Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Fiind o categorie profesională distinctă, comercianţii trebuie să îşi desfăşoare activitatea într-un
cadru juridic bine determinat, prin care sunt stabilite atât drepturile cât şi obligaţiile specifice pe care le au.
Instituirea prin lege a obligaţiilor profesionale ale comercianţilor are ca scop protejarea atât a intereselor lor,
cât şi ale terţilor care participă la raporturile juridice comerciale, dar şi a unor interese publice, cum sunt cele
privind funcţionarea creditului comercial, ori desfăşurarea activităţii cu respectarea strictă a regimului juridic
stabilit şi a îndatoririlor ce revin acestei categorii profesionale faţă de stat şi ceilalţi cetăţeni.
Principalele obligaţii profesionale ale comercianţilor reglementate prin norme juridice imperative
constau în: publicitatea prin registrul comerţului, organizarea şi conducerea contabilităţii proprii şi
exercitarea comerţului în limitele unei concurenţe licite.
Subsecţiunea I.
Organizarea publicităţii prin registrul comerţului
Fiecare oficiu al Registrului Comerţului ţine Registrul Comerţului care este alcătuit din: registrul
pentru înregistrarea comercianţilor persoane fizice şi asociaţiilor familiale; registrul pentru înregistrarea
societăţilor cooperative; registrul pentru înregistrarea persoanelor juridice, împărţit în registre pentru fiecare
categorie de comercianţi; cartotecile fişelor comercianţilor formate din fişe pentru fiecare categorie de
comerciant; un repertoriu alfabetic al comercianţilor înregistraţi şi dosarele cu actele depuse. Pentru fiecare
an se deschide un registru. Aceste registre se ţin în sistem computerizat. Fiecare comerciant va purta un
număr de ordine, începând de la numărul 1 în fiecare an.
4
În cadrul atribuţiilor stabilite prin lege (art. 5 din Legea nr. 26/1990) oficiului teritorial al registrului
comerţului, sunt incluse:
a) înregistrarea şi autorizarea funcţionării comercianţilor cu sediul social al firmei în raza teritorială a
judeţului respectiv;
b) înregistrarea în Registrul Comerţului, ca menţiuni, a modificărilor apărute în situaţia unui comerciant;
c) radierea din Registrul Comerţului a firmelor şi comercianţilor persoane fizice care şi-au încetat
activitatea;
d) asigurarea unicităţii firmei (numelui comercial – identificarea comerciantului) şi a emblemei (entitatea
comercială);
e) stabilirea codului unic de înregistrare sub care va figura comerciantul în Registrul Comerţului şi care se
utilizează de către toate sistemele informatice care prelucrează date privind comercianţii şi de către
comerciant în relaţiile cu terţii. Codul unic de înregistrare se atribuie de către Ministerul Finanţelor Publice;
f) eliberarea certificatului de înregistrare care conţine codului unic de înregistrare sau a certificatului de
înscriere a menţiunii;
g) constituirea, actualizarea şi arhivarea dosarelor comercianţilor;
h) transmiterea de informaţii către Registrul Naţional al Comerţului şi între celelalte oficii teritoriale ale
Registrului Comerţului, în legătură cu înregistrarea filialelor şi a sucursalelor unei firme mamă ori a
modificărilor intervenite în legătură cu înregistrările iniţiale;
i) eliberarea, la cerere, de copii certificate de pe actele existente în dosarul unui comerciant persoană
fizică sau persoană juridică;
j) sesizarea camerei de comerţ şi industrie în legătură cu nerespectarea de către comercianţi a dispoziţiilor
legii, în vederea aplicării amenzilor de către instanţa judecătorească;
k) elaborarea de buletine, cataloage şi alte materiale profesionale;
l) asigură transmiterea informaţiilor pentru cazierul fiscal către Ministerul Finanţelor Publice, în condiţiile
legii.
Art. 4 din Legea nr. 26/1990 stabileşte regula că Registrul Comerţului este public. În acest sens,
Oficiul Registrului Comerţului este obligat să elibereze, pe cheltuiala persoanei care a făcut cererea, copii
certificate de pe înregistrările efectuate în Registrul Comerţului şi de pe actele prezentate, precum şi
certificatele constatatoare că un anumit act sau fapt este sau nu înregistrat. Prin organizarea oficiilor
Registrului Comerţului se asigură o largă accesibilitate la informaţiile privind pe comercianţi şi activitatea
lor. Legal, nici o persoană interesată nu poate fi împiedicată să ia cunoştinţă de înregistrările cuprinse în
Registrul Comerţului (cu plata taxelor legale). Potrivit legii, toate înregistrările efectuate sunt opozabile
terţilor, de la inserarea în Monitorul Oficial. Cu privire la opozabilitatea faţă de terţi a înregistrărilor făcute
în Registrul Comerţului şi publicate de asemenea şi în Monitorul Oficial sau presă este de reţinut că art. 52
din Legea nr. 31/1990 dispune că „societatea este obligată să verifice identitatea dintre textul depus la
Oficiul Registrului Comerţului şi cel publicat în Monitorul Oficial sau în presă. În caz de neconcordanţă
terţii pot opune societăţii oricare dintre texte, afară de cazul în care societatea face dovadă că ei cunoşteau
textul depus la oficiul Registrului Comerţului“.
În situaţia în care există neconcordanţă între textul depus la oficiul registrului comerţului şi cel
publicat în Monitorul Oficial sau în presă, societatea nu poate opune terţilor textul publicat. Datele neînscrise
şi nepublicate nu pot fi invocate faţă de terţi, decât dacă aceştia trebuiau de drept să aibă cunoştinţă de ele.
Atunci când neconcordanţa între textul depus la oficiul registrului şi cel publicat în monitorul oficial
nu este imputabilă societăţii, ci oficiului registrului comerţului sau Regiei Autonome „Monitorul Oficial”,
acestea din urmă vor corecta menţiunea din registru, respectiv se va republica textul pe cheltuiala acestora.
Se pune problema dacă publicitatea prevăzută prin alte legi are valabilitate şi opozabilitate faţă de
terţi a faptelor prevăzute prin ele. Considerăm că publicitatea stabilită prin legea Registrului Comerţului nu
ar trebui să înlocuiască pe aceea prevăzută prin celelalte legiuiri, nici să devină o condiţie de valabilitate şi
opozabilitate faţă de terţi pentru actele pentru care ea nu e impusă prin aceasta.
5
Subsecţiunea II.
Înregistrarea comercianţilor în registrul comerţului
Orice înregistrare în Registrul Comerţului se face pe baza unei hotărâri judecătoreşti definitive ori a
rezoluţiei directorului Oficiului Registrului Comerţului .
Cererea de înregistrare în Registrul Comerţului se face, dacă legea nu prevede altfel, în termen de 15
zile, astfel:
a) pentru comercianţii persoane fizice, de la data autorizării;
b) pentru societăţile comerciale, de la data autentificării actului constitutiv;
c) pentru regii autonome, companii naţionale, societăţi naţionale şi organizaţii cooperatiste, de la data
actului de înfiinţare.
La depunerea cererii de înregistrare şi autorizare a funcţionării la Biroul Unic din cadrul Oficiului
Registrului Comerţului, referentul controlează existenţa următoarelor acte: actul constitutiv al societăţii;
dovada efectuării vărsămintelor în condiţiile actului constitutiv; actele privind proprietatea asupra
aporturilor în natură, iar în cazul în care printre ele figurează şi imobile, certificatul constatator al sarcinilor
de care sunt grevate; actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul societăţii şi aprobate de
asociaţi; declaraţia pe propria răspundere a fondatorilor, a administratorilor şi a cenzorilor că îndeplinesc
condiţiile prevăzute de lege (art. 35 din Legea nr. 31/1990).
În vederea eliberării de către biroul unic din cadrul oficiului registrului comerţului de pe lângă
tribunal a certificatului de înregistrare conţinând codul unic de înregistrare sau, după caz, a certificatului de
înscriere de menţiuni, solicitantul are obligaţia să depună, o dată cu cererea de înregistrare şi actele
doveditoare, declaraţia-tip pe propria răspundere, semnată de asociaţi sau de administratori, din care să
rezulte, după caz, că:
a) persoana juridică nu desfăşoară, la sediul social sau la sediile secundare, activităţile declarate, o
perioadă de maximum 3 ani;
b) persoana juridică îndeplineşte condiţiile de funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în
domeniul prevenirii şi stingerii incendiilor (P.S.I.), sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi protecţiei
muncii, pentru activităţile precizate în declaraţia-tip.
Orice modificare cu privire la cele declarate atrage obligaţia solicitantului de a depune la biroul unic
din cadrul oficiului registrului comerţului de pe lângă tribunal o nouă declaraţie-tip pe propria răspundere
corespunzătoare modificărilor intervenite.
Oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunal înregistrează în registrul comerţului datele din
declaraţiile-tip prevăzute la alin. (1) şi (2).
Cererea de înmatriculare a unui comerciant persoană fizică în registrul comerţului va cuprinde:
numele şi prenumele, codul numeric personal, domiciliul, cetăţenia, data şi locul naşterii, starea civilă şi
activitatea comercială anterioară.
Cererea de înmatriculare a unei asociaţii familiale în registrul comerţului trebuie să cuprindă:
a) numele şi prenumele fiecăruia dintre asociaţi, codul numeric personal, domiciliul, cetăţenia, data
şi locul naşterii, calitatea de membru al familiei, starea civilă şi activitatea comercială anterioară;
b) datele de identificare a persoanei care reprezintă asociaţia în relaţiile cu terţii – membrul de
familie din iniţiativa căruia s-a înfiinţat asociaţia sau împuternicitul acestuia;
c) firma comercială şi sediul acesteia;
d) obiectul comerţului, cu precizarea domeniului şi a activităţii principale, astfel cum sunt prevăzute
în autorizaţia pentru exercitarea comerţului;
e) numărul, data şi organul emitent al autorizaţiei pentru exercitarea comerţului.
Oficiul va înscrie în registrul comerţului toate datele din cerere, precum şi, în cazul asociaţiilor
familiale codul unic de înregistrare atribuit conform legii.
Verificarea datelor înscrise în actul constitutiv, precum şi a dovezilor corespunzătoare se efectuează
astfel:
8
a) pentru sediul social: dovada deţinerii cu titlu legal a spaţiului aferent (contract de vânzare-
cumpărare, certificat de moştenitor, contract de închiriere, contract de subînchiriere, contracte de leasing
imobiliar, comodat, uz, uzufruct, extras din Cartea funciară etc.). În cazul în care imobilul este deţinut în
coproprietate, se prezintă şi acordul coproprietarilor. Dacă sediul social s-a stabilit într-un imobil care intră
sub incidenţa Legii locuinţei nr. 114/1996, se prezintă şi avizul favorabil al proprietarilor şi, după caz, al
titularilor contractelor de închiriere din locuinţele cu care se învecinează spaţiul, pe plan orizontal şi vertical;
b) pentru fondatori, administratori, reprezentanţi, cenzori, numiţi prin actul constitutiv: declaraţia pe
propria răspundere, din care să rezulte că îndeplinesc condiţiile legale pentru deţinerea acestor calităţi.
Declaraţia poate fi făcută în formă autentică la notarul public sau în faţa directorului Oficiului Registrului
Comerţului sau a persoanei desemnate. De asemenea, declaraţia va putea fi prezentată în forma atestată de
avocat în condiţiile Legii nr. 51/1995.ori va putea fi înscrisă în actul constitutiv sau modificator autentic;
c) pentru deponenţii şi semnatarii cererilor depuse: împuternicirea specială sau împuternicirea
avocaţială, iar pentru comercianţii persoane fizice, procura specială şi autentică;
d) pentru firmă şi emblemă: verificarea disponibilităţii firmei şi emblemei, inclusiv a distinctivităţii
lor şi constă în verificarea condiţiilor de valabilitate prevăzute de art. 25, alin. (3), (4) şi (6). Operaţiunea de
verificare se face înainte de întocmirea actelor constitutive sau, după caz, de modificarea firmei sau a
emblemei. Cercetarea disponibilităţii firmei şi a emblemei se face în baza cererii solicitantului, în raport cu
firmele şi emblemele anterior înregistrate la Oficiul Registrului Comerţului din judeţul la care s-a depus
cererea de verificare sau de rezolvare. Dacă se solicită verificarea şi rezervarea firmei pe raza mai multor
judeţe sau la nivel naţional, cererea se soluţionează de Oficiul Naţional al Registrului Comerţului.
Verificarea disponibilităţii firmei şi a emblemei este obligatorie în toate cazurile în care modificările aduse
actelor constitutive conduc sau implică schimbarea firmei şi a emblemei anterior înregistrate;
e) pentru obiectul de activitate, domeniul şi activitatea principală: se va utiliza „clasificaţia
activităţilor din economia naţională“ – CAEN, aprobată prin Hotărârea Guvernului nr. 656/1997. Obiectul de
activitate se exprimă prin grupe CAEN de trei cifre pentru domenii şi prin clase CAEN de patru cifre pentru
activităţi. Indicarea domeniului şi a activităţii se face printr-o grupă de trei cifre şi printr-o clasă de patru
cifre aparţinând grupei respective. Se recomandă comercianţilor ca obiectul de activitate să fie omogen, în
sensul de a nu cuprinde mai multe grupe CAEN diferite.
Privitor la înregistrarea în Registrul Comerţului a organizaţiilor cooperatiste, aceasta se efectuează cu
respectarea prevederilor privind cooperaţia meşteşugărească, cooperaţia de consum şi cooperaţia de credit.
Organizaţiile cooperaţiei meşteşugăreşti constituie în conformitate cu Decretul – lege nr. 66/1990 dobândesc
personalitate juridică în baza recunoaşterii lor de către asociaţiile teritoriale sau, după caz, de către asociaţia
naţională, urmată de înmatricularea în Registrul Comerţului şi de înregistrarea fiscală.
La depunerea cererii de înregistrare şi autorizare a funcţionării, referentul Oficiului Registrului
Comerţului va verifica, după caz, existenţa următoarelor documente, general valabile pentru orice societate
a) actul constitutiv al societăţii;
b) dovada efectuării vărsămintelor, în condiţiile actului constitutiv;
c) actele privind proprietatea asupra aporturilor în natură, iar în cazul în care printre ele figurează şi
imobile, certificatul constatator al sarcinilor de care sunt grevate;
d) actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul societăţii şi aprobate de asociaţi;
e) declaraţia pe propria răspundere a fondatorilor, a administratorilor şi a cenzorilor că îndeplinesc
condiţiile prevăzute de Legea nr. 31/1990.
În plus, referentul Oficiului Registrului Comerţului va verifica şi existenţa următoarelor acte:
a) statutul organizaţiei cu viza originală a Asociaţiei Naţionale a Cooperaţiei Meşteşugăreşti (ANCOM-
UCECOM) cu excepţia cooperativelor meşteşugăreşti mici (C.N.M.) la care viza se acordă de asociaţia
teritorială a organizaţiilor cooperaţiei meşteşugăreşti (ATCOM);
b) decizia de recunoaştere a înfiinţării, în original, emisă de ATCOM sau ANCOM-UCECOM;
c) contractul de administrare şi gestionare a patrimoniului organizaţiei, încheiat cu persoanele cu funcţii
de conducere executivă, cu avizul original al ANCOM-UCECOM sau, după caz, al ATCOM la care este
asociată cooperativa.
Organizaţiile cooperaţiei de consum şi de credit dobândesc personalitate juridică în temeiul hotărârii
judecătoreşti definitive, pronunţată pe baza actului de constituire şi a statutului. Cooperativele de consum şi
cooperativele de credit desfiinţate sau comasate după anul 1990 se pot reînfiinţa prin hotărârea membrilor
cooperatori, dobândind personalitate juridică în temeiul hotărârii judecătoreşti definitive, pronunţată pe baza
actului de constituire şi a statutului propriu.
La depunerea cererii de înmatriculare, referentul Oficiului Registrului Comerţului va verifica, după
caz, existenţa documentelor prevăzute la art. 32 din Norme metodologice nr. P/608-773/1998, precum şi a
următoarelor acte:
9
a) actul constitutiv al cooperaţiei de consum sau al cooperativelor de credit semnat de membrii fondatori
şi certificat pentru autenticitatea semnăturilor de către secretarul unităţii administrativ teritoriale în
care cooperativa îşi va avea sediul;
b) statutul organizaţiei, aprobat de adunarea generală a membrilor fondatori, cu viza originală a
CENTROCOOP (Uniunea Naţională a Cooperativelor de Consum şi de Credit) sau, după caz, a casei
teritoriale a cooperativelor de credit, a FEDERALCOOP (federaţia teritorială a cooperativelor de
consum şi credit) ori a CREDITCOOP (Casa Cooperativelor de Credit);
c) acordul prealabil al asociaţiei teritoriale la care organizaţia s-a afiliat sau confirmarea de luare în
evidenţă, în cazul neafilierii;
d) hotărârea judecătorească definitivă, pronunţată pe baza actului de constituie şi a statutului propriu,
pentru cooperativele de consum şi cooperativele de credit-bănci populare;
e) hotărârea membrilor cooperatori în cazul reînfiinţării organizaţiilor desfiinţate sau comasate după anul
1990;
f) hotărârea (decizia) de înfiinţare, precum şi regulamentul de organizare şi funcţionare a: cooperativelor
de consum şi credit, asociaţii de persoane fizice; casa teritorială a cooperativelor de credit; federaţia
teritorială a cooperativelor de consum şi de credit constituită din asocierea liberă a cooperativelor de
consum şi a casei teritoriale a cooperativelor de credit de pe raza unuia sau mai multor judeţe. Casa
cooperativelor de Credit, constituită prin asocierea caselor teritoriale ale cooperativelor de credit;
întreprinderi şi societăţi cooperatiste; societăţi comerciale prin asociere cu persoane fizice sau juridice,
rezidente sau nerezidente; Uniunea Naţională a Cooperativelor de Consum şi de Credit.
Hotărârea (decizia) de înfiinţare, precum şi regulamentul de organizare şi funcţionare sunt emise de
organizaţia cooperatistă care înfiinţează aceste entităţi.
Societăţile comerciale, organizate în baza Legii nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice
de stat ca regii autonome şi societăţi comerciale, privatizate sau care se vor privatiza, pot funcţiona numai pe
bază de statut. Înmatricularea societăţilor rezultate ca urmare a reorganizării unei regii autonome, în
condiţiile ordonanţei de urgenţă, se face prin întocmirea cererii de înmatriculare însoţită de următoarele acte
doveditoare:
a) actul administrativ individual de reorganizare întocmit, avizat şi semnat de organele în drept;
b) statutul sau actul constitutiv al societăţii comerciale rezultată din reorganizare, întocmit conform
prevederilor Legii nr. 31/1990;
c) dovada vărsării integrale a capitalului social la data constituirii societăţii, potrivit legii;
d) alte acte prevăzute de lege (declaraţiile fondatorilor, administratorilor şi cenzorilor date pe proprie
răspundere că îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege pentru exercitarea acestor funcţii, dovada depunerii de
către administratori a garanţiei legale, actul privind dovada vărsămintelor, aporturilor etc.);
e) dovada plăţii taxei de înmatriculare la Oficiul Registrului Comerţului.
Solicitarea publicării rezoluţiei directorului oficiului registrului comerţului de autorizare a constituirii
societăţii rezultate sau, după caz, a statutului acesteia, se face de către Oficiul Registrului Comerţului, pe
cheltuiala solicitantului, la data efectuării înregistrării dacă statutul/actul constitutiv nu a fost publicat.
Cererea de înregistrare şi autorizare a funcţionării comercianţilor sau de înscriere a unei menţiuni în
Registrul Comerţului şi actele anexate sunt verificate de către referentul Oficiului Registrului Comerţului,
care va certifica pe cerere semnătura comerciantului, respectiv a reprezentantului acestuia, precum şi
respectarea prevederilor legale privind conţinutul cererii. Cererea, împreună cu actele anexate şi cu registrul
în care au fost date semnătura şi specimenul de semnătură, se prezintă directorului oficiului registrului
comerţului sau persoanei desemnate la sediul oficiului, pentru a decide asupra înregistrării. Constatând că
sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege, directorul oficiului registrului comerţului va dispune prin
rezoluţie, înregistrarea comerciantului, respectiv înregistrarea menţiunii solicitate în Registrul Comerţului.
În temeiul încheierii date, agentul oficiului va înscrie în Registrul Comerţului toate datele din cererea care a
făcut obiectul încheierii.
Biroul Unic din cadrul Oficiului Registrului Comerţului de pe lângă tribunal, pe baza declaraţiilor-
tip depuse de solicitanţi, eliberează acestora un certificat constatator care atestă că:
a) s-a înregistrat declaraţia-tip pe propria răspundere, din care rezultă că la sediul social sau secundar nu
se desfăşoară activităţile prevăzute în actul constitutiv sau modificator;
b) s-a înregistrat declaraţia-tip pe propria răspundere din care rezultă că sunt îndeplinite condiţiile de
funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul prevenirii şi stingerii incendiilor (P.S.I.), sanitar,
sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi protecţiei muncii, pentru activităţile declarate;
c) s-a înregistrat declaraţia-tip pe propria răspundere din care rezultă modificările intervenite faţă de
declaraţia anterioară.
10
Aceste certificate constatatoare se eliberează o dată cu certificatul de înregistrare sau certificatul de
înscriere menţiuni.
Înmatricularea solicitantului in registrul comerţului se operează in termen de 24 ore de la data
pronunţării încheierii de autorizare în condiţiile legii.
Certificatul de înregistrare conţine Codul unic de înregistrare sub care figurează comerciantul în
Registrul Comerţului si Codul unic de înregistrare atribuit de Ministerul Finanţelor Publice.
Pentru menţiunile efectuate, dovada o constituie Certificatul de înscrierea a menţiunii.
Eliberarea certificatul de înregistrare a comerciantului, care cuprinde şi codul unic de înregistrare, se
face în termen de 3 de zile de la data la care s-a înregistrat cererea. O dată cu eliberarea certificatului de
înregistrare şi a anexei la acesta, comerciantul are dreptul de a începe activitatea.
Biroul unic are obligaţia ca, la cererea şi pe cheltuiala titularului cererii, să presteze următoarele
servicii:
a) rezervarea firmei şi efectuarea în numele titularului cererii a vărsămintelor reprezentând aportul în
numerar la capitalul social;
b) redactarea actului constitutiv şi obţinerea autentificării sau, după caz, a dării de dată certă acestuia;
c) redactarea şi obţinerea declaraţiei pe propria răspundere a fondatorilor, a administratorilor şi a
cenzorilor că îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege;
d) susţinerea cererii de înregistrare a comerciantului în faţa directorului oficiului registrului
comerţului.
Activităţile de asistenţă acordate solicitanţilor, la cererea şi pe cheltuiala acestora, se desfăşoară şi în
cadrul Oficiilor Registrului Comerţului de pe lângă tribunale, numai în structuri distincte de Biroul unic,
înainte de depunerea cererii de înregistrare şi autorizare.
Oficiile Registrului Comerţului de pe lângă tribunale transmit pe cale electronică Ministerului
Finanţelor Publice datele din cererea de înregistrare tip pentru atribuirea codului unic de înregistrare. Pe baza
acestor date, Ministerul Finanţelor Publice atribuie, în termen de maximum 8 ore, codul unic de înregistrare.
Întreaga documentaţie care a stat la baza solicitării înregistrării trebuie transmisă de Oficiile Registrului
Comerţului către Ministerul Finanţelor Publice în termen de 3 zile de la primirea codului unic de înregistrare.
Codul unic de înregistrare atribuit este utilizat de toate sistemele informatice care prelucrează date privind
comercianţii, precum şi de comerciant în relaţiile cu terţii, inclusiv cu autorităţile şi instituţiile publice, pe
toată durata funcţionării lui.
Avizele, autorizaţiile şi/sau acordurile cuprinse în anexa la certificatul de înregistrare se eliberează de
autorităţile competente prin reprezentanţii lor la Biroul unic. În funcţie de volumul de activităţi, Oficiul
Registrului Comerţului de pe lângă tribunal va solicita în scris către autorităţile publice mai sus menţionate
delegarea unuia sau mai multor reprezentanţi cu drept de semnătură, care vor colabora cu autorităţile pe care
le reprezintă.
Pentru efectuarea controlului de către autorităţile publice competente privind conformitatea celor
declarate de solicitant, Oficiul Registrului Comerţului de pe lângă tribunal transmite acestora copiile
declaraţiilor-tip şi, pe cale electronică, datele de identificare ale persoanelor juridice, în termen de 3 zile de la
data înregistrării în Registrul Comerţului.
Autorităţile publice competente amintite mai sus sunt:
brigăzile şi grupurile de pompieri militari din subordinea Ministerului Administraţiei şi Internelor;
direcţiile de sănătate publică teritoriale din subordinea Ministerului Sănătăţii sau ministerele cu reţea
proprie de sănătate publică;
Autoritatea Naţională Sanitară Veterinară şi pentru Siguranţa Alimentelor sau ministerele cu reţea
sanitară veterinară proprie;
autorităţile publice teritoriale de protecţie a mediului din subordinea Ministerului Mediului şi
Gospodăririi Apelor;
inspectoratele teritoriale de muncă din subordinea Ministerului Muncii, Solidarităţii Sociale şi
Familiei.
În cazul în care autorităţile publice competente constată că nu sunt îndeplinite condiţiile legale de
funcţionare, notifică acest fapt solicitantului, la sediul înregistrat, acordând un termen de remediere a
neregularităţilor constatate. Termenul curge de la data primirii notificării şi poate fi prelungit la cererea
expresă a solicitantului, adresată autorităţii publice competente.
În cazul în care neregularităţile nu sunt remediate, autorităţile publice competente notifică oficiului
registrului comerţului de pe lângă tribunal actul prin care s-a interzis desfăşurarea activităţii, în termen de 3
zile de la emiterea acestuia, pentru a fi înregistrat din oficiu în registrul comerţului.
11
Asigurarea condiţiilor pentru organizarea şi gestionarea datelor cu privire la activitatea de autorizare
a funcţionării comercianţilor este un atribut ce revine Oficiilor Registrului Comerţului de pe lângă tribunale,
precum şi autorităţilor publice care emit avizele, autorizaţiile şi/sau acordurile. Aceste autorităţi publice au şi
obligaţia de arhivare a documentaţiilor ce au stat la baza emiterii autorizaţiilor.
Taxele şi tarifele aplicate de autorităţile publice implicate în procedura de înregistrare şi autorizare a
funcţionării comercianţilor se achită la casieria Biroului unic din cadrul Oficiilor Registrului Comerţului de
pe lângă tribunale, care vor efectua viramente în conturile instituţiilor respective, deschise la Trezoreria
Statului.
§3. Controlul legalităţii înregistrărilor în Registrul Comerţului
Controlul legalităţii actelor sau faptelor care, potrivit legii, se înregistrează în Registrul Comerţului se
face în baza unei rezoluţii a directorului oficiului comerţului sau a persoanei desemnate ori în baza unei
hotărâri judecătoreşti definitive. Directorul oficiului registrului comerţului este selecţionat prin examen sau
concurs şi numit în funcţie printr-un ordin al ministrului justiţiei pentru un mandat de 4 ani, care poate fi
reînnoit în condiţiile legii şi potrivit Regulamentului de ocupare a funcţiilor de director general, director
general adjunct la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului şi a funcţiilor de director, director adjunct la
oficiile registrului comerţului de pe lângă tribunale.
Directorul oficiului registrului comerţului sau persoana desemnată va putea dispune efectuarea unei
expertize în contul părţilor, precum şi administrarea altor dovezi. La societăţile pe acţiuni, dacă există
aporturi în natură, avantaje rezervate fondatorilor, operaţiuni încheiate de fondatori în contul societăţii ce se
constituie şi pe care aceasta urmează să le ia asupra sa, directorul oficiului registrului comerţului sau
persoana desemnată numeşte, în termen de 5 zile de la înregistrarea cererii, unul sau mai mulţi experţi din
lista experţilor autorizaţi. Aceştia vor întocmi un raport cuprinzând descrierea şi modul de evaluare a fiecărui
bun aprobat şi vor evidenţia dacă valoarea acestuia corespunde numărului şi valorii acţiunilor acordate în
schimb, precum şi alte elemente indicate de directorul oficiului registrului comerţului sau persoana
desemnată. Pentru bunurile mobile noi, va fi luată în considerare factura.
Controlul subsecvent se exercită periodic, fiind de competenţa directorul oficiului registrului
comerţului sau persoana desemnată. Acest control operează diversificat, personal de directorul oficiului
registrului comerţului sau persoana desemnată, sau la cererea oricărei persoane interesate sau care se
consideră prejudiciată printr-o înregistrare sau printr-o menţiune înscrisă în Registrul Comerţului.
Directorii oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale au atribuţii şi competenţe de conducere,
organizare, coordonare şi control al activităţii desfăşurate în cadrul oficiului registrului comerţului de pe
lângă tribunal şi al personalului din subordine.
Conform dispoziţiilor art. 12 din Regulamentul de organizare şi funcţionare a Oficiului Naţional al
Registrului Comerţului şi a oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale, aprobat prin Ordinul nr.
1082-C din 20 martie 2014, directorii oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale colaborează cu
directorii direcţiilor din cadrul Oficiului Naţional al Registrului Comerţului şi au următoarele atribuţii şi
obligaţii:
1. urmăresc şi răspund de aplicarea unitară de către personalul din subordine a legislaţiei în vigoare în
materia înregistrării în registrul comerţului;
2. asigură şi răspund pentru utilizarea, la nivel teritorial, a sistemului informatic integrat al Oficiului
Naţional al Registrului Comerţului şi oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale şi a altor
programe informatice comunicate de Oficiul Naţional al Registrului Comerţului;
3. urmăresc şi răspund de stabilirea şi încasarea, conform legii, a taxelor şi tarifelor de către personalul
din subordine, precum şi de colectarea altor sume prevăzute de legislaţia în vigoare în competenţa
oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale, inclusiv de respectarea termenelor de virare a
acestora în conturile beneficiarilor;
4. dispun şi urmăresc efectuarea acţiunilor de dizolvare judiciară a persoanelor juridice, în baza
împuternicirii date în acest sens de directorul general, potrivit legii;
5. verifică periodic informaţiile înregistrate în registrul comerţului şi răspund de corectitudinea
acestora;
6. transmit, în scris, Oficiului Naţional al Registrului Comerţului, în termen de 24 de ore, orice sesizare
şi/sau reclamaţie la adresa personalului din subordine primite de la terţi şi în legătură cu activitatea
specifică oficiului registrului comerţului de pe lângă tribunal, însoţite de măsurile propuse/dispuse;
7. răspund de rezolvarea în termen legal a cererilor cu care sunt sesizaţi din partea terţilor şi de
personalul din subordine şi de ţinerea în sistem electronic a registrului de petiţii şi reclamaţii pentru
oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul pe care îl conduc;
12
8. asigură, prin structura de specialitate, evidenţa financiar - contabilă până la nivel de balanţă;
9. transmit lunar, sub semnătură, balanţele de verificare la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului,
în termenul legal, şi răspund pentru conţinutul acestora;
10. întocmesc, la solicitarea Oficiului Naţional al Registrului Comerţului, propuneri pentru elaborarea
proiectului bugetului de cheltuieli, iar după aprobarea acestuia, răspund de încadrarea în sumele
alocate;
11. propun anual, în baza evaluării anuale, tematica programelor de perfecţionare şi evaluare a pregătirii
profesionale a personalului oficiilor registrului comerţului de pe lângă tribunale, precum şi
calendarul acestora;
12. asigură îndeplinirea atribuţiilor dispuse de conducerea Oficiului Naţional al Registrului Comerţului
în legătură cu toate structurile funcţionale pe care le coordonează;
13. administrează şi gestionează bunurile din patrimoniul afectat oficiilor registrului comerţului de pe
lângă tribunale şi răspund de integritatea acestora, precum şi de derularea contractelor de achiziţie de
produse, servicii sau lucrări, care deservesc şi necesităţile proprii;
14. întocmesc fişa postului pentru fiecare salariat, conform dispoziţiilor Oficiului Naţional al Registrului
Comerţului;
15. asigură şi răspund de respectarea normelor de ordine şi disciplină de către salariaţii din subordine,
precum şi a regulamentului intern;
16. informează în scris, în termen de 24 de ore, despre orice date şi fapte de natură a afecta în orice mod
imaginea instituţiei;
17. comunică în scris, în termen de 24 de ore, toate articolele din mass-media în legătură cu activitatea
Oficiului Naţional al Registrului Comerţului sau a oficiilor registrului comerţului de pe lângă
tribunale de care au cunoştinţă, precum şi orice alte date şi fapte de natură a afecta în orice mod
imaginea instituţiei;
18. asigură efectuarea activităţilor specifice de asistenţă acordate solicitanţilor în condiţiile legii, înainte
de depunerea cererilor de înregistrare;
19. comunică, în scris, Oficiului Naţional al Registrului Comerţului, în termenul stabilit, orice informaţii
solicitate de acesta prin directorul general, directorii generali adjuncţi, direcţiile de specialitate,
despre activitatea proprie;
20. răspund de aplicarea şi respectarea normelor privind sănătatea şi securitatea în muncă;
21. colaborează cu instituţiile şi autorităţile publice în condiţiile legii şi în limitele competenţelor
stabilite;
22. emit deciziile şi/sau dispoziţiile de serviciu necesare desfăşurării activităţii proprii, conform
competenţelor proprii;
23. întocmesc şi înaintează la Oficiul Naţional al Registrului Comerţului propuneri fundamentate privind
înfiinţarea - desfiinţarea birourilor teritoriale, personalul şi spaţiul necesar funcţionării acestora,
dotarea materială şi tehnică de calcul, cu încadrarea în sumele alocate, conform
procedurilor/instrucţiunilor de lucru aprobate;
24. organizează, coordonează şi controlează activitatea birourilor şi respectarea prevederilor
regulamentului intern, a normelor de securitate şi sănătate în muncă şi P.S.I.;
25. implementează şi aplică sistemul de control intern managerial în cadrul oficiului registrului
comerţului de pe lângă tribunalul pe care îl coordonează;
26. îndeplinesc orice alte atribuţii prevăzute de lege sau stabilite de directorul general, specifice
activităţii oficiului registrului comerţului de pe lângă tribunalul pe care îl conduc.
Activitatea directorului registrului comerţului sau a persoanei desemnate privind exercitarea
atribuţiilor administrative nu se finalizează printr-o rezoluţie, ci prin acte şi operaţiuni administrative supuse
cenzurii instanţei de contencios administrativ, în condiţiile Legii nr. 544/2004, privind contenciosul
administrativ.
§4. Dobândirea personalităţii juridice de către societăţile comerciale şi publicitatea prin Registrul
Comerţului
În sistemul Legii nr. 26/1990, înregistrarea în Registrul Comerţului are un rol de publicitate cu efecte
opozabile terţilor. Aşa cum s-a arătat, Registrul Comerţului este conceput ca un organ de publicitate, menit
să realizeze o centralizare a informaţiilor, pentru a oferi posibilitatea celor interesaţi de a se documenta
asupra activităţii comercianţilor, a moralităţii şi a antecedentelor acestora.
13
Înregistrarea în Registrul Comerţului nu produce efecte constitutive cu privire la calitatea de
comerciant a persoanelor fizice. Această calitate se dobândeşte prin săvârşirea faptelor de comerţ obiective,
ca profesiune obişnuită în cazul, persoanelor fizice, ori prin constituirea în condiţiile legii, în cazul
societăţilor comerciale.
Îndeplinirea operaţiunilor de înregistrare în Registrul Comerţului produce atât efecte statutare, cât şi
de opozabilitate în favoarea societăţii în cauză. Din punct de vedere statutar, entitatea colectivă (societatea
comercială), dobândeşte personalitate juridică odată cu efectuarea înregistrării. Din momentul înregistrării în
Registrul Comerţului încetează statutul interimar al societăţilor comerciale, personalitatea juridică restrânsă a
entităţii colective fiind înlocuită prin capacitatea deplină de folosinţă şi exerciţiu inerente activităţii propriu-
zise. Totodată, în conformitate cu art. 5, alin. 1 din Legea nr. 26/1990 înregistrarea şi menţiunile în Registrul
Comerţului, ori publicarea în Monitorul Oficial, conferă de la data efectuării lor, opozabilitatea faţă de terţi a
noului statut, cel de persoană juridică al societăţii comerciale.
În practică s-au ivit situaţii legate de dobândirea personalităţii juridice, în ceea ce priveşte validitatea
actelor comerciale înfăptuite până la realizarea efectivă, în condiţiile legii, a operaţiei tehnice de înregistrare.
În unele cazuri, societăţile comerciale legal constituite şi autorizate de instanţa de judecată (având cererile de
înregistrare introduse şi înregistrate), purced la efectuarea de acte de comerţ, fără să mai aştepte şi realizarea
efectivă, materială a actelor, a operaţiei de înregistrare, astfel încât aceste acte sunt susceptibile de a fi
calificate ca având caracter contravenţional. S-a considerat că aceste acte nu au fost efectuate fără a avea şi
bază juridică, pentru că altfel ar însemna să se dea eficienţă absolută tocmai elementului pur formal al
operaţiunii complexe, procesuale, de dobândire a personalităţii juridice, făcându-se abstracţie cu prea mare
uşurinţă de caracterul substanţial al fazei judiciare a acestui proces. Dar, de fapt, funcţionarea societăţii
comerciale este autorizată judiciar
Publicitatea se realizează pe două căi:
a) posibilitatea oferită oricui de a consulta registrele de publicitate privitoare la un drept, act, fapt sau
anumită situaţie, în condiţiile legii, chiar şi fără a justifica un interes, potrivit dispoziţiilor cuprinse în
art. 24 C. civ.;
b) obligaţia oficiului de a elibera, la cerere şi pe cheltuiala celui care o cere, copii certificate de pe
înregistrarea sau menţiunile făcute şi de pe actele prezentate, precum şi certificate constatatoare că un anumit
act sau fapt nu este înscris sau menţionat în registru.
Totodată, publicitatea generează efectul opozabilităţii:
a) în sensul pozitiv, născând prezumţia de necontestat (juris et de jure) – dacă publicitatea a fost
îndeplinită în condiţiile legii – că actul sau faptul înregistrat este cunoscut tuturor, potrivit art. 19 alin. (4) C.
civ., terţii neputând invoca necunoaşterea dreptului actelor sau faptelor supuse publicităţii;
b) în sens negativ, prezumând, de astă dată, însă numai până la dovada contrară, că un act sau fapt
neînregistrat nu este cunoscut de către terţi (nu este o prezumţie absolută). Astfel că actele sau faptele pentru
care nu s-a efectuat publicitatea prevăzută de lege, nu pot fi opuse terţilor, în afară de cazul în care societatea
face dovada că aceştia le cunoşteau (art. 50 din Legea 31/1990 republicată).
Subsecţiunea III.
Efectuarea de menţiuni în registrul comerţului
Ca şi înregistrarea, înscrierea menţiunilor în Registrul Comerţului are rol de publicitate şi, ca atare,
sunt prezumate a fi cunoscute de către terţi, fără ca aceştia să poată opune necunoaşterea lor. În acest sens
sunt dispoziţiile art. 5 alin. 1 din Legea nr. 26/1990. Când legea dispune, publicitatea se face prin publicarea
unor menţiuni în Monitorul Oficial sau în alte publicaţii. Înregistrarea şi menţiunile care nu fac obiectul
publicităţii în Monitorul Oficial devin opozabile terţilor de la data efectuării lor în Registrul Comerţului.
Persoana care are obligaţia de a cere o înregistrare nu poate opune actele sau faptele neînregistrate. În
mod excepţional, aceste acte sau fapte neînregistrate pot fi opuse terţilor, dacă se face dovada că ele erau
cunoscute de aceştia.
În literatura juridică s-au făcut sublinieri interesante în legătură cu forţa probantă a menţiunilor făcute
în Registrul Comerţului. Astfel, s-a arătat că dacă în trecut Registrul Comerţului furniza informaţii în general
adevărate (dar când aceste informaţii îl înşelau pe un contractant, adevărul prevala în raport cu datele înscrise
în registru), în momentul de faţă situaţia a devenit aproape inversă: ori de câte ori partenerul comerciantului
nu are altă sursă normală de informaţie personală, datele înscrise în Registrul Comerţului sunt considerate ca
înfăţişând adevărul, aşa încât inexactitatea acestor menţiuni, nu-i sunt opozabile. S-a mai evidenţiat faptul că
această forţă probantă este unilaterală, comerciantul neputând să se fondeze pe ceea ce el a făcut să se înscrie
în registru pentru a impune terţilor o inexactitate. Dar invers, când el vrea să se prevaleze de un fapt exact,
din moment ce registrul îl conduce pe terţ să-l considere inexact, ceea ce va conta va fi data înscrisă în
registru.
A. Înscrierea din oficiu, în Registrul Comerţului a menţiunilor se face în baza unor hotărâri
judecătoreşti definitive sau, după caz, în baza unor acte administrative publicate în Monitorul Oficial. Sunt
supuse obligaţiei de înregistrare, din oficiu, următoarele acte:
a) hotărârile judecătoreşti definitive privitoare la: divorţul comerciantului, împărţirea bunurilor comune;
punerea sub interdicţie a comerciantului; instituirea curatelei comerciantului; condamnarea
comerciantului pentru fapte penale ce-l fac nedemn de a exercita această profesie; sancţionarea
contravenţională a persoanei care, cu rea-credinţă, a făcut declaraţii inexacte, în baza cărora s-a operat
o înregistrare ori s-a făcut o menţiune în Registrul Comerţului; excluderea comerciantului din
societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată; aplicarea sancţiunilor
penale prevăzute la art. 265-267 din Legea nr. 31/1990 etc.;
b) hotărârile judecătoreşti definitive, pronunţate în soluţionarea recursurilor formulate împotriva
rezoluţiilor directorului Oficiului Registrului Comerţului sau, după caz, împotriva cererilor în anulare
sau a opoziţiilor formulate împotriva hotărârilor adunării generale a asociaţiilor ori împotriva altor acte
prevăzute de lege;
c) hotărârea judecătorească definitivă de declarare a nulităţii societăţii sau, după caz, hotărârile de
dizolvare şi radiere a societăţii, la cererea Oficiului Registrului Comerţului sau a oricărei persoane
interesate în următoarele situaţii: societatea nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot
întruni; societatea nu a depus, timp de 3 ani consecutiv, bilanţul contabil sau alte acte care, potrivit
legii, se depun la Oficiul Registrului Comerţului; societatea şi-a încetat activitatea sau nu are sediu
cunoscut ori asociaţii au dispărut sau nu au domiciliu ori reşedinţă cunoscută;
d) notificarea tribunalului privind deschiderea procedurii insolvenţei;
16
e) menţionarea înregistrării sucursalei la Oficiul Registrului Comerţului de la sediul principal, în baza
copiei de pe rezoluţia de înregistrare a directorului registrului comerţului sau a persoanei desemnate,
transmisă de Oficiul Registrului Comerţului în a cărui rază teritorială se află sediul secundar;
f) radierea din Registrul Comerţului în a cărui rază teritorială se află sediul iniţial al firmei care şi-a
schimbat sediul social în alt judeţ, pe baza comunicării copiei de pe rezoluţia de înregistrare, transmisă
de Oficiul Registrului Comerţului de la noul sediu;
g) radierea din Registrul Comerţului a comerciantului, persoană juridică, care îşi încetează existenţa ca
urmare a reorganizării prin fuziune sau prin divizare totală, dacă aceasta nu a fost dispusă prin
dispoziţie judecătorească; de asemenea, se înscrie, din oficiu, radierea societăţilor comerciale
dizolvate în condiţiile art. 230 din Legea nr. 31/1990;
h) sancţiuni dispuse de organele în drept pentru fapte săvârşite în legătură cu exercitarea comerţului care
se publică în Monitorul Oficial;
i) orice alte menţiuni privind modificarea înregistrărilor efectuate în Registrul Comerţului, pentru care
prezentele norme metodologice sau alte dispoziţii legale nu prevăd înscrierea la cerere.
B. Radierea se efectuează în baza unei cereri care se întocmeşte în toate cazurile care au ca efect
încetarea comerţului: fuziunea sau divizarea urmată de încetarea existenţei societăţilor supuse acestor
proceduri (art. 259 alin. 2 din Legea nr. 31/1990); reînregistrarea societăţii ca urmare a schimbării sediului
social în alt judeţ etc., precum şi în cazurile prevăzute la art. 25 din Legea nr. 26/1990 (oricine se consideră
prejudiciat printr-o înregistrare sau printr-o menţiune din Registrul Comerţului are dreptul să ceară radierea
ei). Cererea va fi însoţită, după caz, de actele doveditoare, corespunzătoare cauzei de radiere. De asemenea,
cererea de radiere trebuie să fie însoţită de toate actele care motivează radierea solicitată de persoana
prejudiciată prin înregistrarea respectivă.
Directorul registrului comerţului sau persoana desemnată se va pronunţa asupra cererii de radiere tot
printr-o rezoluţie, iar aceasta este supusă recursului la tribunalul judeţean sau al municipiului Bucureşti, în
termen de 15 zile de la data pronunţării. Tribunalul va judeca de urgenţă recursul în camera de consiliu.
Hotărârea pronunţată în recurs constituie hotărârea definitivă la care se referă art. 6 din Legea nr. 26/1990 ca
alternativă la încheierea prin care, de regulă, se dispune înregistrarea oricăror menţiuni cu privire la acte şi
fapte petrecute după înregistrare.
Secţiunea II.
Obligaţia de organizare şi ţinere a contabilităţii
activităţilor comerciale
O altă obligaţie profesională a comercianţilor este aceea de a avea o evidenţă a activităţii comerciale
pe care o desfăşoară.
Trecerea la economia de piaţă a determinat restructurări şi modificări în conţinutul şi mecanismele
contabilităţii. Un prim pas, s-a realizat prin elaborarea şi adoptarea Legii contabilităţii ..Vom analiza obligaţia
privind organizarea şi ţinerea contabilităţii activităţii comerciale pe baza reglementărilor din această lege.
În primul an de aplicare, situaţiile financiare ale unităţilor care intră sub incidenţa acestor
reglementări au fost întocmite atât în conformitate cu acestea, cât şi pe baza Regulamentului pentru aplicarea
Legii contabilităţii nr. 82/1991. Pentru situaţiile financiare ale exerciţiului financiar al anului 1999, aplicarea
acestor reglementări priveşte un eşantion reprezentativ de societăţi comerciale cotate la Bursa de Valori şi
unele întreprinderi de interes naţional. Pentru situaţiile financiare ale anilor 2000-2003, aplicarea acestor
reglementări priveşte trei categorii de unităţi grupate astfel: societăţi comerciale cotate la Bursa de valori;
regii autonome, companii, societăţi naţionale şi alte întreprinderi de interes naţional; categorii specifice de
întreprinderi ce operează pe piaţa de capital. Lista unităţilor cuprinse în cele trei categorii este stabilită prin
ordin al ministrului finanţelor.
Începând cu exerciţiul financiar a anului 2006 au rămas în afara reglementărilor menţionate numai
unităţile care, potrivit legislaţiei în vigoare la acea dată se încadrau în categoria societăţilor mici. Aceste
întreprinderi aplică prevederile Legii contabilităţii nr. 82/1991 şi ale Regulamentului de aplicare a acesteia,
cu modificările şi completările ulterioare.
Pe plan mondial, în perioada actuală s-a conturat un concept nou şi modern în domeniul contabilităţii,
care să răspundă necesităţilor informaţional-decizionale ale managementului financiar, şi anume cel de
contabilitate financiară. Edificiul conceptual al contabilităţii financiare poate fi imaginat printr-o structură
piramidală alcătuită din patru etaje, pornind de la vârf spre bază, astfel:
a) obiectivul contabilităţii financiare – imaginea fidelă asupra activităţii societăţilor
comerciale;
b) principiile contabile fundamentale (de exemplu: prudenţa, specializarea exerciţiilor etc.);
c) reguli şi metode contabile de bază (de exemplu, utilizarea unei contabilităţi de
angajamente);
d) proceduri contabile detaliate (de exemplu: înregistrarea veniturilor în momentul livrării
bunurilor la clienţi).
Contabilitatea financiară, ca sistem cu multitudinea relaţiilor ei pe orizontală şi pe verticală, cuprinde
în câmpul său de cercetare cunoaşterea şi prezentarea situaţiei patrimoniului şi a rezultatelor obţinute, atât
faţă de comercianţi, cât şi faţă de terţe persoane interesate. Astfel, în baza principiilor contabilităţii şi a
caracterului său gestionar, contabilitatea financiară evidenţiază, calculează, analizează şi controlează
operaţiile patrimoniale generate de relaţiile societăţii cu mediul economico-social, cât şi de activităţile
interne, în scopul determinării rezultatelor financiare şi întocmirii documentelor contabile de sinteză şi
raportare: bilanţul, contul de rezultate şi anexa. Deoarece aceste documente oferă mediului extern o imagine
fidelă, sintetică şi retrospectivă a societăţilor comerciale, contabilitatea financiară trebuie să aibă un caracter
„normalizat“. Din această cauză, atât înregistrarea operaţiilor economico-financiare, cât şi întocmirea şi
prezentarea periodică a lucrărilor contabile de sinteză, se realizează strict pe baza unor reguli generale
stabilite de lege, valabile şi obligatorii pentru toate unităţile economice şi sociale.
18
Contabilitatea de gestiune, numită şi analitică sau de exploatare, urmăreşte, cu mijloace specifice
contabilităţii, totalitatea transformărilor interne produse în masa patrimonială: consumuri de active
circulante, forţă de muncă, utilaje etc. .Pentru stabilirea costurilor se au în vedere toate elementele necesare
stabilirii veniturilor societăţii, provenind din produsele livrate, lucrările executate şi serviciile prestate.
Contabilitatea de gestiune urmăreşte şi controlează, într-o manieră mai mult sau mai puţin diferită de
prevederile legale obligatorii şi printr-o exprimare mai detaliată a operaţiunilor determinate de activitatea
internă, în funcţie de modul specific de organizare a acesteia, de dimensiunile şi structurile interne, de
atribuţiile şi responsabilităţile diferite la nivelul compartimentelor. Aşadar, contabilitatea de gestiune internă,
pornind de la conceptele şi principiile contabile generale, se organizează şi funcţionează pe baza unor reguli
interne ce se stabilesc de societatea comercială în conformitate cu nevoile specifice ale acesteia. Din această
cauză, dispoziţiile legale nu obligă societăţile comerciale la organizarea contabilităţii de gestiune, această
activitate fiind lăsată la latitudinea conducerii societăţii comerciale.
Sistemele (subsistemele) contabilităţii de gestiune internă autonomă se impun în condiţiile în care
există o deosebire netă de conţinut şi de structură între contabilitatea generală financiară şi cea de gestiune
internă, aşa cum există în sistemul de gestiune francez (de referinţă). Forma de evidenţă utilizată este de
regulă cea contabilă, prin afectarea unei clase speciale în planul de conturi.
Cu toată opoziţia, între contabilitatea financiară şi contabilitatea de gestiune există o legătură, în
sensul că ambele se bazează pe aceleaşi date din documente, contabilitatea de gestiune preia numeroase
informaţii colectate de contabilitatea financiară iar elaborarea documentelor contabile de sinteză se sprijină
pe aportul contabilităţii de gestiune.
Obiectivul central al contabilităţii trebuie să fie descrierea unei imagini fidele a patrimoniului, a
situaţiei financiare şi a rezultatului obţinut.
O formulare apropiată a obiectivului contabilităţii financiare (documentelor de sinteză) aparţine
organismului internaţional de normalizare a contabilităţii, Comisia Internaţională a Standardelor Contabile –
I.A.S.C. (Londra, 1989): „Obiectivul documentelor contabile de sinteză ale unei societăţi comerciale este de
a furniza informaţii privind situaţia financiară, performanţele şi evoluţia situaţiei financiare, care să fie utile
unei game largi de utilizatori, atunci când aceştia iau decizii economice“. „Informaţiile privind situaţia
financiară sunt furnizate, în principal, printr-un bilanţ, cele privind performanţele, printr-un cont de profituri
şi pierderi, iar informaţiile privind evoluţia situaţiei financiare, printr-un tablou de flux (tabloul de finanţare
sau tabloul de trezorerie)“.
O singură deosebire aparent de fond se desprinde din cele două formulare de prezentare a obiectivului
contabilităţii: definiţia I.A.S.C. nu face apel la conceptul de „imagine fidelă“. Explicaţia acestei deosebiri (în
realitate, de formă) se găseşte în faptul că, în timp ce în Europa continentală, imaginea fidelă este un
obiectiv, în ţările anglosaxone (care exercită o puternică influenţă asupra normelor I.A.S.C.) conceptul
respectiv (trued fairview) este considerat un principiu prioritar care contribuie la realizarea obiectivului.
Sensul dat de anglo-saxoni imaginii fidele este acela de primat al realităţii economice în faţa altor realităţi. În
schimb, în ţările Europei Continentale, ca de exemplu în Franţa şi Germania, contabilitatea financiară a servit
şi serveşte unor scopuri fiscale. De aici primatul „juridicului“ în faţa „economicului“ .. În acest sens, în Franţa
cel mai adesea imaginea fidelă este substituită prin: „conformitatea conturilor cu regulile în vigoare“ şi
„sinceritatea conturilor“. Nelegând în mod absolut noul sistem contabil din ţara noastră, de cooperarea cu
specialiştii francezi care au avut o contribuţie importantă la elaborarea acestuia, precizăm că punctul de
vedere românesc nu putea să fie decât al unei ţări în care „juridicul“ este prioritar.
Experienţa practică, precum şi cercetările teoretice efectuate în domeniul contabilităţii financiare au
dus la conturarea unor principii fundamentale de care trebuie să se ţină seama în organizarea şi realizarea
acestei forme de evidenţă şi anume: principiul prudenţei; permanenţei metodelor; independenţei exerciţiilor;
intangibilităţii bilanţului de deschidere; necompensării; cuantificării monetare; costurilor istorice;
importanţei relative (sau a pragului semnificativ); rezultatului; recunoaşterii rezultatelor; recunoaşterii
veniturilor; entităţii; periodicităţii; dublei partide; justificării faptelor (verificabilitatea); priorităţii realităţii în
faţa formei; conectării cheltuielilor cu veniturile şi continuităţii activităţii . Obţinerea şi prezentarea situaţiilor
care să reflecte o imagine fidelă, are loc numai în condiţiile respectării principiilor care guvernează
contabilitatea.
În cadrul situaţiilor financiare, orice element care are o valoare semnificativă trebuie să fie prezentat
separat. Elementele cu valori nesemnificative care au aceeaşi natură sau cu funcţii similare vor fi însumate,
nefiind necesară prezentarea lor separată.
19
Conform acestor reguli, evaluarea posturilor cuprinse în situaţiile financiare ale unei societăţi
comerciale trebuie să fie efectuată în acord cu următoarele principii şi reguli:
a. Principiul continuităţii activităţii presupune că societatea comercială îşi desfăşoară normal
activitatea într-o perioadă viitoare, fără a intra în imposibilitatea continuării activităţii sau fără reducerea
semnificativă a acesteia. Dacă administratorii societăţii au luat cunoştinţă de unele elemente de nesiguranţă
legate de anumite evenimente care pot duce la incapacitatea acesteia de a-şi continua activitatea, aceste
elemente trebuie prezentate în notele la conturile anuale. În cazul în care situaţiile financiare nu sunt
întocmite în baza continuităţii, această informaţie trebuie prezentată, împreună cu explicaţii privind modul de
întocmire a raportării financiare respective şi motivele ce au stat la baza deciziei conform căreia societatea
nu îşi poate continua activitatea;
b. Principiul permanenţei metodelor constă în aplicarea aceloraşi principii, reguli şi metode privind
evaluarea, înregistrarea în contabilitate şi prezentarea elementelor patrimoniale şi a rezultatelor, asigurând
compatibilitatea în timp a informaţiilor contabile;
c. Principiul prudenţei. În mod special acest principiu are în vedere următoarele reguli: se vor lua în
considerare numai profiturile obţinute până la data încheierii exerciţiului financiar; se va ţine cont de toate
obligaţiile previzibile şi pierderile potenţiale care au luat naştere în cursul exerciţiului financiar încheiat sau
pe parcursul unui exerciţiu anterior, chiar dacă asemenea obligaţii sau pierderi apar între data încheierii
exerciţiului şi data întocmirii bilanţului; se va ţine cont de toate ajustările de valoare datorate deprecierilor,
chiar dacă rezultatul exerciţiului financiar este profit sau pierdere;
d. Principiul independenţei exerciţiului financiar presupune luarea în considerare a tuturor
veniturilor şi cheltuielilor corespunzătoare exerciţiului financiar pentru care se face raportarea, fără a se ţine
seama de data încasării sumelor sau a efectuării plăţilor. Principalele consecinţe ce decurg din aplicarea
acestui principiu sunt:
- practicarea unei contabilităţi de angajamente, adică înregistrarea veniturilor în momentul livrării
bunurilor sau al prestării serviciilor şi înregistrarea cheltuielilor în momentul primirii bunurilor sau al
prestării serviciilor de către terţi;
- utilizarea în practica contabilă a conturilor de regularizare: cheltuieli constatate în avans, venituri de
încasat, cheltuieli de plătit, cheltuieli de repartizat pe mai multe exerciţii;
e. Principiul evaluării separate a elementelor de activ şi pasiv. În vederea stabilirii sumei
corespunzătoare unei poziţii din bilanţ, se va determina separat suma sau valoarea corespunzătoare fiecărui
element individual de activ sau de pasiv.
f. Principiul intangibilităţii. Acest principiu presupune ca bilanţul de deschidere al unui exerciţiu să
corespundă cu bilanţul de închidere al exerciţiului financiar precedent. Acest lucru reprezintă dovada
integrităţii patrimoniale şi a informării corecte a utilizatorilor externi;
g. Principiul necompensării. În esenţa, acest principiu constă în excluderea compensării între valorile
elementelor ce reprezintă active şi valorile elementelor ce reprezintă pasive, respectiv veniturile cu
cheltuielile.
h. Principiul prevalenţei economicului asupra juridicului. Potrivit acestei reguli, informaţiile
prezentate în situaţiile financiare trebuie să reflecte realitatea economică a evenimentelor şi tranzacţiilor, nu
numai forma lor juridică.
i. Principiul pragului de semnificaţie. Orice element care are o valoare semnificativă trebuie
prezentat separat în cadrul situaţiilor financiare. Elementele cu valori nesemnificative care au aceeaşi natură
sau cu funcţii similare vor fi însumate, nefiind necesară prezentarea lor separată.
Principiile menţionate sunt rezultatul practicii contabile mondiale. Ele sunt aşezate la baza
normalizării contabilităţii de către Comisia Internaţională a Standardelor Contabile (I.A.S.C.) şi apoi de către
Directivele Comunităţii Economice Europene, care au inspirat şi noul sistem contabil din România.
Potrivit prevederilor Legii contabilităţii, obligaţia organizării şi conducerii contabilităţii proprii revine:
societăţilor comerciale, societăţilor/companiilor naţionale, regiilor autonome, institutelor naţionale de
cercetare-dezvoltare, societăţilor cooperatiste şi celorlalte persoane juridice cu scop lucrativ. Dispoziţiile
legii se aplică şi instituţiilor publice, asociaţiilor şi celorlalte persoane juridice cu şi fără scop lucrativ,
precum şi persoane fizice autorizate să desfăşoare activităţi independente. De asemenea, în baza art. 46 din
20
lege, prevederile acesteia se aplică şi sucursalelor şi altor subunităţi fără personalitate juridică cu sediul în
străinătate ce aparţin persoanelor juridice menţionate cu sediul sau domiciliul în România, cât şi sucursalelor
şi altor subunităţi fără personalitate juridică cu sediul în România, ce aparţin unor persoane juridice sau
fizice cu sediul sau domiciliul în străinătate. Art. 7 din Legea contabilităţii nr. 82/1991 şi art. 35 din
Regulamentul de aplicare al acesteia denumesc aceste entităţi unităţi patrimoniale şi le clasifică în mici,
mijlocii sau mari.
În baza dispoziţiilor art. 11 din Legea nr. 82/1991, răspunderea pentru organizarea şi conducerea
contabilităţii revine administratorilor regiilor autonome şi societăţilor comerciale cu capital de stat şi/sau
privat, ordonatorilor de credite sau altor persoane care au obligaţia gestionării unităţilor respective. La
agenţii economici la care contabilitatea este organizată şi ţinută de persoane juridice autorizate sau persoane
fizice care au calitatea de expert contabil sau contabil autorizat, răspunderea pentru organizarea şi ţinerea
contabilităţii revine acestora, potrivit prevederilor Ordonanţei Guvernului nr. 65/1994, aprobată prin Legea
nr. 42/1995. De asemenea, potrivit prevederilor art. 1, pct. 2 din Ordonanţa Guvernului nr. 22 din 24 iulie
1996 privind actualizarea şi completarea regimului general al contabilităţii, societăţile comerciale care nu au
organizată contabilitatea în compartimente distincte (art. 11 din Legea nr. 82/1991) şi care nu au personal
calificat angajat au obligaţia de a încheia contracte de prestări de servicii pentru întocmirea bilanţului
contabil numai cu persoane fizice sau persoane juridice înscrise în Tabloul Corpului Experţilor Contabili şi
Contabililor Autorizaţi din România, în situaţia realizării unei cifre de afaceri anuale de peste 100 milioane
lei.
Conform dispoziţiilor art. 9 din Ordonanţa Guvernului nr. 15/1996, persoanele prevăzute la art. 1 şi 46
din Legea nr. 82/1991 organizează şi conduc contabilitatea la sediul de pe teritoriul României şi în
conformitate cu reglementările legale în domeniu din România.
Potrivit art. 3 din Legea nr. 82/1991, contabilitatea se ţine în limba română şi în moneda naţională.
Contabilitatea operaţiunilor efectuate în valută se ţine atât în moneda naţională, cât şi în valută. Pentru
necesităţile proprii de informare, persoanele care au obligaţia de a organiza şi conduce contabilitatea proprie,
respectiv contabilitatea financiară, cu excepţia instituţiilor financiare publice, pot opta pentru întocmirea
situaţiilor financiare şi într-o monedă stabilă (art. 3 alin. 3 din Legea nr. 82/1991).
În conformitate cu prevederile art. 158, alin. 1, 2 şi 3 din Legea nr. 31/1990 privind societăţile
comerciale, cenzorii sunt obligaţi să supravegheze gestiunea societăţii, să verifice dacă bilanţul şi contul de
profit şi pierderi sunt legal întocmite şi în concordanţă cu registrele, dacă acestea din urmă sunt ţinute la zi şi
dacă evaluarea patrimoniului s-a făcut conform regulilor stabilite pentru întocmirea bilanţului contabil.
Despre toate acestea, precum şi despre propunerile pe care le vor considera necesare asupra bilanţului şi
repartizării profitului, cenzorii vor prezenta adunării generale un raport amănunţit. Adunarea generală nu va
putea aproba bilanţul şi contul de profit şi pierderi dacă acestea nu sunt însoţite de raportul cenzorilor.
Constatările rezultate din verificările efectuate pe tot parcursul anului vor fi cuprinse în rapoartele detaliate
care, potrivit legii, trebuie să fie prezentate adunării generale a acţionarilor.
Prin personal calificat, angajat potrivit legii, se înţelege personalul angajat cu contract de muncă sau
convenţie civilă încheiată în conformitate cu prevederile Legii nr. 130/1999 privind unele măsuri de protecţie
a persoanelor încadrate în muncă, care au studii economice superioare sau economice medii. În categoria
personalului calificat intră şi absolvenţii cu studii medii în alte domenii decât în cel economic, care au
dobândit calificarea de contabil în baza unor reglementări legale (legi, decrete, hotărâri ale guvernului) şi au
desfăşurat activitate practică în domeniul contabil sau financiar de cel puţin patru ani. Se considera practica
în specialitate activităţile desfăşurate în domeniul financiar-contabil, fiscal şi bancar, de metodologie
financiar-contabilă, fiscală şi bancară, de control financiar-contabil, fiscal şi bancar. Pentru personalul
calificat angajat cu contract de muncă sau convenţie civilă nu este obligatorie calitatea de expert contabil sau de
contabil autorizat.
§2. Patrimoniul – obiect principal al contabilităţii
În literatura de specialitate, obiectul contabilităţii a fost definit pentru prima dată astfel: „tot ce are pe
lume comerciantul, ca avere mişcătoare şi nemişcătoare şi ca datorii, precum şi toate afacerile mari şi mici,
în ordinea în care au avut loc“.
Funcţionarea societăţii comerciale, realizarea operaţiunilor şi actelor de comerţ sunt posibile prin
utilizarea patrimoniului propriu, care este destinat să satisfacă nevoile şi sarcinile acesteia. Patrimoniul
reprezintă suportul material al societăţilor comerciale pentru că mijloacele materiale şi băneşti ce-l compun
dau posibilitatea acesteia să participe la circuitul economic, să participe la raporturi juridice în legătură cu
obiectul şi scopul său.
Patrimoniul este definit ca un ansamblu de drepturi şi obligaţii cu conţinut economic al unei persoane
fizice sau juridice. Într-o opinie, se pune în evidenţă faptul că patrimoniul reprezintă un ansamblu de bunuri,
21
drepturi şi obligaţii aparţinând unei persoane fizice sau juridice. Patrimoniul societăţii este format din
totalitatea drepturilor şi obligaţiilor cu caracter patrimonial care aparţin societăţii.
Potrivit principiilor generale, patrimoniul societăţii cuprinde activul social şi pasivul social.
Prin componenţa sa, pasivul reflectă modul de finanţare a mijloacelor economice şi gradul de
exigibilitate al surselor de finanţare. Finanţarea mijloacelor economice se referă la modul de dobândire
economică şi susţinere financiară a activului titularului de patrimoniu. În acest sens, societatea comercială
foloseşte finanţarea proprie şi finanţarea străină. Finanţarea proprie se realizează de societăţile comerciale
prin constituirea capitalului social, la care se adaugă, unele resurse proprii cum sunt: rezervele, fondurile,
profitul etc. Finanţarea străină este asigurată de o terţă persoană în raport cu titularul de patrimoniu, care-i
împrumută capitalurile sub diferite forme juridice, cum sunt: credite bancare, împrumuturile pe bază de
titluri (emisiunea de obligaţiuni) , împrumuturi între societăţi etc. Corespunzător celor două categorii de
finanţare şi în funcţie de gradul de exigibilitate, sursele de finanţare se mai împart în surse permanente şi
surse temporare.
Exigibilitatea surselor de finanţare se referă la termenul de decontare, care în cazul patrimoniului
propriu operează în momentul lichidării acestuia, iar în cazul datoriilor, termenul de scadenţă poate fi mai
mare sau mai mic decât exerciţiul financiar, după cum datoriile sunt pe termen lung sau pe termen scurt.
Sursele proprii sunt denumite şi capital propriu şi corespund finanţării proprii a mijloacelor aflate în
circuitul patrimonial al societăţii comerciale. Din structura acestora fac parte: capitalul propriu, subvenţiile
de capital, primele legate de capital, diferenţele din reevaluare, rezervele, fondurile, profitul şi provizioanele.
Sursele străine, denumite şi datorii, obligaţii sau capital străin, exprimă fondurile sau capitalurile
furnizate de terţi pentru care societatea comercială trebuie să restituie echivalentul valoric sau să acorde o
prestaţie. Sursele străine sunt prezente şi funcţionează din momentul naşterii obligaţiilor faţă de terţi şi până
în momentul rambursării (în cazul creditelor) şi plăţii (în cazul datoriilor generate de relaţiile de decontare),
după caz.
Pentru descrierea şi analiza proceselor interne care produc transformări cantitative şi calitative în masa
patrimoniului, în obiectul contabilităţii se uzitează structurile de cheltuieli şi venituri.
A. Din punct de vedere economic şi financiar, cheltuielile reprezintă raporturi cu privire la alocarea
şi utilizarea valorilor economice în cadrul proceselor interne transformatoare. În funcţie de destinaţia lor,
cheltuielile unei societăţi comerciale se grupează în:
a) cheltuieli de exploatare, ocazionate de producţia curentă şi comercială a societăţii. Din punct de
vedere structural, cuprind: cheltuielile privind consumul de materii prime, materiale şi obiecte de
inventar; cheltuielile privind amortizările şi provizioanele; cheltuielile cu salariile; cheltuieli cu plata
lucrărilor şi serviciilor prestate de terţi şi alte cheltuieli;
b) cheltuieli financiare, care cuprind: pierderile din creanţe legate de participaţii, pierderi din
vânzarea titlurilor de plasament, diferenţe nefavorabile de curs valutar din operaţii curente cu
disponibilităţi în devize, dobânzi plătite la împrumuturile efectuate, sconturile acordate clienţilor şi
altele;
c) cheltuieli excepţionale, cuprinzând acele cheltuieli care nu sunt legate de activitatea normală,
curentă a societăţii şi se referă la operaţiunile de gestiune (amenzi, penalităţi, despăgubiri plătite,
lipsuri de inventar, donaţii şi subvenţii acordate, pierderi din debitori diverşi) şi operaţiunile de capital
(valoarea totală a imobilizărilor cedate şi alte cheltuieli excepţionale).
B. Veniturile reprezintă fondurile ce revin societăţii comerciale ca rezultat al propriei activităţi
comerciale desfăşurate. În funcţie de activităţile care le generează, veniturile sunt grupate astfel:
24
a) venituri din activitatea de exploatare care cuprind: venituri din vânzarea mărfurilor, executarea
lucrărilor şi prestările de servicii; venituri din producţia de imobilizări; venituri din subvenţii de
exploatare şi venituri în avans.
b) venituri financiare, care cuprind: venituri din participaţii; venituri din creanţe imobilizate; venituri din
titluri de plasament; venituri din dobânzi; venituri din sconturi obţinute şi altele;
c) venituri excepţionale, formate din două grupe: venituri din operaţiuni de gestiune şi venituri din
operaţiuni de capital.
Din prima categorie fac parte: despăgubiri şi penalităţi încasate; valoarea bunurilor primite gratuit;
valoarea bunurilor rezultate din dezmembrarea imobilizărilor, drepturilor de personal neridicate, prescrise.
Din cea de-a doua categorie fac parte: cota-parte a subvenţiei pentru investiţii virate asupra
rezultatului exerciţiului sub formă de profit sau pierdere.
În funcţie de cele două structuri de bază – veniturile şi cheltuielile – rezultatele societăţii se împart în:
rezultate din activitatea de exploatare, rezultate financiare şi rezultate excepţionale.
Pentru anumite fapte mai grave, legea contabilităţii şi alte legi speciale stabilesc o răspundere penală
pentru nerespectarea obligaţiilor ce revin comercianţilor cu privire la organizarea şi conducerea contabilităţii
proprii. Astfel, potrivit art. 37 din legea contabilităţii nr. 82/1991, constituie infracţiunea de fals intelectual şi
se pedepseşte conform Codului penal, efectuarea cu ştiinţă de înregistrări inexacte, precum şi omisiunea cu
ştiinţă a înregistrărilor în contabilitate, având drept consecinţă denaturarea veniturilor, cheltuielilor,
rezultatelor financiare, precum şi a elementelor de activ şi de pasiv ce se reflectă în bilanţul contabil.
De asemenea, în art.3-9 din Legea nr. 241 din 15 iulie 2005 pentru prevenirea şi combaterea evaziunii
fiscale sunt prevăzute specifice privind: stabilirea cu rea-credinţă de către contribuabil a impozitelor, taxelor
sau contribuţiilor, având ca rezultat obţinerea, fără drept, a unor sume de bani cu titlu de rambursări sau
restituiri de la bugetul general consolidat, ori compensări datorate bugetului general consolidat.; tipărirea sau
punerea în circulaţie cu ştiinţă, de timbre, banderole sau formulare tipizate, utilizate în domeniul fiscal, cu
regim special, falsificate; împiedicarea, sub orice formă, a organelor competente, de a intra, în condiţiile
prevăzute de lege, în sedii, incinte,ori pe terenuri, cu scopul efectuării verificărilor financiare, fiscale sau
vamale. etc.
Potrivit Legii nr. 31/1990 a societăţilor comerciale constituie infracţiune de bancrută frauduloasă şi se
pedepseşte cu închisoare de la 3 la 12 ani, fapta constând în falsificarea, sustragerea sau distrugerea
evidenţelor societăţii ori ascunderea unei părţi din activul societăţii comerciale; înfăţişarea de datorii
inexacte sau prezentarea în registrele societăţii, în alt document ori în bilanţul contabil a unor sume
nedatorate.
Fiecare din aceste fapte constituie forme ale bancrutei frauduloase dacă sunt săvârşite cu scopul
diminuării aparente în contabilitate a valorii activelor.
30
Secţiunea III.
Obligaţia exercitării comerţului în limitele
concurenţei licite
§1. Noţiunea de concurenţă
Prin originea sa, conceptul de concurenţă s-a format şi este uzitat în orice relaţie socială, fiind
susceptibil de mai multe înţelesuri. Pe plan general, prin concurenţă se înţelege o confruntare între tendinţe
adverse, care converg spre acelaşi scop . Pe plan social deosebim forme variate ale competiţiei. Ea reprezintă,
printre altele, aspectul de concurenţă vitală, semnificând conflictul interuman în cadrul căruia fiecare individ
tinde la conservarea şi dezvoltarea proprie. Poate exista, de asemenea, o poziţie competiţională între
interesele individuale şi colective ale societăţii, între drepturi şi obligaţii, între manifestări altruiste şi egoiste
În contextul relaţiilor interumane, concurenţa implică multiple afinităţi cu emulaţia, fără ca între cele două
concepte să existe similitudine. Emulaţia, ca dispoziţie morală, presupune străduinţa de a te întrece pe tine,
egalând sau întrecând pe altul.
Spre deosebire de emulaţie, concurenţă înseamnă de cele mai multe ori, cu referire directă la viaţa
practică, victorie proprie, condiţionată de înfrângerea adversarului.
În literatura română de specialitate, buna credinţă a fost definită ca fiind starea psihologică a
subiectului de drept, considerat individual, care implică o anumită activitate a individului sau o atitudine pur
intelectuală de ignorare sau eroare, care poate fi apreciată etic şi pe baza căreia, plecând de la o normă de
drept, să se poată declanşa efecte juridice“. Într-o altă opinie, buna credinţă este alcătuită din „convingerea
greşită pe care o persoană o are cu privire la temeinicia dreptului pe care îl invocă sau îl exercită şi de care
legea ţine seama pentru a-i recunoaşte fie dreptul însuşi, fie numai alte efecte juridice“.
Buna credinţă prezintă următoarele caracteristici esenţiale: are un caracter individual, fiind diferită
de la un subiect de drept la altul; presupune loialitate în actele juridice; face dovada executării unui grad
normal de diligenţă în raporturile cu semenii.
S-a reţinut, de asemenea, că în Dreptul concurenţei comerciale buna credinţă este un principiu etic,
ce împleteşte morala cu dreptul, întrucât normele legale îl implică în raporturile juridice.
Cadrul legal al bunei credinţe este conturat în următoarele acte normative:
a) cerinţa comportamentului inspirat de buna credinţă este prezentă înainte de toate în Constituţia
României. Potrivit art. 57, „cetăţenii români, cetăţenii străini şi apatrizii trebuie să-şi exercite drepturile şi
libertăţile constituţionale cu bună credinţă, fără să încalce drepturile şi libertăţile celorlalţi“.
b) Buna-credinţă – principiu general al dreptului civil – este recunoscută expres în noul Cod civil
aflat în vigoare.
În Cartea V. Despre obligaţii, Titlul II. Izvoarele obligaţiilor, conţinutul art. 1.170 intitulat Buna-
credinţă menţionează: „Părţile trebuie să acţioneze cu bună-credinţă atât la negocierea şi încheierea
contractului, cât şi pe tot timpul executării sale. Ele nu pot înlătura sau limita această obligaţie“.
Tot în Codul civil, în Titlul preliminar. Despre legea civilă, Cartea I. Despre persoane, art. 14
dispune: „(1) Orice persoană fizică sau persoană juridică trebuie să îşi exercite drepturile şi să îşi execute
obligaţiile civile cu bună-credinţă, în acord cu ordinea publică şi bunele moravuri. (2) Buna-credinţă se
prezumă până la proba contrară”.
Prezumţia de bună credinţă este valabilă atât în dreptul civil cât şi în dreptul concurenţei comerciale.
Putem deducem o dublă caracteristică a bunei credinţe – şi anume cea legală – reiese din textul legal
menţionat şi caracterul juris tantum, subzistând până la proba contrarie.
c) Independent de aceste texte, o obligaţie asemănătoare este exprimată în art. 1 din Legea nr.
11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale, astfel: „comercianţii sunt obligaţi să-şi exercite activitatea
cu bună credinţă, potrivit uzanţelor cinstite, cu respectarea intereselor consumatorilor şi a cerinţelor
concurenţei loiale“.
Buna credinţă cunoaşte trei noţiuni antinomice faţă de care trebuie să se delimiteze şi anume:
noţiunea de rea credinţă, echivalentă cu intenţia de a prejudicia o terţă persoană sau pe co-contractant; abuzul
de drept şi culpa.
40
§11. Criteriul uzanţelor cinstite în evaluarea conduitei agenţilor economici
Potrivit art. 1 din Legea nr. 11/1991 „agenţii economici sunt obligaţi să-şi exercite activitatea cu
bună credinţă şi potrivit uzanţelor cinstite“. O condiţie similară figurează în art. 10 bis al Convenţiei de la
Paris pentru protecţia proprietăţii industriale, încheiată la 23 martie 1883, aplicată de noi în forma adoptată la
Stockholm la 14 iulie 1967, ratificată prin Decretul nr. 117/1968, care prevede următoarele: „constituie un
act de concurenţă neloială orice act de concurenţă contrar practicilor cinstite în materie industrială şi
comercială“.
Conceptul de uzanţe cinstite desemnează practici cu un anumit grad de vechime, de rentabilitate şi
stabilitate aplicate în mod deliberat de un număr nedefinit de agenţi economici pe piaţa relevantă respectivă.
Practicile competiţionale cinstite includ procedee precum sporirea competitivităţii produselor prin
îmbunătăţirea calităţii acestora şi diminuarea preţului de cost; pregătirea logistică a mărfii oferită pe piaţă,
prin ambalare, marcare şi etichetare; sondarea pieţei interne şi internaţionale; sensibilizarea clienţilor
potenţiali prin reclamă comercială; participarea la târguri de mostre.
Conceptul de uzanţe cinstite are următoarele elemente esenţiale:
elementul obiectiv, care desemnează o practică socială consolidată;
natura obiectivă a oricărei uzanţe, ceea ce înseamnă că această practică nu reprezintă niciodată un
comportament individual, ci al unui grup determinat (comercianţi dintr-o piaţă relevantă);
factorul psihic – nu este suficient să existe o anumită practică în relaţiile comerciale, mai trebuie în
mod adiţional ca agenţii economici să considere această practică obligatorie, să se conformeze ei ca şi
când ar fi constrângătoare.
Criteriile de apreciere a uzanţelor cinstite nu sunt uniforme, ele se deosebesc în criterii profesionale
şi criterii generale sau obşteşti. Criteriile profesionale sunt cele consacrate de comercianţi şi implică o
exigenţă deontologică mai puţin severă. În cazul criteriilor generale sau obşteşti, aprecierea se face din
perspectivă economică, a consumatorilor. Criteriile generale sau obşteşti prezintă un grad de severitate mai
pronunţat şi imprimă o exigenţă sporită în cadrul uzanţelor comerciale.
Abuzul de drept reprezintă o exercitare a unui drept subiectiv fără interes legitim sau peste limitele
interesului legitim în dauna altei persoane.
Condiţiile de existenţă ale abuzului de drept sunt: exercitarea unei facultăţi recunoscută de lege;
vinovăţia agentului economic care a săvârşit actul de concurenţă neloială sau de monopolism; prejudiciul
suferit de o terţă persoană sau de contractant.
Delimitarea abuzului de drept faţă de buna credinţă implică în toate cazurile aprecieri dificile. Două
exemple:
a) În comerţul cu arme de foc se pune problema dacă este sau nu abuzivă fabricarea acestor arme.
Răspunsul depinde, cu siguranţă, de finalitatea comerţului cu arme de foc, de folosirea acestor arme. Nu
există abuz de drept dacă fabricantul este de autorizat să le fabrice.
b) În legătură cu fabricarea maşinilor pentru copierea logicielului la calculatoarele cu cifru secret,
constituie abuz de drept fabricarea maşinilor de descifrare? Răspunsul este diferit în funcţie de scopul
urmărit de fabricant. Astfel, folosirea maşinilor este licită dacă acestea sunt la dispoziţia unei instituţii
îndreptăţită să tragă copii după program şi constituie abuz de drept dacă maşinile sunt folosite în scop de
piraterie.
Dificultăţile delimitărilor dintre buna credinţă şi abuzul de drept rezultă din concepţiile faţă de
abuzul de drept. Deosebim, în principal, teza relativităţii drepturilor subiective şi teza salvgardării
acestor drepturi.
Teza relativităţii (relativizare) a devenit realitate, în doctrină şi apoi în acte normative, la mijlocul
sec. al XX-lea. Într-o opinie se consideră că această concepţie umanistă a fost deformată de concepţia statală
stalinistă. Această concepţie se regăsea în art. 1-3 din Decretul nr. 31/1954 privind statutul persoanelor fizice
şi persoanelor juridice, actualmente abrogat prin dispoziţiile Legii nr. 71 din 2011 pentru punerea în aplicare
a Legii nr. 287/2009 privind Codul Civil. În art. 2 se prevedea că „drepturile civile pe care le au entităţile
colective ca persoane juridice, le sunt recunoscute pentru a se asigura creşterea neîncetată a bunăstării
materiale şi nivelul cultural al oamenilor muncii prin dezvoltarea puterii economice a ţării“. Interesul
subiectului colectiv de drept, constând în realizarea de beneficii era în acest fel anihilat, încălcându-se
principii elementare ale vieţii economice.
41
Mobilul oricărei activităţi economice îl constituie realizarea profitului. În măsura în care acest mobil
este îndeplinit, prin plata impozitelor, prin faptul că se pun în circulaţie bani, prin satisfacerea clientelei, sunt
îndeplinite şi formalităţile de ordin social. A porni însă de la ideea că, o societate comercială are o singură
finalitate – realizarea bunăstării – este o pură ficţiune, bazată pe ideea socializării drepturilor individuale sau
colective.
Interpretarea noţiunii de abuz de drept a suferit interpretări în literatura de specialitate şi în
jurisprudenţă, înainte de 1989 Consecinţele constau în faptul că generalizarea aplicării abuzului de drept
conduce la necroza drepturilor civile, deci există riscul ca în aplicarea posibilităţilor conferite de lege să
poată cauza prejudicii titularului, fără un temei de drept. Din această cauză, doctrina opusă celei relative
susţine salvgardarea drepturilor subiective, fără să conteste posibilitatea unui abuz de drept, dar plecând
de la un adagiu valabil de la romani: „qui suo jure utitur neminem laedit“. Cu alte cuvinte, fiecare drept
subiectiv trebuie să suporte concursul drepturilor subiective ale celorlalţi. Acest exerciţiu normal al
drepturilor, chiar dacă aduce o limitare a drepturilor altora, nu poate fi considerat ca fiind o activitate ilicită,
de natură a angaja răspunderea civilă delictuală. Reprezentantul cel mai de seamă al tezei salvgardării
drepturilor subiective este Georges Ripert, care arată că „orice drept privat conferă facultatea de a acţiona în
interes personal, iar nu în interes social“. Revine legii atribuţia să se asigure că prerogativele acordate
titularului dreptului nu sunt contrare interesului public. Dar nu trebuie să cerem celui care îşi exercită dreptul
să se preocupe el însuşi de interesul social. În domeniul concurenţei are ca rezultat o luptă între agenţii
economici cu scopul cooptării clientelei rivalului de pe piaţă, ori în măsura în care prin mijloace oneste
obţine acest rezultat, rivalul de pe piaţă este prejudiciat, însă prejudiciul se produce în condiţiile legii, ale
libertăţii comerţului şi ale concurenţei. Ca atare, hotărârea de abuz de drept trebuie circumscrisă la realităţi.
Secţiunea IV.
Categorii de concurenţă loială
Nici un act normativ din legislaţia noastră nu a dat o definiţie concurenţei licite, dar a făcut precizări
utile pentru un înţeles exact al termenului. Aşa cum s-a arătat, art. 1 din Legea nr. 11/1991 cuprinde o
dispoziţie cu caracter general care impune obligaţia comercianţilor de a-şi exercita activitatea cu bună
credinţă şi potrivit „uzanţelor cinstite“. Cum concurenţa este un atribut al activităţii comerciale, rezultă că şi
ea trebuie să fie conformă bunei credinţe şi uzanţelor cinstite. O altă coordonată definitorie pentru
concurenţa licită este şi aceea că ea trebuie să se manifeste în domenii permise concurenţei.
Pornind de la aceste premise, putem defini concurenţa loială ca fiind forma esenţială de
concurenţă în cadrul căreia comportamentul competiţional al comerciantului se exercită manifest, cu
bună credinţă şi potrivit uzanţelor cinstite, în domenii permise concurenţei, în scopul de a asigura
existenţa sau expansiunea comerţului său. Deci, pentru existenţa concurenţei loiale se cer întrunite
cumulativ următoarele cerinţe:
a. comportamentul concurenţial să fie manifest, adică să aibă o existenţă concretă, la un nivel de
intensitate care să excludă, atât abuzul cât şi absenţa concurenţei;
b. comportamentul concurenţial să fie exercitat cu bună credinţă. Inexistenţa bunei credinţe
comportamentale falsifică jocul liberei concurenţe imprimându-i efecte păgubitoare pentru ceilalţi
participanţi la competiţie;
c. comportamentul competiţional să folosească uzanţe cinstite în activitatea comercială sau
industrială. În existenţa uzanţelor cinstite în activitatea concurenţială determină distorsiuni în jocul
liber al concurenţei şi falsifică efectele acestuia;
d. competiţia concurenţială să se desfăşoare în domenii permise acesteia – sunt domenii permise
concurenţei activităţile economice în care concurenţa nu este interzisă expres de lege sau prin
convenţia părţilor;
e. absenţa actelor de identitate. Acestea constau în legături realizate de persoane participante la
întreprinderea unui comerciant, fără ştirea şi acordul acestuia, cu concurenţi ai săi, sub forma
operaţiilor comerciale sau a asocierii.
Astfel de acte sunt săvârşite numai din iniţiativa celor cărora le revine obligaţia de fidelitate faţă de
comerciant. Sunt astfel de persoane: salariaţii şi auxiliarii comercianţilor, asociaţii, administratorii şi alte
categorii de persoane ce au calitatea de organ al societăţii comerciale. Periculozitatea actelor infidele se
42
datorează faptului că cei ce le săvârşesc au acces la datele privind situaţia gestiunii, la secretele tehnice sau
comerciale. Ei cunosc reţeaua de furnizori şi clienţi şi strategia de dezvoltare a afacerilor, iar unii execută sau
încheie afaceri curente în numele său pe seama comerciantului. Prin toate aceste demersuri ei sunt implicaţi
în activitatea concurenţială.
Faptul folosirii situaţiei privilegiate, în scopuri diferite de interesele comerciantului, este un act de
infidelitate de natură delictuală întrucât este cauzator de prejudicii. Totodată, astfel de fapte perturbă
exerciţiul competiţiei concurenţiale desfăşurate de comerciant şi, de cele mai multe ori, profită direct sau
indirect concurenţilor, fapt pentru care legea le-a calificat şi inclus în rândul actelor de concurenţă neloială.
Din această categorie face parte, în principal, piaţa valutară în cadrul căreia schimburile au loc în
condiţiile prestabilite. Piaţa valutară este acea piaţă specifică pe care se desfăşoară comerţul cu valută, în
sens larg. În cadrul pieţei valutare se centralizează cererile şi ofertele de valută, se realizează prin mecanisme
specifice operaţiunile de cumpărare şi vânzare de valută şi se stabileşte în funcţie de cerere şi ofertă, cursul
valutar. În general, piaţa valutară se compune dintr-un număr de bănci comerciale autorizate să desfăşoare
operaţiuni valutare, precum şi dintr-o bursă valutară, care este de fapt o organizaţie interbancară cu activitate
reglementată prin lege.
Operaţiunile desfăşurate pe piaţa valutară sunt în principal „la vedere“ şi la termen.
Organizarea şi funcţionarea pieţei valutare în România sunt reglementate în Normele privind
funcţionarea pieţei valutare – N.R.V.1, care reglementează activitatea de intermediere pe piaţa valutară
interbancară şi în Normele privind efectuarea operaţiunilor de schimb valutar cu numerar şi substituite
de numerar pentru persoane fizice pe teritoriul României – N.R.V.2.
Operaţiunile de vânzare şi cumpărare de valută de pe piaţa valutară se pot efectua numai prin
intermediari autorizaţi de către Banca Naţională a României, în condiţiile stabilite prin regulament şi
normele de aplicare a acestuia. Fac excepţie operaţiunile de schimb valutar efectuate între persoanele fizice
în mod incidental.
Rezidenţii şi nerezidenţii, persoane juridice şi persoane fizice au dreptul să dobândească, să deţină şi
să utilizeze instrumente de plată, valori imobiliare, precum şi orice alte active exprimate în valută în
condiţiile legii, ale regulamentului şi ale normelor de aplicare ale acestuia. Rezidenţii şi nerezidenţii pot
deschide conturi în valută la bănci, precum şi la orice alte entităţi stabilite de lege.
Rezidenţii au dreptul să cumpere şi să vândă în mod liber sume în valută contra lei pe piaţa valutară
prin intermediarii autorizaţi de Banca Naţională a României. Persoanele juridice rezidente, pentru operaţiuni
de cumpărare de valută au obligaţia de a proba cu documente natura operaţiunilor valutare şi suma solicitată.
Rezidenţii pot efectua în mod liber şi fără restricţii operaţii valutare curente şi anume: tranzacţii de comerţ
internaţional, repatrierea veniturilor nete sub formă de dividende, dobânzi, etc., provenind din operaţiuni de
capital; remiteri de sume reprezentând cheltuieli de întreţinere a membrilor familiei.
Operaţiunile valutare de capital pot fi efectuate numai cu autorizarea prealabilă a Băncii Naţionale a
României şi constau în:
investiţii directe în România ale nerezidenţilor şi în străinătate ale rezidenţilor;
lichidarea investiţiilor directe în străinătate de către rezidenţi şi în România de către nerezidenţi;
investiţii imobiliare în România ale nerezidenţilor şi în străinătate ale rezidenţilor.
Desfăşurarea licitaţiilor valutare (pe piaţa interbancară) are loc în fiecare zi lucrătoare la sediul Băncii
Naţionale a României. În cadrul şedinţelor de licitaţie se determină cursul de schimb al leului faţă de
principalele valute liber convertibile, ca un curs de echilibru între cererea şi oferta de valută. Marja dintre
cursurile de vânzare şi cele de cumpărare este determinată liber pe piaţa valutară interbancară.
Potrivit pct. I din Normele – N.R.V.2, operaţiunile de schimb valutar pentru persoane fizice pe
teritoriul României pot fi efectuate legal numai de următoarele categorii de persoane juridice: bănci; case de
schimb valutar, organizate ca persoane juridice conform Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, cu
modificările ulterioare, având ca obiect unic de activitate schimbul valutar, autorizate de Banca Naţională a
României, alţi intermediari autorizaţi.
Societăţile autorizate să efectueze operaţiuni de schimb valutar pentru persoane fizice îşi stabilesc în
mod liber cursurile de schimb, atât cele de cumpărare, cât şi cele de vânzare. Cursurile de schimb valutar pot
fi modificate în cursul aceleiaşi zile lucrătoare, cu condiţia afişării listei cursurilor în vigoare şi înregistrării
corespunzătoare în toate documentele ce stau la baza operaţiunilor de schimb valutar.
43
§3. Domenii în care concurenţa este interzisă
Desfăşurarea activităţii competiţionale poate fi oprită, în anumite circumstanţe, fie prin dispoziţii
legale, fie prin clauze contractuale. Domeniile astfel închise alcătuiesc sectorul concurenţei interzise
Închiderea sau restrângerea accesului pe piaţă a unui comerciant de către alt comerciant se poate face
pe cale amiabilă, tranzacţională. Îndepărtarea competitorului se întemeiază în această situaţie pe
consimţământ, iar nu pe dispoziţii prohibite, izvorâte din lege. Acordul, fie că se realizează printr-o
convenţie de sine stătătoare, fie că formează obiectul unei clauze speciale, înserată într-un contract principal
distinct, produce aceleaşi efecte.
Prin înţelegerile sau prin clauzele înserate într-un contract nu trebuie să se încalce ordinea publică şi
bunele moravuri, prezentate în Cod civil, iar în domeniul producţiei şi al circulaţiei de mărfuri, voinţa terţilor
de a institui interdicţii şi restricţii se poate manifesta numai dacă se respectă principiul libertăţii comerţului,
înscris în art. 134 din Constituţie. Principalele clauze prohibitive de concurenţă sunt întâlnite frecvent în
contracte.
Concurenţa este anticontractuală când prin comportamentul competiţional se încalcă o interdicţie (o
obligaţie de a nu face) acceptată printr-o convenţie care fixează limitele concurenţei între contractanţi şi
domeniile în care ea le este interzisă. Încălcarea limitelor stabilite de părţi privind concurenţa reciprocă va fi
supusă sancţiunilor specifice răspunderii pentru încălcarea obligaţiilor contractuale. Antrenarea unei astfel de
răspunderi va putea fi cerută numai de către cel ce are calitatea de parte la convenţie şi în anumite condiţii şi
de terţii interesaţi.
47
Pentru delimitarea domeniului care poate fi sustras prin contract de sub incidenţa competiţiei
comerciale vom analiza principalele contracte care incumbă prohibiţii de concurenţă sub aspectul valabilităţii
acestor stipulaţii, modul de a le interpreta, transmisibilitatea drepturilor şi obligaţiilor pe care le creează şi
sancţiunile aplicabile în cazul încălcării acordului de voinţă.
a. Înstrăinarea unui fond de comerţ. Fondul de comerţ poate fi definit ca un ansamblu de bunuri
mobile şi imobile, corporale şi incorporale pe care un comerciant le afectează desfăşurării unei activităţi
comerciale, în scopul atragerii clientelei şi, implicit, obţinerii de profit. Vânzarea fondului de comerţ dă
naştere unei obligaţii speciale în sarcina vânzătorului şi anume aceea de a nu face concurenţă
cumpărătorului. Vânzarea fondului de comerţ înseamnă o înstrăinare a tuturor elementelor fondului de
comerţ, inclusiv clientela atestată fondului de comerţ.
Începerea unui comerţ de acelaşi gen de către vânzător, la mica distanţă de cumpărător, are
semnificaţia unei tulburări a folosinţei obiectului vânzării, care angajează răspunderea vânzătorului. Pentru a
evita aceste consecinţe, părţile înscriu de regulă, în contractul de cesiune a fondului de comerţ, clauze care
interzic vânzătorului exercitarea unui comerţ asemănător în vecinătate.
b. Contracte de închiriere. Părţile se află într-o situaţie asemănătoare în cazul închirierii unui spaţiu
sau a unui local comercial. Dacă proprietarul care deţine în acelaşi imobil sau pe aceeaşi piaţă a unei
localităţi şi alte suprafeţe construite ar consimţi ulterior ca într-un local învecinat să desfăşoare un comerţ
asemănător cu al locatarului iniţial, i-ar provoca acestuia prejudicii însemnate. De aceea, se obişnuieşte ca
proprietarul să-şi asume obligaţia de a interzice, în contractele de închiriere cu o dată mai târzie, exercitarea
unei activităţi comerciale care ar fi de natură să-l concureze pe primul locatar.
c. Contracte de distribuţie de mărfuri. Aceste contracte prevăd adesea clauze de exclusivitate pentru
una din părţi sau în profitul comun.
Prin contractul de vânzare exclusivă, furnizorul se angajează să livreze, într-o regiune determinată,
mărfurile convenite, numai cumpărătorului cu care s-a înţeles în acest sens. În acest fel, furnizorul îşi asumă
o obligaţie de neconcurenţă, de care beneficiază cumpărătorul. Prin contractul de cumpărare exclusivă,
cumpărătorul îşi asumă obligaţia de a se aproviziona cu mărfurile convenite numai de la furnizorul cu care a
încheiat înţelegerea.
Exclusivitatea poate avea caracter bilateral şi reciproc, dacă este stipulată în beneficiul ambelor părţi.
d. Contracte de comision. Definiţia contractului de comision este cuprinsă în art. 2043 C. Civ. în
următorii termeni: „Contractul de comision este mandatul care are ca obiect achiziţionarea sau vânzarea de
bunuri ori prestarea de servicii pe seama comitentului şi în numele comisionarului, care acţionează cu titlu
profesional, în schimbul unei remuneraţii numită comision“. Ca orice contract, contractul de comision se
încheie prin acordul de voinţă al părţilor. Întrucât contractul de comision este un mandat (fără reprezentare),
el are la bază împuternicirea pe care comitentul o conferă comisionarului, de a încheia anumite acte juridice,
cu precizarea condiţiilor în care va acţiona comisionarul şi care exprimă voinţa comitentului.
Comisionarul este ţinut să-şi îndeplinească obligaţiile cu bună credinţă şi diligenţa unui profesionist.
În anumite operaţiuni, cum ar fi cele de comerţ exterior, există riscul de abuz din partea comitentului dacă
acesta încheie contracte direct cu clienţii procuraţi de comisionar, făcându-i o vădită concurenţă necinstită.
Există posibilitatea ca, la rândul său, comisionarul să aprovizioneze pe clienţii comitentului cu mărfuri
similare, dar provenite de la furnizori rivali.
Pentru a împiedica asemenea fapte reprobabile, părţile stipulează în contract clauze de neconcurenţă.
e. Contracte pentru organizarea de târguri internaţionale de mostre. Aceste manifestări
expoziţionale internaţionale se desfăşoară frecvent în baza unor contracte de colaborare de către două sau
mai multe întreprinderi de profil din ţări diferite. Convenţia pe care o încheie stipulează de regulă o clauză de
neconcurenţă reciprocă, interzicând fiecărei părţi să organizeze individual şi pe cont propriu un târg de
mostre pe teritoriul statului celuilalt contractant.
f. Interpretarea clauzelor de neconcurenţă. În situaţia în care stipulaţiile înscrise în contractele
comerciale sunt incomplete sau obscure, determinarea semnificaţiei acestora este supusă, în caz de litigiu
între părţile contractante, interpretării instanţelor judecătoreşti. Din analiza jurisprudenţei reiese că
tribunalele iau în considerare două principii: o interpretare restrictivă şi cel al stabilirii voinţei reale a părţilor
contractante.
Art. 1266 C. civ. denumit „Interpretarea după voinţa concordantă a părţilor” prevede: „ (1)
Contractele se interpretează după voinţa concordantă a părţilor, iar nu după sensul literal al termenilor. (2) La
stabilirea voinţei concordante se va ţine seama, între altele, de scopul contractului, de negocierile purtate de
părţi, de practicile statornicite între acestea şi de comportamentul lor ulterior încheierii contractului”. Potrivit
celui de-al doilea principiu menţionat, jurisprudenţa majoritară a subînţeles existenţa unor clauze implicate
de neconcurenţă, îndeosebi în vânzarea şi închirierea fondului de comerţ, astfel:
48
a) S-a decis că vânzarea fondului de comerţ impune cedentului o obligaţie tacită de neconcurenţă,
care îl împiedică de la exercitarea unui comerţ asemănător cu cel al cesionarului în vecinătatea acestuia.
Soluţia se întemeiază pe art. 1696 C. Civ. („Acela care este obligat să garanteze contra evicţiunii nu poate să
evingă”), deci vânzătorul nu se poate sustrage în nici un mod de la răspunderea pentru evicţiune care ar
rezulta dintr-un fapt al său, orice convenţie contrară fiind nulă. În plus, în literatura de specialitate se
consideră că prohibiţia tacită şi implicită de concurenţă există, dacă fondul de comerţ este înstrăinat de către
titular prin schimb, prin aport într-o societate comercială sau ca efect al partajului.
b) Referitor la închiriere, art. 1786 C. civ. prevede că locatarul este „ţinut”, prin însăşi natura
contractului „chiar fără vreo stipulaţie expresă“, să facă astfel încât lucrul închiriat să poată fi folosit
neîmpiedicat de către locatar pe tot timpul duratei contractului. Prin interpretare, se poate deduce existenţa
unei obligaţii tacite de neconcurenţă în sarcina locatarului unui fond de comerţ, deşi în literatura de
specialitate există puncte de vedere diferite. Într-o opinie „închirierea unei prăvălii exclude instalarea altui
chiriaş alături de cel dintâi, dacă comerţul ambilor este similar şi susceptibil de concurenţă reciprocă“.
Jurisprudenţa are tendinţa să deosebească închirierea de spaţiu comercial de locaţiunea unei întreprinderi. În
caz de locaţie a gestiunii unui fond de comerţ se admite prin interpretare existenţa unei clauze tacite şi
implicite de neconcurenţă, întemeiată pe art. 1786 C. civ. În situaţia închirierii s-a admis că în prezent,
aceasta nu dă naştere ipso facto vreunui angajament în sarcina locatarului, care este liber fie să exercite el
însuşi în imobil o activitate concurentă cu cea a locatarului, fie să închirieze alt spaţiu unui terţ care ar
exercita o asemenea activitate.
G. Sancţiuni aplicabile. Debitorul obligaţiei de neconcurenţă în contractele comerciale îşi asumă
răspunderea contractuală faţă de creditorul clauzei exprese sau tacite. Preventiv, creditorul prohibiţiei de
concurenţă poate cere, pe cale judiciară, constrângerea debitorului să sisteze activitatea pe care o desfăşoară
în pofida angajamentului asumat. Măsura cea mai aspră constă în hotărârea judecătorească de închidere a
întreprinderii debitorului culpabil.
Sancţiunea reparatorie constă în obţinerea de despăgubiri, impuse pe cale judiciară debitorului, la
cererea creditorului prohibiţiei de concurenţă, cât şi în rezoluţia contractului comercial din care decurge o
asemenea interdicţie. Admiterea acţiunii în justiţie conduce la consecinţe grave şi anume: desfiinţarea
cesiunii fondului de comerţ, care revine în întregime în patrimoniul vânzătorului, obligat să restituie preţul;
activitatea efectelor juridice ale aportului cu acest obiect la constituirea unei societăţi comerciale; desfacerea
contractului de locaţie a gestiunii fondului de comerţ etc.
Acţiunea se soluţionează de către instanţa judecătorească, potrivit condiţiilor instituite de articolul
întitulat „Sancţiunea neplăţii preţului”, art. 1724 C. civ..
Normele de fond ale Legii nr. 21/1996 sunt axate în exclusivitate pe monopolism. De aceea,
titulatura legii, de lege a concurenţei, este concordantă cu scopul general pe care îl enunţă în art. 1, de
protecţie, menţinere şi stimulare a concurenţei, dar este prea largă faţă de conţinutul normelor.
În capitolul II al legii sunt definite practicile anticoncurenţiale, iar în capitolul III este definită
concentrarea economică. Prevederile respective trebuie corelate cu cele ale art. 2, pct. 1: „Dispoziţiile
prezentei legi se aplică actelor şi faptelor care au sau pot avea ca efect restrângerea, împiedicarea sau
denaturarea concurenţei“. Se realizează o delimitare faţă de actele şi faptele de exercitare excesivă a
competiţiei comerciale, deci, faţă de sfera faptelor de concurenţă neloială şi care sunt guvernate de un act
normativ distinct.
Destinatarii acestor norme sunt agenţii economici, atât cei aparţinând sectorului privat, cât şi regiile
autonome, societăţile comerciale cu capital majoritar de stat (art. 1, pct. 1, lit. a). Chiar şi atunci când sub
incidenţa normelor Legii nr. 21/1996 intră organe ale administraţiei publice centrale şi locale, când prin
deciziile emise sau reglementările adoptate intervin în operaţiunile de piaţă, cu repercusiuni asupra
concurenţei, destinatarii măsurilor luate sunt agenţii economici ce acţionează pe piaţă.
Art. 5 din Legea nr. 21/1996 enumără, exemplificativ, cazuri în care se concentrează înţelegerile
monopoliste prohibite. Această enumerare, care era prezentă şi în Legea nr. 15/1990 (art. 36), este mai
completă. Sunt prohibite înţelegerile exprese sau tacite între agenţii economici, asociaţii de agenţi economici,
precum şi deciziile cu caracter monopolist adoptate de un organ de conducere al unei asociaţii de
49
întreprinderi, când obiectul înţelegerilor sau deciziilor ori efectul acestora poate conduce la restrângerea,
împiedicarea sau denaturarea concurenţei pe piaţa românească.
Deşi art. 5 foloseşte expresia de „decizii de asociere“, o traducere corectă a textului corespunzător
din art. 85 al Tratatului de la Roma din 1957 a fost realizată prin art. 64, pct. 1 din Acordul European de
Asociere, precum şi prin alte documente europene încheiate de România, care cuprind formularea corectă de
„decizii ale asociaţiilor de întreprinderi“.
Decizia de asociere poate constitui fapta de natură monopolistă doar după finalizarea asocierii, prin
consimţământul tuturor participanţilor la asociere, nu înainte ca asocierea să ia fiinţă. Prin deciziile organului
de conducere al unei asociaţii de agenţi economici, decizii obligatorii pentru toţi participanţii la asociere,
pericolul anticoncurenţial este la fel de grav ca şi cazul înţelegerilor de tip monopolist. Înţelegerile
monopoliste sunt cele ce urmăresc:
fixarea concertată, în mod direct sau indirect a preţurilor de vânzare sau cumpărare a tarifelor,
rabaturilor, adausurilor, precum şi a oricăror altor condiţii comerciale inechitabile (art. 5, pct. 1, lit. a din
Legea nr. 21/1996);
limitarea sau controlul producţiei, distribuţiei sau dezvoltării tehnologice sau investiţiilor (art. 5, pct.
1, lit. b din Legea nr. 21/1996);
împărţirea pieţelor de desfacere sau a surselor de aprovizionare, pe criteriul teritorial, al volumului
de vânzări şi achiziţii sau pe alte criterii (art. 5, pct. 1, lit. c din Legea nr. 21/1996);
aplicarea, în privinţa partenerilor comerciali, a unor condiţii inegale la prestaţii echivalente,
provocând în acest fel unora dintre ei un dezavantaj în poziţia concurenţială (art. 5, pct. 1, lit. d din Legea nr.
21/1996);
condiţionarea încheierii unor contracte de acceptare de către parteneri a unor clauze stipulând
prestaţii suplimentare care nici prin natura lor şi nici conform uzanţelor comerciale, nu au legătură cu
obiectul acestor contracte (art. 5, pct. 1, lit. e din Legea nr. 21/1996);
participarea în mod concertat cu oferte trucate la licitaţii sau la alte forme de concurs de oferte (art.
5, pct. 1, lit. f din Legea nr. 21/1996);
eliminarea de pe piaţă a unor concurenţi, limitarea sau împiedicarea accesului pe piaţă a libertăţii
concurenţei de către alţi agenţi economici (art. 5, pct. 1, lit. g partea I din Legea nr. 21/1996);
înţelegerile de a nu cumpăra de la sau de a nu vinde către anumiţi agenţi economici fără o justificare
rezonabilă (art. 5, pct. 1, lit. g partea II din Legea nr. 21/1996), fapt echivalent cu boicotul economic.
Atât sub imperiul Legii nr. 15 / 1990 cât şi în condiţiile legii actuale nr. 21/1996, o serie de acorduri
beneficiau de impunitate (fiind exceptate de la sancţiuni) dacă aduceau o contribuţie semnificativă la
ameliorarea producţiei, distribuirii de bunuri, executării de lucrări sau prestaţii de servicii ori dacă aveau ca
rezultat promovarea progresului tehnic sau conduceau la creşterea gradului de competitivitate a produselor,
lucrărilor sau serviciilor româneşti pe piaţa externă. Efectele pozitive decurgând din înţelegerea monopolistă
ce beneficiază de imunitate, trebuie să prevaleze asupra celor negative, iar restrângerile ce se aduc
concurenţei să apară ca indispensabile pentru a se obţine rezultatele avute în vedere prin înţelegerea
anticoncurenţială.
Legea nr. 21/1996 instituie şi o serie de excepţii menite a proteja activităţile întreprinderilor mici şi
mijlocii. Acestea beneficiază de imunitate pentru acele înţelegeri ce privesc preţurile, tarifele, acordurile de
partajare a pieţei sau cele privind licitaţiile (art. 8, pct. 2).
Abuzul de putere economică se poate manifesta fie ca un abuz de poziţie dominantă pe o piaţă
relevantă, fie ca o exploatare abuzivă a stării de dependenţă a unui agent economic determinant În
reglementarea Legii nr. 15 /1990 era avut în vedere doar primul dintre aspectele pe care le prezintă abuzul de
putere economică, art. 36 interzicând acordurile şi orice decizie de asociere ce aveau ca obiect exploatarea de
manieră abuzivă a unei poziţii dominante pe piaţă sau pe o parte substanţială de piaţă. În reglementarea art. 6
din Legea nr. 21/1996 comportamentul monopolist prin abuzul de poziţie dominantă, constituie un
comportament interzis şi constă în:
impunerea în mod direct sau indirect a preţurilor de vânzare sau de cumpărare a tarifelor sau a altor
clauze contractuale inechitabile şi refuzul de a trata cu anumiţi furnizori sau beneficiari (art. 6, lit. a);
limitarea producţiei, distribuţiei sau dezvoltării tehnologice în dezavantajul utilizatorilor sau
consumatorilor (art. 6, lit. b);
50
aplicarea în privinţa partenerilor contractuali, a unor condiţii inegale la prestaţii echivalente,
provocând în acest fel, unora dintre ei, un dezavantaj în poziţia concurenţială (art. 6, lit. c);
condiţionarea încheierii unor contracte de acceptare de către parteneri a unor clauze stipulând
prestaţii suplimentare care, nici prin natura lor şi nici conform uzanţelor comerciale, nu au legătură cu
obiectul acestor contracte (art. 6, pct. d);
realizarea de importuri fără competiţie de oferte şi tratative tehnico-comerciale uzuale, în cazul
produselor şi serviciilor care determină nivelul general al preţurilor şi tarifelor în economie (art. 6, lit. e).
practicarea unor preţuri excesive sau practicarea unor preţuri sub costuri (denumite preţuri de
dumping) , în scopul înlăturării concurenţilor sau vânzarea la export sub costul de producţie, cu acoperirea
diferenţelor prin impunerea unor preţuri majorate consumatorilor interni (art. 6, lit. f).
Comportament monopolist condamnabil constituie şi exploatarea stării de dependenţă economică în
care se găseşte un client sau un furnizor faţă de agentul economic ce deţine o poziţie dominantă pe piaţă (art.
6, lit. g Legea nr. 21/1996). Pentru a fi în prezenţa unui comportament abuziv din partea agentului economic
cu poziţie dominantă pe piaţă, clientul sau furnizorul acestuia trebuie să se afle în situaţia de a nu dispune de
o soluţie alternativă în condiţii echivalente ori atunci când refuză să se opună unor condiţii comerciale
nejustificate, agentul economic abuziv rupe relaţiile contractuale.
§9. Concentrarea economică
Legea nr. 15/1990 promova asocierea dintre regiile autonome, societăţile comerciale cu capital de
stat şi terţi, persoane fizice sau juridice, în scopul înfiinţării unei societăţi comerciale în condiţiile Legii nr.
31/1990, art. 35 din Legea nr. 15/1990, sau doar în baza unor contracte de asociere în vederea realizării unor
activităţi economice de interes pentru asociaţi (art. 33 din lege). Asocierea era privită ca unul din factorii
favorizaţi ai întreprinderii.
Noţiunea concentrării economice ca şi criteriile de diferenţiere a concentrării acceptate de cea cu
efecte negative, au fost receptate de Legea nr. 21/1996 din sursă comunitară Regulamentul nr. 4064 din 21
decembrie 1989 al Comunităţii Economice Europene menţionează că operaţiunea concentrării economice se
produce fie prin fuziunea dintre doi sau mai mulţi agenţi economici independenţi, fie prin obţinerea
contractului de către una sau mai multe persoane ce au deja controlul asupra a cel puţin un agent economic
sau de către unul sau mai mulţi agenţi economici. În cel de-al doilea caz, se va dobândi direct sau indirect
controlul asupra unuia sau mai multor agenţi economici sau asupra unor părţi ale acestora, fie prin
participare la capital, fie prin cumpărare de elemente de activ (contracte sau alte mijloace). Controlul care se
obţine constă în posibilitatea de a exercita o influenţă determinantă asupra agentului economic controlat.
În concepţia Legii nr. 21/1996, dăunătoare pentru mediul concurenţial şi ca urmare prohibite, sunt acele
concentrări economice realizate de agenţi economici ce totalizează o cifră de afaceri de peste 10 miliarde lei
(art. 15). Sunt interzise acele concentrări ce au ca efect crearea sau consolidarea unei poziţii dominante şi
conduc sau au potenţial de a conduce la restrângerea, înlăturarea sau denaturarea semnificativă a concurenţei
pe piaţa românească sau pe o parte a acesteia (art. 13 din Legea nr. 21/1996).
Concentrările economice admise între agenţi economici ce depăşesc pragul de 10 miliarde lei cifra
de afaceri, sunt cele ce urmează să contribuie la creşterea eficienţei economice, la ameliorarea producţiei,
distribuţiei sau progresului tehnic ori la creşterea competitivităţii la export; efectele favorabile ale
concentrării compensează efectele nefavorabile ale restrângerii concurenţei; avantajele rezultate în urma
concentrării profită într-o măsură rezonabilă şi consumatorii, în special datorită preţurilor reale mai reduse la
care sunt oferite produsele sau serviciile (art. 14, pct. 2 din Legea nr. 21/1996).
§10. Prevenirea şi sancţionarea faptelor monopoliste
Spre deosebire de reglementarea anterioară a Legii nr. 15/1990, normele cuprinse în Legea nr.
21/1996 îşi propun instituirea atât a unor măsuri preventive cât şi a unor sancţiuni corespunzătoare,
nemulţumindu-se cu o reprimare doar sub forma unor amenzi contravenţionale. Mai mult, pentru prevenirea
şi reprimarea cu eficacitate a monopolismului, Legea nr. 21/1996 a creat cadrul instituţional pentru
exercitarea supravegherii agenţilor economici şi a asigura un mediu concurenţial normal. Iniţial au fost
create două organe centrale specializate: Consiliul Concurenţei şi Oficiul Concurenţei, ultimul fiind
ulterior desfiinţat
Principalele atribuţii ale Consiliului Concurenţei sunt:
ia decizii menite să reprime acordurile monopoliste, abuzul de poziţii monopoliste pe piaţa
relevantă sau concentrările excesive de întreprinderi;
acordă dispense în materie;
51
efectuează din proprie iniţiativă investigaţii utile pentru cunoaşterea pieţei;
urmăreşte aplicarea dispoziţiilor legale în domeniu (art. 27 din Legea nr. 21/1996).
Consiliul Concurenţei are dreptul de a efectua investigaţii (din proprie iniţiativă sau ca urmare a unor
plângeri, sesizări, notificări), prin care urmăreşte constatarea modului de aplicare a reglementărilor
referitoare la practicile monopoliste şi la concentrările economice; urmăreşte evoluţia preţurilor în economie
spre a sesiza fenomene ce sugerează o restrângere a concurenţei şi necesită propuneri de remediere (art. 37
din Legea nr. 21/1996).
Pentru ca înţelegerile de natură monopolistă să fie exceptate din categoria celor interzise de art. 5,
pct. 1, Consiliul Concurenţei va trebui să constate natura benefică a acordului, efectele benefice pe care le
generează şi, dacă acordarea imunităţii se justifică, va adopta o decizie în acest sens. Fiecare din participanţii
la înţelegere trebuie să solicite dispensă cu caracter individual care să confirme că beneficiază de imunitate.
Consiliul Concurenţei este chemat să ia o decizie şi pentru aprecierea concentrărilor economice ce
pot beneficia de regimul de toleranţă (art. 14, pct. 2).
În ceea ce priveşte latura sancţionatorie, de reprimare a faptelor monopoliste, Legea nr. 21/1996
instituie, în funcţie de particularităţile actelor săvârşite, atât sancţiuni cu caracter civil, cât şi cu caracter de
contravenţii. Răspunderea penală este prezentă aşa cum o prevede art. 63 din Legea nr. 21/1996.
Printre sancţiunile de drept civil, o primă sancţiune o constituie acţiunea nulităţii. Textul art. 54 din
Legea nr. 21/1996 prevede că sunt angajamente, convenţiile sau clauzele contractuale ce pot exprima practici
anticoncurenţiale (înţelegeri de tip monopolist, acte de abuz de poziţie dominantă). Instanţele judecătoreşti sunt
cele care vor pronunţa în toate cazurile, nulitatea convenţiilor arătate. Sancţiuni specifice de natură civilă sunt
prevăzute pentru reprimarea abuzului de poziţie dominantă pe piaţa relevantă, când prin măsurile luate şi
sancţiunile aplicate de Consiliul Concurenţei nu s-a obţinut rentabilitatea situaţiei şi nu s-a împiedicat repetarea
abuzului (art. 7, pct. 1) şi constau în nulitatea actelor de exploatare abuzivă a poziţiei dominante.
Competenţa anulării („invalidarea actului“) actului juridic revine Curţii de Apel în a cărei
circumscripţie teritorială se află sediul principal al agentului economic abuziv. Alte sancţiuni care se pot
aplica de către Curtea de Apel competentă sunt: limitarea sau interdicţia accesului pe piaţă a agentului
economic abuziv; vânzarea de active care îi aparţin, spre a-i diminua astfel puterea economică exorbitantă;
restructurarea prin divizare a agentului economic.
Răspunderea contravenţională este declanşată de fapte precum furnizarea de informaţii inexacte sau
incomplete, refuzul agenţilor economici de a se supune verificărilor prescrise de lege sau în cazul omisiunii
de notificare a unei concentrări economice, a unui acord anticoncurenţial. Faptele ce constituie contravenţii
se constată şi se sancţionează de personalul împuternicit de Consiliul Concurenţei.
Răspunderea penală este stabilită de art. 63 din Legea nr. 21/1996 pentru infracţiunea de participare
la organizarea şi realizarea practicilor interzise. Acţiunea infracţională constă în participarea cu intenţie
frauduloasă şi în mod determinat a unei persoane fizice la conceperea, organizarea şi realizarea unor practici
monopoliste cu caracter ilicit, constând în încheierea de înţelegeri anticoncurenţiale sau abuzul de poziţie
dominantă pe piaţă. Consiliul Concurenţei este organul la sesizarea căruia se pune în mişcare acţiunea
penală.