Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Gabriela Chivu
- prima monografie din literatura juridică română
având ca obiect simulația - se constituie într-o
adevărată pledoarie în favoarea simulației,
autoarea apreciind, pe bună dreptate, că instituția
juridică pe care a cercetat-o cu pasiune și
competență este încă viabilă și își justifică
menținerea în continuare în Codul civil,
concluzie ce vădește o înțelegere deplină,
izvorâtă dintr-o disponibilitate sufletească fără
egal, a nevoii umane de a ține secrete unele
convenții.
Prof. univ. dr. Mircea Mureșan
ISBN973-9350-19-6
GABRIELA CHI VU 4 ȘIMU LATIA IN TEORIA ȘI PRACTICA DREPTULUI CIVIL
Capitolul I
CONSIDERAȚII INTRODUCTIVE
1
M.B. Cantacuzino, ELEMENTELE DREPTULUI CIVIL, Edit. Cartea
Românească, București, 1921, p. 467.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 9
CIVIL ROMAN, Ediție îngrijită de D. Rădescu, vol. II, Edit. ALL, București, 1997, p.
523.
3 Din respect pentru adevăr, precizăm că noțiunea a fost readusă în discuție
(pentru prima dată, se pare), în contextul clarificării noțiunii de terț, ocazie cu care s-a
ajuns, în mod firesc, și la prevederile art. 1175 C. Civ., implicit, la definirea simulației,
prin trimitere la alți autori. A se vedea C. A. Diaconu, PRINCIPIUL
INOPOZABILITĂȚII CONTRACTELOR FAȚĂ DE TERȚI. NOȚIUNEA DE
TERȚ. Teză de doctorat - 1947, Edit. Lumina Lex, București, 1999, p. 87.
4 V. Longhin, Neconcordanța conștientă dintre voință și declararea ei în
raporturile create prin acte juridice, în L.P. nr. 9/1956, p. 1023. în același sens, a se
vedea E. Poenaru, Aspecte din practica noastră judiciară în legătură cu problema
simulației, în J.N. nr. 9/1962, p. 101.
10 Gabriela Chivu
aparent, se creează o situație juridică diferită de cea adevărată, cuprinsă în
actul ascuns, dar real”5. Pentru mai multă precizie, s-a afirmat că
„simulația constă în încheierea unui act public (aparent, ostensibil,
simulat) ale cărui efecte sunt nimicite, modificate ori deplasate în
beneficiul altei persoane printr-o înțelegere ocultă a simulanților,
denumită act secret sau, mai exact, acord simulatoriu”6.
Abordându-se problema în lumina scopului urmărit de către
părți, s-a subliniat că, pentru existența simulației, este necesară „efectuarea
a două operații care se juxtapun: prima reprezintă expresia voinței reale,
care a determinat nașterea actului juridic, iar cea de-a doua exprimă voința
de a ascunde, față de terți, adevărata înfățișare a actului juridic și de a crea
o aparență statornică dar neconformă realității”7.
în dorința de a da o definiție amplă, cât mai cuprinzătoare, unii
autori au venit cu precizări în plus legate de simultaneitatea celor două
acte, particularizând simulația ca pe „o operație juridică complexă care
constă în încheierea și existența concomitentă, între aceleași părți
contractante, a două contracte: unul aparent sau public, prin care se
creează o situație juridică aparentă, contrară realității; altul secret, care dă
naștere situației juridice reale dintre părți, anihilând sau modificând
efectele produse în aparență în temeiul contractului public”8.
Științifică, București, 1969, p. 392. în același sens, Renee Sanilevici, DREPT CIVIL.
TEORIA GENERALĂ A OBLIGAȚIILOR, Universitatea „AI I. Cuza”, Facultatea de
drept, Iași, 1976, p. 110.
7 R. Petrescu, Aspecte din practica Tribunalului Suprem referitoare la
FRANQAIS, tome VI, OBLIGATIONS, premiere pârtie, par P. Esmein, L.G.D.J., Paris,
1952, p. 428.
12 Gabriela Chivu
pentru terți” sau „neconcordanța voită dintre aparență și realitate”13. Ni se
oferă însă și explicații mai ample în legătură, de pildă, cu simulația privită
ca „minciună concertată între contractanți”, contractanți care convin să-și
disimuleze voința reală în spatele unui contract ce nu va fi decât o
aparență; între părți există, deci, două acorduri de voință, născute în același
timp și care se suprapun: unul ostensibil, dar mincinos (actul aparent sau
simulat), un altul sincer, dar secret (contraînscrisul sau actul disimulat),
care are ca obiect să suprime, să modifice sau să deplaseze efectele actului
aparent14.
Alteori, se vorbește despre disimularea voinței reale prin
încheierea simultană a două contracte: un contract aparent, numit și
contract ostensibil (cel care se arată) și un contract secret, numit
contraînscris (pentru că, în general, este întocmit în scris). Primul, destinat
a fi cunoscut de către terți, este mincinos; celălalt, rezervat părților,
restabilește adevărul și rămâne secret15.
în legătură cu termenul disimulare, pe care îl regăsim ori de câte
ori ni se prezintă figura juridică a simulației, trebuie să precizăm că
doctrina franceză face distincție clară între a simula și a disimula. A simula
implică întotdeauna un comportament activ, folosirea de manopere mai
mult sau mai puțin savante, construirea unei situații juridice false, cu
scopul ascunderii adevărului față de terți. A disimula are, în schimb, un
sens mai larg și înseamnă a ascunde adevărul fie și numai din inerție sau
din pasivitate16.
17
A se vedea, pentru amănunte, M. Dagot, op.cit, p. 226-228 și, respectiv, p.
230-232.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 15
§ 2. Condițiile simulației
deosebirea dintre simulație și doi, a se vedea, de asemenea: M. Dagot, op.cit., p. 24- 25;
Al. Weill, Fr. Terre,’DROIT CIVIL. LES OBLIGATIONS, quatrieme edition, Dalloz,
Paris, 1986, p. 578.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 17
23 A se vedea L. Pop, op.cit., p. 121-122. într-o altă ordine, aceleași ' condiții
contraînscris și actul public în cadrul simulației (II), în R.R.D. nr. 8/1981, p. 24.
28
V. Stoica, Maneta Ronea, Notă II, în „Dreptul” nr. 2-3/1991, p. 47.
29 A se vedea V. Stoica, Maneta Ronea, op.cit., loc.cit.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 19
30 Idem.
31 Pentru înțelegerea mecanismului psihologic prin care se ajunge la
„falsificarea voită a adevărului”, a se vedea I. Ciofu, COMPORTAMENTUL
SIMULAT, Edit. Academiei, București, 1974, p. 50-56. Dincolo de schemele
comportamentale analizate de către autor, reținem faptul că el atribuie simulării o
semnificație socială, apreciind că simularea adevărului este provocată fie de necesități
concrete ale vieții sociale, fie de principii morale. Oricum, subliniază autorul, în orice tip
de simulare există un anumit grad de intenționalitate în a înșela.
32 A se vedea C.A. Diaconu, op.cit., p. 88.
20 Gabriela Chivu
opune un act secret sau real, ca izvor de drepturi sau obligații între părțile
acordului simulator. Actul public este fictiv, inexistent în realitate,
încheiat numai de formă. în spatele lui se ascunde nu un alt act juridic, ci,
dimpotrivă, absența oricărui act. Părțile nu recunosc, între ele, actului
aparent nici o putere, nici un efect juridic. Dar au interes să se creadă că
acel act există și produce efecte juridice specifice, conform naturii
convenției respective.
Acest tip de simulație, care privește existența însăși a actului
juridic, este individualizat, uneori, ca purtând asupra consimțământului33
34
, în sensul că, din partea ambelor părți, consimțământul este fals,
neadevărat, deci, simulat. Independent de consimțământ, trebuie observat
că actului fictiv îi lipsește un element esențial al oricărui act juridic -
cauza, prezentă, în schimb, la acordul simulator. S-a afirmat că actul fictiv
ar avea o cauză falsă, cauza imediată a actului fictiv fiind înlocuită de
cauza simulației, animo simulând?*. Noi înclinăm, mai degrabă, să
credem în absența sau inexistența cauzei la actul fictiv. Cauza simulației
este și rămâne element definitoriu al acordului simulator, încheierea
actului fictiv făcându-se în executarea obligației izvorâtă din acordul
simulator, obligație lipsită însă de vreo sancțiune pentru eventualitatea
neîndeplinirii sale.
Exemplul cel mai des citat în literatură este cel al vânzării
fictive, al cărei singur rezultat este de a-i face pe terți să creadă că a avut
loc un transfer de proprietate, că bunul care face obiectul vânzării a ieșit
astfel din patrimoniul vânzătorului, deși acesta din urmă continuă să
rămână adevăratul proprietar. Scopul unei asemenea operațiuni este, de
regulă, ilicit, proprietarul (vânzător aparent) dorind să scoată bunul de sub
iminenta urmărire a creditorilor săi. Ne putem imagina însă și un scop nu
neapărat ilicit, ci doar imoral, legat de dorința unei persoane publice,
op.cit., p. 280. Pentru aplicarea teoriei aparenței în alte materii decât simulația, a se vedea
Cristina-Mihaela Crăciunescu, Aplicații ale teoriei aparenței în drept, în .Juridica” (Edit.
ALL BECK) nr. 6/2000, p. 209-215.
40 A se vedea D. Cosma, op.cit., p. 397.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 23
intervenit între părți, avem de-a face cu o deghizare totală. Așa, de pildă,
o donație poate fi deghizată sub forma unui act cu titlu oneros (vânzare
sau întreținere), pretinsul dobânditor neavând în realitate preț de plătit sau
întreținere de prestat. Dacă deghizarea poartă doar asupra unei clauze a
actului juridic, ca, de pildă, prețul (mărimea sa), modalitatea de executare
a prestației, termenul sau condiția ori pactele accesorii, deghizarea este
parțială.
în doctrina franceză se afirmă că simulația prin deghizare totală
poartă chiar asupra cauzei actului juridic, pe când simulația parțială poartă
asupra obiectului actului juridic41. Oricum, se insistă pe ideea că simulația
cauzei actului juridic este de ajuns pentru a realiza o deghizare totală42. în
literatura română, unii autori fac distincție după cum simulația poartă
asupra naturii juridice a actului sau numai asupra cauzei sale43, deși natura
juridică a unui act nu poate fi separată atât de categoric de cauza sa. Se dă
ca exemplu convenția secretă intervenită între părți ca suma datorată în
urma unui joc de noroc să fie înfățișată în înscrisul constatator al actului
ca datorată în baza unui contract de împrumut44. Noi ne punem însă
problema dacă, în acest caz, avem de-a face cu o simulație în adevăratul
înțeles al noțiunii. O asemenea datorie se naște, de regulă, la vedere, alături
de alți parteneri de joc, iar în momentul nașterii ei nici una dintre părți nu
are intenția de a simula. Confecționarea imediată sau ulterioară a
înscrisului nu urmărește, de altfel, să creeze o aparență înșelătoare pentru
terți, ci este garanția materială pretinsă de către câștigător pentru
recuperarea sumei. Actul aparent este confecționat, deci, cu destinația de
a servi ca mijloc de probă chiar între părți și, cum un alt înscris pentru
combaterea lui nu există, el va face dovada datoriei, indiferent de cauza
op.cit., p. 125.
49 A se vedea: T.R. Popescu, P. Anca, op.cit., p. 125; D. Cosma, op.cit., p.
26 Gabriela Chivu
ignoră orice posibilă distincție, considerând că mandatul fără reprezentare
este de fapt o simulație prin interpunere de persoane50. S-a afirmat,
bunăoară, că „în realitate, convenția de prete-nom este o simulație prin
interpunere de persoane indiferent că persoana care contractează cu
mandatarul ocult este sau nu este părtaș la simulație; în ambele cazuri actul
public consfințește o situație juridică necorespunzătoare realității și, deci,
este simulat, supus regimului juridic prevăzut de art. 1175 C. civ.”. Atâta
doar că, „în prima ipoteză, cocontractantul mandatarului ocult va avea
calitatea de parte, iar în cea de a doua ipoteză va fi un terț, care își poate
întemeia pretențiile, cu bună-credință, pe actul aparent”51. Apropiată de
acest punct de vedere, dar aducând o precizare în plus, este și opinia
potrivit căreia convenția de prete-nom, o varietate a mandatului, este un
caz particular de interpunere de persoane; aici simulația nu apare în raport
cu toți partenerii din contract ci numai în raport de unul singur dintre
contractanți, care lucrează pentru altă persoană52. Autorul în cauză prelua
397; C. Stătescu, C. Bîrsan, op.cit., p. 78; L. Pop. op.cit., p. 126. în același sens, din
literatura franceză, a se vedea G. Marty, P. Raynaud, DROIT CIVIL, tom. II, vol. I, Sirey,
Paris, 1962, p. 244.
50 A se vedea: V. Longhin, op.cit., p. 1030; A. Pop, Gh. Beleiu, DREPT
Edit. Lumina Lex, București, 1993, p., 156. în același sens: Maria Banciu,
REPREZENTAREA ÎN ACTELE JURIDICE CIVILE, Edit. Dacia, Cluj-Napoca,
1995, p. 165; Fr. Deak, TRATAT DE DREPT CIVIL. CONTRACTE SPECIALE,
Edit. Actami, București, 1996, p. 288 și D. Chincă, DREPT CIVIL. CONTRACTE
SPECIALE, Edit. Lumina Lex, București, 1997, p. 271; P. Vasilescu, Privire asupra ...
(cit. supra, nota 9), p. 153-154.
52
A se vedea R. Petrescu, op.cit., p. 34-35. în sensul că mandatul fără
reprezentare este un caz particular de interpunere de persoane, a se vedea și: G. Boroi,
Simulația în teoria și practica dreptului civil 27
DREPT CIVIL. PARTEA GENERALĂ, ed. a Il-a, Edit. ALL BECK, București, 1999,
p.224; Aspazia Cojocaru, DREPT CIVIL. PARTEA GENERALĂ, Edit. Lumina Lex,
București, 2000, p.268.
53 H., L. și J. Mazeaud, LEQONS DE DROIT CIVIL, III, Edition
56 A se vedea, de pildă, Trib, munic. București, secț. IV civ., dec. nr. 2609 din
58
A se vedea Cristina Turianu, Donațiile deghizate și indirecte reflectate în
literatura juridică și practica judiciară, în „Dreptul” nr. 8/2000, p. 149-151.
32 Gabriela Chivu
unui acord simulator al cărui specific constă tocmai în faptul că părțile sale
urmăresc, în egală măsură, satisfacerea unui interes vizând o a treia
persoană, aparent neimplicată.
Este suficient să privim cu atenție art. 812 alin. 1 C. civ., care,
atunci când declară nule dispozițiile făcute în favoarea unui incapabil,
adaugă: „fie ele deghizate sub forma unui contract oneros, fie făcute în
numele unor persoane interpuse”. La rândul său, art. 940 C. civ., când
sancționează cu nulitatea orice donație intervenită între soți, vine cu
completarea „deghizată sau făcută unei persoane interpuse”. Legiuitorul a
distins limpede, așa încât, nu avem dreptul să calificăm, noi, interpunerea
de persoane drept o simplă formă de deghizare a donației.
Capitolul II
LIMITELE SIMULAȚIEI
>
CIVIL FRANQAIS, tome VI, OBLIGATIONS, premiere pârtie, par P. Esmein, L.G.D.J.,
Paris, 1952, p. 445.
38 Gabriela Chivu
a două locuințe, concubinajul a constituit o soluție la îndemâna multor
cupluri pentru păstrarea în continuare a celor două locuințe. Mai mult,
uneori, chiar soții au fost puși în situația de a recurge la divorț spre a nu fi
obligați să înstrăineze cea de a doua locuință dobândită în timpul căsătoriei.
Au folosit, deci, „un mijloc adecvat și eficient” spre a ocoli legea, dar care
nu a atras după sine vreo sancțiune.
Fără îndoială, frauda contra terților se încadrează în noțiunea de
fraudă la lege în sens larg. în materie de simulație însă, distincția ni se pare,
în continuare, utilă, mai ales dacă ne gândim la consecințele pe care frauda
le atrage după sine. Pentru că, atunci când intenția părților acordului
simulator a vizat eludarea unei dispoziții legale imperative sau prohibitive,
regula fraus omnia corrumpit operează din plin asupra actului secret. Iar
dacă, uneori, actul aparent subzistă, cu clauzele sale, alteori actul aparent
are de suportat și el consecințele fraudei, cele două acte fiind, deopotrivă,
lovite de nulitate. Actul secret este nul pentru că încalcă legea, actul
aparent este nul pentru că nu corespunde voinței reale a părților. Oricum,
supraviețuirea actului secret este exclusă. Ne aflăm în fața unuia dintre
acele cazuri excepționale, semnalat tot în doctrina franceză, în care
simulația, încetând a mai fi indiferentă, este sancționată cu nulitatea și nu
cu inopozabilitatea. Că este vorba doar de nulitatea contraînscrisului sau
de nulitatea atât a contraînscrisului, cât și a actului aparent, în același timp,
combinația imaginată de către părți nu are cum să reziste64. Explicația este,
firește, frauda la lege, căci „în clandestinitate se poate face numai ceea ce
legea permite a se face la vedere și nimic mai mult, simulația neputând să
devină o sursă de avantaje"65. în schimb, atunci când prin simulație s-a
urmărit doar vătămarea intereselor terțului, regula fraus omnia corrumpit
nobil scop necesită, de regulă, recurgerea la un mandatar fără reprezentare, ceea ce, în
opinia noastră, nu și a autorilor în cauză, depășește deja sfera simulației propriu-zise. A se
vedea supra, Cap. I § 3/10.
69 A se vedea M. Dagot, op.cit., p. 52.
40 Gabriela Chivu
atinsă mai mult tangențial, în legătură cu probațiunea simulației. Au existat
însă și preocupări de delimitare a celor două noțiuni, îndeosebi în sensul
delimitării simulației față de fraudă70.
70
A se vedea: V. Longhin, Neconcordanța conștientă dintre voință și
declararea ei în raporturile create prin acte juridice, în L.P. nr. 9/1956, p. 1032- 1033;
T. R. Popescu, P. Anca, TEORIA GENERALĂ A OBLIGAȚIILOR, Edit. Științifică,
București, 1968, p. 125-126; D. Cosma, TEORIA GENERALĂ A ACTULUI JURIDIC
CIVIL, Edit. Științifică, București, 1969, p. 329 și urm. Mai recent, problema a fost repusă
în discuție, în contextul condițiilor de existență a fraudei la lege. A se vedea, în acest sens,
P. Perju: Probleme de drept civil și procesual civil din practica Tribunalului județean
Suceava, în „Dreptul” nr. 4/1993, p. 44 și urm.; Sinteză teoretică a jurisprudenței
instanțelor din circumscripția Curții de Apel Suceava în materie civilă, în-„Dreptul”
nr. 5/1995, p. 43.
71 A se vedea Gabriela Chivu, Limitele simulației în teoria și practica
dreptului civil, în voi. „Dinamica relațiilor sociale oglindite în teoria și practica dreptului”,
I, Centrul de științe sociale, Sectorul de științe juridice, Cluj-Napoca, 1988, p. 165 și urm.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 41
legii72.
Pentru considerente similare, desigur, s-a admis valabilitatea
donației deghizate făcută în favoarea unui minor, precizându-se că prin art.
812 C. civ., invocat, în cauză, ca temei al acțiunii în nulitate, se interzic,
sub sancțiunea nulității absolute, numai liberalitățile făcute în favoarea
unuia dintre incapabilii arătați de art. 810 nu și liberalitățile făcute
minorilor. Pe de altă parte, prin regula instituită de art. 815 C. civ., care
cere ca donațiile făcute minorilor să fie acceptate de către tutore sau
părinte, se urmărește ocrotirea intereselor acestei categorii de incapabili,
sancțiunea încălcării ei fiind doar nulitatea relativă. De aici, consecința că
nulitatea donației, fie ea și deghizată, nu poate fi invocată de către persoana
majoră capabilă, care a dispus în favoarea minorului73.
S-a admis, de asemenea, valabilitatea unui contract secret de
întreținere prezentat public in forma unui contract de vânzare- cumpărare,
reținându-se că împrejurarea de a simula o vânzare prin înscrierea în actul
translativ de proprietate a unei sume cu titlu de preț, deși în realitate nu s-
a plătit nici un preț, cumpărătorul obligându-se a presta întreținere, „nu
conduce la nulitatea convenției care urmează a fi considerată, potrivit
voinței reale a părților și în considerarea elementului precumpănitor, drept
un contract de întreținere”74. După cum, insistându-se pe ideea că
încheierea convenției de întreținere în forma deghizată a contractului de
vânzare-cumpărare este permisă în lumina dispozițiilor art. 1175 C. civ.,
s-a respins acțiunea în rezoluțiune a unui contract aparent de vânzare-
cumpărare, înaintată de vânzătoare și calificată corect de către instanța de
apel, ca acțiune în constatarea simulației și rezilierea actului secret, motivul
respingerii fiind acela că neexecutarea era imputabilă chiar reclamantei -
72 A se vedea Trib. Ilfov, secț. II civ. com., sent. civ. nr. 650 din 22 apr.
1948, în J.N. nr. 8/1948, p. 353.
73 A se vedea Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 84 din 29 ian. 1954, în C.D.
1954, p. 54-55.
74 Trib. jud. Bistrița-Năsăud, dec. civ. nr. 280 din 30 iun. 1971, în R.R.D. nr.
10/1972, p. 174.
42 Gabriela Chivu
beneficiara întreținerii75.
Tot astfel, s-au recunoscut efecte depline unei convenții secrete
intervenită în procesul penal prin care autorul faptei penale șe obliga la
plata unor despăgubiri lunare pe toată perioada incapacității de muncă a
victimei, convenție pe baza căreia victinja a renunțat în fața instanței a se
mai constitui parte civilă. Cum angajamentul secret de plată n-a fost
respectat decât scurtă vreme, instanța civilă chemată în final să se pronunțe
în cauză a stabilit că obligația asumată de pârât prin actul secret,
neîncălcând legea, urmează să-și producă efectele76.
în aplicarea aceluiași principiu, s-a stabilit că este nulă vânzarea
care ascunde o donație bazată nu pe intenția de liberalitate, ci pe o
contraprestație cu caracter ilicit, ca, de pildă, acceptarea de către
dobânditoare a continuării relațiilor de concubinaj cu donatorul77. O
asemenea cauză ilicită era de natură să pună actul secret în contradicție cu
prevederile Codului civil cu privire la condițiile de validitate a convențiilor
și era firesc să atragă nulitatea lui, o nulitate absolută, așa cum am fi noi
tentați să adăugăm imediat. Și nu numai noi, de vreme ce chiar instanța în
cauză reținea că această nulitate nu poate fi acoperită prin confirmare, iar
acțiunea în declararea ei nu poate fi prescrisă. Numai că practica
judecătorească a dat mai târziu dovadă de elasticitate în calificarea unei
astfel de sancțiuni sau, cel puțin, în determinarea caracterelor ei. Avem în
vedere o decizie a unei instanțe județene, survenită peste aproape trei
decenii, decizie conform căreia în situația în care între doi concubini se
încheie un contract de vânzare-cumpărare a unui imobil, care, de fapt,
75 A se vedea Trib, munic. București, secț. IV civ., dec. nr. 3426/1998, în: D.
5/1955, p. 553.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 43
■ A se vedea Trib. jud. Suceava, dec. civ. nr. 940 din 27 sept. 1982, în R.R.D.
nr. 7/1983, p. 57.
44 Gabriela Chivu
context nu se poate vorbi de o cauză ilicită; nimic mai firesc pentru un
părinte căruia propriul copil îi refuză îngrijirea de care are nevoie, de a dori
să-l vadă îndepărtat de la moștenire, ca pe o binemeritată sancțiune.
Intenția aceasta este predominantă (și eficientă), credem, în orice contract
de vânzare cu clauză de întreținere încheiat cu o persoană străină, deși
există unul sau mai multi moștenitori rezervatari.
De altfel, în viața socială sunt destul de frecvente cazurile în care
bătrâni bolnavi, rămași singuri, având nevoie de întreținere și îngrijire, se
văd siliți să accepte sprijinul și ajutorul mai mult sau mai puțin interesat al
unor rude mai îndepărtate sau al unor persoane străine (vecini, de obicei),
pentru că proprii lor copii nu înțeleg să-și facă datoria, iar părinții nu au
puterea fizică și, mai ales, morală de a-i acționa în judecată în acest scop.
Uneori, pe patul de moarte, bătrânii recunoscători înțeleg să gratifice
persoanele care le-au purtat de grijă, întocmind testament în favoarea lor.
La deschiderea succesiunii, copiii vin însă să-și revendice drepturile, iar
justiția nu le poate respinge pretențiile, rezerva succesorală fiind
intangibilă. Conduita imorală a unor asemenea moștenitori rămâne fără
consecințe, inechitatea fiind consfințită prin hotărâre judecătorească. Și
mai dureroasă ni se pare situația când la moștenire vine o persoană adoptată
care, nu numai că a refuzat să acorde adoptatorului sprijinul sau îngrijirea
de care avea nevoie, dar a și rupt de multă vreme orice legătură cu acesta,
adopțiunea menținându-și totuși efectele, căci, așa cum bine se știe, nu
poate fi desfăcută la cererea sau în interesul adoptatorului.
Se pare că viitorul Cod civil va pune capăt acestei situații,
permițând dezmoștenirea, ca sancțiune pentru neîndeplinirea cu rea- voință
de către rezervatar a obligației sale legale de întreținere față de cel care lasă
moștenirea.
Rămânând în sfera donațiilor deghizate, adică ascunse sub forma
unor contracte cu titlu oneros, mai precizăm că legea, pe lângă că interzice
donațiile bazate pe o cauză ilicită, prin includerea cauzei între condițiile de
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 45
79 A se vedea Trib, munic. București, sect. III civ., dec. nr. 1855 din 6 nov. 1968,
în R.R.D. nr. 7/1969, p. 167. Pe aceeași linie: Curtea de Apel Iași, dec. civ. nr. 608 din 22
nov. 1998, în CULEGERE DE PRACTICĂ JUDICIARĂ ... 1998, Edit. ALL BECK,
București, 1999, p. 17-18.
80 Am arătat anterior, în partea privind formele simulației (Cap. I § 3/12), că
donația prin interpunere de persoane poate avea o existență de sine stătătoare, independent
de ideea de deghizare, noi respingând afirmația făcută recent în literatură, potrivit căreia
interpunerea de persoane ar constitui o formă de deghizare a donației. A se vedea, în acest
sens, Cristina Turianu, Donațiile deghizate și indirecte reflectate în literatura juridică
și practica judiciară, în „Dreptul” nr. 8/2000, p. 149.
46 Gabriela Chivu
putem trage însă, automat, concluzia că toate donațiile deghizate ar fi nule
datorită încălcării art. 813 C. civ. Legiuitorul a avut, el însuși, grijă să
declare nule donațiile deghizate făcute în favoarea unui incapabil (art. 812
alin. 1 C. civ.), ca și pe cele făcute între soți (art. 940 C. civ.). Tot el a
dispus ca donația deghizată făcută în favoarea unui succesibil în linie
directă să fie cuprinsă în masa succesiunii, în măsura în care depășește
cotitatea disponibilă (art. 845 C. civ.). Deci, acolo unde a considerat
necesar să asigure protecția unor categorii de persoane, legiuitorul a
intervenit și a instituit sancțiuni adecvate. Dar nu a găsit de cuviință să
interzică, în general, donațiile deghizate. Rămâne, totuși, deschisă
problema îndeplinirii condiției cerută de art. 813 C. civ. Sigur, lipsa formei
cerută de lege ad validitatem poate fi acoperită prin întocmirea actului
aparent în formă autentică. Numai că, actul aparent care maschează donația
își poate avea propriile cerințe de formă și, atunci, se ivește o nouă
problemă, aceea a regimului care, din punct de vedere formal, guvernează
actul aparent.
Practica judecătorească a ultimelor decenii nu a avut prilejul să
se pronunțe în această privință, fie și pentru simplul motiv că, până spre
sfârșitul secolului, actele translative de proprietate cu privire la imobile,
indiferent de natura acestora, nu se puteau face decât în formă autentică.
Dar, la începutul perioadei postbelice, o hotărâre judecătorească încerca să
soluționeze dilema, stabilind că o donație deghizată urmează a fi
considerată validă când intervine între persoane capabile de a transmite și
de a primi, „cu condiția ca actul prin care se realizează transmiterea să
înfățișeze o operație juridică cu titlu oneros și să fie îndeplinit cu
respectarea formalităților legale necesare pentru validitatea lui”. Ca
argument în favoarea admiterii valabilității donației deghizate, se venea în
continuare cu precizarea că „nici un text de lege nu interzice a se face pe
cale indirectă un act care poate fi făcut valabil pe cale directă” 81. Decizia
81 Trib. reg. Timișoara, dec. civ. nr. 2668 din 17 dec. 1954, în J.N. nr. 1/1955,
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 47
p. 124.
82 A se vedea C. Hamangiu, CODUL CIVIL ADNOTAT, vol. II, Edit.
„Universala” Alcalay, București, 1925, p. 222 și 229, nr. 4 și, respectiv, 43.
83 Pentru ample referiri la jurisprudența în materie, a se vedea C.
Hamangiu, I. Rosetti-Bălănescu, Al. Băicoianu, op.cit., vol. III, p. 475-478. De asemenea,
CODUL CIVIL ADNOTAT (cit. supra, nota 24), p. 218, nr. 2 și 3.
84A se vedea, în acest sens: D. Cosma, op.cit., p. 405; E. Safta-Romano,
CONTRACTE CIVILE, vol. I, Edit. Graphix, Iași, 1993, p. 165; Fr. Deak, TRATAT DE
DREPT CIVIL. CONTRACTE SPECIALE, Edit. Actami, București, 1996, p. Ill;
Cristina Turianu, Contractul de donație reflectat în literatura juridică și practica
judiciară (II), în „Dreptul” nr.2/2001, p.194-195.
85 D. Chirică, DREPT CIVIL. CONTRACTE SPECIALE, Edit.
Lumina Lex, 1997, p. 153-154. în același sens, a se vedea și I. Zinveliu, CONTRACTELE
CIVILE INSTRUMENTE DE SATISFACERE A INTERESELOR CETĂȚENILOR,
Edit. Dacia, Cluj-Napoca, 1978, p. 158.
48 Gabriela Chivu
făcute prin act autentic a fost ridicată la rang de principiu „de o desăvârșită
rigurozitate”, reținându-se că „față de o dispoziție atât de imperativă, nu
este cu putință a se admite validitatea unor donații efectuate prin procedee
care au tocmai ca scop să ocolească formele stricte impuse de lege în
materie de donație între vii; validarea donațiilor deghizate ar echivala cu
desființarea de fapt a formelor solemne”86. în favoarea opiniei cu privire la
nulitatea donațiilor deghizate s-a invocat și art. 800 C. civ., potrivit căruia
nimeni nu poate dispune de avutul său cu titlu gratuit decât în formele
prescrise de lege pentru donații între vii și testamente87. Faptul că doctrina
antebelică a expus, cu obiectivitatea-i caracteristică, argumentele
jurisprudenței nu a însemnat numaidecât și însușirea acestora. Trebuie să
recunoaștem, totuși, că doctrina antebelică era excesiv de riguroasă, câtă
vreme nici măcar nu punea problema ca viciul de formă al actului secret să
poată fi acoperit prin încheierea actului aparent în formă autentică.
Literatura postbelică s-a dovedit din acest punct de vedere mai conciliantă
atunci când s-a mulțumit cu încheierea actului aparent în formă autentică,
drept condiție formală de validitate a donației deghizate. S-a mers, însă,
mult prea departe atunci când donația deghizată a fost plasată, în privința
condițiilor de formă, sub regimul actului aparent. Cum acest regim poate
fi mai puțin sever, se admite, implicit, scoaterea donațiilor deghizate de
sub incidența art. 813 C. civ.
Teoretic, ideea nu poate fi acceptată fără riscul de a transforma
simulația într-un mijloc de eludare a unor prevederi legale imperative, câtă
vreme, prin recurgerea la deghizarea naturii juridice a actului de donație,
părțile ar putea fi scutite astfel de obligația de a face donația prin înscris
autentic. Practic, nu cu mult timp în urmă, problema nici nu se putea ivi
deoarece, în cazul imobilelor, orice înstrăinare (nu numai donația) era
condiționată de respectarea formei înscrisului autentic și, în plus, de
regimul ei, a se vedea Ph. Malaurie, L. Aynes, P.-Y. Gautier, op.cit., p. 175-176.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 51
stabilirea domiciliului într-o localitate care era declarată, potrivit legii, oraș mare, sau
încetarea urmăririi penale pornite împotriva sa, în calitate de autor al infracțiunii de viol.
97 Ca o consecință, avantajul urmărit și obținut prin încheierea căsătoriei se
pierde. Așa, de exemplu, în cazul căsătoriei fictive prin care s-a urmărit exclusiv stabilirea
domiciliului într-un oraș „mare”, organul administrativ local trebuia să emită, la sesizarea
instanței, o decizie de anulare a mențiunii de schimbare a domiciliului de pe buletinul
persoanei care în mod fraudulos obținuse această schimbare. Iar, în cazul în care scopul
urmărit la încheierea căsătoriei a fost sustragerea de la urmărire, procuratura trebuia să dea
curs imediat urmăririi penale. Pentru practica formată în această privință, a se vedea: Trib,
munic. București, secț. III civ., dec. nr. 3058 din 25 oct. 1983, în R.R.D. nr. 9/1984, p. 72
și Trib. Suprem, secț. civ., dec.nr. 262 din 6 febr. 1985, în R.R.D. nr. 12/1985, p. 66.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 53
DREPTUL R.P.R., Edit. Academiei, București, 1964, p. 77-78; T.R. Popescu, DREPTUL
FAMILIEI. TRATAT, vol. I, Edit. Didactică și Pedagogică, București, 1965, p. 329-334;
A. Ionașcu și colab., FAMILIA ȘI ROLUL EL.., Edit. Dacia, Cluj-Napoca, 1975, p. 53-
54; I.P. Filipescu, Gh. Beleiu, Nulitatea căsătoriei în practica judecătorească, în R.R.D.,
nr. 9/1971, p. 75-83; I. Albu, Nulitatea căsătoriei în practica judiciară, în „Studia Univ.
Babeș-Bolyai”, 1974, p. 149-155; M. Micu, I. Dobrescu, Consecințele penale ale
declarării nulității căsătoriei dintre victimă și unul dintre participantii la săvârșirea
infracțiunii de viol, în R.R.D. nr. 7/1975, p. 31-34.
99 A se vedea I. Albu, op.cit., p. 152. în același sens, deși argumentul legat de
ocolirea procedurii divorțului este considerat mai puțin convingător astăzi, în condițiile
simplificării divorțului, a se vedea Maria Banciu, DREPTUL FAMILIEI, Edit. Argonaut,
Cluj-Napoca, 1998, p. 113.
100 A se vedea infra, § 5/14.
101 A se vedea M. Mureșan, Gabriela Chivu, Aspecte noi din practica
judiciară privitoare la nulitatea căsătoriei, în „Studia Univ. Babeș-Bolyai” nr. 1/1978,
p. 53-55.
54 Gabriela Chivu
Simulația - sub forma Activității - se realizează numai prin
acordul de voință al părților, care convin să încheie formal un act, ele fiind
de la bun început înțelese că acel act nu le va lega decât în ochii lumii, fără
a crea între ele niciun fel de raporturi juridice reale. Dar la o căsătorie
fictivă se poate ajunge și prin inducerea în eroare a unuia dintre parteneri,
prin determinarea lui - cu ajutorul unor manopere viclene - de a accepta
căsătoria, deci, prin dolul săvârșit de către partenerul care voiește
încheierea căsătoriei în scopul exclusiv de a profita de pe urma acesteia,
fără ca intenția sa să fie cunoscută de către celălalt partener. Desigur, fiind
dublat de intenția de a eluda dispoziții legale cu caracter imperativ, acest
doi prezintă caracterul unei fraude la lege.
Faptul că soțul de bună-credință înțelege ulterior, din
comportarea celuilalt soț, adevăratele motive care l-au determinat pe acesta
să încheie căsătoria, faptul de a ști că actul care i-a legat nu are și nu va
avea o existență reală, ci doar fictivă, nu este de natură să schimbe
caracterul căsătoriei, s-o facă simulată.
O căsătorie fictivă nu presupune neapărat preexistența unei
intenții comune a soților în acest sens, pe când o căsătorie simulată
presupune cu necesitate intenția de simulație existentă de la bun început la
ambii parteneri. Dacă numai unul dintre parteneri are această intenție,
simulația nu se realizează. Intenția lui se materializează într-un
consimțământ simulat (în sensul comun al cuvântului, de neadevărat sau
fals), dar acest caracter nu se poate răsfrânge asupra actului juridic în
întregul lui, de vreme ce consimțământul celuilalt partener a fost sincer.
în fond, este vorba de distincția dintre aparență și simulație, care
s-a făcut și în literatura noastră juridică. Simulația este doar un caz special
de aparență, dar nu tot ce este aparent este în același timp și simulat, putând
exista aparență și fără simulație, deci în afară de orice acord de voință102.
febr.
1996, în: D. Lupașcu și colab., CULEGERE DE PRACTICĂ JUDICIARĂ ... 1993-
1997, Edit. ALL BECK, București, 1998, p. 183-185.
104 A se vedea M. Dagot, op.cit., p. 54.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 57
Plenul Trib. Suprem, dec. nr. 16 din 20 iul. 1955, în C.D. 1955, I,
60 Gabriela Chivu
înfietorul apărea mai degrabă în postura unei persoane căreia copilul i-a
fost încredințat temporar, așa cum i-ar fi fost încredințat unei gazde sau
unei rude. De altfel, de obicei, înfierile fictive s-au făcut între rude.
Un caz aparte de înfiere fictivă, întâlnit în practică, a fost acela
în care înfietorii au urmărit realizarea unui profit prin munca ce avea să o
presteze înfiata în gospodăria lor, iar părinții firești au urmărit ca fiica lor
să devină moștenitoarea înfietorilor, ambii în vârstă de 70 de ani109.
Instanța care a soluționat cauza nu a calificat în vreun fel înfierea,
mulțumindu-se doar să o sancționeze cu nulitatea; era însă limpede că, deși
înfiata locuise un timp la înfietori, nu aveau cum să se creeze între ea și
înfietori legături ca de la copil la părinți, câtă vreme aceștia, la vârsta pe
care o aveau, nu puteau prelua asupră-le sarcina creșterii și educării
minorei. Dimpotrivă, ei erau cei ce se doreau ajutați de înfiată în treburile
gospodărești, cărora nu le mai puteau face față. într-un anumit fel, ei
urmăriseră să-și asigure un sprijin la bătrânețe, dar cu sacrificarea
intereselor imediate ale înfiatei. Pe de altă parte, părinții nu aveau de gând
să rupă legăturile firești cu înfiata, - ceea ce-i interesa fiind moștenirea care
ar fi rămas de pe urma înfietorilor. O asemenea înfiere s-a putut realiza
numai printr-un acord de voință fraudulos. Ca să fie tentați a-și da copilul
spre înfiere unor oameni trecuți de 70 de ani, trebuia ca părinților să li se
fi oferit concret perspectiva unor avantaje. Convenția secretă a părților s-a
referit tocmai la avantajele patrimoniale reciproce ce urmau să rezulte din
această operațiune; efectele specifice înfierii erau ignorate, căci nu
prezentau interes nici pentru înfietori, nici pentru părinți. în situația de fapt
în care s-a ajuns după înfiere, ca înfiata să ajute Ia treburile gospodărești,
se putea ajunge și pe baza unei banale convenții, numai că atunci înfiata nu
ar mai fi putut să-i moștenească pe înfietori. Iată de ce s-a recurs la o falsă
înfiere.
109 A se vedea Trib. jud. Suceava, dec. civ. nr. 244 din 3 mart. 1981, în
R.R.D. nr. 11/1981, p. 49.
Sitnulația în teoria și practica dreptului civil 61
110 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ.: dec. nr. 2186/1984 (cit. supra, nota
49) și dec. nr. 2144 din 22 oct. 1985, în C.D. 1985, p. 150.
111 Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 2186/1984 (cit. supra, nota 49).
62 Gabriela Chivu
scopului trebuiau acceptate și efectele specifice înfierii. De această dată,
nu mai putem pretinde că efectele ar fi fost doar aparente, la mijloc fiind
un copil inocent, alături de care veneau, cu buna lor credință, fie înfietorii,
fie părinții firești. Prezența copilului asociată cu buna-credință, menținută
și după încheierea înfierii (fiind uneori nevoie de trecerea anilor spre a fi
zdruncinată), putea neutraliza, anihila, gravitatea intenției frauduloase a
părții interesate. Și astfel, la înfiere, intenția frauduloasă unilaterală nu mai
antrena aceleași consecințe ca în cazul căsătoriei, unde - așa cum am putut
constata - este în putere să imprime caracter fictiv și, deci, fraudulos actului
juridic în întregul său.
Revenind la distincția amintită mai înainte, putem spune că
înfierea fictivă, inexistentă chiar în concepția părților, a fost întotdeauna
interesată. în schimb, nu orice înfiere interesată a fost și fictivă, ea putând
avea o existență reală, cel puțin până în clipa în care, punându-se în discuție
scopul urmărit la încheierea ei, s-a constatat că reprezintă o abatere de la
finalitatea înfierii și a fost sancționată cu nulitatea.
Oricum, cheia distincției avută în vedere de noi rezidă în scopul
urmărit la încheierea înfierii. Dacă părțile, în deplin acord, au urmărit prin
încheierea înfierii scopuri exclusiv patrimoniale, înfierea a fost fictivă.
Dacă părțile, independent una de alta sau numai una dintre ele, au urmărit
atât efectele specifice înfierii, cât și scopuri patrimoniale, înfierea a fost
doar interesată și susceptibilă de a fi anulată, în măsura în care cel înșelat
în buna lui credință ar fi putut să dovedească aceste din urmă scopuri și
faptul că ele au prevalat scopului firesc al înfierii. Chiar și înfîetorul putea
fi apărat pe această cale, în fața intențiilor frauduloase ale părinților firești,
știut fiind că, odată încheiată înfierea, ea nu se mai putea desface decât
dacă interesele înfiatului cereau aceasta112. Regula s-a păstrat neatinsă și în
I. Reghini, P.A. Szabo, ÎNFIEREA, Edit. Dacia, Cluj-Napoca, 1977, p. 205 și 220.
113în literatura de specialitate această distincție pare să fi fost sesizată, atunci
când s-a afirmat că „în măsura în care nu se poate face dovada existenței între părți a unui
act ascuns, de eludare a scopului înfierii, asemenea înfieri trebuie considerate nule absolut
numai pentru fraudarea legii”, deci nu pe motiv de fictivitate (I. Albu, DREPTUL
FAMILIEI, Edit. Didactică și Pedagogică, București, 1975, p. 277).
114 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 535 din 29 febr. 1972,
rezumată în I. Mihuță, REPERTORIU... 1969-1975, p. 45.
115 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 695 din 8 apr. 1980, în C.D.
1980, p. 116-118.
38 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ.: dec. nr. 2240 din 23 dec. 1975 și dec. nr.
119 Ideea o regăsim, preluată din literatura mai veche, și la I. Albu, Nulitatea
120 Pentru detalii privind controversele din literatura franceză pe tema căsătoriei
A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 24 din 5 ian. 1972, în C.D. 1972,
72 Gabriela Chivu
un drept de proprietate sau de coproprietate asupra locuinței construită cu
sprijinul statului. Instanța supremă și-a întemeiat opțiunea, în principal, pe
particularitățile contractului de construire a unei locuințe proprietate
personală, care se încheia în considerarea persoanei cocontractantului
beneficiar, ceea ce excludea dobândirea unei asemenea locuințe prin
persoane interpuse. S-a mai invocat însă, în subsidiar, fie inopozabilitatea
actului secret față de întreprinderea specializată în construirea de locuințe
proprietate personală, care, fiind terț, nu putea fi ținută să execute decât
obligațiile asumate prin contractul public124, fie nevalabilitatea actului
secret, de vreme ce acesta era folosit în scopul eludării dispozițiilor legale
aplicabile la acea dată în materie125.
De aici reiese clar că, în concepția instanței supreme, a practicii
în general, interpunerea de persoane ar implica în mod firesc o simulație,
referirea repetată la actul secret fiind cea mai elocventă dovadă. După
părerea noastră însă, în toate cazurile citate, interpunerea de persoane nu
era rezultatul unei simulații, ci a unei convenții specifice prin care s-a
instituit un mandatar fără reprezentare, convenție cunoscută în literatura
juridică și sub numele de prete-nom. De altfel, într-una din deciziile sale,
instanța supremă numea mandat fără reprezentare o înțelegere pe baza
căreia se încercase dobândirea unei locuințe proprietate personală prin
intermediar, dar, în același timp, califica mandatul fără reprezentare drept
formă a simulației, atunci când afirma că este exclusă „posibilitatea
dobândirii vreunui drept de orice natură cu privire la atare construcții prin
persoane interpuse, prin mandatari fără reprezentare, ca în speță, excluse
fiind și alte forme de simulație”126. Se punea, deci, semn de egalitate între
124 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ.: dec. nr. 820 din 15 mai 1971,
rezumată în R. Petrescu, op.cit., p. 36 și dec. nr. 1229 din 18 aug. 1978, în C.D. 1978, p.
69-71.
125 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr.1857 din 19 iul. 1973, în
C.D. 1973, p. 105-108.
126 Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 1982 din 10 sept. 1974, în C.D. 1974,
p. 76-79.
74 Gabriela Chivu
mandatul fără reprezentare și simulația prin interpunere de persoane, or,
așa cum am evidențiat în capitolul anterior, cele două noțiuni nu se
confundă127.
§ 1. Privire generală
pentru terți. Puterea obligatorie a unui contract dorit de către părți pentru a
produce, între ele, efectele juridice specifice acelui tip de contracte, nu are
cum să fie anihilată prin dedublarea realității, tot de către ele dorită. După
cum, nu are cum să fie investit cu putere de lege un contract căruia părțile,
în deplin acord, de la bun început, îi conferă o altă natură juridică decât cea
reală ori îi fixează clauze diferite de cele realmente convenite sau, pur și
simplu, îi contestă existența. Tocmai pentru că înlătură, pentru părți,
efectele actului public, simulația a fost calificată, de către o bună parte a
literaturii juridice, ca o excepție aparentă de la principiul relativității
efectelor actului juridic129.
Având de ales între voința reală și voința declarată a părților,
legiuitorul român, însușindu-și teoria clasică franceză130, așa cum făcuse,
TRATAT DE DREPT CIVIL ROMÂN, Ediție îngrijită de D. Rădescu, vol. II, Edit. ALL,
București, 1997, p. 523; C. Stătescu, C. Bîrsan, DREPT CIVIL. TEORIA GENERALĂ
A OBLIGAȚIILOR, Edit. ALL, București, ed. 1997, p. 75; P. M. Cosmovici, DREPT
CIVIL. DREPTURI REALE. OBLIGAȚII. CODUL CIVIL, ed. a IlI-a, Edit. ALL
BECK, București, 1998, p.239. Că actul secret depinde, sub aspectul eficienței sale, de
întrunirea condițiilor de fond și de formă ale convenției pe care o constată, s-a reafirmat și
printr-o hotărâre judecătorească recentă. A se vedea Curtea de Apel București, secț. a IV-a
civ., dec. nr.1567 din 24 mai 2001, în „Pandectele Române”, Serie nouă, nr.2/2001, p. 179.
132 J. Carbonnier, DROIT CIVIL. 4/LES OBLIGATIONS, 20e edition,
PUF, Paris, 1996, p. 160.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 81
raporturile juridice în care figurează autorul său”, întrucât el „se subrogă în locul mortului”
(I.N. Micescu, CURS DE DREPT CIVIL, Edit. ALL BECK, Restitutio, București, 2000,
p. 133).
137 A se vedea Trib. reg. Ploiești, dec. civ. nr. 173 din 17 ian. 1957, cu
Notă de Al. Giurgiu, în J.N. nr. 5/1957, p. 875-876.
138 A se vedea Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 1243 din 24 oct. 1958, în
C.D. 1958, p. 88-90. în același sens: Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 2540 din 27 dec. 1972,
nepublicată, rezumată în R. Petrescu, Aspecte din practica Tribunalului Suprem
referitoare la simulație în actele juridice, în R.R.D. nr. 1/1976, p. 37.
139 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 2540 din 27 dec. 1972 (cit.
supra, nota 11).
Simulația în teoria și practica dreptului civil 83
145 Curtea Supremă, sect civ., dec. nr. 813/1950, în J.N. nr. 1/1953, p. 112-
114. Au existat și soluții anterioare în acest sens, ca, de pildă, Curtea București, sect. II civ.
com., dec. nr. 203/1949, în J.N. nr. 3-4/1949, p. 432-433.
146 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 136 din 31 ian. 1970, în
C.D. 1970, p. 97-99.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 87
Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 32 din 11 ian. 1955, cu Notă, în L.P. nr.
1/1955, p. 88. A se vedea și Trib. reg. Cluj, col. civ., dec. nr. 3753 din 18 sept. 1956, cu
Notă de C. Linczmayer, în L.P. nr. 12/1956, p. 1572. în cuprinsul acestei din urmă decizii
se subliniază că nici o dispoziție legală nu interzice terților a se prevala de actul secret.
148 Pentru referiri mai recente la aplicarea teoriei aparenței în spațiul
simulației, a se vedea P. Vasilescu, Principiile regimului interimar al simulației, în
„Studia Univ. Babeș-Bolyai” nr. 1-2/1997-1998, p. 24-25.
149 A se vedea Gabriela Chivu, Echitatea ... ca fundament al unor soluții
creatoare pronunțate de instanțele judecătorești în materie civilă, în: A. Ionașcu și
colab., CONTRIBUȚIA PRACTICII JUDECĂTOREȘTI LA DEZVOLTAREA
PRINCIPIILOR DREPTULUI CIVIL ROMÂN, Edit. Academiei, București, 1978, p.
28. Nu putem, totuși, să nu observăm că echitatea a mai fost invocată, alături de nevoia de
securitate dinamică a tranzacțiilor, ca justificare a protecției oferită terților prin prevederile
art. 1175 C. civ. A se vedea, în acest sens, C. A. Diaconu, PRINCIPIUL
INOPOZABILITĂȚII CONTRACTELOR FAȚĂ DE TERȚI. NOȚIUNEA DE
TERȚ. Teză de doctorat - 1947, Edit. Lumina Lex, București, 1999, p. 92.
88 Gabriela Chivu
celor arătate mai sus și cu concursul literaturii juridice, sintetizăm, în
continuare, regulile teoretice generale cu privire la efectele simulației față
de terți:
a) Deși dă expresie voinței reale a părților și, cu condiția să nu
încalce legea, produce efecte valabile între (sau cu privire la) părțile
contractante și succesorii lor universali, actul secret nu-și răsfrânge în
principiu efectele asupra terților, ceea ce înseamnă că nu poate fi opus în
mod eficient terților, așa cum poate fi opus, potrivit regulilor de drept
comun, orice act juridic public. Altfel spus, actul secret „nu are valoare
față de acele persoane cărora le-ar fi fost opozabil dacă nu ar exista viciul
de clandestinitate”150. Ferind pe toți cei de-al treilea de pericolul vătămării
drepturilor și intereselor lor prin acte secrete ale părților contractante,
inopozabilitat'ea actului secret față de terți constituie formula prin care
legiuitorul a înțeles să sancționeze simulația. Nu a prohibit-o, sub
amenințarea nulității, dar a lipsit-o de efecte dincolo de sfera participanților
la acordul simulator, ceea ce - după unele aprecieri - reprezintă o sancțiune
dacă nu mai severă, cel puțin, mai subtilă, mai rafinată, decât nulitatea
însăși151.
Specificul simulației se evidențiază nu atât pe relația act secret -
părți, care, în afară de clandestinitate, rămâne, sub aspectul efectelor
juridice, în limitele normalului, cât, mai ales, pe relația act secret - terți, în
sensul că terții sunt feriți să suporte orice consecințe care ar veni, pentru
ei, dinspre actul juridic făcut în clandestinitate. Actul secret nu poate atinge
interesele terților, tot așa cum nu poate fi invocat împotriva intereselor lor.
Considerând mai important acest aspect în evidențierea specificului
simulației, unii autori califică simulația ca pe o excepție de la principiul
opozabilității contractului față de terți15. O excepție de acest fel presupune
că „în anumite împrejurări și condiții, o terță persoană este îndreptățită să
nu țină seama, să ignore, să poată deci să respingă, acele situații juridice
care au fost create prin anumite contracte”, simulația fiind tocmai „o
asemenea împrejurare de natură a face inopozabil față de terți un anumit
contract”152 153.
A îmbrățișa acest punct de vedere nu înseamnă a respinge
automat cealaltă opinie, majoritară în literatura de specialitate, în sensul că
simulația constituie o excepție aparentă de la principiul relativității
efectelor contractului154. Cele două puncte de vedere nu sunt incompatibile
numai că, atunci când se face direct raportarea la principiul opozabilității
față de terți a contractului, ni șe relevă mai pregnant ceea ce este specific
simulației, prin prisma efectelor sale, și anume, faptul că situația juridică
reală, creată prin voința părților acordului simulator, nu poate fi folosită
sau invocată împotriva terților.
b) Sunt socotiți terți în raport cu actul secret: terții propriu- ziși
(dobânditorii, adică, de drepturi reale care au tratat cu părțile ulterior
acordului simulator), succesorii cu titlu particular și creditorii chirografari
precum și succesorii universali care nu exercită acțiunile autorului lor, ci
își apără drepturile proprii. Toți aceștia se bucură de protecția legii în fața
oricărui act secret încheiat (cu intenție sau nu) în defavoarea lor. Drepturile
și interesele lor nu pot să sufere vreo consecință vătămătoare datorată
155
A se vedea, pentru o definiție în acest sens a terților, C. A. Diaconu,
op.cit., p. 94. După ce a clarificat noțiunea de având cauză, autorul a definit terții ca fiind
„persoanele care juridicește n-au consimțit într-un contract”.
156 I. N. Micescu, op.cit., p.129. Menționăm, însă, că definirea terțului ca
persoană străină de o situație juridică a fost criticată ca fiind generală și vagă, subliniindu-
se că, în spațiul opozabilității, terțul „nu este o persoană cu totul străină de o situație juridică,
ci una care se află, totuși, într-o anumită măsură sau sub unele aspecte, în relație cu acea
situație, ceea ce face ca efectele juridice derivate din ea, indirect, să se răsfrângă și asupra
sa, deși n-a participat, nici personal, nici prin reprezentare, la nașterea, modificarea sau
stingerea acelei situații juridice” (I. Deleanu, op. cit., p.94-95).
157 A se vedea Gh. Beleiu, op. cit., p. 174.
158 Pentru analiza unor asemenea situații, a se vedea P. Vasilescu, Privire
asupra acțiunii în simulație, în „Revista de drept comercial” nr. 7-8/1998, p. 146 și urm.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 91
op.cit., p. 365 și M. Dagot, op.cit., p. 274-275. Pentru detalii privind acțiunea oblică, a se
vedea: C. Stătescu, C. Bîrsan, op.cit., p. 316-319 și L. Pop, op.cit., p. 411-415.
187 A se vedea: M.B. Cantacuzino, op.cit., p. 469; C. Hamangiu, L Rosetti-
Bălănescu, Al. Băicoianu, op.cit., p. 366. Pentru detalii privind acțiunea pauliană, a se
vedea: C. Stătescu, C. Bîrsan, op.cit., p. 319-322 și L. Pop, op.cit., p. 415-422.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 105
debitorul său, deoarece acțiunea sa este lipsită de interes, iar acolo unde nu este interes, nu
este acțiune. A se vedea C. Hamangiu, CODUL CIVIL ADNOTAT, vol. III, Edit.
„Universala” Alcalay, București, 1925, p. 41 nr. 15.
194 A se vedea, pe lângă autorii până acum citați, și: V. Longhin,
195 Plenul Trib. Suprem, dec. civ. nr. 15 din 2 nov. 1965, în C.D. 1965, p.
125.
196 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 181 din 22 ian. 1972,
rezumată în R. Petrescu, Aspecte din practica Tribunalului Suprem referitoare la
simulația în actele juridice, în R.R.D nr. 1/1976, p. 35.
197 în literatură s-a precizat că este vorba de o excepție de fond. A se vedea,
în acest sens, Elena Cîrcei, Notă la: Trib. jud. Buzău, dec. civ. nr. 1135 din 25 nov. 1983,
în R.R.D. nr. 2/1985, p. 56, precum și autorii acolo citați (sub nota 8).
198 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ.: dec. nr. 3009 din 22 dec. 1973,
rezumată în I. Mihuță, REPERTORIU... 1969-1975, p. 121 și dec. nr. 668 din 7 apr. 1979,
Simulația în teoria și practica dreptului civil 109
202 Judec. Iași, sent. civ. nr. 6782 din 16 sept. 1978 (nepublicată).
203 Dec. civ. nr.185 din 28 febr. 1979 (nepublicată).
Simulația în teoria și practica dreptului civil 115
CONTRAT, cinquieme edition, Litec, Paris, 1995, p. 417; CODE CIVIL, deuxieme
edition, redigee avec le concours de G. Goubeaux, Ph. Bihr, X. Henry, Dalloz, Paris, 1997-
1998, p. 1012, nr. 16.
205A se vedea Trib. jud. Suceava, dec. civ. nr. 796 din 30 iulie 1985, în R.R.D.
§ 3. Proba simulației
207 Trib, munic. București, secț. IV civ., dec. nr. 1792/1991, rezumată în
Valoarea actului nu a mai avut, însă, relevanță în cazul în care actul aparent
s-a materializat într-un înscris, deoarece în contra sau peste ceea ce
cuprinde actul scris nu este admisibilă proba cu martori (art. 1191 alin. 2
C. civ.).
Aplicând această regulă într-un caz concret, în care reclamanta
poseda dovada scrisă a creanței sale (chitanța în care figura în calitate de
creditoare a pârâtului), instanța supremă a stabilit că, potrivit art. 1175 C.
civ., pârâtul debitor nu putea face dovada simulației constând în
substituirea persoanei creditorului decât prin contraînscris; iar, potrivit art.
1191 C. civ., el nu putea răsturna decât tot prin act scris conținutul
înscrisului înfățișat de reclamantă208.
Pentru același motiv, instanța supremă a respins proba cu martori
cerută de reclamantă pentru a dovedi existența și conținutul unei convenții
verbale care contrazicea un contract de vânzare- cumpărare constatat prin
înscris, în partea privitoare la persoana cumpărătorului209.
în schimb, deși s-a reținut nulitatea unui înscris sub semnătură
privată, ca mijloc de probă, pe motivul nerespectării cerinței multiplului
exemplar, s-a admis, totuși, posibilitatea dovedirii convenției secrete prin
alte mijloace de probă, înscrisul intitulat de părți declarație, în care se
consemna prețul real al vânzării, fiind considerat un început de dovadă
scrisă210.
Instanțele judecătorești au fost puse în situația de a face aplicarea
în materie și a art. 1198 C. civ., care instituie - se știe - o excepție de la
208 A se vedea Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 150 din 28 februarie 1962,
în C.D. 1962, p. 308.
3 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 1063 din 1 august 1970, rezumată
211 A se vedea Trib. reg. Suceava, dec. civ. nr. 398 din 18 mai 1967, cu
Notă de P. Perju, în R.R.D. nr. 4/1969, p. 150-154.
212 A se vedea Trib. jud. Brașov, dec. civ. nr. 370 din 26 mart. 1974, în
R.R.D. nr. 12/1975, p. 46.
213 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 1324 din 14 iulie 1979, în
C.D. 1979, p. 266-269. în același sens: Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 1108 din 28 mai
1983, rezumată în I. Mihuță, REPERTORIU... 1980-1985, p. 81; Trib. Suprem, secț. civ.,
dec. nr. 854 din 8 apr. 1989, în „Dreptul” nr. 3/1990, p. 64.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 123
214
A se vedea, în acest sens, Trib. Suprem, secț. civ: dec. nr. 1063/1970
(cit. supra, nota 33); dec. nr. 820 din 15 mai 1971 și dec. nr. 2643 din 27 nov. 1974,
rezumată în I. Mihuță, REPERTORIU... 1969-1975, p. 121 și, respectiv, 139; dec. nr.
1108/1983 (cit. supra, nota 37); Curtea Supremă de Justiție, secț. civ., dec. nr. 463 din 1
martie 1993, în „Dreptul” nr. 7/1994, p. 85.
215 A se vedea Curtea de Apel Suceava, dec. civ. nr. 263/1996, rezumată
în P. Perju, Sinteză teoretică a jurisprudenței instanțelor judecătorești din
circumscripția Curții de Apel Suceava în domeniul dreptului civil și procesual civil
(sem. 1 1996), în „Dreptul” nr. 2/1997, p. 103-104.
216 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 459 din 1 martie 1977, cu
Notă de C. Turianu, în R.R.D. nr. 5/1978, p. 48-53.
217 A se vedea Trib, munic. București, sect. IV civ., dec. nr. 2609 din 23
dec. 1978, cu Notă de Gh. Florescu, în R.R.D. nr. 10/1980, p. 57-58.
124 Gabriela Chivu
posibilitatea ca printr-o înțelegere secretă ulterioară acordului simulator să
modifice din nou aparența, sub pretextul că stabilesc situația reală și să
realizeze, poate, frauda chiar în fața instanței, cu scopul de a se pune la
adăpost de primejdia iminentă a invocării simulației de către un terț
interesat. Chiar și unui act juridic obișnuit i s-ar putea modifica astfel,
aparent, natura sau conținutul, falsul reclamant pretinzând, bunăoară, că în
spatele unui asemenea act se află o convenție secretă a părților, afirmație
pe care falsul pârât n-ar avea decât să o recunoască, ca părțile să-și poată
atinge scopul.
în sprijinul punctului nostru de vedere vine chiar una dintre
deciziile instanței supreme, în care se arată că „mărturisirile și
recunoașterile posterioare ale părților nu pot înlocui dovada ce rezultă
dintr-un contraînscris destinat, din același moment cu actul aparent, să facă
dovada simulației”218.
12. Proba simulației făcută de către terți. Spre deosebire de
părți, terții pot face proba simulației, împotriva părților sau a uneia dintre
ele, prin orice mijloc de probă, pentru simplul motiv că dispozițiile
restrictive ale art. 1191 C. civ., privind condițiile de admisibilitate a probei
cu martori nu li se aplică. încă din 1956, instanța supremă a statuat că, în
litigiile dintre părți și terți, aceștia din urmă pot invoca orice mijloc de
probă spre a dovedi clauzele, realitatea, irealitatea ori simulația unei
convenții la care ei nu au luat parte, întrucât dispozițiile art. 1191 C. civ.
își găsesc aplicare numai față de părțile între care s-a încheiat actul219.
în literatura juridică s-a afirmat că libertatea terților de a folosi
orice mijloc de probă în dovedirea simulației rezultă din aceea că, din
punctul lor de vedere, simulația apare ca un simplu fapt220. O asemenea
218 Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 820/1971 (cit. supra, nota 38).
219 Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 901 din 11 mai 1956, în C.D. 1956, II,
p. 251.
220 A se vedea: T.R. Popescu, P. Anca, op.cit., p. 129; D. Cosma, op.cit.,
p. 412; P. Perju, Notă (cit. supra, nota 35).
Simulația în teoria și practica dreptului civil 125
222 A se vedea Trib. Ilfov, secț. II civ. com., sent. nr. 1622 din 1949, în J.N.
nr. 4/1951, p. 448-449.
223 A se vedea Curtea Supremă de Justiție, secț. civ., dec. nr. 1823 din 7
oct. 1992, în „Dreptul” nr. 10-11/1993, p. 124.
224 A se vedea Trib. reg. Ploiești, dec. civ. nr. 173 din 17 ian. 1957, cu
Notă de Al. Giurgiu, în J.N. nr. 5/1957, p. 875-876. în același sens: Trib. Suprem, col. civ.,
dec. nr. 1243 din 24 oct. 1958, în C.D. 1958, p. 88-90 și Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 127
2540 din 27 dec. 1972, rezumată în R. Petrescu, op.cit., p. 37. în acest context, vine să ne
surprindă o decizie recentă prin care s-a respins acțiunea în constatarea simulației unui act
de vânzare-cumpărare intervenit între părinții reclamantului și fratele său, act care era în
realitate o donație deghizată, motivul respingerii acțiunii fiind lipsa unui înscris prin care
trebuia făcută proba actului secret, împotriva actului aparent consemnat într-un înscris.
Instanța a pierdut din vedere faptul că fratele reclamant, vătămat în drepturile proprii prin
liberalitatea făcută de părinți, devenise terț și, prin urmare, putea recurge la orice mijloc de
probă spre a dovedi simulația. Singurul motiv pentru care s-ar fi putut pune problema
respingerii unei asemenea acțiuni ar fi putut fi acela al neputinței justificării drepturilor
proprii de către fratele reclamant, în cazul în care părinții dispunători s-ar fi aflat încă în
viață. A se vedea Curtea de Apel Pitești, dec. civ. nr. 2178 din 19 oct. 1998, în CULEGERE
DE PRACTICĂ JUDICIARĂ, 1998, Edit. ALL BECK, București, 1999, p.29-30.
225 A se vedea C. Hamangiu, CODUL CIVIL ADNOTAT (cit. supra,
nota 17), p. 41-43, nr. 9, 11, 13, 14, 16, 18, 19, 22-24.
226 A se vedea: CODE CIVIL (cit. supra, nota 28), p. 1012, nr. 8, 17, 18
și 19; M. Planiol, G. Ripert, op.cit., p. 438-440; M. Dagot, op.cit., p. 305 și urm.; Al. Weill,
Fr. Terre, DROIT CIVIL. LES OBLIGATIONS, quatrieme edition, Dalloz, Paris, 1986,
p. 584-585 și 589-590.
128 Gabriela Chivu
declarațiilor de voință ale părților și nu inexactitatea constatărilor făcute
personal și în limitele atribuțiilor sale de agentul instrumentator, caz în care
înscrisul autentic face dovadă până la înscrierea în fals227.
15. Orientarea inițială a practicii judecătorești. PractiGâ
judecătorească a fost la început derutată, cel puțin în privința înscrisurilor
autentice cerute de lege ad validitatem, refuzând să admită că împotriva
unui asemenea înscris s-ar putea face proba simulației printr-un simplu
înscris sub semnătură privată. Pornind de la cerința subînțeleasă de art.
1175 C. civ. că actul secret, care dă expresie voinței reale a părților, ca să
poată produce efecte valabile trebuie să fie el însuși în concordanță cu
legea, instanța supremă a dedus că, atunci când forma scrisă sau autentică
este pretinsă de lege pentru însăși existența actului real, contraînscrisul,
pentru a-și produce efectele, trebuie să fie el însuși valabil în raport de
aceste cerințe, ca și când nu ar fi ascuns, ci public228 229. Formulată inițial
doar la nivel de principiu, această regulă avea să se concretizeze curând în
practica instanței supreme în materie de probațiune a simulației, stabilindu-
se că, în cazul contractelor care erau supuse condițiilor de autentificare și
autorizare administrativă prealabilă, simulația nu putea fi dovedită decât
printr-un contraînscris încheiat tot în forma autentica .
Fără a reflecta prea mult asupra implicațiilor teoretice și practice
ale acestei soluții, instanța supremă pretindea astfel că, atunci când
formalitatea înscrisului autentic era cerută de lege ad validitatem, părțile
230 A se vedea supra, Cap. II § 6/17. A se vedea și Trib. Suprem, secț. civ., dec.
rezumată în „Revista Cercului juridic bănățean” nr. 5/1995, p. 105. Casând hotărârile
instanțelor inferioare, Curtea a trimis cauza spre rejudecare, cu motivarea că reclamanții au
formulat acțiunea pentru constatarea simulației actului autentic, înțelegând să cheme în
judecată doar pe cumpărători, fără a introduce în cauză și pe vânzători, cărora hotărârea
pronunțată, prin care se anulează contractul de vânzare- cumpărare, să le fie opozabilă.
132 Gabriela Chivu
face și împotriva înscrisului autentic prin care s-a făcut o înstrăinare
imobiliară. S-a acceptat astfel, cu valoare de principiu, că „autentificarea
unui înscris nu împiedică... constatarea caracterului fictiv sau simulat al
operațiunii constatate prin acel înscris ori necorespunderea cu realitatea a
unui fapt material relatat în cuprinsul înscrisului, deoarece organul care l-
a încheiat nu are chemarea și nici posibilitatea de a controla înscrisul sub
un atare aspect, iar constatarea caracterului său simulat nu pune în discuție
autenticitatea înscrisului”233. Și, a ținut să precizeze instanța supremă, deși
potrivit art. 1174 C. civ., actul autentic produce efecte depline între părți,
cu privire la drepturile și obligațiile ce constată, totuși din combinarea
prevederilor cuprinse în art. 1173 și 1198 C. civ., se deduce că și împotriva
actului autentic se poate face proba prin înscrisuri, martori și prezumții,
când această probă nu are drept scop combaterea faptelor atestate de către
autoritatea care autentifică, ci declarațiile făcute de părți și consemnate în
act234.
Drept urmare, s-a admis principial că se poate face, prin
asemenea mijloace, dovada simulației prețului trecut în actul autentic235.
împotriva actului autentic s-a atribuit forță probantă chiar și recunoașterii
făcută ca răspuns la interogator, spre a se stabili prețul real al vânzării unui
imobil236.
233 Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 2643/1974 (cit. supra, nota 38).
234 A se vedea Trib. Suprem, sect. civ. dec. nr. 301 din 21 februarie 1978,
în C.D. 1978, p. 50-55.
235 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 301/1978 (cit. supra, nota
58). în același sens, a se vedea și: Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 236 din 12 febr. 1986,
în R.R.D. nr. 11/1986, p. 64; Curtea de Apel București, secț. a IV-a civ., dec. nr. 1962/1999
(cit. supra, nota 34).
236 A se vedea Trib. Suprem, în comp. prev. de art. 39 alin. 2-3 din Legea
pentru org. jud. (în prezent abrogată), dec. nr. 9 din 18 febr. 1986, cu Notă I (critică) de A.
Chira și Notă II (aprobativă) de V. Stoica și Marieta Ronea, în „Dreptul” nr. 2-3/1991, p.
41 și urm. Pe marginea aceleiași decizii, pentru un comentariu cu privire la probațiune, care
are în vedere frauda „reciprocă” (comună, precizăm noi) a părților contractante, a se vedea
Simulația în teoria și practica dreptului civil 133
R. Petrescu, Aspecte din practica judiciară în materia probei actului simulat, în „Studii
de drept românesc” nr. 1-2/1991, p. 31-32.
237 A se. vedea Judec. Sibiu, sent. civ. nr. 636 din 19 febr. 1982, cu Notă
de: Al. Bacaci, O. Ungureanu, în R.R.D. nr. 5/1983, p. 61-64.
238 A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 2643/1974 (cit. supra, nota
38).
239 A se vedea Trib. jud. Buzău, dec. civ. nr. 1135 din 25 nov. 1983 (cit.
supra, nota 21).
134 Gabriela Chivu
prevăzut în actul autentic. In aplicarea acestor prevederi, s-a mers până
acolo încât s-a respins și proba furnizată de o hotărâre judecătorească, ea
însăși cu valoare de înscris autentic, instanța reținând, pe bună dreptate, că
hotărârea judecătorească în cauză fusese, la rându-i, pronunțată tot pe baza
unui înscris sub semnătură privată și a unor probe testimoniale, eventual și
pe baza recunoașterii - de sinceritate îndoielnică - a cumpărătorilor, dar
nicidecum pe baza unor constatări personale ale agentului
instrumentator240, singurele care au putere doveditoare până la înscrierea
în fals. Precizăm că persoana supusă cercetării încercase astfel să justifice
proveniența veniturilor, invocând faptul că din vânzarea unui imobil
obținuse un preț mai mare decât cel ce figura în actul autentic.
Interesant este că, instanțele judecătorești au aplicat o soluție
diametral opusă în cazul în care persoana supusă cercetării apărea în
postura de cumpărător al unui imobil, apreciind că, în acest caz, trebuiau
luate în considerare, la capitolul cheltuieli, sumele de bani plătite pentru
dobândirea imobilului, adică, exact valoarea care figura în antecontractul
ce a precedat cumpărarea241. Problema probațiunii a fost însă ușor de
soluționat, nu părțile fiind acelea interesate să stabilească în astfel de
situații prețul real, ci terții, cărora le stau Ia dispoziție, așa cum am mai
arătat, orice mijloace de probă spre a dovedi simulația, cu atât mai mult
când aceasta ascunde o fraudă.
Dacă privim mai atent lucrurile, ne dăm seama că, practic, nu
240 A se vedea Trib. jud. Cluj, dec. civ. nr. 831 din 25 iul. 1985, rezumată
în
I.F. Pop, Constatarea simulației și revocarea înstrăinărilor frauduloase în cauzele
privind controlul provenienței bunurilor, în R.R.D. nr. 4/1987, p. 44. Precizăm, aici, că
Legea nr. 115/1996 privind declararea și controlul averii demnitarilor, magistraților,
funcționarilor publici și a unor persoane cu funcții de conducere (M. Of., Partea I, nr.263
din 28 oct. 1996), care a abrogat Legea nr.18/1968, nu cuprinde dispoziții speciale cu privire
la probațiune.
241 A se vedea, în acest sens, Trib. Suprem, sect, civ.: dec. nr. 563 din 15
apr. 1981, în R.R.D. nr. 12/1981, p. 100 și dec. nr. 845 din 8 mai 1985, în R.R.D. nr. 3/1986,
p. 73-74.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 135
§ 5. Data contraînscrisului
246 Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 820/1971 (cit. supra, nota 38).
247 A se vedea C. Hamangiu, CODUL CIVIL ADNOTAT (cit. supra,
nota 17), p.41,nr. 10.
248 Idem, p. 41-43, nr. 16, 18, 19 și 23.
249 C. Hamangiu, I. Rosetti-Bălănescu, Al. Băicoianu, op.cit., p. 524.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 137
250
A se vedea Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 1325 din 14 iulie 1979, în
C.D. 1979, p. 269-271. în același sens, a se vedea și Trib. Suprem, sect, civ., dec. nr. 301
din 21 febr. 1978 (cit. supra, nota 58). Și totuși, la două decenii după ce poziția instanței
supreme a fost atât de clar exprimată, semnalăm o hotărâre judecătorească prin care s-a
refuzat constatarea simulației pe motiv că înscrisul sub semnătură privată, deși nedatat, dar
făcând referire la actul public, căruia îi menționa numărul și data autentificării, era, în mod
evident, întocmit ulterior actului public și, prin urmare, nu putea servi ca probă a simulației.
A se vedea Curtea de Apel București, secț. a IV-a civ., dec. nr. 716 din 22 apr. 1998, în
CULEGERE DE PRACTICĂ JUDICIARĂ CIVILĂ, 1993-1998, Edit. ALL BECK,
București, 1999, p.82-83.
251 A se vedea Gh. Brenciu, V. Panțurescu, Aspecte referitoare la relația
dintre contraînscris și actul public în cadrul simulației (I), în R.R.D. nr. 8/1981, p. 21-
22.
138 Gabriela Chivu
în cele din urmă, și instanța noastră supremă, sensul strict de act juridic, în
sens de negotium juris și nu de instrumentum, considerându-se de
asemenea că este irelevantă împrejurarea că înscrisul constatator (în sens
de instrumentum) s-ar întocmi ulterior actului public252.
Nu este cazul să revenim aici asupra specificului operației
simulațieiț dar nu putem să nu remarcăm elasticitatea de care a dat dovadă
instanța supremă atunci când a caracterizat simulația prin prisma relației în
timp dintre actul secret și cel aparent, înțelegând, pe de o parte, să nu
condiționeze ființa simulației de simultaneitatea celor două acte și, pe de
altă parte, să nu condiționeze admisibilitatea înscrisului, ca mijloc de probă
a simulației, de data redactării lui de către părți. Ținem să observăm, însă,
că teoria este valabilă numai pentru cazul în care actul aparent se încheie
în formă autentică, în celelalte situații o îndepărtare în timp a celor două
acte aducând a convenții succesive și nimic mai mult.
și actul public în cadrul simulației (II), în loc.cit. (supra, nota 75), p. 22-24. în același
sens, a se vedea; L. Pop, op.cit., p. 122; V. Stoica, Maneta Ronea, Notă II (cit. supra, nota
60).
Simulația în teoria și practica dreptului civil 139
art. 809 și 810 C. civ., pe tutore, pe medicul și farmacistul care l-au tratat
pe dispunător de boala ce i-a pricinuit moartea, precum și pe preotul care
l-a asistat pe timpul bolii.
Legiuitorul a avut în vedere gradul de rudenie și legăturile .
apropiate care, în mod normal, trebuie să existe între persoanele enumerate
Ia art. 812 alin. 2 și persoana incapabilului, socotind că astfel de legături
constituie, prin ele însele, prezumții puternice în sensul că liberalitățile
făcute unor asemenea persoane sunt în realitate destinate celor incapabili.
Presupunând că liberalitățile au fost făcute în favoarea incapabililor pe cale
ocolită și stabilind că aceste liberalități sunt lovite de nulitate, legiuitorul a
declarat, practic, incapabile de a primi cu titlu gratuit și persoanele
enumerate la art. 812 alin. 2 C. civ.
Cât privește caracterul prezumției de interpunere instituită de
art. 812 alin. 2 C. civ., întreaga literatură juridică română, fără să ezite, a
încadrat-o între prezumțiile juris et de jure, care nu admit dovada
O 1 contrara .
La rândul ei, doctrina franceză, în deplin acord cu
jurisprudența, consideră că prezumția de interpunere de persoane instituită
de legiuitorul francez, pentru actele de dispoziție făcute în favoarea unui
incapabil (art. 911 alin. 2 C. civ. fr.), este absolută și exclude orice probă
contrară257 258.
24. Prezumția de interpunere instituită de art. 941 C. civ. în
fine, legiuitorul român a mai instituit o prezumție în materie de simulație,
prin art. 941 C. civ. După ce, în art. 940, a limitat cantitativ donațiile
indirecte între soții uniți printr-o căsătorie subsecventă și a sancționat cu
262 A se vedea M. Dagot, op.cit, p. 346 și CODE CIVIL (cit. supra, nota
28), p. 766-767.
Capitolul V
EFECTELE ADMITERII ACȚIUNII ÎN
DECLARAREA SIMULATIEI
9
264 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ.: dec. nr. 3009 din 22 dec. 1973,
rezumată în I. Mihuță, REPERTORIU ... 1969-1975, p. 121 și dec. nr. 668 din 7 apr. 1979,
în C.D. 1979, p. 227-249.
265 Avem în vedere un studiu relativ recent, care face analiza
caracteristicilor acțiunii în declararea simulației și a sancțiunilor ce o însoțesc, prin prisma
efectelor denunțării simulației. A se vedea P. Vasilescu, op.cit., p. 143 și urm.
266 A se vedea C. Stătescu, C. Bîrsan, DREPT CIVIL. TEORIA
GENERALĂ A OBLIGAȚIILOR, Edit. ALL, București, ed. 1997, p. 77-78. în același
sens, L. Pop, TEORIA GENERALĂ A OBLIGAȚIILOR, Edit. Lumina Lex, București,
1998, p. 130.
150 Gabriela Chivu
§ 2. Efectele declarării simulației în cazul deghizării
totale
în spatele acelui act public stă un act secret, ale cărui clauze nu au fost,
până la urmă, respectate. Oricare ar fi obiectul inițial al acțiunii și oricare
ar fi motivul respingerii acesteia, demascarea duplicității relației părților și
clarificarea situației juridice reale presupune, implicit, constatarea
simulației. Iată, de pildă, într-o cauză în care reclamanta a cerut
rezoluțiunea contractului autentic de vânzare-cumpărare a unui imobil,
instanța a reținut, cu concursul părților, că reclamanta înaintase, de fapt, o
acțiune în constatarea simulației și rezilierea actului secret, reprezentat de
un contract de întreținere. în final, instanța a respins acțiunea pe motiv că
reclamanta beneficiară a întreținerii se făcea ea însăși vinovată de
neexecutarea întreținerii267, dar această hotărâre n-ar fi fost posibilă fără
constatarea prealabilă a simulației. Este limpede că s-a operat astfel,
indirect, și corecția naturii juridice a contractului aparent de vânzare-
cumpărare.
Revenind la donația deghizată, precizăm că, prin hotărârea
judecătorească de admitere a acțiunii în declararea simulației, actul aparent
poate fi corectat și sub un alt aspect, acela al obiectului, în măsura în care
efectul său translativ de proprietate se limitează la ceea ce reprezintă
cotitatea disponibilă din imobilul transmis; aceasta, în eventualitatea în
care, la cererea moștenitorului rezervatar, donația secretă a fost supusă
reducțiunii. Reamintim aici că, potrivit practicii instanței supreme, donația
deghizată făcută cu încălcarea rezervei succesorale nu este lovită de
nulitate, ci numai reductibilă, în limita cotității disponibile268.
4. Supraviețuirea actului aparent condiționată de
267 A se vedea Trib, munic. București, secț. IV civ., dec. nr. 3426/1998, în:
D. Lupașcu și colab., CULEGERE DE PRACTICĂ JUDICIARĂ ... 1998, Edit. ALL
BECK, București, 2000, p. 83-87.
268 A se vedea Trib. Suprem, sect. civ. dec. nr. 2540 din 27 dec. 1972,
rezumată în R. Petrescu, Aspecte din practica Tribunalului Suprem referitoare la
simulația în actele juridice, în R.R.D. nr. 1/1976 p. 47. A se vedea și supra, Cap. II § 2/3.
152 Gabriela Chivu
valabilitatea actului secret. Supraviețuirea actului aparent prin care s-a
mascat donația unui imobil nu mai este, însă, posibilă în cazul în care,
odată cu declararea simulației se constată că donația deghizată este ilicită
sau imorală și lovită, deci, de nulitate absolută. Actul aparent împărtășește
soarta actului secret, supunându-se aceleiași sancțiuni; el nu poate avea o
existență independentă de aceea a actului secret.
După cum, nici în cazul admiterii în subsidiar a acțiunii în
anulare a donației deghizate, actul aparent nu-și mai află justificată
existența.
De altfel, vorbind în general despre simulația prin deghizare
totală având ca obiect material un imobil, observăm că, asupra actului
aparent se răsfrâng integral și consecințele admiterii, odată cu acțiunea în
declararea simulației, a acțiunii în realizarea dreptului. în legătură cu
aceasta, menționăm că unele instanțe judecătorești au găsit de cuviință să
clarifice în mod distinct situația actului aparent ca urmare a admiterii
acțiunii în realizarea dreptului. Astfel, o instanță județeană, dispunând
rezilierea unui contract de întreținere deghizat în forma unui contract de
vânzare-cumpărare încheiat în formă autentică, a pronunțat concomitent și
anularea actului aparent269, aplicând astfel sancțiuni diferite celor două
acte, deși ele constituiau elemente componente ale uneia și aceleiași
operațiuni juridice.
între timp, însă, lucrurile s-au clarificat. în cuprinsul unei
hotărâri judecătorești recente se afirmă, de pildă, că „desființarea actului
public operează automat ca o consecință directă a desființării actului
secret, prin anulare, rezoluțiune, reziliere, fără ca instanța să se preocupe
în mod distinct de desființarea lui”270. Așa se face că, rezoluționând
269 A se vedea Trib. jud. Ilfov, dec. civ. nr. 724 din 16 sept. 1975, cu
Note critice de: P. Marica, C. Turianu (I), I. Stoenescu (II), în R.R.D. nr. 5/1976, p. 51-55.
270 Curtea de Apel Ploiești, dec. civ. nr. 886/1997, rezumată în: Cristina
Turianu, C. Turianu, CONTRACTE SPECIALE. PRACTICĂ JURIDICĂ
Simulația în teoria și practica dreptului civil 153
ADNOTATĂ, Edit. Continent XXI, București, 1998, p. 56. în sensul că actul aparent,
nereprezentând voința reală a părților, „se înlătură pur și simplu și nu se anulează”, ca
urmare a desființării actului secret, a se vedea și Curtea de Apel Iași, dec. civ. nr. 608 din
22 nov. 1998, în CULEGERE DE PRACTICA JUDICIARĂ ... 1998, Edit. ALL BECK,
București, 1999, p. 17-18.
271 Curtea de Apel Ploiești, dec. civ. nr. 886/1997 (cit. supra, nota 8).
272 A se vedea Monica Niculescu, Considerații asupra modalităților de
garantare imobiliară a împrumuturilor cămătărești - Examen de practică judiciară,
în „Studia Univ. Babeș-Bolyai” nr. 1/2000, p. 90-91.
154 Gabriela Chivu
contract de ipotecă . Cât privește soarta acelui contract secret de ipotecă,
273
273 Este vorba de sentințele civile nr. 5169, 6028, 6510 și 8191/1999 ale
Judecătoriei Cluj-Napoca, rezumate în: Monica Niculescu, op.cit., loc.cit.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 155
275 A se vedea: Curtea de Apel București, sect, a IV-a civ., dec. nr. 3136
din 5 oct. 2000, în „Dreptul” nr.12/2000, p.132-133; O. Rădulescu, Paula și Amalia
Rădulescu, Despre vânzarea cu pact de răscumpărare, în „Revista de drept comercial”
nr.1/2001, p.44-46; Adina Nicolae, N. Crăciun, Considerații asupra valabilității actuale
a contractului vânzare-cumpărare cu pact de răscumpărare, în „Dreptul” nr.3/2001,
p.17-26.
276 A se vedea Judec. Sibiu, sent. civ. nr. 636 din 19 febr. 1982, cu Notă
de Al. Bacaci, O. Ungureanu, în R.R.D. nr. 5/1983, p. 61-64.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 157
277 A se vedea, în acest sens, Trib. jud. Maramureș, dec. civ. nr. 271 din
24 martie 1978, în R.R.D. nr. 4/1979, p. 63.
278 A se vedea: Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 301 din 21 febr. 1978 în
C.D. 1978, p. 50-55 și Trib. Suprem, în compunerea specială, dec. nr. 9 din 18 febr. 1986,
cu Notă I (critică) de A. Chira și Notă II (aprobativă) de V. Stoica și Marieta Ronea, în
„Dreptul” nr. 2-3/1991, p. 41 și urm. A se vedea, de asemenea, Curtea de Apel București,
sect, a IV-a civ.: dec. nr. 1962/1999, în CULEGERE DE PRACTICĂ JUDICIARĂ...
1999, Edit. Rosetti, București, 2001, p. 148-151 și dec. nr. 1567 din 24 mai 2001, în
„Pandectele Române”, Serie nouă, nr.2/2001, p. 179-182.
279 Invocat oarecum în necunoștință de cauză, acest argument fusese
respins cu mai bine de 20 de ani în urmă. Mai întâi literatura și, apoi, practica au admis
principial posibilitatea combaterii aparenței creată prin înscris autentic. A se vedea, în acest
sens, supra, Cap. IV § 4/17.
280 A se vedea: B. Pătrașcu, C. Jora, Despre simulația cu privire la preț.
Aspecte controversate, în „Studii de drept românesc” nr. 1-2/1991, p. 34-35; A. Chira,
Notă I (cit. supra, nota 16). în sensul că obligația de plată a restului de preț, înscris în actul
secret, este nulă, a se vedea și E. Safta-Romano, CONTRACTE CIVILE, vol. I, Edit.
Graphix, Iași, 1993, p. 56.
281 A se vedea: C. Stătescu, C. Bîrsan, op.cit., p. 78; M. Mureșan,
CUMPĂRARE, Edit. Cordial Lex, Cluj-Napoca, 1998, p. 107; V. Stoica, Marieta Ronea,
Notă II (cit. supra, nota 16).
282 A se vedea T. Duță, V. Țugui, Consecințele penale ale simulării prețului
290 Idem.
291 Pentru argumente recente, a se vedea Ioana Olaru, Calificarea juridică
a faptei de a declara în fața notarului public un preț mai mic decât cel real, în „Dreptul”
nr. 6/1999, p. 80-83.
Simulația în teoria și practica dreptului civil 163
fie generate de declararea în tranzacții a unui preț mai mic decât cel real.
8. Simulația cu privire la preț în dreptul francez. Aruncând
o scurtă privire asupra dreptului francez, constatăm că, în caz de simulație
a prețului, actul aparent rămâne valabil, odată cu el rămânând valabil și
prețul aparent. Codul general al impozitelor din Franța declară nul orice
contraînscris având ca obiect o majorare a prețului vânzării unui imobil sau
a unui fond de comerț ori a altor operațiuni învecinate (art. 1840). Este
lovit, deci, de nulitate doar actul secret, ceea ce înseamnă că, pe de-o parte,
vânzătorul nu mai poate obține în justiție diferența de preț, iar, pe de altă
parte, cumpărătorul care a plătit mai mult decât prețul aparent poate
pretinde restituirea diferenței, cu condiția să facă dovada în acest sens292.
Dobânditorul devine proprietar al imobilului sau al fondului de comerț
pentru prețul aparent, inferior, în fapt, prețului convenit și valorii reale a
bunului, fără a fi cazul a mai cerceta dacă există sau nu indivizibilitate între
cele două convenții293. Spre a stăvili orice tendință din partea părților de a
declara în actul public un preț mai mic decât cel real, reglementările fiscale
franceze acordă statului un drept de preemțiune, în cazul în care vânzarea
unui imobil sau a unui fond de comerț ori o operațiune învecinată pare a se
efectua cu un preț insuficient. Administrația fiscală se poate substitui
cumpărătorului plătind prețul declarat,
majorat cu 10% și achiziționând astfel, în condiții avantajoase, bunul supus
vânzării294.
Cât privește jurisprudența, s-au semnalat, este adevărat, câteva
în față, ca și cum acesta din urmă ar fi fost cumpărătorul. Câtă vreme cei
doi sunt legați printr-o convenție secretă, doar cadrul oferit de acțiunea în
declararea simulației permite scoaterea la lumină a adevăratelor raporturi
juridice dintre ei, ca o condiție prealabilă punerii în discuție a neexecutării
acelei convenții secrete.
Admiterea unei asemenea acțiuni nu este, însă, în măsură să
afecteze soarta actului public de vânzare-cumpărare, în condițiile în care
forma autentică ar fi cerută de lege ad validitatem. Dacă a fost făcut cu
respectarea formalităților prevăzute de lege și dacă nu există nici un
impediment legal în persoana unuia sau a altuia dintre cocontractanți de a
transmite și, respectiv, de a dobândi bunul care a făcut obiectul
contractului, acest act subzistă. Să nu uităm că, indiferent de intenția
mediată a părților contractului public, intenția imediată a fost aceea de a
transmite și, respectiv, de a dobândi (este adevărat, pentru altul), dar a fost
suficient ca să se realizeze valabil acordul de voințe. Actul public a
dobândit astfel o existență de sine stătătoare, independentă de convenția
secretă de interpunere, care i-a precedat. în cazul mandatului fără
reprezentare, actul public, încheiat în formă autentică, nu este propriu-zis
un act aparent, cel puțin din punctul de vedere al transmițătorului de bună-
credință, care, oricum, se leapădă, în condițiile prevăzute de lege, de
dreptul său de proprietate, fiindu-i indiferentă identitatea dobânditorului.
Numai în măsura în care actul public ar conține un element intrinsec de
fraudă, va fi și el lovit de nulitate absolută. Odată constatată existența
convenției secrete de mandat, în executarea căreia s-a încheiat actul public,
conflictul dintre interpus și plătitorul real al prețului ar urma să se rezolve
potrivit regulilor de la mandat.
Trebuie să arătăm aici că, atâta vreme cât au existat norme
restrictive cu privire la circulația anumitor categorii de imobile, orice act
secret prin care s-a convenit asupra interpunerii de persoane, în vederea
dobândirii unor asemenea imobile, a fost lovit de nulitate absolută. Iată de
166 Gabriela Chivu
ce, instanța supremă a exclus categoric posibilitatea achiziționării de
imobile prin interpunere de persoane, indiferent de modalitatea în care s-
ar fi realizat aceasta297. Interpusul angajat într-o afacere de acest gen
dobândea valabil, dar nu pentru altul, ci pentru el însuși, rămânând obligat,
bineînțeles, să satisfacă dreptul de creanță născut în favoarea persoanei
care, vrând să dobândească pe această cale, a achitat ea însăși prețul
imobilului. Ne apare astfel destul de îndrăzneață, pentru momentul în care
a fost pronunțată, soluția unei instanțe bucureștene ce a admis acțiunea în
declararea simulației unui act autentificat de vânzare-cumpărare a unui
imobil, stabilind, pe baza recunoașterii interpusului și a vânzătoarei, că
actul era simulat în privința persoanei cumpărătorului, care era în realitate
reclamanta298. S-a dispus, prin urmare, să se opereze modificarea (corecția,
precizăm noi) actului autentic în privința persoanei cumpărătorului.
încercând să înțelegem decizia instanței, observăm că vânzătoarea
participase, ea însăși, la acordul simulator și că operațiunea intervenise
între persoane particulare, deci, nu intra în sfera acelor contracte de
vânzare- cumpărare încheiate între stat, pe de-o parte, și persoane fizice
îndreptățite prin lege să beneficieze de oferta statului, pe de altă parte.
Instanța nu a putut reține în cauză intenția părților de a ocoli vreo prohibiție
legală și tocmai de aceea a crezut de cuviință să facă aplicarea regulilor
generale cu privire la simulație, deși rămâne discutabilă admiterea
recunoașterii ca mijloc de probă, între părți, a simulației unui act autentic.
10. Alte situații. Sigur, ne putem imagina că formula actului
autentic a fost aleasă de către părțile acordului simulator numai pentru a da
mai multă greutate aparenței pe care au voit să o impună, condiția
înscrisului autentic nefiind cerută de lege ad validitatem. în această
ipoteză, trebuie să admitem că, indiferent de forma în care se realizează
299 A se vedea Trib. Suprem, secț. civ., dec. nr. 181 din 22 ian. 1972,
rezumată în R. Petrescu, op.cit., p. 35.
300 A se vedea R. Petrescu, op.cit., p. 35.
301 Curtea de Apel Timișoara, dec. civ. nr. 1394/1995, rezumată în
„Revista Cercului juridic bănățean” nr. 5/1995, p. 105.
168 Gabriela Chivu
cum am constatat și cu altă ocazie302, efectele admiterii acțiunii în
declararea simulației, nu se pot traduce într-0 regulă fixă, invariabilă.
Aceste efecte se diferențiază de la caz la caz, puține fiind situațiile în care
actul aparent poate fi înlăturat pur și simplu. Uneori, legătura dintre actul
aparent și cel secret este atât de strânsă, încât menținerea actului aparent
este condiția supraviețuirii actului secret. Alteori, actul aparent dobândește
o existență de sine stătătoare, independentă de soarta actului secret, motiv
pentru care nu mai poate fi înlăturat nici chiar după constatarea nulității
actului secret.