Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Practica de expert contabil care efectuează expertize ȋn contenciosul fiscal m-a pus
ȋn faţa a trei exemple de excepţii de convenţionalitate cu privire la ȋncălcarea
dreptului Uniunii Europene, a directivei 112/2006, a CEDO, sau a jurisprudenţei
CJUE, pe care le aduc ȋn discuţie spre a fi comentate de avocaţi:
Din punct de vedere al României, art. 11 alin. (2) din Constituţia României
prevede că: ,,tratatele ratificate de Parlament, potrivit legii, fac parte din
dreptul intern.” Convenţia a fost ratificată de România prin Legea nr. 30 din 18
mai 1994. Atât din punct de vedere constituţional cât şi fiscal, dispoziţiile art. 20
alin. (2) din Constituţia României şi ale art. 1 alin. 4, cod fiscal (Dacă orice
prevedere a prezentului cod contravine unei prevederi a unui tratat la care
România este parte, se aplică prevederea acelui tratat) reglementările
internaţionale au prioritate în cazul neconcordanţei între reglementările
internaţionale şi legile interne.
Codul fiscal, cunoscut sub Legea 571/2003 este LEGE ORGANICĂ (ȋn momentul
adoptării nu avea un caracter organic, ȋnsă, ȋn urma completării acesteia cu Titlul
IX – Infracţiuni, prin Legea 494/2004, legea a căpătat un caracter de lege
organică – faţă de exigenţele art. 73 alin. (3) lit. h) din Constituţia României) şi
împreună cu Legea organică 500/2002 – Legea Finanţelor Publice precum şi
Legile anuale ale Bugetelor Publice Naţionale, dar şi a Legilor de rectificare a
Bugetelor Publice Naţionale, legiferează împreună resursele financiare ale
statului, ele izvorând din următoarele articole din Constituţie:
• supremaţia Constituţiei,
• ierarhia legilor,
Supremaţia Constituţiei
Din punct de vedere economic, Bugetul Public Naţional este modul în care
Legislativul controlează activitatea economică a Executivului şi este aprobat de
Parlament în fiecare an, în baza art 138 din Constituţie, precum o adunare
generală a acţionarilor controlează activitatea unei societăţi. Justiţia(NU Curtea
Constituţională) este a treia putere în stat şi trebuie să corecteze
aplicarea legii, acolo unde celelalte puteri o încalcă, pentru ilegalitatea
ordonanţelor de urgenţă, ordonanţelor şi hotărârilor.
Cele 2 categorii mari ale Bugetului Public Naţional sunt veniturile stabilite
conform art 139 alin (1) numai prin lege şi cheltuielile (fiind un buget de execuţie
are o procedură strictă cu privire la cheltuieli (art 138 alin 5) ). Orice modificare a
Bugetul Public Naţional se poate face numai conform Legii organice 500/2002 –
Legea Finanţelor Publice care prevede:
Legile de rectificare Art. 6. – Legile bugetare anuale pot fi modificate ȋn cursul
exerciţiului bugetar prin legi de rectificare, elaborate cel mai tarziu până la data
de 30 noiembrie. Legilor de rectificare li se vor aplica aceleaşi proceduri ca şi
legilor bugetare anuale iniţiale, cu excepţia termenelor din calendarul bugetar.
Prin modificările de taxe (adaugi o taxă sau elimini o taxă sau o procedură), din
partea explicativă (Codul fiscal sau Codul de procedură fiscală), se modifică şi
Bugetul Public National, fără aprobarea Parlamentului şi fără a respecta legea
(Legea de Rectificare Bugetară), schimbând Exerciţiul Bugetar pe anul în curs.
Potrivit art. 2 alin. (3) teza întâi din Legea nr. 47/1992 privind organizarea şi
funcţionarea Curţii Constituţionale (republicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 187 din 7 august 1997), „În exercitarea controlului de
constituţionalitate, Curtea Constituţională se pronunţă numai asupra
problemelor de drept.” Aşa fiind, nu intră în competenţa Curţii Constituţionale
efectuarea controlului asupra existenţei sau inexistenţei unei situaţii de fapt,
adică, precum în speţă, asupra existenţei ori inexistenţei „cazurilor excepţionale”
care permit recurgerea la dispoziţiile art. 114 alin. (4) din Constituţie în vederea
emiterii ordonanţelor de urgenţă. În sensul că jurisdicţia constituţională nu are
ca obiect verificarea situaţiilor de fapt, au fost pronunţate mai multe decizii ale
Curţii Constituţionale, printre care Decizia nr. 61 din 31 martie 1998, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 274 din 23 iulie 1998, şi Decizia nr.
183 din 17 decembrie 1998, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I,
nr. 158 din 15 aprilie 1999.
1. OUG 138/2004 – este cazul cel mai grav compus din următoarele
elemente:
b. Comisia pentru buget, finanţe şi bănci, care s-a întrunit pe 18.05.2005 şi care a
înaintat raportul Senatului, nu este o comisie legal constituită, a comis un act de
fals intelectual, a modificat raportul Senatului, inserând textul OUG 24/2005,
care fusese respins cu o zi înainte. Procedura Camerei Deputaţilor a fost încalcată
cu privire la raportul Comisiei pentru buget, finanţe şi bănci, când preşedintele
comisiei Dl Tănăsescu a ridicat existenţa unei infractiuni comise de Dl Nicolaescu,
care a înlocuit o comisie cu o pseudo comisie.
3. OUG 109/2009
Aşa cum arată Consiliul Legislativ la promovarea acestei ordonanţe de urgenţă s-a
ȋncălcat articolul 31 alin 1 din Regulamentul aprobat prin HG 561/2009, ȋn sensul
motivării situaţiei extraordinare a situaţiei de urgenţă care determină
motidificarea actului. Punctul 3 din Avizul Consiliului Legislativ nr.
1157/09.10.2009, arată neîndeplinirea formei pentru a fi promulgată urgenţa.
Elementul de fapt relevand, din perspectiva acestei critici este acela că o familie
nu are „operaţiuni economice” aşa cum sunt indicate ȋn raportul de inspecţie
fiscală (astfel cum se reţine din contractele de vânzare-cumpărare, până la
apariţia OUG 125/2011). Ȋnsă, actele administrativ fiscale au fost emise, global, pe
numele amândorura, de multe ori sub forma considerării unei presupuse asocieri.
Nu intră ȋncă ȋn discuţie şi necesitatea unui partaj.
Art. 85 din Codul fiscal face vorbire de venitul obţinut ȋn comun şi de impozitul
datorat divizibil de mai multe persoane. De altfel, ȋntre soţi nu există o “asociere
fără personalitate juridică” (ȋn sensul art. 127 alin. (10) Cod fiscal), ci un regim
matrimonial, ȋn sensul dispozitiilor art. 30–35 din fostul Cod al familiei[1]. Astfel
cum s-a opinat ȋn practica judecătoarească a unor instanţe tinere (Sentinţa nr.
174/2012 a Tribunalului Iaşi), răspunderea fiscală este una individuală. Ȋn
consecinţă, ANAF era datoare a emite minimum două decizii de impunere ȋn
măsura ȋn care aprecia că venitul a fost ȋnregistrat de ambii soţi, sub rezerva
ȋnlăturării criticilor noastre anterioare cu privire la lipsa cadrului legal ce obliga la
plata de TVA.
Art. 7 Rolul activ. (2) Organul fiscal este îndreptăţit să examineze, din oficiu,
starea de fapt, să obţină şi să utilizeze toate informaţiile şi documentele necesare
pentru determinarea corectă a situaţiei fiscale a contribuabilului. În analiza
efectuată organul fiscal va identifica şi va avea în vedere toate circumstanţele
edificatoare ale fiecărui caz.
(3) Organul fiscal are obligaţia să examineze în mod obiectiv starea de fapt
La fel de important este şi art. 216 CPF – Soluţii asupra contestaţiei: (3) Prin
decizie se poate desfiinţa total sau parţial actul administrativ atacat, situaţie în
care urmează să se încheie un nou act administrativ fiscal care va avea în
vedere strict considerentele deciziei de soluţionare.
Inspecţia fiscală nu este şi nu va fi niciodată perfectă. Prin anularea actului
administrativ ȋn sensul şi aplicarea art. 216 alin. 3, instanţa are tocmai rolul
control de legalitate, deci de a corecta baza de impunere şi nu de a anula controlul
fiscal, ȋndreptând o eroare a actului administrativ ce rezultă din inspecţia fiscală
cu privire la starea de fapt. Ȋn acest sens instanţa protejează dreptul
contribuabilului la un calcul corect al bazei de impunere şi arată grijă pentru
averea contribuabilului, care nu trebuie să plătească mai mult decât este necesar
legal.
ART. 1 Scopul şi sfera de cuprindere a Codului fiscal alin 4: Dacă orice prevedere
a prezentului cod contravine unei prevederi a unui tratat la care România este
parte, se aplică prevederea acelui tratat.România a transpus Directiva 112/2006.
Ca urmare, atât Directiva 112/2006 cât şi jurisprudenţa legată de aceasta şi
Directiva 6 pe care a ȋnlocuit-o, exprimată de CJUE, care este aplicabilă României.
Prin Tratatul de funcţionare a UE, la transpunerea Directivei 112/2006 ȋn
legislaţia naţională am cedat din suveranitatea fiscală Comunităţii Europene şi
avem astăzi obligaţia asumării jurisprudenţei europene. Principiul neutralității
fiscale reprezintă transpunerea de către legiuitorul comunitar a principiului
general al egalității de tratament, care are rang constituțional.
[1] De altfel, ȋn doctrina judiciară (Francisc Deak ȋn lucrarea Drept Civil. Contracte speciale,
editura Actamiu, Bucuresti, 1999, p. 454) autorul arată că soţii nu pot fi părţi ai unui contract de
asociere civilă. De aici şi teza ȋn sensul ca soţii nu pot fi membri ai unei asocieri fără personalitate
juridică. Or, ȋn sensul art. 85 şi art. 86 Cod fiscal, prin asociere fără personalitate juridică se
ȋnţelege o structură juridică căreia i se aplică dispoziţiile codului civil cu privire la contractul de
asociere.
Daniel UDRESCU