei plăţi în numerar de maximum 10% din valoarea nominală a acţiunilor astfel repartizate.
2. Divizarea
Patrimoniul unei societăți se poate diviza integral (divizare totală) sau poate pierde anumite
mase patrimoniale (divizare parţială).
122
Divizarea totală se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unei societăți, care se dizolvă
fără a intra în lichidare, între două sau mai multe societăți care există deja sau care se înfiinţează
în urma acestei operațiuni de divizare (societăți beneficiare). Societatea divizată își transferă
totalitatea patrimoniului său societăţilor beneficiare în schimbul repartizării către acționarii
societății divizate de acţiuni la societăţile beneficiare şi, eventual, al unei plăţi în numerar de
maximum 10% din valoarea nominală a acţiunilor astfel repartizate.
Divizarea parţială constă în desprinderea unei părţi din patrimoniul unei societăți, care
continuă să existe, şi în transmiterea acestei părţi ca întreg către una sau mai multe societăți care
există sau care se înfiinţează în acest mod, în schimbul alocării de acţiuni/părţi sociale ale
societăţilor beneficiare către:
- acţionarii sau asociaţii societăţii care transferă activele (desprindere în interesul
acţionarilor ori asociaţilor); sau
- societatea care transferă activele (desprindere în interesul societăţii).
123
Fuziunea/divizarea devine efectivă :
- în cazul constituirii uneia sau mai multor societăţi noi, de la data înmatriculării în registrul
comerţului a noii societăţi sau a ultimei dintre ele;
- în alte cazuri, de la data înregistrării hotărârii ultimei AGA care a aprobat operaţiunea, cu
excepţia cazului în care, prin acordul părţilor, se stipulează că operaţiunea va avea efect la
o altă dată, care nu poate fi însă ulterioară încheierii exerciţiului financiar curent al
societăţii absorbante sau societăţilor beneficiare, nici anterioară încheierii ultimului
exerciţiu financiar încheiat al societăţii sau societăţilor ce îşi transferă patrimoniul.
Nulitatea unei fuziuni sau divizări poate fi declarată numai prin hotărâre judecătorească.
124
3. Transformarea societăţilor
Transformarea într-o altă formă de societate intervine în cazurile prevăzute de lege, atunci
când o societate îşi încetează existenţa, concomitent cu înfiinţarea, în locul ei, a unei alte societăţi.
În cazul transformării, drepturile şi obligaţiile societăţii care şi-a încetat existenţa se transferă
în patrimoniul societăţii nou înfiinţate, cu excepţia cazului în care prin actul adițional prin care s-
a dispus transformarea se prevede altfel.
1. Dizolvarea
Dizolvarea intervine:
pe baza hotărârii AGA (denumită dizolvare voluntară),
în temeiul hotărârii tribunalului, (denumită dizolvare silită) pronunțată la cererea oricărui
asociat pentru motive temeinice, cum ar fi:
- neînţelegeri grave dintre asociaţi care împiedică funcţionarea societăţii,
- falimentul societăţii,
- declararea nulităţii societăţii, ca efect al nerespectării condiţiilor de fond şi formă impuse
de lege,
- lipsa organelor statutare sau imposibilitatea întrunirii acestora,
- societatea nu a mai depus la registrul comerțului, în cel mult 6 luni de la expirarea
termenelor legale, situaţiile financiare anuale sau alte acte,
- societatea şi-a încheiat activitatea,
- lipsa unui sediu cunoscut,
- asociaţii au dispărut sau nu au domiciliul sau reşedinţa cunoscute (cu excepţia
inactivităţii temporare);
în temeiul legii (dizolvarea de drept) în cazurile următoare:
- trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii,
- imposibilitatea realizării obiectului societăţii sau realizarea acestuia.
125
Cazuri speciale de dizolvare specifice anumitor tipuri de societăţi:
i. SNC și SRL se dizolvă în cazul decesului, incapacității, excluderii sau retragerii, falimentului
unui dintre asociați dacă numărul acestora se reduce la o singură persoană și nu există clauză
de continuitate cu succesorii asociatului (nici nu se decide transformarea SRL în societate
unipersonală).
ii. SA și SRL se dizolvă în cazul diminuării activului net al societății la mai puțin de jumătate
din valoarea capitalului social subscris, ca urmare a unor pierderi stabilite prin situațiile
financiare anuale aprobate conform legii.
iii. SA, SCA și SRL se dizolvă în cazul reducerii capitalului social sub minimum legal.
iv. SA se dizolvă în cazul reducerii numărului de acționari la o singură persoană.
v. SCS și SCA se dizolvă când prin retragerea sau decesul unuia (unora) din asociaţi dispare
categoria de asociaţi comanditaţi sau comanditari.
În cazul decesului asociatului cu răspundere nelimitată societatea trebuie să plătească
moştenitorilor partea ce li se cuvine, după ultimul bilanţ contabil aprobat (în termen de 3 luni de
la notificarea decesului asociatului).
Efectele dizolvării
Dizolvarea societăţii are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Dizolvarea are loc fără
lichidare, în cazul fuziunii ori divizării totale a societăţii sau în alte cazuri prevăzute de lege.
Societatea îşi păstrează personalitatea juridică pentru operaţiunile lichidării, până la
terminarea acesteia. Din momentul dizolvării (adică din ziua expirării termenului fixat pentru
durata societăţii ori de la data la care dizolvarea a fost hotărâtă de AGA sau declarată prin sentinţă
judecătorească), directorii, administratorii, respectiv directoratul, nu mai pot întreprinde noi
operaţiuni. În caz contrar, aceştia sunt personal şi solidar răspunzători pentru acţiunile întreprinse.
Dizolvarea societăţilor comerciale trebuie să fie înscrisă în registrul comerţului şi publicată
în M.Of.
2. Lichidarea societăţilor
Lichidarea constă într-o serie de operaţiuni prin care activul patrimonial este valorificat şi
transformat în lichidităţi cu ajutorul cărora este stins pasivul patrimoniului societăţilor în dizolvare.
126
- în termen de 30 de zile de la dizolvare sunt numiţi lichidatorii şi li se stabilesc puterile ce
le sunt conferite; actul de numire (hotărârea AGA sau hotărârea instanţei de judecată) este
depus de lichidatori la registrul comerţului şi publicat în M.Of.,
- lichidatorii vor depune semnătura lor în registrul comerţului.
- toate actele emanând de la societate trebuie să arate că aceasta este în lichidare.
- lichidarea nu liberează pe asociaţi şi nu împiedică deschiderea procedurii de faliment a
societăţii.
- lichidarea societăţii trebuie terminată în cel mult un an de la data dizolvării. Pentru motive
temeinice, tribunalul poate prelungi acest termen cu perioade de câte 6 luni, dar nu cu mai
mult de 24 de luni cumulat.
Pot fi lichidatori persoanele fizice sau persoane juridice ai căror reprezentanţi permanenţi au
calitatea de lichidatori autorizaţi, în condiţiile legii. Lichidatorii au aceeaşi răspundere ca şi
administratorii sau membrii ai directoratului.
Lichidatorii sunt obligaţi:
- să facă un inventar și să încheie un bilanț care să constate situația exactă a patrimoniului
societății,
- să primească şi să păstreze:
patrimoniul societăţii,
registrele şi actele societăţii, încredinţate de administratori/de membrii directoratului.
- să ţină un registru cu toate operaţiunile lichidării, în ordinea datei lor.
Lichidatorii îşi îndeplinesc mandatul sub controlul cenzorilor, sau al consiliului de
supraveghere (în cazul SA).
Atribuţiile lichidatorilor:
- să execute şi să termine operaţiunile de comerţ referitoare la lichidare;
- să vândă, prin licitaţie publică, imobilele şi orice avere mobiliară a societăţii;
- să lichideze şi să încaseze creanţele societăţii.;
- să stea în judecată în numele societăţii;
- să contracteze obligaţii cambiale, să facă împrumuturi neipotecare, să facă tranzacţii şi să
îndeplinească orice alte acte necesare;
- orice alte atribuții conferite de AGA.
Lichidatorii care întreprind noi operaţiuni comerciale, ce nu sunt necesare scopului lichidării,
sunt răspunzători personal şi solidar de executarea lor.
127
Regula: Lichidatorii nu pot plăti asociaţilor nicio sumă în contul părţilor ce li s-ar cuveni
din lichidare, înaintea achitării creditorilor societăţii.
Excepţia: Asociaţii vor putea cere însă ca sumele reţinute să fie depuse la o bancă şi să se
facă repartizarea asupra acţiunilor sau părţilor sociale, chiar în timpul lichidării, dacă, în afară de
ceea ce este necesar pentru îndeplinirea tuturor obligaţiilor societăţii, scadente sau care vor ajunge
la scadenţă, mai rămâne un disponibil de cel puţin 10% din cuantumul lor.
Împotriva deciziilor lichidatorilor, creditorii societăţii pot face opoziţie sau pot formula
acţiuni în temeiul creanţelor scadente, în condiţiile legii.
- imediat după preluarea funcţiei, lichidatorii sunt obligaţi să facă şi să semneze un inventar
şi să încheie un bilanţ, care să constate situaţia exactă a activului şi pasivului societăţii,
împreună cu directorii şi administratorii, respectiv cu membrii directoratului societăţii.
- în 60 de zile de la numire, lichidatorul trebuie să depună la registrul comerţului un raport
privind situaţia economică a societăţii. Dacă societatea îndeplineşte condiţiile pentru
deschiderea procedurii simplificate de insolvenţă, lichidatorul are obligaţia de a solicita
deschiderea acestei proceduri în termen de 15 zile de la data depunerii raportului.
- la împlinirea unui termen de 6 luni de la numire, lichidatorul trebuie să depună la registrul
comerţului un raport privind stadiul operaţiunilor de lichidare.
- la împlinirea termenului de un an de la data dizolvării lichidatorul trebuie să depună la
registrul comerţului un nou raport, însoţit, dacă este cazul, şi de hotărârea instanţei de
prelungire a termenului de lichidare.
- în 15 zile de la terminarea lichidării, lichidatorii vor depune la registrul comerţului cererea
de radiere a societăţii din registrul comerţului, sub sancţiunea unei amenzi judiciare de 200
lei pentru fiecare zi de întârziere.
După terminarea lichidării unei SNC sau SCS ori SRL, lichidatorii întocmesc situaţia
financiară de lichidare şi repartizare şi propun repartizarea activului între asociaţi, pe care o
înregistrează la registrul comerţului. Aprobarea situaţiei financiare de lichidare şi repartizare
liberează pe lichidatori. Şi în cazul SA şi SCA lichidarea se finalizează prin aprobarea situaţiei
financiare finale prin care se arată partea ce se cuvine fiecărei acţiuni din repartizarea activului
societăţii, la care se anexează raportul organului de control (cenzori sau auditori fiscali),
înregistrată la registrul comerţului. Aprobarea situaţiei financiare finale liberează pe lichidatori,
sub rezerva repartizării activului societăţii.
După aprobarea socotelilor şi terminarea repartiţiei, registrele şi actele societăţii se depun
- la asociatul desemnat de majoritate, în cazul SNC, SCS, SRL,
- la registrul comerţului (registrele prevăzute de lege) şi la Arhivele Naţionale, în cazul SA
şi SCA.
128
3. Radierea societăţilor
După terminarea lichidării, lichidatorii trebuie să ceară radierea societăţii din registrul
comerţului (dată de la care încetează personalitatea juridică a societăţii).
Radierea, sub sancţiunea unei amenzi judiciare de 200 ei pentru fiecare zi de întârziere,
trebuie cerută de lichidatori în termen de 15 zile de la terminarea lichidării. Amenda va fi aplicată
de judecătorul delegat.
Radierea se poate face şi din oficiu prin sentinţă a tribunalului, dacă în termen de 3 luni de
la expirarea termenului de un an prevăzut pentru lichidare, prelungit de tribunal după caz, registrul
comerţului nu a fost sesizat cu nicio cerere de radiere sau cu nicio cerere de numire a lichidatorului.
Hotărârea judecătorească de radiere se comunică societăţii, autorităţilor fiscale, registrului
comerţului şi se afişează pe pagina de internet şi la sediul registrului comerţului.
Bunurile rămase din patrimoniul societăţii radiate din registrul comerţului revin
acţionarilor/asociaţilor, care răspund în limita valorii acestora pentru acoperirea creanţelor,
conform prevederilor Codului de procedură civilă.
Registrele şi actele societăţii trebuie păstrate 5 ani după data depunerii lor la Oficiul
Registrului Comerţului.
***
Rezumat
129
Criterii Societățile de persoane Societățile de capitaluri SRL
SNC SA pluripersonală
SCS SCA unipersonală
Excepția
o singură persoană – SRL cu
asociat unic
Aporturile la
capitalul
social:
- în numerar obligatorii obligatorii obligatorii
- în natură permise permise permise
- în creanţe admise admise numai la SA prin -
subscriere integrală și simultană
Condiții restrictive Asociaţii nu pot lua parte ca - asociatul unic nu poate avea
cerute asociaților asociaţi cu raspundere calitatea de unic asociat decât
nelimitată în alte societati într-o singură societate
concurente, fără
consimţămantul celorlalţi
asociati
Administrarea Unul sau mai mulţi Sistem unitar: Unul sau mai mulți
administratori numiţi prin - administrator unic sau administratori,
actul constitutiv sau aleşi, - Consiliu de Administratie, - asociați sau terți,
ulterior, de Adunarea - numiţi prin actul constitutiv
asociaţilor Sistem dualist: sau de AGA.
- Consiliul de supravegere
- Directorat
130
Criterii Societățile de persoane Societățile de capitaluri SRL
SNC SA pluripersonală
SCS SCA unipersonală
Bibliografie selectivă:
Florentina Camelia Stoica, Dreptul societar. Note de curs, A.S.E., București, 2015,
Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniştii - comercianţi, Editura CH Beck, București, 2013,
Charlotte Ene, Dreptul afacerilor. Note de curs, ASE, București, 2010.
***
Legea nr.26/1990, privind Registrul Comerțului (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr.31/1990, privind societățile (cu modificările şi completările ulterioare).
131
Teste de autoevaluare:
1. Enumeraţi tipurile de societăți a căror constituire necesită în mod obligatoriu contribuții în numerar
aportate de asociați/acționari.
2. Precizaţi care este diferenţa, sub aspectul răspunderii pentru obligaţiile sociale, între asociaţii comanditaţi
şi asociaţii comanditari.
3. Ce reprezintă sucursala?
4. Care sunt situaţiile în care Legea nr. 31/1990 instituie obligativitatea formei autentice a actului
constitutiv?
6. B.A., D.E. şi O.L. au decis să constituie o SRL încheind actul constitutiv la care au anexat documentele
necesare înmatriculării societăţii la registrul comerţului, au vărsat aporturile subscrise în contul societăţii
deschis la bancă şi au încheiat diverse contracte necesare înfiinţării societății. Cei trei asociaţi l-au
împuternicit pe V.I., în calitate de administrator să facă toate demersurile în vederea înregistrării
societăţii la registrul comerţului. Dar după o lună de la data întocmirii actului constitutiv au constatat că
V.I. nu şi-a îndeplinit mandatul. Ce măsuri vor lua cei trei asociaţi?
7. Prin actul constitutiv al societății O SA, acţionarii au prevăzut un capitalul social de 10.000 lei, care se
divide în 100 de acţiuni din care: 50 de acţiuni nominative în valoare de 150 lei fiecare şi 50 de acţiuni
preferenţiale, cu dividend prioritar în valoare de 50 lei fiecare.
a. O societate pe acţiuni poate emite mai multe categorii de acţiuni ?
b. Este valabilă prevederea din actul constitutiv privind acţiunile emise de societate ?
9. Societatea Doi SA a luat fiinţă în anul 2010, având un capital social de 90.000 lei. În data de 20
septembrie 2015, Consiliul de administraţie aprobă cumpărarea unui imobilului, aflat în proprietatea
acţionarului VL, pentru care urmează să se achite suma de 200.000 de lei, cu toate că de la şedinţă lipseşte
unul dintre administratori, respectiv BD. Întrucât nu este de acord cu hotărârea Consiliului de
administraţie, BD cheamă în judecată societatea şi solicită instanţei să constate nulitatea acestei hotărâri,
care a fost adoptată cu încălcarea legii.
a. Este posibil ca o hotărâre a Consiliului de administraţie să fie atacată în instanţă ?
b. Consiliul de administraţie poate decide în mod valabil achiziţionarea de către societatea comercială a
unui imobil de la unul dintre acţionarii săi ?
10. LC a chemat în judecată Alpha SRL şi pe LE, în calitate de asociat, prin care a solicitat instanţei de
judecată să oblige pârâţii să îi restituie cota de 50% din totalitatea bunurilor societăţii, în care se găsesc
şi un spaţiu comercial şi un autoturism Dacia, la care dreptul ca urmare a excluderii sale. Instanţa a
admis în parte acţiunea acordând reclamantului cota de 50% din capitalul social. Este corectă soluţia
instanţei de judecată?
132
11. Societățile M SRL şi V SRL reprezentante de administratori, au încheiat un protocol prin care au stabilit
reorganizarea societății V SRL în sensul transmiterii cu titlu universal a patrimoniului ei către societății
M SRL.
a. Ce formă de reorganizare intervine în cauză?
b. Protocolul încheiat între cele două societăţi este suficient pentru realizarea valabilă a operaţiunii şi
transmiterea cu titlu universal a patrimoniului?
12. Prin hotărârea AGA din 4 iunie 2015 s-a decis dizolvarea societății II SRL şi a fost numit BF în calitate
de lichidator, fiind îndeplinite toate formalităţile prevăzute de lege cu privire la această hotărâre. La
data de 18 iunie 2015, după ce procedura de lichidare a început dar înainte de publicarea hotărârii de
dizolvare în Monitorul Oficial, societatea prin împuternicit cu procură specială a cumpărat un
autoturism de la societatea L100 SRL. Aflând despre această nouă operațiune, societatea II SRL, prin
lichidator, cheamă în judecată societatea vânzătoare şi solicită instanţei de judecată să constate nulitatea
absolută a contractului de vânzare-cumpărare încheiat în 18 iunie 2015. În motivarea cererii sale,
societatea reclamantă arată că din momentul în care procedura de dizolvare a început nu mai pot fi
încheiate operaţiuni noi, în mod valabil.
Care este sancţiunea prevăzută de lege în cazul în care o societate aflată în dizolvare încheie operaţiuni noi?
13. Care este momentul de la care o societate reglementată de Legea nr.31/1990 dobândeşte personalitate
juridică?
133
↔ Soluționarea testelor de autoevaluare
1. În conformitate cu dispoziţiile legale aportul în numerar este obligatoriu la constituirea oricărei forme de
societate comercială. Aşadar, aportul în numerar trebuie adus la constituirea SNC; SCS; SA; SCA;SRL
(inclusiv SRL cu asociat unic).
2. În conformitate cu dispoziţiile Legii nr. 31/1990, asociaţii comanditaţi răspund solidar şi nelimitat pentru
obligaţiile societății, în timp ce asociaţii comanditaţi răspund numai în limita aportului la capitalul social.
3. Sucursala reprezintă un dezmembrământ fără personalitate juridică a societăţi, care nu are independenţă
financiară şi, de regulă. nici administrativă, fiind condusă de la centru de societatea mamă.
5. Aportul în natură are ca obiect un bun ce poate fi evaluabil din punct de vedere economic, fiind acceptat
la toate formele de societate şi vărsat prin transferarea drepturilor corespunzătoare şi prin predarea
efectivă către societate a bunurilor aflate în stare de utilizare. Aportul în creanţe are ca obiect drepturi
patrimoniale de creanță încă neexercitate și poate fi adus numai la SA constituită prin subscriere integrală
și simultană subscripţie, la SNC și SCS.
7.a. De regulă, SA poate emite acţiuni care conferă posesorilor lor drepturi egale (cum sunt acţiunile
nominative şi acţiunile la purtător). În mod excepţional, prin actul constitutiv se poate stabili ca
societatea să emite categorii de acţiuni care conferă titularilor drepturi diferite, aşa cum se precizează
şi în cazul analizat: acţiuni nominative şi acţiuni preferenţiale cu dividend prioritar.
7.b. Potrivit prevederilor legii, acţiunile trebuie să aibă aceeaşi valoare nominală, indiferent de categoria
din care fac parte. Mai mult, acţiunile cu dividend prioritar, fără drept de vot nu pot depăşi o pătrime
din capitalul social. Prin urmare prevederea din actul constitutiv prin care se stabileşte faptul că fiecare
acţiune nominativă are o valoare de 150 de lei, iar fiecare acţiune preferenţială cu dividend prioritar
are valoarea de 50 de lei nu este valabilă. De asemenea, contravine dispoziţiilor legale şi faptul că
numărul acţiunilor cu dividend prioritar, fără drept de vot reprezintă jumătate din capitalul social.
8. Societatea a atacat cu temei hotarârea instanţei întrucât mandatul noului administrator începe în
momentul în care rămâne definitivă şi irevocabilă hotărârea instanţei prin care a fost soluţionată acţiunea
în anulare a hotărârii AGA, în sensul respingerii acestei acţiuni şi rămânerii în vigoare a hotărârii AGA
de numire a noului administrator.
9.a. Potrivit dispoziţiilor exprese ale legii, pot fi atacate în justiţie numai hotărârile AGA, iar nu şi hotărârile
adoptate de Consiliul de administraţie.
9.b. În speță, operaţiunea de cumpărare a imobilului de la unul dintre acţionari trebuie să fie aprobată de
către AGA prin hotărâre care va fi înregistrată în registrul comerţului şi publicată în Monitorul Oficial,
întrucât această operaţiune intervine la un an de la constituirea societăţii, iar preţul imobilului depăşeşte
cota de o zecime din capitalul său social.
134
10. Potrivit legii, asociatul exclus nu are dreptul la o parte proporțională din patrimoniul social, ci numai la
o sumă de bani care să reprezinte valoarea acesteia. Pretenţiile reclamantului trebuie analizate având în
vedere contribuţia personală a acestuia la dobândirea bunurilor din patrimoniul societăţii comerciale. În
cauză, instanţa de judecată a decis faptul că reclamantul are dreptul numai la restituire a 50% din
capitalul social, constituind singura lui contribuţie la patrimoniul societăţii comerciale, nu și la bunurile
din patrimoniul social care nu au fost dobândite prin aportul său.
11.a. În cauză intervine fuziunea prin absorbţie, prin care societatea M SRL înglobează societatea V SRL
care urmează să se dizolve fără lichidare.
11.b. Pentru realizarea valabilă a operaţiunii de fuziune şi implicit a transmiterii patrimoniului cu titlu
universal, trebuie să fie îndeplinită procedura prevăzută imperativ de lege. În acest sens, în cadrul
fiecărei societăţi implicate în fuziune se va întruni AGA extraordinară care vor hotărâ fuziunea.
Administratorii celor două societăţi vor întocmi un proiect de fuziune, pe care îl vor depune la
registrul comerţului unde se află înmatriculată fiecare societate şi se va publica în Monitorul Oficial.
În cel mult 3 luni de la publicarea proiectului de fuziune, se va întruni o nouă AGA a fiecărei societăţi
care se va pronunţa cu privire la fuziune. Apoi asociații societății M SRL vor întocmi un act adiţional
care va fi înregistrat la registrul comerţului şi publicat în Monitorul Oficial, prin care este preluat
patrimoniul societății V SRL, sunt atribuite părți sociale asociaților societății absorbite și sunt preluate
contractele acestei din urmă societăți.
12. După ce a intrat în dizolvare, societatea reclamantă nu mai poate încheia operaţiuni noi, altele decât
cele care au drept scop lichidarea patrimoniului său. În situaţia în care reprezentantul legal al societăţii
în dizolvare încheie un act juridic care nu se circumscrie procedurii de lichidare, reprezentantul legal
este personal răspunzător faţă de terţi pentru aceea operaţiune. Prin urmare, legea prevede în mod clar
faptul că sancţiunea aplicată reprezentantului legal al unei societăţi în dizolvare care a încheiat
operaţiuni noi este răspunderea patrimonială a acestuia pentru acţiunile întreprinse şi nu sancţiunea
nulităţii aşa cum a solicitat societatea reclamantă.
13. Momentul de la care o societate reglementată de Legea nr.31/1990 dobândeşte personalitate juridică
este cel al înmatriculării acesteia în registrul comerţului.
14. Potrivit legii, societatea se dizolvă prin trecerea timpului stabilit pentru durata acesteia. Această
dispoziţie are un caracter imperativ, ca urmare dizolvarea societăţii comerciale în cauză a intervenit
automat la expirarea perioadei prevăzută în actul constitutiv. În aceste condiţii, actul adiţional de
prelungire a duratei societăţii pe timp nedeterminat trebuia să fie întocmit anterior împlinirii termenului
stabilit pentru durata societăţii şi nu ulterior cum s-a procedat în acest caz. Astfel la momentul întocmirii
actului adiţional şi ulterior la momentul formulării acţiunii în instanţă, societatea nu mai exista ca
persoană juridică, fiind dizolvată la momentul împlinirii termenului pentru care a fost înființată.
135
Lucrare de verificare
5. Au personalitate juridică:
a) reprezentanţele,
b) filialele,
c) sucursalele,
d) nici un răspuns corect.
136
Bibliografie generală
Florentina Camelia Stoica, Dreptul societar. Note de curs, A.S.E., Bucuresti, 2015,
Smaranda Angheni, Drept comercial. Profesioniştii - comercianţi, Editura CH Beck, Bucuresti,
2013,
Camelia Stoica si Silvia Cristea, Dreptul afacerilor. Subiecte şi contracte, Editura ASE,
Bucuresti, 2011,
Charlotte Ene, Dreptul afacerilor. Note de curs, ASE, București, 2010.
***
Legea nr.287/2009, Codul Civil;
Legea nr.31/1990 privind societăţile comerciale, (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr.26/1990, privind Registrul Comerțului (cu modificările şi completările ulterioare);
OUG nr.44/2008, (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență
Legea nr.161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei şi exercitarea demnităţilor
publice şi a funcţiilor publice în mediu afacerilor prevenirea şi sancţionarea corupţiei (cu modificările şi
completările ulterioare);
Legea nr.346/2004 privind stimularea înființării și dezvoltării întreprinderilor mici și mijlocii.
Legea nr.297/2004 privind piața de capital (cu modificările şi completările ulterioare);
Legea nr.32/2000 privind activitatea de asigurare și de supraveghere a asigurărilor (cu modificările şi
completările ulterioare);
OUG nr.99/2006 privind instituțiile de credit și de adecvare a capitalului, aprobată prin Legea
nr.227/2007
Legea nr.93/2009 privind instituțiile nebancare (cu modificările şi completările ulterioare);
OG nr.51/1997 privind operațiunile de leasing și societățile de leasing, modificata și completată prin
Legea nr.287/2006;
O.G. nr.21/1992 privind protecția consumatorilor (cu modificările şi completările ulterioare);
Legii contabilității nr.82/1991(cu modificările şi completările ulterioare),
Legea nr.227/2015 - Codul fiscal.
137