Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
= CURS =
NOȚIUNI INTRODUCTIVE
Norma juridică cuprinde 3 părți (nu întotdeauna această structură se va regăsi în același
text):
1. Ipoteza = relața socială la care se referă, situația pe care o reglementează;
2. Dispoziția = partea în care se edictează regula de conduită ce trebuie urmată;
3. Sancțiunea = arată consecința încălcării regulii cuprinse în dispoziție.
Prin art. 2 din L. nr. 346/2004 se definește întreprinderea ca fiind orice formă de
organizare a unei activități economice, autonomă patrimonial și autorizată, potrivit
legilor în vigoare, să facă acte și fapte de comerț, în scopul obținerii de profit în condiții
de concurență.
Prin art. 2 lit. f) din OUG nr. 44/2008, întreprinderea economică este definită ca fiind
activitatea economică desfășurată în mod organizat, permanent și sistematic, combinând
resurse financiare, forța de muncă atrasă, materii prime, mijloare logistice și informație,
pe riscul întreprinzătorului, în cazurile și în condițiile prevăzute de lege.
Definiție. Art. 3 alin. (3) din C.Civ. : întreprinderea este o activitate sistematic
organizată, autonomă, realizată de o persoană, pe riscul său, constând în producerea de
bunuri, executarea de lucrări și prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop
lucrativ.
Caracterele întreprinderii:
1. Activitate sistematic organizată ce se desfășoară cu caracter permanent, potrivit
unor reguli proprii;
2. Organizarea activității are un caracter autonom, cel ce organiează activitatea fiind
independent în luarea deciziilor;
3. Activitatea este realizată de una sau mai multe persoane, pe riscul lor, persoane
ce au calitatea de profesioniști;
4. Obiectul activității – producerea de bunuri, executarea de lucrări și prestarea de
servicii;
5. Scopul realizării activității – obținerea unui profit sau realizarea unui scop non
profit;
Formele întreprinderii:
a. Întreprinderea economică (comercială);
b. Întreprinderea civilă (necomercială);
Întreprinderea civilă = este o activitate sistematic organizată, executată de una sau mai
multe persoane, pe riscul lor, având ca obiect acte sau fapte juridice cu caracter civil, fără
a avea ca scop obținerea profitului.
Actele juridice încheiate în cadrul întreprinderii civile sunt acte juridice cu caracter civil.
COMERCIANȚII – PROFESIONIȘTI AI ÎNTREPRINDERII ECONOMICE (COMERCIALE)
În concepția Codului civil, este comerciant profesionistul persoană fizică sau juridică,
care expoatează, în condițiile legii, o întreprindere economică (comercială).
- Orice persoană fizică: cetățean român, cetățean al unui stat membru UE ori al
Spațiului Economic European, poate desfășura pe teritoriul Romîniei activități
economice în toate domeniile, meseriile sau profesiile pe care legea nu le
interzice în mod expres pentru libera inițiativă.
I. CALITATEA DE COMERCIANT
PERSOANA FIZICĂ
Conform art. 8 din OuG nr. 44/2008 persoana fizică poate desfășura activități
economice dacă îndeplinește următoarele condiții:
Incapacitățile
- funcția de judecător;
- funcția de procuror;
- calitatea de deputat sau senator;
- membrii guvernului și aleșii locali;
- funcționarii publici;
- ofițerii și diplomații;
- anumite profesii liberale;
PERSOANA JURIDICĂ
- Societățile comerciale;
- Societățile cooperative;
- Organizațiile cooperatiste;
- Regiile autonome;
Înscrierea de menţiuni
Constă în operaţiunea de înregistrare, care vizează modificările intervenite în
ceea ce priveşte înregistrările iniţiale, precum şi actele juridice sau operaţiunile
prevăzute în mod expres de lege (art.21 L26/1990) la încetarea activităţii
comerciantului. Conform art.21 L26/1990 înscrierea de menţiuni vizează următoarele:
- actele juridice care au ca obiect fondul de comerţ, cum sunt vânzarea, donaţia,
locaţiunea (închirierea) şi gajul fondului de comerţ, precum şi actele care fac să
înceteze firma sau fondul de comerţ;
- actele referitoare la identificarea persoanei (reprezentantului legal al
comerciantului) drepturile de proprietate intelectuală sau industrială de care
dispune comerciantul (brevete de invenţii, mărci, drepturi de autor);
- drepturile privind firma, emblema sau alte semne distinctive;
- hotărârea judecătorească privind divorţul şi partajul comerciantului;
- hotărârea judecătorească de condamnare penală a comerciantului /
administratorului / cenzorului pentru fapte care îi fac nedemni să exercite profesia şi
activitatea comercială;
- hotărârea judecătorească de începere a procedurii de reorganizare comercială
sau a falimentului;
- orice altă modificare referitoare la actele sau faptele înregistrate.
Înscrierea se realizează pe baza unei cereri şi trebuie să fie efectuată în termen de
15 zile de la data actului sau faptului supus înregistrării. Înregistrarea poate fi solicitată
şi de orice persoană interesată, în termen de 30 de zile de la data în care a fost conceput
actul. Înregistrarea mai poate fi realizată din oficiu în termen de 15 zile, pentru anumite
acte sau fapte prevăzute de lege (în cazul hotărârilor judecătoreşti de condamnare
penală a comerciantului, hotărârilor judecătoreşti de declanşare a procedurii de
reorganizare juridică sau faliment, hotărârilor judecătoreşti de punere sub interdicţie
sau sub curatelă a comerciantului).
AUXILIARII COMERCIANȚILOR
FONDUL DE COMERȚ
O altă obligaţie este liceitatea firmei, în sensul că nici o altă firmă nu va prelua o
denumire întrebuinţată de comercianţii sectorului public.
Conţinutul firmei:
►comerciantul persoană fizică: numele comerciantului scris în întregime sau numia
numele şi iniţiala prenumelui;
►asociaţiile familiale: numele membrului de familie care a avut iniţiativa înfiinţării cu
menţiunea Asociaţie familială scrisă în întregime
►societăţile în nume colectiv: numele a cel puţin unuia dintre asociaţi cu menţiunea:
societate în nume colectiv
►societăţile în comandită simplă: numele a cel puţin unuia dintre asociaţii comanditaţi
cu menţiunea: societate în comandită simplă
►societăţile pe acţiuni şi societăţile în comandită pe acţiuni: o denumire proprie cu
menţiunea: societate pe acţiuni sau SA
►societăţile cu răspundere limitată: o denumire proprie cu menţiunea societate cu
raspundere limitată sau SRL
Firma se poate transmite numai împreună cu fondul de comerţ, atât prin acte inter vivos
cât şi mortis cauza.
Temei legal: Legea nr. 21/1996 privind concurența și Legea nr. 11/1991 privind
combaterea concurenței neloiale
Conceptul de concurență s-a format și este uzitat în orice relație socială, fiind
susceptibil de mai multe înțelesuri.
CONCURENȚA LOIALĂ
Potrivit art. 1 din Legea 11/1991, comercianţii sunt obligaţi să îşi exercite
activitatea cu bună-credinţă, potrivit uzanţelor cinstite, cu respectarea intereselor
consumatorilor şi a cerinţelor concurenţei loiale.
Pornind de la aceste premise, putem defini concurența loială ca fiind forma
esențială de concurență în cadrul căreia comportamentul competițional al
comerciantului se exercită manifest, cu bună-credință, potrivit uzanțelor cinstite, în
domenii permise concurenței, în scopul de a asigura existența sau expansiunea
comerțului său.
Se desprind următoarele cerințe ce trebuie îndeplinite cumulativ:
PRACTICI ANTICONCURENȚIALE
Conform Art. 5 din Legea nr. 21/1996 sunt interzise orice înţelegeri între
întreprinderi, decizii ale asociaţiilor de întreprinderi şi practici concertate, care au ca
obiect sau au ca efect împiedicarea, restrângerea ori denaturarea concurenţei pe piaţa
românească sau pe o parte a acesteia, în special cele care:
a)stabilesc, direct sau indirect, preţuri de cumpărare ori de vânzare sau orice alte
condiţii de tranzacţionare;
b)limitează sau controlează producţia, comercializarea, dezvoltarea tehnică sau
investiţiile;
c)împart pieţele sau sursele de aprovizionare;
d)aplică, în raporturile cu partenerii comerciali, condiţii inegale la prestaţii echivalente,
provocând în acest fel unora dintre ei un dezavantaj concurenţial;
e)condiţionează încheierea contractelor de acceptarea de către parteneri a unor
prestaţii suplimentare care, prin natura lor sau în conformitate cu uzanţele comerciale,
nu au legătură cu obiectul acestor contracte;
f)constau în participarea, în mod concertat, cu oferte trucate la licitaţii sau la orice alte
forme de concurs de oferte;
g)elimină de pe piaţă alţi concurenţi, limitează sau împiedică accesul pe piaţă şi
libertatea exercitării concurenţei de către alte întreprinderi, precum şi înţelegerile de a
nu cumpăra de la sau de a nu vinde către anumite întreprinderi fără o justificare
rezonabilă.
De asemenea, conform art. 6 din Legea nr. 21/1996 este interzisă folosirea în
mod abuziv de către una sau mai multe întreprinderi a unei poziţii dominante deţinute
pe piaţa românească sau pe o parte substanţială a acesteia. Aceste practici abuzive pot
consta în special în:
a)impunerea, în mod direct sau indirect, a unor preţuri inechitabile de vânzare ori de
cumpărare sau a altor condiţii inechitabile de tranzacţionare şi refuzul de a trata cu
anumiţi furnizori ori beneficiari;
b)limitarea producţiei, comercializării sau dezvoltării tehnologice în dezavantajul
consumatorilor;
c)aplicarea în raporturile cu partenerii comerciali a unor condiţii inegale la prestaţii
echivalente, provocând, în acest fel, unora dintre ei un dezavantaj concurenţial;
d)condiţionarea încheierii contractelor de acceptarea de către parteneri a unor prestaţii
suplimentare care, prin natura lor sau în conformitate cu uzanţele comerciale, nu au
legătură cu obiectul acestor contracte;
e)practicarea unor preţuri excesive sau practicarea unor preţuri de ruinare, în scopul
înlăturării concurenţilor, ori vânzarea la export sub costul de producţie, cu acoperirea
diferenţelor prin impunerea unor preţuri majorate consumatorilor interni;
f)exploatarea stării de dependenţă în care se găseşte o altă întreprindere faţă de o
asemenea întreprindere sau întreprinderi şi care nu dispune de o soluţie alternativă în
condiţii echivalente, precum şi ruperea relaţiilor contractuale pentru singurul motiv că
partenerul refuză să se supună unor condiţii comerciale nejustificate.
Potrivit art. 9 din Legea nr. 21/1996 sunt interzise orice acţiuni sau inacţiuni
ale autorităţilor şi instituţiilor administraţiei publice centrale ori locale şi ale entităţilor
către care acestea îşi deleagă atribuţiile, care restrâng, împiedică sau denaturează
concurenţa, precum:
a)limitarea libertăţii comerţului sau autonomiei întreprinderilor, exercitate cu
respectarea reglementărilor legale;
b)stabilirea de condiţii discriminatorii pentru activitatea întreprinderilor.
CONCURENȚA NELOIALĂ
Constituie concurenţă neloială, în sensul Legii nr. 11/1991, orice act sau fapt
contrar uzanţelor cinstite în activitatea industrială şi de comercializare a produselor, de
execuţie a lucrărilor, precum şi de efectuare a prestărilor de servicii.
CONSILIUL CONCURENȚEI
Deciziile pe care le poate adopta Consiliul Concurenței sunt de mai multe tipuri:
- Decizie de respingere a unei cereri sau plângeri;
- Decizii privind măsuri procedurale;
- Decizii privind măsuri interimare;
- Decizii finale;
SOCIETĂȚILE COMERCIALE
Cadrul legal
Societatea civilă a fost definită ca fiind un contract în temeiul căruia două sau mai
multe persoane se înţeleg să pună în comun anumite bunuri pentru a desfăşura o
anumită activitate în vederea realizării şi împărţirii beneficiilor care vor rezulta.
ASEMĂNĂRI:
DEOSEBIRI:
1. obiectul sau natura operaţiunilor;
2. natura juridică: societatea comercială este învestită personalitate juridică pe
când societatea civilă rămâne la stadiul de contract;
3. condiţii de constituire şi funcţionare: ceea ce prevede Legea 31/1990 spre
deosebire de societatea civila unde intervine vointa parţilor;
Forme ale societăţilor comerciale
Societatea comercială fiind o persoană juridică are un patrimoniu propriu, un
nume (firma) şi un domiciliu („sediul” societăţii care determină si naţionalitatea ei)
distincte de cele ale asociaţilor şi, de asemenea, poate fi chemată în justiţie în numele ei
(spre deosebire de societatea civilă care este citată în numele asociaţilor). Aşadar,
societatea comercială răspunde în nume propriu, obligându-se contractual prin
reprezentanţii săi.
Potrivit legii nr. 31/1990, societăţile comerciale se pot constitui în următoarele
forme:
a) Societatea în nume colectiv este acea societate constituită de două sau mai multe
persoane, al cărui capital social nu este fracţionat legal, asociaţii răspunzând nelimitat şi
solidar pentru obligaţiile sociale;
b) Societatea în comandită simplă este acea societate constituită de două sau mai
multe persoane, dintre care cel puţin una este asociat comanditat şi cel puţin una este
asociat comanditar, al cărei capital social nu este fracţionat legal1, asociatul comanditat2,
răspunzând nelimitat şi solidar pentru obligaţiile sociale, iar asociatul comanditar
răspunzând pentru obligaţiile sociale numai până la concurenţa capitalului social
subscris.
c) Societatea în comandită pe acţiuni este aceea constituită ca şi societatea în
comandită simplă, dar care are capitalul social fracţionat legal în acţiuni, reprezentabile
ca instrumente financiare negociabile, şi care funcţionează, în principiu, după regulile
societăţii pe acţiuni.
a) După natura lor sau după prevalenţa elementului personal ori a celui material
societăţile comerciale se clasifică în două categorii:
- societăţi de persoane (intuitu personae) : societatea în nume colectiv şi societatea în
comandită simplă.
- societăţi de capitaluri (intuitu pecuniae) : societatea pe acţiuni si societatea în
comandită pe acţiuni.
Societatea cu răspundere limitată nu se încadrează în nici una din cele două
categorii. Această societate împrumută unele caractere, atât de la societătile de
persoane, cât si de la societăŃile de capitaluri.
b) În funcţie de întinderea răspunderii asociaţilor :
- societăţi în care asociaţii au o răspundere nelimitată;
- societăţi în care asociaţii au o răspundere limitată;
Astfel, în societatea în nume colectiv, asociaţii răspund nelimitat şi solidar pentru
obligaţiile societăţii, în societatea pe acţiuni si societatea cu răspundere limitată asociaţii
răspund până la concurenţa aportului lor iar în ceea ce priveşte societatea în comandită
simplă sau pe acţiuni răspunderea asociaţilor este diferită: asociaţii comanditaţi răspund
nelimitat şi solidar iar asociaţii comanditari numai în limita aportului lor.
c). În funcţie de structura capitalului social şi modul de împărţire a acestuia
- societăţi în care capitalul social se divide în părţi de interes (societatea în nume
colectiv si societatea în comandită simplă – societăţi de persoane) ;
- societăţi în care capitalul social se divide în părţi sociale (societatea cu răspundere
limitată) ;
- societăţi în care capitalul social se divide în acţiuni ( societatea pe acţiuni şi societatea
în comandită pe acţiuni – societăţi de capitaluri).
d) În raport cu existenţa ori inexistenţa posibilităţii de a emite titluri de valoare
- societăţi care au dreptul să emită titluri de valoare (societatea pe acţiuni şi societatea
în comandită pe acţiuni);
- societăţi cărora li se interzic asemenea acte (societatea în nume colectiv, societatea în
comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată).
Titlurile de valoare emise emise poartă denumirea de acţiuni, pe lângă acţiuni societatea
pe acţiuni şi cea în comandită pe acţiuni putând emite şi obligaţiuni care reprezintă
fracţiuni ale unui împrumut contractat de societate.
Potrivit art. 5 alin. (6) din Legea nr. 31/1990, actul constitutiv indiferent de
forma cerută de lege se semnează de toţi asociaţii sau în caz de subscripţie publică, de
către toţi fondatorii.
În funcţie de felul societăţii comerciale, actul constitutiv poate îmbrăca una din
următoarele forme:
a. contract de societate: cazul societăţii în nume colectiv şi al societăţii în
comandită simplă;
b. contract de societate şi statut: cazul societăţii pe acţiuni, în comandită pe
acţiuni şi al societăţii cu răspundere limitată;
c. statut: cazul societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic.
Constractul de societate şi statutul pot fi încheiate sub forma unui înscris unic
denumit „act constitutiv”. În condiţiile în care se întocmeşte şi statut, acesta dezvoltă
clauzele pe care le cuprinde contractul de societate.
Contractul de societate trebuie să îndeplinească condiţiile generale de validitate
(capacitatea de a contracta, consimţământ valabil exprimat şi o cauză licită) şi de
asemenea trebuie redactat în formă scrisă şi autentică, condiţie cerută ad validitatem.
Caracterele contractului de societate: solemn, plurilateral, oneros, comutativ şi
comercial.
Asociaţii – persoane fizice şi juridice care de comun acord stabilesc să îşi aducă aportul
la constituirea unei SC. Noţiunea include şi pe aceea de fondatori sau acţionari
Fondatorii – semnatarii actului constitutiv precum şi persoanele care au un rol
determinant în constituirea societăţii comerciale;
Acţionarii – asociaţii care contribuie la constituirea unei SA sau SCA şi care în schimbul
aportului adus la formarea capitalului social primesc un numar de acţiuni.
Acceptanţii sau subscriitorii – persoane fizice sau juridice care participă la
constituirea unei SC prin subscripţie publică
Aporturile asociaţilor
Noţiunea de aport constă în obligaţia pe care şi-o asumă fiecare asociat de a
aduce în societate un anumit bun sau o valoare patrimonială.
Aport – bun mobil/imobil, suma de bani, prestaţie la care se obligă asociaţii.
Aportul trebuie sa fie real şi serios.
1. ADUNAREA GENERALĂ – este organul de deliberare şi decizie al SC. Este formată din
totalitatea asociaţilor societăţii. Este specifică SA, SCA şi SRL.
1a. ADUNARE GENERALĂ ORDINARĂ – se întruneşte cel puţin o dată pe an, în cel mult 4
luni de la terminarea exerciţiului financiar. Este obligată să discute, să aprobe sau să
modifice situaţia financiară anuală, să fixeze dividendele cuvenite asociaţilor, să aleagă
administratorii, cenzorii, să se pronunţe asupra gestiunii administratorilor, să
stabilească bugetul de venituri şi cheltuieli, programul de activitate pe exerciţiul
următor;
1b. ADUNAREA EXTRAORDINARĂ – se întruneşte ori de câte ori este nevoie a se lua o
hotărâre în probleme care reclamă modificarea actelor constitutive ale societăţii.
1c. ADUNAREA SPECIALĂ – priveşte SA şi SCA şi cuprinde numai anumite categorii de
acţionari.
2. ADMINISTRATORII SOCIETĂŢII
Condiţii cerute de lege pentru calitatea de administrator:
- capacitate de exerciţiu deplină;
- onorabilitatea administratorului;
- cetaţenia administratorului: şi străinii au dreptul de a fi administrator, în
condiţiile legii;
- calitatea de asociat sau neasociat;
Administratorii sunt desemnaţi la constituirea unei SC sau ulterior, de către
adunarea generală fie pe durată determinată, fie pe durată nedeterminată.
Încetarea funcţiei de administrator poate avea loc fie prin revocarea
administratorului fie prin renunţarea adminsitratorului.
Răspunderea administratorilor poate fi civilă sau penală.
OBLIGAȚIILE COMERCIALE
Potrivit art. 1166 C. Civ., ”contractul este acordul de voințe dintre două sau mai
multe persoane cu intenția de a constitui, modifica sau stinge un raport juridic”.
Încheierea contractului reprezintă de fapt realizarea acordului de voință al
părților asupra clauzelor contractuale.
Acordul de voință care semnifică încheierea contractului se realizează prin
întâlnirea concordantă a unei oferte de a contracta cu acceptarea acelei oferte.
Potrivit art. 1182 C. Civ. contractul se încheie prin negocierea lui de către părți
sau prin acceptarea fără rezerve a unei oferte de a contracta.
La negocierea și încheierea contractului dar și în cursul executării sale, părțile
trebuie să acționeze cu bună-credință, care este prezumată până la proba contrară.
Este contrară exigențelor bunei-credințe acea conduită a părții care inițiază sau
continuă negocieri fără intenția de a încheia contractul. Într-o asemenea situație,
continuarea sau ruperea negocierilor contra bunei-credințe angajează răspunderea
părții în culpă pentru prejudiciul cauzat celeilalte părți.
Responsabilitatea nu poate fi decât o răspundere civilă delictuală.
În cadrul negocierilor purtate în vederea încheierii contractului, părțile pot avea
în vedere anumite informații cu caracter confidențial, caz în care legea impune părților o
obligație de confidențialitate, indiferent dacă acel contract se va incheia sau nu.
2. Oferta de a contracta
2.2. Exteriorizarea ofertei – poate fi făcută în mod expres, în scris, verbal, prin
expunerea mărfurilor cu afișarea prețului sau în mod tacit, rezultând din
comportament.
2.3. Emitentul și destinatarul ofertei
Emitentul ofertei – este persoana care are inițiativa încheierii contractului, care
îi determină conținutul sau, care propune ultimul element esențial al contractului.
Destinatarul ofertei – poate fi:
- O persoană determinată;
- Persoane generic determinate;
- Persoane nedeterminate.
Potrivit NCC, propunerea adresată unor persoane nedeterminate chiar dacă este
precisă nu valoarează ofertă de a contracta ci, după împrejurări, solicitare de ofertă sau
intenție de negociere (art. 1189 C. Civ.).
2.4. Forța obligatorie a ofertei. Răspunderea pentru revocarea ofertei
Oferta de a contracta produce efecte doar de la momentul în care ajunge la
destinatar, chiar dacă acesta nu ia la cunoștință de ofertă din motive care nu îi sunt
imputabile.
În condițiile în care oferta nu a ajuns la destinatar ea poate fi retrasă doar dacă
retragerea va ajunge la destinatar înaintea sau cel mai târziu concomitent cu oferta.
Dacă în oferta s-a prevăzut un anumit termen de acceptare, ofertantul este ținut
să respecte termenul acordat. Termenul de acceptare curge de la momentul la care
oferta a ajuns la destinatar.
Deoarece oferta cu termen este irevocabilă, orice declarație de revocare a unei
asemenea oferte nu va produce niciun efect.
Dacă în ofertă nu s-a prevăzut un termen de acceptare iar acea ofertă este
adresată unei persoane prezente, această ofertă va rămâne fără efecte juridice dacă nu
este acceptată de îndată. Soluția se menține și în cazul ofertei transmise prin telefon sau
prin alte mijloace de comunicare la distanță.
Dacă o ofertă fără termen de acceptare este adresată unei persoane care nu este
prezentă, oferta va trebui menținută un termen rezonabil astfel încât destinatarul să o
poată primi, analiza și expedia acceptarea.
3. Acceptarea ofertei
Noul Cod civil tratează în mod diferit momentul încheierii contractului făcând
distincție după cum contractul se încheie între contracte prezente sau între persoane
care sunt absente.
A. Încheierea contractului între persoane prezente – voința fiecăreia dintre părți
este receptată de cealaltă parte în mod direct și instantaneu.
- Contractul se consideră încheiat în momentul acceptării ofertei;
- Oferta fără termen adresată unei persoane prezente rămâne fără efecte dacă
nu este acceptată de îndată;
- Soluția se păstrează și în cazul ofertei transmise prin telefon sau alte
asemenea mijloace de comunicare la distanță;
B. Încheierea contractului între persoane absente – oferta și acceptarea ofertei se
comunică prin corespondență (scrisoare, telex, fax), deci există un interval de timp între
ofertă și acceptare.
- Contractul se consideră încheiat în momentul în care acceptarea ofertei
ajunge la ofertant, chiar dacă ofertantul nu ia la cunoștință de acceptare din
motive ce nu îi sunt imputabile; - Teoria recepțiunii
Conform art. 1650 Cod civil, ”vânzarea este contractul prin care vânzătorul transmite
sau, după caz, se obligă să transmită cumpărătorului proprietatea unui bun în
schimbul unui preț pe care cumpărătorul se obligă să-l plătească. Poate fi de
asemenea transmis prin vânzare un dezmembrământ al dreptului de proprietate sau
orice alt drept.”
Art. 1652 Cod Civil prevede că ”pot cumpăra sau vinde toți cei cărora nu le este
interzis prin lege.”
B. Consimțământul părților – pentru a fi valabil, consimțământul trebuie să
provină de la persoane cu discernământ, să fie serios, liber și exprimat în
cunoștință de cauză. Consimțământul reprezintă hotărârea de a încheia un act
juridic manifestată în exterior.
C1. Bunul vândut – orice bun mobil sau imobil, corporal sau incorporal care
constituie obiectul unui drept patrimonial. Reprezintă obiectul obligației vânzătorului.
Condiții:
- Bunul să fie în circuitul civil: ”orice bun poate fi vândut în mod liber dacă
vânzarea nu este interzisă ori limitată prin lege sau prin convenție ori
testament.” – art. 1658 Cod Civil;
- Bunul să existe sau să poată exista în viitor. De reținut că un contract de
vânzare privind un bun viitor este un contract valabil încheiat, cumpărătorul
dobândind proprietatea doar la momentul la care bunul s-a realizat. Data la
care bunul se consideră realizat este data la care devine apt pentru a fi folosit
potrivit destinației în vederea căruia a fost încheiat contractul.
- Bunul să fie determinat sau determinabil: bunul este determinat când au
fost prevăzute în contractul încheiat elemente care individualizează bunul sau
care arată genul, cantitatea și calitatea bunului (bun determinat generic) și
bunul este determinabil atunci când în contractul intervenit între părți sunt
prevăzute doar elementele cu ajutorul cărora este posibilă determinarea în
viitor a bunului ce reprezintă obiectul obligației vânzătorului (cantitatea de
rosii ce urmează a se recolta de pe terenul acestuia);
- Bunul să fie licit – să nu fie prohibit de lege sau contrar ordinii publice ori
bunelor moravuri;
- Bunul vândut să fie proprietatea vânzătorului – (excepție: în cazul
bunurilor determinate generic sau al bunurilor viitoare, vânzătorul nu trebuie
să fie proprietarul bunurilor în momentul încheierii contractului de vânzare –
cumpărare ci la data la care bunurile sunt individualizate);
Felurile mandatului:
Condiții de validitate:
1. Capacitatea de a contracta: mandantul trebuie să aibă el însuși capacitatea
de a încheia el însuși actele juridice care urmează a fi încheiate în numele său
de către mandatar iar mandatarul trebuie să aibă capacitate deplină de
exercițiu deoarece consimțământul său trebuie să fie unul valabil;
2. Consimțământul: contractul de mandat se încheie prin consimțământul
părților care trebuie să fie un consimțământ liber, serios, neviciat și exprimat
în cunoștință de cauză; Durata mandatului este de 3 ani în caz de absență a
unui termen convenit de părți;
3. Obiectul contractului trebuie să fie determinat și licit: actele juridice care
urmează a fi încheiate de către mandatar trebuie să fie determinate și permise
de lege;
b. Obligațiile mandantului:
- Obligația de a pune la dispoziția mandatarului mijloacele necesare executării
mandatului;
- Obligația de a plăti remunerația cuvenită mandatarului
A. CONSIMȚĂMÂNTUL PĂRȚILOR
- Comisionul are la bază împuternicirea pe care comitentul o conferă
comisionarului de a încheia anumite acte juridice, cu precizarea condițiilor în
care va acționa comisionarul.
- Împuternicirea dată comisionarului este un act unilateral care exprimă voința
comitentului;
- Trebuie să rezulte neîndoielnic mandatul comisionarului de a încheia acte
juridice în nume propriu dar pe seama comitentului (mandatul fără reprezentare
este o excepție și, în consecință, trebuie să rezulte din manifestarea expresă a
voinței comitentului);
B. CAPACITATEA PĂRȚILOR
- Comitentul trebuie să aibă capacitatea de a încheia el însuși actele juridice pe
care le va încheia pe seama sa comisionarul;
- Comisionarul trebuie să aibă capacitate deplină de exercițiu, deoarece încheie
actele juridice proprio nomine, și va avea toate obligațiile profesionale ale
comercianților: publicitate prin registrul comerțului, ținerea registrelor
comerciale și desfășurarea activității comerciale în condițiile concurenței licite;
B. Obligațiile consignatarului:
a. Consignatarul este obligat să ia în primire, să păstreze și să
asigure bunurile; Consignatarul trebuie să acționeze în acest sens cu
diligența unui adevărat proprietar. Valoarea la care consignatarul va
asigura bunurile este valoarea stabilită de comun acord de părți prin
contract, sau, în cazul în care aceasta nu a fost stabilită, valoarea de
circulație de la data primirii bunurilor în consignație.
b. Consignatarul este obligat să execute mandatul primit de la
consignant; consignatarul este ținut să acționeze în limitele
împuternicirii acordate de către consignant, el putându-se abate de la
instrucțiunile primite doar în condițiile prevăzute de art. 2017 alin. (2)
C. Civ. Prin contract, consignatarul poate fi autorizat să vândă bunurile
pe credit. În această situație, dacă părțile nu convin altfel,
consignatarul poate acorda cumpărătorului un termen pentru plata
prețului de maxim 90 de zile și exclusiv pe bază de cambii acceptate
sau bilet la ordin. Dacă nu se prevede altfel, consignatarul este solidar
răspunzător cu cumpărătorul față de consignant pentru plata prețului.
c. Consignatarul este obligat să dea socoteală asupra îndeplinirii
mandatului său;
Dreptul de retenție
Consignatarul poate avea un drept de retenție asupra bunurilor primite în
consignație sau asupra sumelor obținute prin vânzarea acestora, drept garanție pentru
satisfacerea drepturilor sale de creanță, doar dacă s-a stabilit acest fapt în mod expres,
în cuprinsul contractului de consignație.
V. CONTRACTUL DE EXPEDIȚIE
1. Definiție: contractul de expediție este acel contract prin care o parte numită
expeditor se obligă să încheie, în nume propriu, dar în contul celeilalte părți numită
comitent, un contract de transport și să îndeplinească operațiunile accesorii, în schimbul
unei remunerații numită comision.
3. Caracterele juridice:
a. Contract sinalagmatic;
b. Contract cu titlu oneros;
c. Contract consensual;
Răspunderea expeditorului
Răspunderea expeditorului are la bază culpa acestuia în executarea expedierii. În
consecință, acesta va răspunde în fața comitentului în caz de întârziere a transportului,
de pieire, pierdere, sustragere sau stricăciune a bunurilor cauzată de cazul fortuit, dacă
fără motive temeinice, se abate de la instrucțiunile de transport indicate de comitent.
Dacă, însă, va demonstra că aceste consecințe s-ar fi produs chiar dacă s-ar fi urmat
instrucțiunile comitentului, răspunderea sa va fi înlăturată.
Termenul de prescriere
Dreptul la acțiune, izvorând din contractul de expediție se prescrie în termen de 1
an de la data predării bunurilor la locul de destinație sau de la momentul la care ar fi
trebuit să se facă predarea lor.
Dacă transportul începe sau se termină în afara Europei, dreptul la acțiune se
prescrie într-un termen de 18 luni.
Obligațiile comitentului:
a. Comitentul este obligat să pună la dispoziția agentului mostre,
cataloage, tarife și orice documentație necesare agentului pentru
îndeplinirea mandatului său;
b. Comitentul este obligat să furnizeze agentului informațiile executării
contractului de agenție;
c. Comitentul este obligat să îl înștiințeze pe agent asupra reducerii
volumului contractelor;
d. Comitentul este obligat să plătească agentului remunerația cuvenită;
B. Obligațiile beneficiarului:
a. Beneficiarul este obligat să preia bunurile;
b. Beneficiarul este obligat să plătească prețul bunurilor sau serviciilor;
1. Definiție: ”Contractul de report este acel contract prin care o parte numită
reportator cumpără de la cealaltă parte numită reportat, cu plata imediată, titluri de
credit sau valori mobiliare circulând în comerț, obligându-se în același timp să revândă
reportatului titluri sau valori mobiliare de aceeași specie, la o anumită scadență, în
schimbul unei sume determinate”.
După cum se observă, contractul de report este un act juridic complex care
cuprinde o dublă vânzare:
o vânzare ce se execută imediat;
1. Definiție : ”contractul de cont curent este acel contract în temeiul căruia părțile
denumite curentiști se obligă să înscrie într-un cont creanțele decurgând din remiteri
reciproce, considerându-le neexigibile și indisponibile până la închiderea contului.”
B. Efectele secundare:
- Curgerea dobânzilor;
- Dreptul la plata comisioanelor și la restituirea cheltuielilor;
TITLURILE DE CREDIT
Titlul de credit poate fi definit ca un înscris denumit şi titlu, în temeiul căruia
posesorul său legitim este îndrituit să exercite, la o dată determinată, dreptul arătat în
înscris.
Titlul comercial de valoare are următoarele caracteristici:
a. înscrisul are caracter constitutiv – adică înscrisul este constitutiv de drepturi, iar
dreptul incorporat în titlu nu există fără înscrisul respectiv;
b. înscrisul are caracter formal – trebuie să îmbrace forma determinată de lege şi să
cuprindă elementele care îi sunt proprii;
c. înscrisul are caracter literal – întinderea, natura dreptului ca şi obligaţia
corelativă dreptului sunt determinate exclusive de menţiunile cuprinse în înscris;
d. înscrisul conferă un drept autonom – în primul rând dreptul şi obligaţia
corelativă născute din titlu sunt independente faţă de actul juridic din care
decurg, iar în al doilea rând, dobânditorul va deveni titularul unui drept propriu,
care este un drept nou, originar, iar nu un drept derivat din cel al
transmiţătorului;
1. Cambia
Definiţie: Cambia este un înscris prin care o persoană denumită trăgător sau emitent dă
dispoziţie altei persoane numită tras să plătească la scadenţă o sumă de bani unei a treia
persoane numită beneficiar, sau la ordinul acesteia.
Exemplu:
A vinde lui B o canitate de marfă în sumă de 50.000lei, sumă plătibilă la 60 de zile de la
primirea mărfii;
Intre A şi C există un contract de împrumut prin care A a împrumutat de la C o suma de
50.000lei.
În vederea simplificării operaţiunilor între cei 3 (A, B, C), comerciantul A (tragător) va
trage o cambie asupra comerciantului B (tras) în favoarea comerciantului C (beneficiar).
Cu alte cuvinte, în loc ca B să îi plătească lui A şi A lui C, direct B va plăti către C.
Creanţa trăgătorului faţă de tras se numeşte proviziune sau acoperirea cambiei, iar
creanţa beneficiarului faţă de trăgător se numeşte valoarea furnizată.
Caracterele cambiei:
1. Cambia este un titlu de credit;
2. cambia are ca obiect plata unei sume de bani;
3. cambia este un titlu complet;
4. cambia este un titlu la ordin;
5. cambia este un titlu abstract;
6. cambia creează obligaţii autonome;
7. cambia creează obligaţii necondiţionale;
8. cambia creează obligaţii solidare;
Funcţiile cambiei:
1. funcţia de instrument de schimb valutar;
2. funcţia de instrument de credit;
3. funcţia de instrument de plată;
Transmiterea cambiei (girul) reprezintă un act juridic prin care posesorul cambiei numit
girant transmite altei persoane numită giratar, printr-o declaraţie scrisă şi semnată pe
titlu şi prin predarea titlului, toate drepturile izvorâte din titlul respectiv.
2. Biletul la ordin
Definiţie: biletul la ordin este un înscris prin care o persoană numită emitent sau
subscriitor se obligă să plătească o sumă de bani la scadenţă unei alte persoane numită
beneficiar, sau la ordinul acesteia.
3. Cecul
Definiţie : Cecul este un înscris prin care o persoană numită trăgător dă ordin unei
bănci, la care are un disponibil bănesc, bancă numită tras, să plătească, la prezentarea
titlului, o sumă de bani altei persoane, numită beneficiar.
Menţiuni obligatorii:
a. denumirea de cec;
b. mandatul (ordinul) necondiţionat dat băncii de a plăti o anumită sumă de bani;
c. numele trasului (banca);
d. locul de plată;
e. data şi locul emiterii;
f. semnătura trăgătorului.
Deşi cecul are un regim juridic asemănător cambiei, se deosebeşte de aceasta prin:
- raportul juridic existent între tras şi trăgător, numit fundamental la cambie, poartă
denumirea de provizion sau disponibil la cec şi este esenţial pentru existenţa acestuia,
constând într-un contract încheiat între trăgător şi banca unde se constituie acest
disponibil, fie sub forma unui depozit bănesc, fie ca urmare a unei deschideri de credit;
- cecul nu poate fi emis decât în limita sumei constituită ca provizion;
- la cec trasul nu poate fi decât o bancă;
- numărul de condiţii obligatorii este mai redus la cec, lipsind: numele beneficiarului
(pentru că această menţiune este facultativă la cec, pe când pentru cambie legea nu
permite cambia la purtător, admiţând ca numele beneficiarului să nu fie indicat la
emitere, ci doar ulterior, doar la cambia în alb), dar şi scadenţa (pentru că cecul este
plătibil, fără excepţie “la vedere”, motiv pentru care este considerat doar un instrument
de plată, nu şi de credit);
- cecul nu poate fi tras asupra trăgătorului însuşi, spre deosebire de cambie;
- în timp ce cambia în mod normal urmează a fi acceptată de tras (excepţie cambia “la
vedere”), cecul nu poate fi acceptat, chiar dacă ar exista o menţiune de acceptare înscrisă
pe titlu, aceasta se consideră nescrisă;
- pe când posesorul cambiei poate acţiona la alegerea sa, fie împotriva acceptantului şi
avaliştilor săi, fie împotriva debitorilor de regres, beneficiarul cecului are la dispoziţie
doar acţiunea de regres contra giranţilor, trăgătorului şi celorlalţi din aceeaşi categorie.
Cecul este incompatibil cu acţiunea directă (contra acceptantului) pentru motivul că
trasul (banca), lipsind obligaţia acceptării, nu are calitatea de debitor cambial.