Speta 681.

Precipitațiile abundente din ultima perioadă au determinat producerea de

inundații și alunecări de teren în zona X, afectând infrastructura locală și județeană de
transport și cauzând pagube semnificative în cazul unui număr mare de gospodării. În vederea
înlăturării efectelor calamităților și producerii în viitor a unor astfel de evenimente,
autoritatea contractantă a identificat necesitatea realizării următoarelor achiziții: 1.
închiriere de utilaje pentru înlăturarea materialelor aduse de ape pe drumurile publice
(aluviuni, material lemnos, etc.) în vederea utilizării provizorii a acestora; 2. închiriere de
utilaje pentru înlăturarea apei și a materialelor aduse de ape în gospodăriile afectate de
inundații; 3. servicii de proiectare (expertiza tehnică și proiect tehnic) și execuția unor
lucrări de aducere la starea inițială a obiectivelor de investiții (drumuri asfaltate calamitate,
poduri și podețe distruse de ape); 4.servicii de proiectare (expertiza tehnică și proiect tehnic)
și execuția unor lucrări de refacere și modernizare a obiectivelor calamitate; 5. servicii de
proiectare (expertiza tehnică și proiect tehnic) și execuția unor lucrări noi „amenajarea
torenților și alunecări de teren”. Conform celor declarate de autoritatea contractantă „toate
lucrările menționate sunt absolut necesare a se efectua cât mai rapid având în vedere că în
acest moment alunecările de teren pun în pericol gospodăriile din zonă, iar distrugerea
drumurilor și podețelor face o parte din locuitorii comunei practic izolați”. Astfel, se solicită
consiliere metodologică privind posibilitatea realizării achizițiilor menționate la punctele 3-5
prin aplicarea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare,
în baza art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016, precum și cu privire la modalitatea
concretă de derulare a procedurii în discuție (transmiterea invitației, informațiile minime pe
care trebuie să le conțină invitația respectivă, în ce constă negocierea, valoarea contractului,
durata contractului).
Ultima actualizare: 23 iul. 2018, 12:38:08
Raspuns:
Privitor la procedura de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, cu titlu
general, dorim să evidențiem că aplicarea acesteia are efecte negative asupra concurenței, astfel
că autoritatea contractantă ar trebuie să utilizeze această procedură de atribuire doar în
circumstanțe excepționale. Astfel, pentru a evita utilizarea abuzivă a acestui tip de procedură de
atribuire, prin intermediul dispozițiilor art. 93 din H.G. nr. 395/2016 a fost instituită, în sarcina
autorității contractante, obligația de a verifica întrunirea condițiilor prevăzute la art. 104 din
Legea nr. 98/2016 și de a justifica încadrarea într-una dintre situațiile respective. De aceea,
trebuie reținut că autoritatea contractantă este responsabilă pentru modul de atribuire a
contractului de achiziție publică/acordului-cadru, inclusiv achiziția directă, cu respectarea
tuturor dispozițiilor legale aplicabile (art. 1 alin. (4) din H.G. nr. 395/2016), cu atât mai mult cu
cât aceasta are la dispoziție toate documentele și informațiile necesare în vederea luării unei
decizii corecte și fundamentate în acest sens. Revenind la situația de față, menționăm că potrivit
dispozițiilor art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016, autoritatea contractantă are dreptul
de a aplica procedura de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare pentru
atribuirea contractelor de achiziții publice/acordurilor-cadru de lucrări, de produse sau de servicii
ca o măsură strict necesară, atunci când perioadele de aplicare a procedurilor de licitație
deschisă, licitație restrânsă, negociere competitivă sau procedura simplificată nu pot fi respectate
din motive de extremă urgență, determinate de evenimente imprevizibile și care nu se datorează
sub nicio formă unei acțiuni sau inacțiuni a autorității contractante. În situații în care se impune
intervenția imediată, autoritatea contractantă are dreptul de a realiza achiziția publică în paralel
cu aplicarea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare.
Astfel, chiar și în situațiile în care se impune intervenția imediată (cum este cazul de față), pentru
a putea iniția o procedură de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, în
temeiul art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016, autoritatea contractantă trebuie să
demonstreze următoarele:  extrema urgență;  imprevizibilitatea evenimentelor care au
determinat apariția situației de extremă urgență;  faptul că apariția situației de extremă
urgență nu se datorează sub nicio formă unei acțiuni sau inacțiuni a autorității contractante.
Raportat la afirmațiile autorității contractante, potrivit cărora „în acest moment alunecările de
teren pun în pericol gospodăriile din zonă, iar distrugerea drumurilor și podețelor face o parte din
locuitorii comunei practic izolați”, iar „în perioada următoare sunt anunțate noi precipitații și
există riscul ca executarea unor lucrări provizorii să nu asigure siguranța circulației pe drumurile
publice”, apreciem că existența situației de extremă urgență se confirmă. În ceea ce privește
imprevizibilitatea evenimentelor, în opinia noastră, inundațiile, alunecările de teren și căderile de
versanți pot constitui elemente imprevizibile doar în condițiile în care acestea reprezintă
fenomene neobișnuite pentru zona geografică respectivă, pentru o anumită perioadă a anului sau
în ceea ce privește modul de manifestare și de acțiune a acestora, neexistând în acest sens
motive/indicii care să anticipeze producerea sau modul de manifestare a acestora. Ca atare, și în
cazul de față, pentru a putea invoca dispozițiile art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016,
autoritatea contractantă trebuie să demonstreze imprevizibilitatea inundațiilor și alunecărilor de
teren care au avut loc prin raportare la statistica frecvenței evenimentelor hidrologice în baza
înregistrărilor istorice. Cu privire la modalitatea concretă de derulare a procedurii de negociere
fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare, precizăm următoarele: Legislația în
domeniul achizițiilor publice stabilește doar condițiile excepționale în care se poate aplica acest
tip de procedură, în speță procedura de negociere fără publicare prealabilă, nu și modul propriu-
zis de aplicare sau anumite termene care trebuie să fie respectate în legătură cu aceasta. Pe de
altă parte, fiind vorba despre atribuirea unui contract de achiziție publică, apreciem că
autoritatea contractantă are obligația de a se documenta și de a parcurge cele 3 (trei) etape
distincte prevăzute la art. 8 alin. (2) din H.G. nr. 395/2016. În acest caz, principalele elemente
ale etapei de planificare/pregătire sunt reprezentate de identificarea necesității și elaborarea
referatului de necesitate, urmate de verificarea întrunirii condițiilor prevăzute la art. 104 alin. (1)
lit. c) din Legea nr. 98/2016, prin raportare la statistica frecvenței evenimentelor hidrologice în
baza înregistrărilor istorice, așa cum am arătat mai sus. În cazul procedurii de negociere fără
publicare prealabilă, cea de doua etapă a procesului de achiziție publică, respectiv cea privind
organizarea procedurii și atribuirea contractului începe prin transmiterea unei invitații de
participare la negocieri, însoțită de documentația de atribuire, către unul sau, ori de câte ori este
posibil, către mai mulți operatori economici (art. 94 din H.G. nr. 395/2016) și se finalizează odată
cu intrarea în vigoare a contractului de achiziție publică/acordului-cadru. Referitor la durata
contractului atribuit prin aplicarea unei proceduri de negociere fără publicarea prealabilă a unui
anunț de participare, în temeiul art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016, precizăm că
autoritatea contractantă nu are dreptul de a stabili durata contractului pe o perioadă mai mare
decât cea necesară pentru a face față situației de urgență care a determinat aplicarea procedurii
de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare. Prin urmare, indiferent de
valoarea estimată a contractului ce urmează a fi atribuit, modul de organizare a unei proceduri de
negociere fără publicare prealabilă, rămâne la latitudinea fiecărei autorități contractante, cu
luarea în considerare a prevederilor unor acte normative specifice și/sau a unor informații
provenind din alte surse, în funcție de obiectul contractului, pe care autoritatea contractantă are
obligația de a le identifica prin mijloace proprii. Concluzionând, precizăm că autoritatea
contractată se poate prevala de dreptul reglementat prin art. 104 alin. (1) lit. c) din Legea nr.
98/2016 în situația în care se confirmă că inundațiile și alunecările de teren care au avut loc în
ultima perioadă în zona X reprezintă fenomene neobișnuite pentru zona geografică respectivă,
pentru această perioadă a anului sau în ceea ce privește modul în care s-au manifestat și au
acționat acestea, autoritatea contractantă neavând motive/indicii care să permită anticiparea
producerii de inundații și alunecări de teren.