Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Coordonator: Masterand:
Semestrul II
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
CUPRINS
1
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
DREPTUL AFACERILOR
I. 1. Faptele de comerţ
2
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
3
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
4
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
anumite fapte de comerţ în legătură cu scopul principal al activităţii lor şi, în astfel de situaţii, raporturile
juridice rezultate din săvârşirea faptelor de comerţ sunt supuse legilor comerciale. Spre exemplu,
art. 47 din Ordonanţa Guvernului nr. 26/2000 cu privire la asociaţii şi fundaţii conferă asociaţiilor
dreptul de a înfiinţa societăţi comerciale, în condiţiile Legii nr. 31/1990.
Conform art. 8 C.com., „statul, judeţul şi comuna nu pot avea calitatea de comercianţi". Aceste
dispoziţii ale Codului comercial trebuie nuanţate, în prezent, deoarece statul intervine activ în economie,
săvârşind astfel şi acte cu caracter privat.
Pornind de la această realitate, în doctrină se consideră că statul este subiect al raporturilor
comerciale. Pe cale de consecinţă, cu toate că nu are calitatea de comerciant, statul poate săvârşi
anumite fapte de comerţ (spre exemplu, în cazul activităţilor economice care constituie monopol de
stat ori în cazul domeniilor de interes strategic) şi, ca urmare, raporturile juridice care iau naştere sunt
supuse legilor comerciale, concluzie valabilă şi pentru unităţile administrativ-teritoriale.
Proba calităţii de comerciant se face de către cel care afirmă existenţa acesteia, în mod diferit,
după cum este vorba de o persoană fizică sau de o persoană juridică.
În cazul persoanelor fizice, calitatea de comerciant se poate proba numai prin prezentarea
unor dovezi din care să rezulte că persoana în cauză a săvârşit în mod efectiv una sau mai multe fapte
de comerţ prevăzute de art. 3 C.com. ca o profesiune obişnuită şi în nume propriu. Existenţa
autorizaţiei administrative de exercitare a comerţului, înmatricularea în registrul comerţului,
dobândirea unui fond de comerţ sau plata unor obligaţii fiscale specifice comercianţilor nu constituie
decât simple prezumţii ale existenţei calităţii de comerciant, care pot fi combătute cu proba contrară.
De aceea, ele trebuie folosite împreună cu alte mijloace de probă din care să rezulte exerciţiul efectiv
al comerţului ca o profesiune obişnuită.
În cazul societăţii comerciale, calitatea de comerciant se probează prin dovedirea constituirii
societăţii, în condiţiile prevăzute de lege, un mijloc de probă putând constitui copia certificatului
de înregistrare a societăţii în registrul comerţului, potrivit dispoziţiilor Legii nr. 26/1990.
În cazul regiei autonome şi al organizaţiei cooperatiste, calitatea de comerciant se poate proba
în mod asemănător, prin dovedirea înfiinţării în condiţiile stabilite de lege, putându-se utiliza copia
certificată de pe înregistrarea în registrul comerţului.
În cazul persoanei fizice, întrucât calitatea de comerciant se dobândeşte prin săvârşirea unor
fapte de comerţ obiective, cu caracter profesional, încetarea calităţii de comerciant are loc în
momentul în care nu se mai săvârşesc fapte de comerţ ca profesiune obişnuită. Dar, pentru a avea
efectul încetării calităţii de comerciant, trebuie ca încetarea faptelor de comerţ să fie efectivă şi
din ea să rezulte intenţia de a renunţa la calitatea de comerciant. Radierea din registrul comerţului
sau retragerea autorizaţiei administrative trebuie să fie însoţite de încetarea efectivă şi definitivă a
efectuării unor fapte de comerţ cu caracter profesional.
5
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
Publicitatea în registrul comerţului este reglementată prin Legea nr. 26/1990 privind
registrul comerţului şi Legea nr. 359/2004 privind simplificarea formalităţilor la înregistrarea în
registrul comerţului a persoanelor fizice, asociaţiilor familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea
fiscală a acestora, precum şi la autorizarea funcţionării persoanelor juridice.
Potrivit dispoziţiilor legale, comercianţii sunt obligaţi să se înmatriculeze în registrul
comerţului şi, totodată, să ceară înscrierea în acelaşi registru a unor menţiuni privind actele şi faptele
prevăzute de lege.
Potrivit legii, registrul comerţului se ţine de către oficiile registrului comerţului, în fiecare
judeţ şi în municipiul Bucureşti. La nivel naţional, registrul central al comerţului se ţine de către
Oficiul Naţional al Registrului Comerţului.
6
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
Activitatea fiecărui oficiu privind înregistrările în registrul comerţului se află sub controlul
unui judecător al tribunalului judeţean, respectiv al Tribunalului Municipiului Bucureşti, delegat
anual de preşedintele tribunalului. Registrul comerţului cuprinde:
a. registrul pentru înregistrarea comercianţilor persoane fizice;
b. registrul pentru înregistrarea comercianţilor persoane juridice.
Oficiul registrului comerţului ţine şi dosarele comercianţilor, cuprinzând actele depuse de
fiecare comerciant şi evidenţierea înregistrărilor efectuate în registru cu privire la comerciantul
respectiv.
Registrul comerţului este public, conform Legii nr. 26/1990. Orice persoană interesată
poate lua cunoştinţă de înregistrările cuprinse în registrul comerţului, în acest sens, oficiul registrului
comerţului este obligat să elibereze, pe cheltuiala solicitantului, copii certificate de pe înregistrările
efectuate în registrul comerţului, ca şi de pe actele prezentate la efectuarea acestora. Totodată,
oficiul registrului comerţului are obligaţia de a elibera certificate care să ateste că un anumit act
sau fapt este sau nu înregistrat.
Potrivit legii registrului comerţului, înmatricularea se efectuează în temeiul unei cereri care
se adresează oficiului registrului comerţului din municipiul Bucureşti sau din judeţul în care
comerciantul va avea sediul.
În cazul comerciantului persoană fizică, înmatricularea va cuprinde:
a) menţiuni privind numele şi prenumele, codul numeric personal, domiciliul, cetăţenia,
data şi locul naşterii, starea civilă şi activitatea comercială anterioară;
b) menţiuni privitoare la firma comercială şi sediul acesteia;
c) obiectul comerţului, cu precizarea domeniului şi activităţii principale, astfel cum sunt
prevăzute în autorizaţia pentru exercitarea comerţului;
d) numărul, data şi organul emitent al autorizaţiei pentru exercitarea comerţului.
Potrivit art. 14 din Legea nr. 26/1990, înmatricularea unei societăţi comerciale în registrul
comerţului va cuprinde, după caz, datele conţinute în mod obligatoriu în actul său constitutiv.
7
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
b) numele şi prenumele, cetăţenia, codul numeric personal, pentru cetăţenii români, seria
şi numărul paşaportului, pentru cetăţenii străini, data şi locul naşterii împuternicitului sau a
reprezentantului fiscal, dacă este cazul; dacă dreptul de reprezentare este limitat la o anumită
sucursală, menţiunea se va face numai în registrul unde este înscrisă sucursala;
c) brevetele de invenţii, mărcile de fabrică, de comerţ şi de serviciu, denumirile de
origine, indicaţiile de provenienţă, firma, emblema şi alte semne distinctive asupra cărora
societatea comercială, regia autonomă, organizaţia cooperatistă sau comerciantul persoană fizică
sau asociaţie familială are un drept;"
d) hotărârea de divorţ a comerciantului, precum şi cea de împărţire a bunurilor comune,
pronunţate în cursul exercitării comerţului;
e) hotărârea de punere sub interdicţie a comerciantului sau de instituire a curatelei
acestuia, precum şi hotărârea prin care se ridică aceste măsuri;
f) deschiderea procedurii de reorganizare judiciară sau de faliment, precum şi înscrierea
menţiunilor corespunzătoare;
g) hotărârea de condamnare a comerciantului, administratorului sau cenzorului pentru
fapte penale care îl fac nedemn sau incompatibil să exercite această activitate;
h) orice modificare privitoare la faptele sau menţiunile înregistrate.
Totodată, la încetarea activităţii comerciale, comerciantul este obligat să ceară
oficiului registrului comerţului radierea înmatriculării din registrul comerţului.
8
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
Înfiinţarea în România a unei sucursale sau filiale de către comerciantul care are sediul
principal al comerţului în străinătate este supusă tuturor dispoziţiilor referitoare la înmatricularea,
menţionarea şi publicarea actelor şi faptelor cerute pentru comercianţii din ţară.
Cererile de înmatriculare vor indica şi:
a) denumirea sucursalei şi numele/denumirea filialei, forma şi sediul comerciantului din
străinătate;
b) numele şi calitatea persoanelor care pot reprezenta faţă de terţi şi în justiţie
comerciantul din străinătate, precum şi ale celor dintre ele care se ocupă nemijlocit de activitatea
sucursalei;
c) ultima situaţie financiară a comerciantului din străinătate aprobată, verificată sau
publicată potrivit legislaţiei statului în care comerciantul are domiciliul/sediul.
Dacă este cazul, se vor înregistra şi menţiuni referitoare la:
a) deschiderea unei proceduri judiciare sau extrajudiciare de insolvenţă asupra
comerciantului din străinătate;
b) dizolvarea societăţii din străinătate, numele şi puterile lichidatorilor;
c) închiderea sucursalei.
Toate aceste formalităţi se vor face la sediul oficiului registrului comerţului de la sediul
sucursalei.
În ceea ce priveşte înregistrarea menţiunilor, cererea de înregistrare în registrul comerţului a
menţiunilor trebuie făcută de comerciant în termen de cel mult 15 zile de la data actelor şi faptelor
supuse obligaţiei de înregistrare.
Pentru faptele şi actele prevăzute de art. 21 lit. d, e şi g din lege, înregistrarea menţiunilor se
face din oficiu.
În scopul simplificării formalităţilor la înregistrarea în registrul comerţului a persoanelor
fizice, asociaţiilor familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea fiscală a acestora, precum şi la
autorizarea funcţionării persoanelor juridice, prin Legea nr. 359/2004 a fost instituită o procedură
unică de înregistrare şi autorizare a funcţionării comercianţilor (persoanele fizice care exercită în
mod obişnuit acte de comerţ, asociaţiile familiale, societăţile comerciale, societăţile şi
companiile naţionale, grupurile de interes economic, regiile autonome şi organizaţiile
cooperatiste). Înregistrarea, potrivit art. 6 din Legea nr. 359/2004, semnifică atât înmatricularea
persoanelor fizice şi juridice în discuţie, înscrierea de menţiuni, precum şi înregistrarea altor
operaţiuni care, potrivit legii, se menţionează în registrul comerţului. Totodată, prin autorizarea
funcţionării comercianţilor se înţelege obţinerea avizelor, a autorizaţiilor şi a acordurilor strict
necesare pentru începerea activităţii acestora dar, aceasta nu se face înainte de atribuirea codului
unic de înregistrare de către Ministerul Finanţelor Publice.
Prin efectuarea înregistrărilor în registrul comerţului se asigură opozabilitatea actelor
înregistrate faţă de terţi, cu excepţia cazurilor în care legea prevede condiţia cumulativă a
publicării acestora în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
9
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
10
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
11
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
Firma
Este un element de identificare a comerciantului în câmpul activităţii comerciale. Ea
constă, potrivit Legii nr. 26/1990, în numele sau, după caz, denumirea sub care un comerciant este
înmatriculat în registrul comerţului, îşi exercită comerţul şi sub care semnează.
În cazul comerciantului individual (persoană fizică), firma se compune din numele
comerciantului, scris în întregime, adică numele de familie şi prenumele (sau numele şi iniţiala
prenumelui). Legea interzice adăugarea altor elemente care ar putea induce în eroare asupra naturii sau
întinderii comerţului ori situaţiei comerciantului, fiind admise, însă, menţiunile care sunt menite să
arate mai precis persoana comerciantului sau felul comerţului.
În cazul societăţilor comerciale, conţinutul firmei diferă, în funcţie de forma juridică de
societate.
Verificarea disponibilităţii firmei se face de către oficiul registrului comerţului, înainte de
întocmirea actelor constitutive sau, după caz, a modificării firmei.
Prin înregistrarea unei firme (care se realizează prin înmatricularea în registrul comerţului),
comerciantul dobândeşte un drept de folosinţă exclusivă asupra ei.
Ca element incorporal al fondului de comerţ, firma poate fi înstrăinată, dar numai o dată
cu fondul de comerţ, în conformitate cu prevederile Legii nr. 26/1990.
În cazul încălcării dreptului asupra firmei, prin înmatricularea unui comerciant cu aceeaşi
firmă, titularul dreptului se poate adresa instanţei judecătoreşti, cerând radierea înmatriculării în
cauză, în condiţiile Legii nr. 26/1990, iar pentru eventualele prejudicii, titularul dreptului încălcat
poate cere despăgubiri, potrivit dreptului comun.
Emblema
Emblema este un alt atribut de identificare a comerciantului în activitatea comercială,
definită de Legea nr. 26/1990 ca fiind semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de
altul de acelaşi gen. Emblema asigură un supliment de individualizare între comercianţii care îşi
12
Sbirciog Ion Referat - Dreptul Afacerilor
desfăşoară activitatea în acelaşi domeniu. Spre deosebire de firmă, emblema are un caracter
facultativ.
Prin înregistrare în registrul comerţului, emblema devine obiect al protecţiei legii, iar
comerciantul dobândeşte un drept de folosinţă exclusivă asupra acesteia.
Ca element al fondului de comerţ, emblema, spre deosebire de firmă, poate fi înstrăinată nu
numai în cadrul fondului de comerţ ci, şi separat.
În cazul înstrăinării fondului de comerţ, dobânditorul va putea folosi emblema numai cu
consimţământul transmiţătorului.
13