Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cezar TITĂ
dr. Costică VOICU, dr. Anton RĂŞCANU,
dr. Iuliana SAVU, dr. Mariana CIOCOIU
1
Popa, N., Teoria generală a dreptului, Ediţia 3, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p. 1;
2
după prof. Nicolae Popa;
3
idem;
4
Mihai, G., Fundamentele dreptului I Ştiinţa dreptului şi ordinea juridică; II Teoria normei juridice şi a
interpretării ei, Editura ALLBECK, Bucureşti, 2003, p. 29;
internaţional, eclesiastic; ca ramuri ale dreptului privat: dreptul civil şi
comercial)”5.
Ştiinţa dreptului, din acest punct de vedere, nu poate să spună ce este
dreptul, ci doar ce este dreptul la un anumit moment, pe un teritoriu determinat.
Realitatea juridică, parte a realităţii sociale, capătă un rol din ce în ce mai
important prin prisma interdependenţei, interrelaţionării şi intercondiţionării
lumii de astăzi. Din punctul de vedere al fenomenului mondializării la care
suntem martori, societatea în ansamblul ei se confruntă cu fenomene şi mutaţii
care nu erau cunoscute în trecut. „Componenta juridică a realităţii sociale capătă
în acest context o importanţă aparte. Fiecare stat este pus să găsească soluţii
problemelor noi care se manifestă în societate; el trebuie să organizeze viaţa
oamenilor şi societăţii în general pe toate coordonatele vieţii: politice,
economice, sociale, culturale, spirituale. Totul trebuie introdus în tiparul
normelor juridice, astfel încât societatea să funcţioneze prin reala articulare a
tuturor componentelor sale. Această funcţie de reglementare revine
DREPTULUI”6.
Obiectul de studiu al ştiinţei dreptului îl reprezintă existenţa şi
dezvoltarea statului şi dreptului, instituţiile politice şi juridice, fiecare cu formele
sale concrete de manifestare, relaţiile stabilite între acestea, modul în care
societatea este influenţată de ele. „Fiind determinat de scopuri care se impun
acţiunii, dreptul – ca fenomen normativ – reprezintă o tentativă de disciplinare,
de coordonare a relaţiilor sociale, în vederea promovării unor valori larg
receptate de societate, cum ar fi: proprietatea, siguranţa juridică şi securitatea
libertăţilor individuale, societatea civilă etc. Ştiinţa dreptului formulează
principiile generale în baza cărora dreptul îşi structurează un mecanism adecvat
– eficient şi adaptat permanent la scara omului real, concret – de influenţare a
comportamentului, în temeiul unor cerinţe valorice”7.
Ştiinţa dreptului nu poate să răspundă la întrebarea quid jus? (ce este
dreptul?), ci doar la întrebarea quid juris? (ce prevede dreptul, un anumit sistem
de drept?). „Dacă vrem să cunoaştem dreptul în totalitatea sa logică, adică să
ştim care sunt elementele esenţiale comune tuturor sistemelor juridice, trebuie să
trecem peste particularităţile acestor sisteme şi să urmărim conceptul universal
al dreptului”8, dar, pentru acest demers trebuie să părăsim ştiinţa dreptului şi să
intrăm pe un alt tărâm, cel al filosofiei dreptului. „Ştiinţele juridice prin natura
lor se mărginesc să explice un sistem existent, se ţin strict de el, fără a-i pune în
discuţie temeiurile (…) Este de altfel logic şi chiar necesar ca un jurist ca atare
să ia în considerare ceea ce este şi să se mărginească a înţelege şi a interpreta în
sens propriu normele pozitive, fără a cerceta dacă ar putea să existe altele mai
bune. În afară de această activitate specială a juristului în sens strict, rămâne însă
5
Vecchio, del, G., Lecţii de filosofie juridică, Editura Europa Nova, p. 28;
6
Voicu, C., Teoria generală a dreptului, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 8;
7
Popa, N., [1], pp. 2-3;
8
Vecchio, del, G., [5], p. 28;
necesitatea umană de a cerceta şi de a judeca valoarea justiţiei, adică de a stabili
dreptul care ar trebui să fie”9.
Ca ştiinţă umanistă, ştiinţa dreptului analizează modul în care oamenii,
văzuţi ca titulari de drepturi şi obligaţii, participă la comerţul juridic, analizează
modul în care oamenii cooperează şi cum dreptul intervine în reglementarea
relaţiilor create între aceştia, prin impunerea unor reguli, prin promovarea unor
modele, prin limitarea câmpului de acţiune al fiecăruia, în scopul prevenirii unor
atingeri a drepturilor şi intereselor celorlalţi. Ştiinţa dreptului nu studiază doar
norma juridică (regula impusă de stat prin organele specializate), jurisprudenţa
(modul concret de interpretare şi aplicare a dreptului realizat de judecător),
contactul (izvor al raporturilor juridice), ci, în cadrul unui amplu proces
explicativ, realizează o sinteză a modului în care apar şi se aplică normele de
drept, cum îşi realizează aplicabilitatea instituţiile juridice, totul îngemănându-se
cu trimiteri la celelalte ştiinţe sociale: istoria, sociologia, statistica, economia
politică ş.a.
Cunoaşterea dreptului, realizată prin intermediul ştiinţei dreptului, se
realizează prin intermediul unui sistem al ştiinţelor juridice:
- Teoria generală a dreptului;
- Ştiinţele juridice de ramură;
- Ştiinţele juridice istorice;
- Ştiinţele juridice ajutătoare (participative).
În ceea ce priveşte Teoria generală a dreptului, aceasta „are vocaţia
abordării planului atât de dificil dar necesar, al generalităţii şi integralităţii
dreptului, în care dreptul este explorat în toate ipostazele sale principale, pentru
a-i desprinde conceptele fundamentale, principiile, legităţile”10. În sens larg, se
poate afirma că Teoria generală a dreptului studiază constantele fenomenului
juridic în universalitatea lor, iar în sens restrâns are ca obiect de studiu
constantele fenomenului juridic într-o anumită societate dată. Teoria generală a
dreptului, denumită şi enciclopedia dreptului, este acea ştiinţă „care studiază
articulaţia însăşi a gândirii juridice, căutând să determine în felul acesta ce este
esenţial dreptului şi se regăseşte în toate ramurile şi manifestaţiile lui; ea
distinge astfel dreptul de celelalte discipline ştiinţifice”11.
Obiectul de studiu al Teoriei generale a dreptului îl reprezintă
constantele dreptului, permanenţele juridice ale acestuia, respectiv acele
elemente care nu pot lipsi dintr-o relaţie juridică, care determină realitatea
juridică în esenţa ei. „Legislaţiile sunt mereu altele, dar există ceva care
planează asupra lor şi le serveşte de cadru permanent, element care din cauza
aceasta poate fi numit formal şi există în mod necesar în orice relaţie juridică.
Prin elementele sale formale şi permanente, dreptul se distinge de celelalte
9
Vecchio, del, G., [5], pp. 29-30;
10
Craiovan, I., Tratat de teoria generală a dreptului, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 225;
11
Djuvara, M., Teoria generală a dreptului. Drept raţional, izvoare şi drept pozitiv, Editura AllBeck, Bucureşti,
1999, p. 23;
fenomene”12. Din această perspectivă, este clar că Teoria generală a dreptului
cuprinde o vedere de ansamblu, fără a se confunda cu celelalte materii, care fac
obiectul altor ştiinţe juridice.
Ca urmare a dezvoltării reglementărilor juridice, a apariţiei normelor
de drept care regularizează cele mai variate domenii ale societăţii, au apărut şi
ştiinţe juridice de ramură, al căror obiect de studiu în constituie fenomenele
juridice particulare, specifice unui ansamblu de norme – ramura de drept.
În această categorie se includ ştiinţa dreptului constituţional, ştiinţa
dreptului civil, ştiinţa dreptului penal, ştiinţa dreptului administrativ ş.a.,
„criteriul lor de departajare şi organizare fiind dat de obiectul reglementării
juridice şi metoda specifică de reglementare”13. Fiecare ramură de drept este
formată dintr-un grup de norme juridice, care au ca obiect de reglementare o
anumită categorie de relaţii sociale, în baza unei metode şi unor principii
comune. În procesul de studiere şi învăţare, chiar dacă o anumită ramură de
drept (cum ar fi de pildă Dreptul civil) se regăseşte în planurile de învăţământ
ale mai multor ani, studiul acesteia se realizează unitar, ca o singură ramură,
ştiinţa dreptului civil fiind, la rândul ei, una singulară şi unitară. Acelaşi lucru
este valabil şi în cazul altor ramuri de drept (penal, administrativ ş.a.).
Înţelegerea fenomenului juridic nu ar fi posibilă doar prin raportarea la
realitatea prezentă, în procesul amplu de analiză a dreptului având un loc
important şi ştiinţele juridice istorice, care cercetează istoria dreptului într-o
anumită ţară, într-un anumit bazin de civilizaţie, într-o anumită perioadă istorică
sau chiar evoluţia generală a fenomenului juridic. Importanţa studierii dreptului
din perspectivă istorică are importanţă prin dovedirea faptului că structura
actuală are legături statornicite istoric, în instituţii vechi; are importanţă prin
posibilitatea dată de a proba că există reguli ale apariţiei, evoluţiei, aplicării şi
dispariţiei unor forme de reglementare juridică, strâns legate de legile generale
ale dezvoltării societăţii.
În categoria ştiinţelor juridice istorice intră şi istoria ideilor
(doctrinelor juridice), prin intermediul căreia sunt studiate marile şcoli şi
curente, care şi-au pus amprenta pe fenomenul dreptului. Această istorie a
gândirii juridice este cea care „studiază ideile, concepţiile, doctrinele care se
referă la drept, la esenţa şi rolul dreptului, al modul de organizare şi
reglementare a relaţiilor sociale prin intermediul dreptului”14.
În strânsă legătură cu ştiinţele juridice se află un grup de discipline, al
căror studiu este realizat de către ştiinţele ajutătoare (participative), cum ar fi:
criminalistica, medicina legală, logica juridică, informatica juridică, statistica
juridică. Aceste discipline, „fără a face parte propriu-zis din sistemul ştiinţei
dreptului, sunt, în numeroase cazuri, indispensabile cunoaşterii unor fenomene
de drept sau bunei aplicări a normelor juridice. În investigaţia unor realităţi de
12
Djuvara, M.,[11], p. 25;
13
Popa, N., [1], p. 5;
14
Voicu, C., [6], p. 16;
drept ele utilizează mijloace ştiinţifice specifice altor ştiinţe (chimice, fizice,
medicale, matematice etc.)”15. Spre exemplu Criminalistica utilizează tehnici de
examinare a urmelor şi corpurilor delicte, apelând la diferite radiaţii,
microscopie electronică, identificare pe baza ADN-ului, aplicaţii ale tehnicii de
calcul în identificarea persoanelor după urmele papilare (amprente) ş.a.
Capitolul II
15
Popa, N., [1], p. 6;
METODELE CERCETĂRII ŞTIINŢIFICE A DREPTULUI
2. Metodologia juridică
În ceea ce priveşte ştiinţa dreptului, rolul de a analiza metodele
cercetării ştiinţifice în acest domeniu revine metodologiei juridice, care era
definită drept „ştiinţă a căilor pentru aflarea adevărului; este disciplina care
cercetează modul cum lucrează omul de ştiinţă juridică şi artizanul dreptului,
fiindcă în fiecare artizan al dreptului este o iubire de adevăr şi este deci un om
de ştiinţă”17. O definiţie a metodologiei juridice, având la bază elementele
contemporane care compun, este dată de prof. Nicolae Popa: „Acel sistem al
unor factori de relativă invarianţă într-un număr suficient de mare de metode,
factori ce au ca obiect raporturile, legăturile, relaţiile care se stabilesc între
diferite metode, în procesul cunoaşterii fenomenului juridic”18.
Ca regulă generală, ştiinţele folosesc câteva metode, adecvate
domeniului fiecăreia: observaţia, experimentul, modelarea, metoda istorică,
fiecare din acestea angajând raţionamente, sub aspectul gândirii asupra
domeniului respectiv. „Orice analiză utilizează procedeul abstractizării.
Abstractizarea (ab-strago – a scoate din …) serveşte să reţinem pe plan mintal
esenţialul, repetabilul, stabilul din entitatea descompusă, lăsând deoparte ce este
neesenţial, întâmplător, instabil”19.
Dacă scopul cercetării este adecvat, metodologia dreptului nu poate
nega niciuna din metodele cercetării sociale, al căror număr este deosebit de
ridicat, acoperind cele mai variate faţete ale vieţii sociale. Ca orice altă
16
Popa, N., [1], p. 13;
17
Manolescu, M., Teoria şi practica dreptului, Bucureşti, 1946, citat în Voicu, C., [6], p. 20;
18
Popa, N., [1], p. 15;
19
Mihai, C., G., Teoria dreptului, Ediţia 2, Editura All Beck, Bucureşti, 2004, pp. 24-25;
metodologie şi cea juridică va cuprinde în conţinutul său reguli, principii,
criterii, toate impuse de creşterea complexităţii relaţiilor sociale.
20
Popa, N., [1], p. 15-16;
21
Craiovan, I., [10], p. 247;
22
Popa, N., [1], p. 16;
23
Craiovan, I., [10], p. 251;
24
Enescu, Gh., Filosofie şi logică, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1973, p. 138;
un domeniu distinct de aplicare a logicii în procesul specific de cunoaştere
juridică, ca o dialectică a gândirii juridice, a logicii actului de creaţie în drept”25.
Aplicarea metodei logice în cercetarea juridică presupune utilizarea
legităţilor, principiilor, operaţiunilor, procedurilor logice la nivelul standardelor
ştiinţei logicii în diversele sale ipostaze clasice sau mai recente. Ea impune
depăşirea dimensiunii logice inerente oricărui demers teoretic, chiar empiric,
prin valorificarea deliberată, continuă, sistematică a vocaţiei şi valenţelor ştiinţei
logicii, a logicii juridice, ca logică aplicată, a achiziţiilor ştiinţifice
contemporane în materie.26
Folosirea logicii juridice implică diferenţieri între enunţurile care
exprimă reguli şi cele care le aplică şi le interpretează, existând în drept o
adevărată pasiune pentru conceptele logicii formale, prin intermediul acestora
problemele de gândire găsindu-şi o rezolvare facilă. Utilizarea logicii în drept nu
se mărgineşte doar la analiza acestuia, ci urmăreşte şi scopul, finalitatea normei,
ca şi valorile ocrotite de acest sistem.
Metoda logică de analiză a dreptului foloseşte câteva principii logice,
printre care: principiul identităţii [„Fiecare lucru este ceea ce este (…) A este A,
B este B” (Leibnitz)]; principiul noncontradicţiei [„Este peste putinţă ca unuia şi
aceluiaşi obiect să i se potrivească şi totodată să nu i se potrivească sub acelaşi
raport unul şi acelaşi predicat” (Aristotel)]; principiul terţului exclus [„Dar nu e
cu putinţă nici să existe un termen mijlociu între cele două membre extreme ale
unei contradicţii, ci despre orice obiect trebuie neapărat sau să fie negat fiecare
predicat ori să fie afirmat (…) Orice afirmaţie şi orice negaţie este sau nu
adevărată sau falsă” (Aristotel)]; principiul raţiunii suficiente [„Nici un fapt nu
poate fi adevărat sau real, nicio propoziţie veridică fără să existe un temei, o
raţiune suficientă pentru care lucrurile sunt aşa şi nu altfel, deşi temeiurile
acestea de cele mai multe ori nu pot fi cunoscute” (Leibnitz)]27.
25
Popa, N., [1], p. 17;
26
Craiovan, I., Prin labirintul juridic, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 177;
27
idem;
sisteme de învăţământ juridic. „Extinderea metodei dreptului comparat este
impusă azi în mod esenţial de sporirea fără precedent a legăturilor statelor, de
creşterea volumului contactelor economice şi sociale, urmare a amplificării
interdependenţelor în planul dezvoltării economice şi culturale a ţărilor lumii.
Această realitate incontestabilă a zilelor noastre aduce în prim plan necesitatea
cunoaşterii diverselor sisteme naţionale de drept”28.
Din punct de vedere istoric, demersurile în vederea realizării unor
studii de drept comparat încep încă din secolul 19, prin înfiinţarea, la Paris în
anul 1869 a Societăţii Franceze de Legislaţie Comparată, în acelaşi an la
Universitatea Oxford a unei catedre de drept comparat, prin reuniuni, dintre care
cea mai importantă a fost în anul 1900, la Paris, manifestare ştiinţifică ce a
marcat naşterea ştiinţei dreptului comparat, Şcoala dreptului comparat avându-i
ca fondatori pe juriştii francezi Raymond Saleilles şi Eduard Lambert.
Scopurile specifice metodei comparative sunt determinate de
raporturile existente între proprietăţile obiective ale categoriilor comparate.
Alături de comparaţie se mai utilizează în mod necesar şi alte instrumente ale
logicii: clasificări (tipologii clasificatoare), diviziuni, definiţii, analogii.
Ştiinţa dreptului comparat a fixat deja anumite reguli care prezidează
utilizarea metodei comparative în drept. Observarea riguroasă a acestor reguli
asigură succesul metodei, conferindu-i caracterul ştiinţific indispensabil.29
Cele patru reguli ale comparaţiei sunt:
a) a se compara numai ceea ce este comparabil – cercetătorul trebuie
să stabilească mai întâi dacă elementele comparate aparţin aceluiaşi tip istoric
sau unor sisteme de drept diferite. În cazul în care sistemele de drept cărora la
aparţin elementele de comparat sunt antagoniste, comparaţia nu se va realiza
decât sub aspectul stabilirii diferenţelor. Chiar şi în acest caz, informaţiile
furnizate de comparaţie sunt importante, cu toate că nu există similitudini între
elementele comparate, deoarece sunt puse în lumină reglementări şi norme
juridice particulare fiecărui sistem de drept analizat.
b) niciodată comparaţia între două instituţii juridice să nu se facă
izolat, în afara contextului legal din care fac parte 30 – termenii comparaţiei
trebuie să fie luaţi în considerare în conexiunile lor reale, în contextul social,
politic, economic şi cultural care i-au generat. „O normă juridică fixată într-un
capitol al unei legi, nu poate fi înţeleasă complet şi corect dacă nu se face apel la
textele introductive în care găsim formulate principiile generale, ori dacă nu sunt
analizate dispoziţiile finale ale acelor legi”31.
c) norma juridică trebuie cercetată în contextul izvoarelor de drept ale
sistemului din care face parte – deoarece izvoarele dreptului oferă imaginea
poziţiei diferitelor forme de exprimare a dreptului (legi, obiceiuri, precedente
judiciare) în diferite sisteme de drept.
28
Popa, N., [1], p. 19;
29
idem;
30
Voicu, C., [6], p. 23;
31
Voicu, C., [6], p. 24;
d) în procesul de comparare trebuie să se ţină seama şi de evoluţia
istorică a normei, nu numai de forma sa actuală – în procesul istoric, forma
normei poate evolua într-atât încât forma iniţială să fie diferită total de forma
actuală. Într-o asemenea situaţie, cercetătorul trebuie să studieze doctrina,
influenţa moravurilor şi tradiţiilor asupra regulii de drept, determinând parcursul
acesteia dintr-o perioadă la alta, la baza demersului stând identificarea unui
număr de indici comuni, care să demonstreze o identitate a fenomenelor.
Comparaţia ajută esenţial la construirea tipologiilor juridice şi a
clasificărilor. În procesul de legiferare, metoda comparativă are, de asemenea, o
importanţă majoră, ea furnizând informaţii preţioase legiuitorului, în legătură cu
reglementările cuprinse în alte sisteme de drept sau în documente juridice
internaţionale.32
32
Popa, N., [1], p. 21;
33
idem;
34
Voicu, C., [6], p. 28;
un timp individual; efortul de a surprinde o istorie totală, solidaritatea
elementelor aflate în acelaşi context – interacţiunile, forţa condiţionărilor
mentale şi fizice care vin de foarte departe; fără formularea unor probleme nu
există istorie; istoria este inseparabilă de istoric; fapte istorice certificate de o
critică de autenticitate, restituire, provenienţă, interpretare, valabilitate şi efortul
de a realiza cu acestea „construcţii istorice”; rolul evaluărilor cantitative în
istorie, dar şi a individualului, evenimentului, biograficului sau monograficului
ş.a.35
Cercetarea istorică a dreptului relevă un fapt semnificativ: evoluţia
civilizaţiei umane este străbătută de un fir al Ariadnei, care este ideea de Justiţie,
fiecare bazin de civilizaţie şi fiecare sistem de drept conţinând în substanţa sa
acest deziderat. Totodată, cercetarea istorică a dreptului mai relevă şi faptul că
acesta conţine, indiferent de epoca istorică analizată, anumite constante –
instituţii juridice care îşi menţin existenţa de-a lungul tuturor perioadelor
istorice.
Apelând la istorie, dreptul îşi află condiţiile care îi pot descifra
ascendenţa; cunoscând fenomenele suprapuse de drept, istoria îşi procură
statornice modalităţi de atestare documentară. Teoria generală a dreptului şi
ştiinţele particulare (ştiinţele juridice de ramură) abordează de fiecare dată
dimensiunea istorică a conceptelor şi categoriilor cu care operează. Originea şi
apariţia statului şi dreptului nu pot fi studiate fără să se pornească de la punctele
de vedere afirmate de istorie. Uneori, pe baza unor date istorice, se realizează
reconstituirea fizionomiei unor instituţii ale dreptului, acţiune ce permite o
analiză retrospectivă cu largi implicaţii în înţelegerea respectivelor instituţii în
dreptul actual.36
Recursul la istorie se impune în mod deosebit în momentele de
„reorientare strategică” a unei discipline ştiinţifice, de fundamentare a unor noi
direcţii de cercetare ştiinţifică sau a unor programe de cercetare fundamentală.
Atunci fiind necesară „mobilizarea” întregii experienţe istorice a ştiinţei pentru
justificarea abordării.37
35
Craiovan, I., [26], p. 187;
36
Popa, N., [1], pp. 22-23;
37
Craiovan, I., [10], p. 254;
toate fenomenele sociale sunt juridice). Dacă moralitatea nu poate fi nici ea
detaşată de cadrul social, în schimb ea nu se sprijină pe agenţi specializaţi spre a
o apăra, iar exerciţiul său poate fi la fel de bine individual, cât şi colectiv,
Dreptul, dimpotrivă, oricare ar fi formele şi genurile sale, este totdeauna fondat
pe recunoaşterea colectivă, fără de care nu s-ar putea stabili acea corespondenţă
între obligaţiile unora şi pretenţiile altora. Cu alte cuvinte, dreptul este social
prin vocaţie şi prin conţinut”.38
Termenul de „sociologie” a fost inventat de către Auguste Comte,
pentru a semnala existenţa unei ştiinţe a societăţii, de sine stătătoare, prin
intermediul căreia să se poată realiza un studiu sistematic, pozitiv asupra
societăţii. Fondatorii sociologiei sunt consideraţi Karl Marx 39, Emile Durkheim40
şi Max Weber41, aceştia fiind cei care au realizat abordări strict sociologice în
cercetare şi nu modele împrumutate din alte discipline. În România cea mai
valoroasă contribuţie în acest domeniu a avut-o Dimitrie Gusti, prin „Şcoala
sociologică de la Bucureşti”, sistemul propriu şi metoda monografică de
cercetare promovate constituind bazele sociologiei juridice româneşti.
Noţiunea de „sociologie juridică” este atribuită lui Dionisio Anzilotti,
autorul lucrării „La filosofia del diritto e la sociologia” (Florenţa, 1892), dar cel
care fundamentează cercetarea sociologică în drept este Eugen Erlich, în
lucrarea „Bazele sociologiei dreptului” (1913). Preocupări în acest domeniu
întâlnim încă din Antichitate, oamenii de ştiinţă încercând să stabilească
legăturile dreptului cu mediul înconjurător; Aristotel, Platon, Cicero, Hugo
Grotius, Hobbes, Leibnitz au încercat să determine corespondenţa juridicului cu
lumea înconjurătoare.
Cercetarea dreptului din punct de vedere sociologic creează o nouă
perspectivă asupra realităţii juridice, realizându-se o verificare a modului în care
societatea influenţează dreptul şi suferă, totodată, din partea acestuia influenţe.
Ştiinţele juridice realizează analiza fenomenului juridic din interior, pe când
sociologia face acelaşi lucru, dar plasându-se în exteriorul acestuia. „Cercetarea
sociologică a dreptului pune în lumină faptul că între fenomenele sociale există
38
Popa, N., [1], p. 23;
39
Karl Marx (* 5 mai 1818, Trier/Germania - † 14 martie 1883, Londra/Marea Britanie) a fost un filozof
german, economist şi publicist, întemeietor împreună cu Friedrich Engels al teoriei socialismului ştiinţific,
teoretician şi lider al mişcării muncitoreşti. Cu toate criticile ce i se pot aduce, nu se poate ignora influenţa
deosebit de importantă pe care a avut-o asupra istoriei politice din secolul al XX-lea. Karl Marx împreună cu
Friedrich Engels a scris şi a publicat în 1848: Manifestul Partidului Comunist.
40
Emile Durkheim (n. 15 aprilie 1858, Épinal, Franţa - d. 15 noiembrie 1917, Paris) a fost un filozof şi sociolog
francez de origine evreiască, considerat fondatorul şcolii franceze de sociologie, având cea mai importantă
contribuţie în stabilirea academică a sociologiei ca ştiinţă şi acceptarea acesteia în cadrul ştiinţelor umaniste.
41
Maximilian Weber (n. 21 aprilie 1864 – d. 14 iunie 1920) a fost un economist politic şi sociolog german,
fiind considerat unul dintre fondatorii studiului modern al sociologiei şi administrării publice. El şi-a început
cariera la Universitatea din Berlin, şi mai târziu a lucrat la Universitatea Freiburg, Universitatea din Heidelberg,
Universitatea din Viena şi la Universitatea din München. A fost o persoană influentă în politica germană
contemporană, fiind unul dintre negociatorii Germaniei la Tratatul de la Versailles şi membru al comisiei
însărcinate cu susţinerea Constituţiei de la Weimar.
S-a ocupat în principal cu studiul sociologiei religiilor şi a guvernului, dar prin munca sa a adus contribuţii şi în
domeniul economiei.
unele care au un caracter juridic deosebit – legile, activitatea jurisdicţională,
activitatea administrativă –, denumite uneori şi fenomene juridice primare,
întrucât trăsătura lor evident juridică le face să se identifice cu dreptul. În acelaşi
timp însă există şi fenomene juridice secundare, în care elementul juridic este
mai puţin evident – responsabilitatea socială, statutul şi rolul individului etc. –
deşi nu se poate afirma că acest element lipseşte cu desăvârşire. Cercetarea
sociologică juridică îmbrăţişează fără discriminări ambele forme de cuprindere a
elementelor de juridicitate în fenomenele vieţii sociale”.42
Metodele de cercetare43 folosite de sociologia juridică sunt: observaţia
(empirică, ştiinţifică, directă, indirectă, externă, coparticipativă), definită ca
produs al unor activităţi privite de la simplu la complex, respectiv de la
observaţia spontană, insuficient controlată critic, până la observaţia pregătită şi
înfăptuită de specialişti; analiza documentelor sociale şi juridice, respectiv a
documentelor oficiale, neoficiale, publice, private, statistice, biografice,
jurnalistice, memorialistice, reprezintă o metodă utilizată în studiul fenomenelor
sociale şi juridice. Documentul juridic (sentinţe judecătoreşti, acte notariale,
texte de lege, comentarii pe marginea unei legi, pledoariile avocaţilor, examene
teoretice şi practice ale unor dispoziţii legale etc.) trebuie privit de către
cercetător ca o dovadă a realităţii juridice în contextul istoric dat; ancheta
sociologică reprezintă metoda care permite cercetătorului să culeagă un volum
important de informaţii şi date dintr-o multitudine de domenii ale realităţii
sociale şi juridice; chestionarul sociologic este o tehnică specifică anchetei
sociologice, care poate cuprinde întrebări de opinie, întrebări de cunoştinţe,
întrebări de motivaţie etc.
În prezent, datele oferite de sociologia juridică stau la baza adoptării
actelor normative, cea mai mare parte a măsurilor legislative ale diferitelor state
fiind fundamentate pe concluzii ale studiilor, investigaţiilor şi cercetărilor
sociologice. Tot acest material valoros, având la bază cercetări amănunţite şi
profunde, este utilizat de către stat, prin organele sale, în vederea adoptării unor
măsuri legislative care vizează modificarea şi completarea celor învechite, ori
adoptarea altora cu caracter de noutate. Deoarece dreptul este o realitate socială,
iar regulile sale au implicaţii asupra destinului social şi individual al omului,
juristul trebuie să se plaseze în centrul vieţii sociale, aspectele sociologice ale
dreptului fiind unele din cele mai importante.
Capitolul III
CONCEPTUL DREPTULUI
45
Popa, N., [1], p. 29;
46
Vecchio, del, G., [5], p. 183;
47
Popa, N, [1], p. 29;
individuală, de întreaga realitate socială. Fără a ţine seama de psihologie,
sociologie, istorie, economie, politică, dreptul este o absurditate. Acestea,
denumite „factori de configurare a dreptului”, constituie izvoarele materiale ale
acestuia, acel „dat total al dreptului” de care vorbeşte Geny, şi care îi dau un
conţinut concret, relevându-se legiuitorului sub forma unor comandamente
sociale. Fiecare societate îşi creează sistemul de drept de care are nevoie şi care i
se potriveşte, acesta fiind întotdeauna „şi trebuie să fie simplul reflex al
mentalităţii şi nevoilor esenţiale ale societăţii”.48
Manifestarea reală a dreptului, forma pe care acesta o îmbracă, sunt
izvoarele formale ale sale. Referindu-se la acestea, François Geny 49 le identifica
cu „construitul” prin opoziţie cu „dat”-ul, cel care este preexistent. În prim
planul acestei categorii de izvoare se află legea, actul normativ, care este
„izvorul de drept creat de organe ale autorităţii publice, învestite cu competenţă
normativă”.50 Aceasta are o poziţie predominantă datorită forţei sale şi
necesităţii asigurării securităţii şi stabilităţii comerţului juridic. Între actele
normative, primul loc îl ocupă legile constituţionale, ele cuprinzând principiile
generale şi fundamentale care asigură realizarea raporturilor în stat.
Alături de lege, în sfera izvoarelor formale se găsesc obiceiul
juridic, practica judecătorească, doctrina. Obiceiul juridic apare ca expresie a
unei nevoi de conservare a valorilor societăţii, el se stabileşte pe baza practicii
îndelungate sau a unei atitudini în anumite relaţii sociale. Doctrina cuprinde
analizele, investigaţiile şi interpretările pe care specialiştii le dau fenomenului
juridic, iar practica judecătorească (jurisprudenţa) se constituie din totalitatea
hotărârilor judecătoreşti pronunţate de instanţele de toate gradele.
Calificarea de „obiectiv” dată dreptului nu înseamnă că acesta ar avea
o existenţă independentă de voinţa, interesul sau conştiinţa colectivităţii, ci,
dimpotrivă, el le exprimă şi le obiectivizează prin intermediul normelor juridice.
Noţiunea de „drept” nu se referă decât la fapte, la acţiuni. Acestea din
urmă fiind fenomene atribuite unui subiect şi caracterizându-se printr-un aspect
voliţional.51 Orice acţiune are două elemente: unul extrinsec (manifestarea
obiectivă) şi altul intrinsec (intenţia, manifestarea psihică). Dreptul este în esenţă
o delimitare, o coordonare obiectivă a acţiunilor mai multor subiecte, o normă
de coexistenţă. Acţiunea exteriorizată şi manifestată printr-un gest material al
unei persoane ţine de domeniul său, pe când, dacă, dimpotrivă, activitatea este
doar interioară, neexteriorizată ne aflăm în domeniul moralei.
După Giorgio Del Vecchio (Lecţii de filozofie juridică) dreptul, văzut
în sens obiectiv, are următoarele caracteristici: bilateralitatea (care reprezintă
corelaţia dintre a cere şi a realiza; facultatea juridică înseamnă facultatea de a
cere ceva altora, posibilitatea cererii existând pentru o parte deoarece cealaltă
48
Djuvara, M., Eseuri de filosofia dreptului, Editura TREI, Bucureşti, 1997, p. 56;
49
Geny, F., Methode d'interpretation et sources en droit privé positif, Librairie de Droit&Jurisprudence, Paris,
1919;
50
Popa, N., Eremia, M.C., Cristea, S., Teoria generală a dreptului, Editura All Beck, Bucureşti, 2005, p. 263;
51
Vecchio, del, G., [5];
are datoria de a da sau a nu împiedica); generalitatea (caracteristica de a fixa
tipuri, prin abstractizare; dreptul obiectiv se referă la o clasă de cazuri, nu la
persoane determinate, având în vedere ceea ce se repetă mai des în viaţă);
imperativitatea (presupune un comandament pozitiv sau negativ, punând faţă în
faţă două subiecte, unul având o facultate de a cere, iar celălalt datoria de a da
sau a face); coercibilitatea (care înseamnă impunerea cu forţa, în caz de
neexecutare; lipsind constrângerea, lipseşte şi dreptul, cele două concepte fiind
inseparabile).
Dreptul, în mod obiectiv, este constituit dintr-o serie de imperative
putând apărea ca o negaţie sau limitare a libertăţii. Dar acest lucru e numai
aparenţă, căci în afara lui nu există libertate. Simpla posibilitate de acţiune fără
vreun impediment nu este libertate ci „facultate neregulată şi fără nici o
valoare”52. Libertatea începe atunci când posibilitatea naturală de acţiune este
însoţită de garanţia respectului, imperativele juridice având ca efect asigurarea şi
garantarea tuturor posibilităţilor pe care nu le exclud. Limitarea sau interzicerea
anumitor comportamente posibile ale unui subiect nu sunt realizate pentru
negarea libertăţii corespunzătoare. Ceea ce dreptul obiectiv nu interzice, este
permis, garantat chiar.
Trebuie remarcat că dreptul obiectiv este nucleul spre care toate
celelalte manifestări ale fenomenului juridic tind. Însă în ultimii ani, pe măsura
evoluţiei societăţii umane, are loc o deplasare a centrului de greutate spre
dreptul subiectiv, spre situarea drepturilor omului în miezul preocupărilor.
Drepturile subiective sunt organic legate de dreptul obiectiv, neputând fi
concepute fără a fi prevăzute de normele juridice. Dar şi existenţa dreptului
obiectiv ar fi fără sens dacă prescripţiile normelor sale nu s-ar realiza prin
intermediul drepturilor subiective în relaţiile interumane.
În cadrul dreptului obiectiv, în concordanţă cu întreaga cunoaştere
umană, se regăsesc două faţete: principiile şi aplicaţiile, determinând existenţa a
două feluri de drept: drept pur şi drept aplicat. Primul este unul ideal, „dat”,
fondat pe atributele constante ale naturii umane şi pe toate faptele generale ale
societăţii, având ca obiect distincţia dintre just şi injust, fără diferenţieri legate
de epocă sau de mediul social. Acesta este dreptul natural. Cel de-al doilea se
elaborează şi se aplică pentru a rezolva aceeaşi problemă, dar întru-un anumit
spaţiu şi timp determinate; el este scris, „construit”, actual şi furnizează soluţii
pentru chestiunile vieţii practice. Este dreptul pozitiv.
C. Această noţiune – drept pozitiv – reprezintă cea de-a treia
accepţiune a noţiunii de „drept” şi constituie totalitatea normelor juridice
aplicabile într-un stat (teritoriu) la un moment dat. El este „aplicabil imediat şi
continuu, obligatoriu şi susceptibil de a fi dus la îndeplinire printr-o forţă
exterioară (coerciţie statală) ca o îndreptăţire legitimă a unor instituţii sociale
special abilitate”. 53
52
Vecchio, del, G, [5], p. 245;
53
Popa, N., et. all., [50], p. 31;
Dreptul pozitiv are o eficienţă reală în viaţa socială datorită
pozitivităţii, care este atributul unei norme a cărei impunere şi aplicare efective
se realizează prin intermediul statului. Acesta din urmă poate formula şi ordona
aplicarea legilor, sub garanţia puterilor sale, sau poate numai să garanteze
aplicarea anumitor norme de convieţuire (cutume, uzuri, tradiţii). Dreptul pozitiv
poate să existe oriunde un grup social reuşeşte să-i confere eficacitate însă este
evident că are o putere mai mare şi o autoritate superioară într-un stat organizat.
Fundamentul dreptului pozitiv îl constituie adeziunea la acesta,
adeziune care nu este una de ordin psihologic individual inconştientă, ci este
raţională, obiectivă şi necesară, adăugându-se relaţiilor sociale organizate.
Ca fenomen, este determinat de fenomenele precedente, fiind o
construcţie a experienţei, inserându-se în ordinea producţiilor naturale. Pentru a
se ajunge la drept pozitiv, nevoile societăţii, ce îşi cer reflectarea într-un sistem
de norme, urmează un proces de evaluare, valorizare şi valorificare finală.
Dreptul pozitiv nu este produsul arbitrar al forţei guvernanţilor, ci
exprimă esenţa unor principii obiective ale justiţiei, care îl explică în întregul
său şi care trebuie să se impună tuturor. Legea, în sens pozitiv în general, nu
face decât să pună în operă anumite idei şi reguli sociale, fără de care ar fi de
neînţeles. Ideile de normă, act juridic, responsabilitate, proprietate nu sunt decât
categorii ale gândirii sociale aplicabile prin intermediul regulilor juridice. Legea
nu face decât să constate şi să organizeze aceste idei, asigurându-le anumite
limite şi conferindu-le garanţia la care se reduce pozitivitatea juridică.
Unele din regulile de conduită sunt reguli ale unui drept supraordonat
dreptului pozitiv, ţinând de ideea de justiţie. Trebuie respectată persoana altuia,
bunurile, trebuie acoperite pagubele injuste, trebuie respectate autorităţile
publice competente. O legislaţie poate adopta chiar anumite reguli injuste sau
rele. Dar aceste principii trebuie puse în operă prin intermediul altor reguli, care
sunt cerute şi înconjoară relaţiile sociale cu un fel de halo de putere.
Există dispoziţii ale dreptului pozitiv (prescripţii legislative sau o lege
în totalitate) care sunt rele, manifest injuste, dar sunt obligatorii, au valabilitate
ca drept pozitiv. Această contradicţie se explică prin aceea că adeziunea juridică
la ordinea edictată de acesta nu are ca obiect fiecare din dispoziţiile sale, luate
individual. Ea este necesară numai pentru principiile supreme care domină
aceste dispoziţii şi determină aplicarea lor. Dacă autorii dispoziţiilor de drept
pozitiv sunt competenţi să le emită şi sunt recunoscuţi ca atare, este evident că
legile trebuie respectate, în caz contrar dezordinea luând locul ordinii sociale.
Orice lege, chiar injustă, trebuie să aibă la baza un principiu admisibil şi care nu
poate fi contestat raţional. O legislaţie care ar fi condamnabilă în principiile sale
supreme nu este deloc Drept; este numai o forţă care se impune arbitrar în
societate, la aceasta neexistând o adeziune a indivizilor ce formează acea
societate.
Adeziunea indivizilor care compun o societate la dreptul pozitiv
aplicabil este un fenomen social, având originea şi explicaţia în contractul
social, care reprezintă o aderare subînţeleasă, implicită şi obligatorie, rezultând
din faptul că fiecare trăieşte în societate. Între membri comunităţii există o
solidaritate socială care este garantată de solidaritatea juridică impusă de dreptul
pozitiv.
D. În sensul fizic al cuvântului, dreptul natural (a patra accepţie a
cuvântului „drept”) este ansamblul legilor ce guvernează natura animală,
universală, care este compus din legile naturale ale ştiinţelor fizice; în sensul
raţional şi moral, dreptul natural este cel ce guvernează spiritul. Toată arta
juridică a politicii umane constă în a uni armonios aceste două categorii pentru a
asigura supremaţia raţiunii umane asupra fizicului, asigurând preponderenţa
moralei asupra plăcerilor.
„Filosofia dreptului sau dreptul natural este ştiinţa care expune
primele principii ale dreptului, concepute de raţiune şi întemeiate pe natura
omului, considerată în ea însăşi şi în raporturile sale cu ordinea universală a
lucrurilor”54 spunea Ahrens, citat de Georgio Del Vecchio. Legile fizice ale
societăţii sunt cele care derivă din sensibilitatea comună a oamenilor şi sunt
supuse unui „determinism” istoric; în societăţile evoluate dezvoltarea acestora
este mai accelerată decât în cele nedezvoltate. Dreptul natural proclamă
libertatea, drepturile şi libertăţile individuale. Pe primul loc, deci, se află
persoana, nu comunitatea. În general, societăţile umane debutează cu un regim
aristocratic, asemănător regimului animal. Închise străinilor, văzuţi ca „barbari”
şi păturilor inferioare din interior, plebea, aristocraţiile sacrifică interesul
individual pentru cel al clasei lor, într-o disciplină militaristă îmbinată cu sclavia
şi vasalitatea.
Atingând un anumit grad de progres, dreptul individual începe a se
despărţi de colectivismul aristocratic. În interior, plebea se emancipează, viaţa
politică şi juridică devenindu-i accesibilă, iar din exterior, străinii, văzuţi mai
puţin ca „barbari”, sunt progresiv acceptaţi. Astfel se dezvoltă personalitatea şi
proprietatea naturală (se conştientizează drepturile şi libertăţile fundamentale ale
fiecărui individ), se generalizează comerţul, din contractele între diferitele
popoare rezultând dreptul internaţional (cu reguli valabile pentru toţi oamenii).
Această evoluţie este condiţionată de dinamismul economic, fazele sociale şi
economice fiind sincronice şi în conexiune.
Dar voinţa celor aflaţi la putere impunea normele pe care le voia, care
puteau intra în conflict cu aspiraţiile raţionale individuale. Au început căutările
pentru a se da un fundament opoziţiei faţă de o lege pozitivă nedreaptă.
O astfel de doctrină, având la bază o stare naturală şi un contract pur
originar putea cădea în dizgraţie în epoci îndoielnice ale istoriei, aşa cum s-a
întâmplat cu guvernele ţărilor totalitare care au nesocotit libertăţile individuale.
Teoria contractului social se dezvoltă în epoca modernă şi contemporană sub
forma dreptului natural renăscut, încercându-se explicarea necesităţii apărării
unor drepturi esenţiale ale omului în societate. Aceste drepturi sunt proclamate
54
Vecchio, del, G, [5], p. 30;
în unele documente internaţionale, fără a fi calificate explicit ca drepturi
naturale. Spre exemplu „Declaraţia Universală a Drepturilor Omului” consacră
egalitatea tuturor fiinţelor umane, care se nasc libere, dotate cu raţiune, trebuind
să acţioneze unele faţă de altele într-un spirit de fraternitate. Ideea contemporană
principală este că statul este creat pentru a asigura fericirea individului, nu
pentru ca individul să-i servească (această din urma concepţie fiind manifestată
în Europa sub forma fascismului, naţional-socialismului şi bolşevismului).
Dreptul natural posedă o superioritate etică şi morală, fondată pe trei
principii: libertatea, proprietatea şi responsabilitatea. Dreptul natural este
libertatea de a face tot ceea ce vrei atât timp cât cel de lângă tine îşi conservă
deplina sa libertate, această libertate de acţiune corespunzând dreptului de a
dispune de corpul şi spiritul tău, până acolo unde se întind. De asemenea, dreptul
natural implică noţiunea de responsabilitate individuală, deoarece omul este
raţional, este o fiinţă responsabilă pentru actele sale. Responsabilitatea
relaţionează cu libertatea căci indivizii trebuie să îşi asume actele şi faptele
proprii, ca şi urmările acestora.
Dreptul natural este universal şi atemporal, aplicându-se tuturor
indivizilor, indiferent de culoare, sex, clasă socială. Teza dreptului natural
susţine, între altele, că individul îşi este singurul stăpân, ca şi al fructelor muncii
sale, dar şi că nu poate să îl lezeze pe cel de lângă el în ceea ce priveşte
libertatea acestuia. Dreptul natural este inerent omului şi, în consecinţă,
legitimitatea sa este superioară celei a legilor. Într-o societate bazată pe
recunoaşterea superiorităţii dreptului natural, legile sunt făcute pentru a-l
proteja, sub orice formă se manifestă el.
Dreptul natural al oamenilor diferă de dreptul legitim, al legilor
umane, prin aceea ca este evidenţiat de luminile gândirii. Adesea, dreptul natural
este restrâns de către dreptul legitim, deoarece legile umane nu sunt perfecte, ca
cele ale naturii, şi pentru că legile umane sunt uneori născute din motive în care
raţiunea nu recunoaşte tot timpul justiţia.
Trebuie recunoscut faptul că direcţia furnizată de dreptul natural nu
este constantă; ea comportă anumite variaţii. Dorinţa de a concilia idealul juridic
cu legile naturii implică un element variabil, căci natura umana este complexă;
ea oferă aspiraţiilor noastre deziderate, calităţi diverse, plăcere. Unul sau altul
din aceste elemente poate părea predominant şi concepţiile se pot modifica. În
ideea de justiţie penală, la început confundată cu echivalenţa răului prin
răzbunare, există modificări prin preocuparea pentru mobil, pentru circumstanţe
de fapt, ţinându-se cont de cazul fortuit, de legitima apărare. În dreptul privat, în
formarea contractului, voinţa creditorului era la început elementul principal,
evoluându-se la aceea că debitorul este acum cel a cărui voinţă este
preponderentă şi este protejat.
Dreptul natural nu este incompatibil cu ideea de evoluţie, dar trebuie
să renunţe la a susţine idei absolute şi definitive. Ceea ce nu se schimbă este
faptul că există o justiţie ce trebuie realizată, sentimentul că trebuie să fie
respectate drepturile tuturor în măsura justiţiei şi ordinii sociale. Orice lucru
depinde de faptele sociale cu care intra în contact, acestea fiind cele care se
schimbă, evoluează, se transformă.
Afirmarea, ideea dreptului natural astfel concepute, se ridică pe altă
bază, în acelaşi timp suferă anumite transformări, se împacă cu ideea de
evoluţie, de utilitate. El pierde caracterul absolut şi imuabil, neavând decât o
manifestare variabilă, ţinând cont de interdependenţa individului şi colectivităţii
şi tinde a apropia conştiinţa individuală şi legea, în loc să le opună.
Şcoala Dreptului natural a presimţit obiectivitatea logică a dreptului şi
elementul comun tuturor cunoştinţelor juridice, dar nu a pătruns natura
elementului material al acestor cunoştinţe, variabil după oameni şi după
societăţi. Nu poate exista o legislaţie universală şi necesară, aplicabilă în toate
locurile şi timpurile pentru că elementul material al oricărei cunoştinţe variază:
datele sociale sunt în continuă evoluţie. Aprecierea juridică raţională despre o
acţiune determinată nu poate să varieze, ea având un caracter raţional, prin
urmare obiectiv, universal şi necesar.
Forţele spirituale ale conştiinţei, în măsura în care expansiunea lor se
lărgeşte social, pot asigura dominaţia legii morale asupra legilor fizice ale
societăţii şi să facă să prevaleze asupra dreptului natural comun omului şi
celorlalte fiinţe, dreptul natural al spiritului. Dar acest drept, care formulează
legea naturală a conştiinţei morale şi care, imuabil în esenţa sa, este potrivit
oricărui spaţiu geografic, trebuie să se modeleze, pentru a fi aplicabil. Acţiunea
morală trebuie să aibă o plasticitate şi o supleţe proporţionale cu aplicaţia mobilă
a efortului său asupra variaţiilor şi condiţiilor economice, politice şi istorice.
Principiile imuabile ale legii naturale, principii foarte generale, nu sunt
aplicabile juridic decât în măsura în care societatea îşi asumă moral acest lucru.
A uza de dreptul natural nu înseamnă restaurarea instituţiilor arhaice, ci salvarea
originalităţii societăţilor umane.
Concepţia despre dreptul natural a fost criticată, s-a negat realitatea şi
valoarea sa, s-a spus că nu există reguli juridice ideale, universale şi imuabile, că
grupurile sociale sunt diverse şi variabile. Dar a nega dreptul natural înseamnă a
interzice critica legilor pozitive, promulgate de cei ce deţin puterea, în numele
unui ideal. Exista legi naturale, însă greu de descoperit de oameni, iar acestea
constau în a recunoaşte drepturile oamenilor, în maxima satisfacere a libertăţilor
individuale. Dreptul natural nu postulează decât ca indivizii să fie maxim lăsaţi
să acţioneze şi să posede, iar statul trebuie să facă să domnească între cetăţenii
săi o egalitate cât de perfect posibilă.
Acceptarea conceptului de „drept natural” prezintă avantaje şi
dezavantaje în interiorul statului; afirmaţia că el este un drept are consecinţe în
opoziţie cu legislaţia pozitivă. Refuzul individului de a se supune, rezistenţa
contra autorităţilor s-ar justifica şi ar putea exista disidenţi care să pretindă că
opoziţia lor e fondată pe dreptul natural. De aceea, teologii Evului Mediu au
justificat refuzul de a se supune puterii în cazul în care aceasta încalcă legile
divine. Cât despre încălcarea ordinii naturale, dacă dreptul pozitiv face acest
lucru, nerespectarea legii este permisă doar dacă acest lucru nu duce la scandal
sau anarhie, conform Sf. Toma d'Aquino. Rezistenţa la opresiune este acceptată,
ca drept al omului atunci când guvernul unui anumit stat încalcă sfera juridică
acelui individ. În plus, acceptarea dreptului natural are avantajul de a furniza un
cadru, termen de comparat pentru legislaţia pozitivă, arătându-i ceea ce trebuie
să fie şi să aibă ca scop.
În dreptul internaţional, de vreme ce nu există o autoritate deasupra
statelor, este un real avantaj în acceptarea conceptului de „drept natural”. Se
afirmă că sunt reguli principiile asupra cărora s-au pus de acord juriştii din
diferite ţări, iar statele au acceptat să se supună.
În general, între „drept natural” şi „drept ideal” există o sinonimie,
ambele desemnând normele abstracte, supraordonate dreptului aplicabil. Au
existat însă unele păreri conform cărora ele nu ar desemna acelaşi lucru.
Făcându-se o distincţie mai mult semantică, s-a arătat că dreptul natural este cel
care trebuie să guverneze, iar dreptul ideal cel care ar putea să facă. De
asemenea, François Geny55 arăta că dreptul natural are un fundament obiectiv şi
sigur în realitatea însăşi a lucrurilor, netrebuind să fie confundat cu dreptul ideal.
Acesta din urmă nu are o existenţă obiectivă, de vreme ce este concepţia
nedefinit variabilă a spiritului, rezultând din aspiraţiile constante ale acestuia
spre un drept mai bun. Dreptul ideal înseamnă toate năzuinţele umane, care ţin
să imprime raporturilor juridice o direcţie determinată. El nu este universal şi
imuabil; este, totuşi, vast şi format din toate chestiunile de drept dezbătute, la
baza sa găsindu-se forţele obscure ale sentimentelor şi ale credinţei.
Dreptul natural, este unanim acceptat, are la bază firea lucrurilor,
ordinea universală. Asta în ceea ce priveşte o faţetă a sa. Cealaltă este cea care îl
prezintă din punct de vedere spiritual, raţional. El este ideal din acest punct de
vedere, deoarece prin intermediul său se caută alternative la legislaţia pozitivă,
se încearcă să se găsească ceea ce ar trebui să fie. Din acest punct de vedere
dreptul natural şi dreptul ideal sunt sinonime.
Căutările raţiunii umane, de perfecţionare a normelor existente,
convingerea că deasupra lor sunt altele perfecte, absolute, spre care primele
trebuie să tindă, descoperirea acestora duce la contopirea celor două noţiuni de
„ideal” şi „natural”. Distincţia dintre „ar trebui” şi „ar putea să conducă” este
nefondată din punct de vedere juridic, având relevanţă doar din punct de vedere
al semioticii. Sesizându-se existenţa dreptului natural se observă că este un ideal
spre care legislaţia umană trebuie să tindă.
Dacă dreptul natural este supraordonat dreptului pozitiv este pentru că
el are ca scop libertatea umană, legitimitatea primului ţinând, din punct de
vedere moral, de lupta sa pentru eliberarea din orice formă de barbarie. Dreptul
pozitiv pierde legitimitatea sa în faţa dreptului natural, care se înalţă în numele
omului – subiect moral şi subiect de drept.
55
Geny, F., [49];
Ceea ce caracterizează dreptul natural este posibilitatea de alegere,
care, la rândul ei, face distincţia între specia umană şi celelalte animale. Dreptul
natural are această virtute care ne permite să ne ameliorăm cunoaşterea şi, deci,
să progresăm. Pentru adepţii ideilor pozitiviste, dreptul emană de la autoritate
(auctoritas facit legem), pe când, pentru adepţii teoriei jusnaturalismului, justiţia
este cea care face legile – ceea ce este just determină ceea ce este legal. A gândi
că dreptul provine de la autoritate este o formă de ateism al justiţiei, de vreme ce
astfel s-ar putea pretinde că dreptul poate avea orice conţinut. În ceea ce priveşte
justiţia, încă de la juriştii romani, care făceau distincţie între jus civile (ordinea
unei societăţi închise) şi jus gentium (Dreptul persoanelor, independent de
originea socială sau culturală), aceasta nu poate fi văzută ca având legătură cu
cutumele sau opiniile unei autorităţi sociale conducătoare.
Dacă dreptul pozitiv poate fi foarte uşor perceput, datorită regulilor
juridice care îl compun, cunoscute, având un text şi o formulare precise, dreptul
natural scapă unei asemenea precizii, dreptul natural se compune dintr-un număr
mic de prescripţii, având la bază echitatea şi bunul simţ, care, totuşi, se impun
legiuitorului şi, prin prisma cărora, opera legislativă poate fi criticată ori
apreciată. Dreptul natural nu este nici ideal, nici ideal al legii, ci este regula
supremă în crearea legilor, este suma principiilor superioare legilor.
Dreptul natural este redus în ceea ce priveşte obiectul său, dar superior
prin poziţia pe care o ocupă, relativ la legislaţiile omeneşti, care sunt inspirate şi
dominate de acesta. Creatorii dreptului pozitiv, cu toate că sunt diferiţi unul de
celălalt, se conformează preceptelor dreptului natural, deoarece acesta, în
mijlocul atâtor diversităţi, realizează unitatea. El este simplu şi imuabil,
principiile sale fiind în număr mic, reducându-se aproape la câteva chestiuni
elementare, care vizează asigurarea vieţii şi libertăţii oamenilor, protecţia muncii
şi bunurilor acestora, reprimarea acţiunilor periculoase pentru ordinea socială şi
morală.
E. Într-un alt sens, al cincilea, dreptul subiectiv semnifică facultatea
unui subiect de a-şi valorifica sau de a-şi apăra împotriva terţilor un anumit
interes, legalmente protejat. În diverse declaraţii ale drepturilor omului se are în
vedere o asemenea accepţiune a drepturilor individuale.56 Drepturile subiective
sunt infinite ca număr, sunt legate intrinsec de o persoană, iar esenţa
prerogativelor pe care le conţin este de a pretinde ceva de la altă/alte persoane.
„Dreptul, în sens subiectiv, reprezintă aplicarea regulei abstracte la dreptul
concret al unui individ”57
În momentul de faţă este imposibil să analizăm dreptul privat, fără a
recurge la conceptul de drept subiectiv, a cărui putere izvorăşte din factori
sociologici şi psihologici, dar şi din anumite evenimente istorice. Toate
declaraţiile care consacră drepturile omului, fac trimitere la calităţi umane
inerente ca dorinţa de a trăi, de a se dezvolta, de a-şi exprima personalitatea ş.a.
56
Popa, N., [1], p. 29;
57
Ihering, R., von, Lupta pentru drept, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2002, p. 4;
„Din punct de vedere al organizării societăţii, recunoaşterea drepturilor
subiective individului devine o metodă eficace, pentru că determină dezvoltarea
spiritului de iniţiativă şi de responsabilitate a cetăţeanului. În cele din urmă toţi
titularii de drepturi devin apărători vigilenţi ai respectării ordinii sociale de care
beneficiază şi de care se simt apăraţi. În fine, nu este de neglijat faptul că
instinctului de apropriere i se adaugă tendinţa firească a individului de a ieşi în
evidenţă (de a se face distins), de a se valoriza, desfăşurând o activitate potrivită
statutului social al fiecăruia; de unde rezultă atitudinea firească a indivizilor care
caută în normele juridice interesul pe care îl pot obţine din acestea”58.
Unele limbi conţin noţiuni diferite pentru categorii diferite ale
dreptului: în limba engleză law desemnează dreptul obiectiv, iar right pe ce
subiectiv; în limba germană pentru dreptul subiectiv se foloseşte termenul de
Berechtigung; în limba franceză, dreptul obiectiv este scris Droit (cu majusculă),
iar dreptul/drepturile subiective cu literă mică (droit/droits). În limba română şi
în vorbirea curentă, „drept” are de cele mai multe ori sensul de drept subiectiv
(dreptul la muncă, dreptul la concediu, dreptul de vot, dreptul de a solicita
restituirea unui împrumut ş.a.).
Între noţiunile de drept obiectiv şi drept subiectiv există o legătură
logică, în sensul că drepturile subiective pot exista şi pot fi exercitate numai
dacă sunt consacrate şi reglementate de dreptul obiectiv. Din această
perspectivă, dreptul subiectiv poate fi definit ca „prerogativa atribuită indivizilor
sau grupurilor de indivizi, recunoscută şi protejată de dreptul obiectiv, şi care
conferă puteri ce le permit să-şi apere interesele lor într-un domeniu rezervat şi
care impune altuia obligaţia de a-i respecta dreptul respectiv”59.
F. În alte accepţiuni, „drept” poate fi întâlnit ca drept naţional
(dreptul unui stat anume), drept internaţional (totalitatea normelor juridice
cuprinse în tratatele internaţionale – acorduri de voinţă ale statelor, prin care se
reglementează o anumită sferă a relaţiilor dintre ele), drept comunitar
european (reprezentând normele cuprinse în tratatele Comunităţii Europene şi
în celelalte acte fundamentale care reglementează diferite domenii ale statelor
membre).
G. Nu în ultimul rând, dreptul este şi o artă, „adică un ansamblu de
mijloace pe care le întrebuinţează organele care creează dreptul. Legiuitorul
trebuie să ştie să selecteze din ansamblul trebuinţelor sociale pe cele care
răspund unor nevoi reale, judecătorul trebuie să posede arta de a aplica legea în
conformitate cu litera şi spiritul său şi potrivit cu multitudinea condiţiilor de
timp, spaţiu şi persoane în care se derulează aspectele de viaţă; la fel procurorul,
avocatul sau organul administrativ”60.
H. Totodată, cuvântul „drept” poate fi folosit şi cu sensul de adjectiv,
în diferite aprecieri de natură morală: om/lege/sentinţă drept/dreaptă. În afara
58
Dogaru, I., Popa, N., Dănişor, D., C., Cercel, S., Bazele dreptului civil. Volumul I. Teoria generală, Editura
C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p. 376;
59
Bergel, J., L., Théorie générale du droit, Dalloz, Paris, 2004, citat în Voicu, C., [6], p. 34;
60
Popa, N., [1], p. 30;
noţiunii de „drept” mai este folosită şi cea de „juridic” (normă juridică, raport
juridic civil/penal ş.a.), juridicul fiind un fenomen complex care funcţionează
obiectiv pe un fundal social, constituind unul din modurile de reflectare pe plan
social a existenţei umane. Juridicul are – sistematic vorbind – un caracter unitar,
deşi are o compunere complexă (psihologică, instituţională, relaţională).
Unicitatea fenomenului juridic determină unicitatea ştiinţei dreptului (ştiinţei
juridice) care este, aşa cum am văzut, o ştiinţă explicativ-normativă, ce nu se
limitează la descrierea şi explicarea funcţionării unor elemente de tehnicitate şi
construcţii logice, ci se referă şi la caracterul operaţional al conceptelor prin
intermediul cărora se fundamentează ontologia, gnoseologia, axiologia şi
metodologia juridică. Juridicul defineşte o parte componentă a realităţii sociale,
alături de social, politic, economic, etic ş.a.61
3. Primele legiuiri
Apariţia dreptului, ca produs al puterii de stat, este localizată în
Orientul antic, primele legiuiri fiind: Codul lui Hamurabi (Babilon), Legile lui
Manu (India), Codul lui Mu (China).
a) Codul lui Hamurabi este scris pe un bloc de diorit negru, care
reprezintă, de fapt un ansamblu sculptural: în partea superioară este aşezat zeul-
Soare – Samaş – stând pe un scaun şi purtând pe cap o tiară şi din umeri
ţâşnindu-i flăcări, ţine în mână un sceptru şi un inel – simboluri ale puterii. În
faţa sa, în picioare, se află regele Hamurabi, care ia aminte la sfaturile zeului.
Dedesupt, pe 49 de coloane, cuprinzând 4000 de rânduri şi 8000 de cuvinte se
află săpat Codul, apărut, conform prologului, din porunca şi sub protecţia zeilor.
Acest Cod, realizat cu 2000 de ani înainte de Christos, conţine nu
numai norme cu caracter juridic, ci şi norme morale, religioase, legiuitorul
statuând că legea trebuie să aducă binele poporului şi să oprească vătămarea
celui slab de cel mai tare. Codul sancţionează o stare a economiei şi o
structurare socială şi politică în care exista o inegalitate vădită.
b) Legile lui Manu cuprind 5370 versuri şi au fost realizate de
75
brahmani , ca urmare a unei îndelungate contribuţii colective. Legile lui Manu,
redactate între secolul II î. Ch., şi secolul II d. Ch., reunesc laolaltă norme de
drept public, drept privat, civil, penal, obiceiuri, norme religioase, obligaţii
diverse, regimul castelor. Casta reprezenta o grupare închisă a unor oameni cu
aceeaşi origine, ocupaţie, tip de profesie, cu drepturi şi obligaţii bine precizate,
cu tradiţii şi ideologii bine conturate.
Conform acestor norme, pedeapsa era aplicată de capul familiei, de
căpetenia satului, de conducătorul castei, de guvernatorul provinciei, de
ministrul de justiţie şi, în cazurile grave, de rege. Acesta din urmă poartă
întreaga răspundere pentru aplicarea pedepsei, pentru limitarea încălcării legii.
c) Codul lui Mu, ca întreaga legislaţie chineză, viza reprimarea
crimelor, pedepsele fiind extinse asupra întregii familii a vinovatului şi chiar
asupra vecinilor săi, având la bază ideea de solidaritate şi responsabilitate
74
Weber, M., Le droit contemporain de l`Occident, citat în Malaurie, Ph., Antologia gândirii juridice, Editura
Humanitas, Bucureşti, 1997;
75
conform DEX: BRAHMÁN, -Ă, brahmani, -e, s.m. şi f., adj. 1. S.m. şi f. Membru al castei sacerdotale,
consideraţi prima dintre cele patru caste indiene; preot al lui Brahma. 2. Adj. Brahmanic. – Din fr. brahmane.
comună pe care se baza şi familia chineză. Pedeapsa era cu atât mai gravă cu cât
cel vinovat era mai apropiat (ca rudenie) cu victima.
În Europa, primele legiuiri sunt în Grecia antică, cele ale lui Lycurg în
Sparta (secolele X şi IX î. Ch.), ale lui Dracon şi Solon în Atena (secolele VI şi
V î. Ch.), Legea celor XII Table la romani (secolul V î. Ch.), Legea salică la
franci (secolele V şi VI î. Ch.). „Strălucitoarea cultură antică greacă, cu titani ai
gândirii precum Socrate, Platon, Aristotel, a marcat puternic fundamentele şi
evoluţia gândirii juridice, numeroase concepţii ştiinţifice, politice, morale,
filosofice, religioase, artistice de mai târziu aducând o contribuţie de prim rang
la patrimoniul culturii şi civilizaţiei universale”76.
Concepţia marilor gânditori greci se regăseşte în opera legislativă
romană, dar fără a se umbri originalitatea şi genialitatea dreptului roman, ale
cărui multe construcţii şi instituţii se regăsesc în sisteme de drept contemporane:
dreptul este stabilit pentru toţi, justiţia este statornică şi general valabilă,
fiecăruia i se va da ceea ce este al său, toţi oamenii sunt egali, iar puterea legii
constă în a porunci, a opri, a permite şi a pedepsi.
Una din teoriile majore prezentate în lucrare este cea a separării puterilor în stat, conform căreia puterile
guvernului trebuie separate şi echilibrate pentru a garanta libertatea individului. Cartea îşi păstrează şi în prezent
importanţa istorică, fiind una dintre operele care au influenţat decisiv elaborarea Constituţiei Statelor Unite ale
Americii, care, la rândul său, a influenţat esenţial scrierea a numeroase constituţii din multe state ale lumii.
97
Voicu, C., [6], p. 51;
pentru crearea şi perfecţionarea cadrului legislativ al reformei economice este o
elocventă dovadă a înrâurii dreptului de cerinţele transformărilor economice
(…) Se constată că între economie şi drept există o interdependenţă şi o
influenţare reciprocă, iar pe măsura dezvoltării istorice, în societatea
contemporană rolul dreptului în reglementarea relaţiilor sociale, inclusiv a celor
economice, sporeşte”98. Totodată, dreptul trebuie să reglementeze concurenţa şi
să sancţioneze încălcarea normelor care o privesc, deoarece concurenţa
reprezintă motorul progresului societăţii, într-o comunitate bazată pe cerere şi
ofertă.
De asemenea, cadrul politic exercită o influenţă de luat în seamă
asupra dreptului, fiind de netăgăduit că schimbarea unui regim politic aduce
după sine o modificare a dreptului constituţional, care precede schimbări în toate
ramurile de drept. „Puterea politică are un conţinut mai larg decât puterea de
stat, care e numai partea instituţionalizată a ei; trăsăturile puterii politice se
regăsesc în puterea statului, dar trăsăturile puterii etatice nu se regăsesc în
totalitate în puterea politică”99. Sistemul politic reprezintă un ansamblu format
din stat, partide politice şi alte organisme, iar exercitarea puterii politice nu este
posibilă decât prin emiterea unor norme juridice care să reglementeze
organizarea şi funcţionarea autorităţilor publice şi raporturile juridice dintre
subiectele de drept. Toate regimurile politice au creat şi folosit dreptul obiectiv
în atingerea propriilor scopuri; când zăngănitul armelor nu mai are eficienţă,
cântecul de sirenă al dreptului dă roade foarte bune. Evoluţia secolului XX s-a
direcţionat de la prioritatea „politicii militare” la prioritatea „politicii legislative”
prin care să triumfe justiţia, aceea dedusă din doctrine de partid. De aici rezultă
atât naivitatea că legislaţia ar fi expresia liberei iniţiative a legiuitorului aflat în
slujba alegătorului, cât şi naivitatea că dreptul ar fi un simplu produs arbitrar al
voinţei dominante100; în realitate politicul nu guvernează procustian dreptul
obiectiv, iar acesta are limite clare de putere juridică în dirijarea oamenilor101.
Strâns legat de factorul politic este cel ideologic 102, deoarece ideologia
îşi construieşte o viaţă proprie şi, împreună cu politicul, ajunge să dea
configuraţia dorită dreptului. Diferitele ideologii care au stat la baza conducerii
unor state şi-au pus amprenta asupra dreptului fiecăruia: ideologia marxistă a
determinat în fostele ţări comuniste apariţia unei economii neconcurenţiale, la
ignorarea şi, mai ales, încălcarea drepturilor fundamentale ale omului, la
neglijarea factorilor de natură ideală. În opoziţie, ideologiile liberale au la bază
concepţia potrivit căreia dreptul trebuie să favorizeze concurenţa, iar
proprietatea şi celelalte drepturi fundamentale ale omului trebuie garantate şi
98
Craiovan, I., [10], p. 162;
99
Mihai, G., [4], p. 225;
100
Conform concepţiei lui M. Djuvara, [48], p. 182;
101
Mihai, G., [4], pp. 225-226;
102
conform DEX: IDEOLOGÍE, ideologii, s.f. Totalitatea ideilor şi concepţiilor filozofice, morale, religioase
etc. care reflectă, într-o formă teoretică, interesele şi aspiraţiile unor categorii într-o anumită epocă. ♦ P. restr.
Totalitatea ideilor şi concepţiilor care constituie partea teoretică a unui curent, a unui sistem etc. ♦ Ştiinţă care
are ca obiect de cercetare studiul ideilor, al legilor şi al originii lor. [Pr.: -de-o-] – Din fr. idéologie.
apărate.
Privind din perspectivă istorică, dreptul s-a dezvoltat, a avut o viaţă
corelată permanent cu economia, politica, ideologia unui stat, iar „pentru
emanciparea dreptului şi scoaterea sa din starea de tutelare măruntă, este nevoie
de curăţirea acestor legături, de eliminarea accentelor de hegemonie103
(economică, politică, ideologică)”104. Totuşi, trebuie menţinut un echilibru între
voita independenţă a dreptului şi legăturile acestuia cu elemente ale factorului de
configurare analizat, deoarece dreptul nu poate vieţui izolat, ci numai în relaţie
cu societatea, cu toate elementele componente ale acesteia.
Asupra sistemului de drept al unui stat acţionează şi unele elemente
structurale organizatorice ale societăţii, altele decât structurile politice oficiale
(statul, partidele politice), cum ar fi grupurile de interes şi grupurile de presiune.
Grupul de interes este „orice structură grupală care, pe baza uneia sau
a mai multor atitudini comune, transmite anumite scopuri celorlalte grupuri din
societate în vederea stabilirii, a menţinerii sau a intensificării formelor de
comportament care sunt implicate în atitudinile comune” 105. Aceste structuri
elaborează platforme cadru, cu obiective majore urmărite, îşi fac publice cauzele
pe care le sprijină, dezbat şi promovează proiecte de legi, sprijină sau resping
candidaturi la orice nivel.
Grupurile de presiune acţionează în societate alături de partidele
politice, influenţând, cu o forţă din ce în ce mai sporită, cadrul politic. Cu toate
că, prin statute ori alte acte de organizare, grupurile de presiune afirmă că nu
doresc puterea politică, ci vor doar să exercite o influenţă asupra acesteia, sunt,
la ora actuală o prezenţă tot mai activă în zona în care se iau decizii.
În ceea ce priveşte modul de constituire, grupurile de presiune pot fi
asociaţii categoriale (formate din persoane grupate după diviziunea muncii –
profesie, sector de activitate ş.a.) sau asociaţii transcategoriale (formate din
persoane aflate în diferite sectoare de activitate, dar unite printr-un element
comun – consumul, feminitatea, vârsta, diverse orientări).
Ca mijloace de acţiune specifice, aceste grupuri pot cunoaşte mijloace
propagandistice, jocuri de influenţă, acţiuni directe (blocarea unor căi de
comunicaţie, greve. „Sindicatele, deşi prin legea organică şi statutele de
organizare şi funcţionare, nu sunt preocupate de obţinerea puterii, acţionează a o
puternică forţă asupra puterii legislative şi executive pentru a le determina să
elaboreze legi şi acte normative care să le satisfacă doleanţele (în materie
salarială, de protecţie socială etc.)”106.
Partidele politice sunt „asociaţii libere ale cetăţenilor prin care se
urmăreşte, pe baza unui program, definirea şi exprimarea voinţei libere a
cetăţenilor, asociaţi care au, şi-şi afirmă clar şi precis, vocaţia şi aptitudinea
103
conform DEX: HEGEMONÍE s.f. Faptul de a avea rolul de conducere; supremaţie, dominaţie, de obicei a
unui stat faţă de alte state. [Var.: heghemoníe s.f.] – Din fr. hégémonie.
104
Popa, N., [1], p. 44;
105
Truman, D., The Governmental Process, New York, Knopf, 1971, citat în Popa, N., [1], p. 46;
106
Voicu, C., [6], p. 53;
guvernării”107. În principal partidele aflate la guvernare sunt cele care
influenţează sistemul de drept, deoarece acestea sunt cele care deţin pârghiile
necesare, impunându-şi voinţa în realizarea normelor juridice. Totuşi, partidele
politice parlamentare, care nu se află la putere, pot influenţa legile, pot propune
proiecte legislative, capacitatea lor de influenţă fiind totuşi scăzută.
Societatea civilă poate fi definită ca „ansamblul formelor
organizatorice nestatale, apolitice, fundamentate pe dreptul la libera asociere
consfinţit de Constituţie, prin intermediul cărora sunt exprimate public interesele
specifice (economice, sociale, spirituale, profesionale etc.) ale opiniei
publice”108. Societatea civilă se delimitează atât de domeniul public, care este
organizat şi funcţionează potrivit regulilor impuse de puterea politică, cât şi de
domeniul privat, a cărui organizare şi funcţionare au la bază profitul şi principii
în cvasitotalitatea lor comerciale.
Societatea civilă, elementele de structură ale acesteia, acţionează în
toate domeniile vieţii sociale, existând o preocupare pregnantă şi evidentă pentru
starea şi soarta naţiunii, pentru viitorul acesteia. Societatea civilă reprezintă
esenţa solidarităţii umane, cea care determină implicarea cetăţenilor în viaţa
cetăţii, pe toate planurile.
Societatea civilă are mai multe funcţii: monitorizare şi supraveghere a
puterii politice; sancţionare a puterii politice, funcţie educativă, având în vedere
preocuparea pentru formarea şi consolidarea culturii politice, juridice şi civile a
cetăţenilor. „Dreptul se configurează prin acţiunea uniformă, coerentă şi pozitivă
a societăţii civile, care trebuie privită nu ca un factor destabilizator, ci ca vocea
autorizată a celor lipsiţi de putere rostită în faţa puterii. Condiţia fundamentală
pentru ca societatea civilă să se constituie într-un veritabil factor de configurare
a dreptului o reprezintă capacitatea acesteia de a nu fi influenţată sau, mai grav,
absorbită, de partidele politice”109.
107
Muraru, I. Drept constituţional şi instituţii politice, Editura C.H. Beck, Bucureşti, p. 281;
108
Voicu, C., [6], p. 54;
109
Voicu, C., [6], p. 55;
nu le respecte. În cazul nerespectării acestor reguli furnizate de sistemul de
drept, va suporta sancţiunea conţinută de norma juridică, răspunzând astfel
pentru nesocotirea legii.
Omul poate să nu se supună dreptului, iar această nesupunere poate
avea la bază motive variate. Pentru a ajunge să respecte legea şi să se supună
acesteia, legea trebuie să fie conştientizată de individ, să pătrundă în interiorul
său. „Pentru a se bucura de eficacitate, normele de drept trebuie să evoce în
conştiinţa individului imagini concrete, trebuie, cu alte cuvinte, să se
încorporeze în patrimoniul psihologic al omului. Pentru aceasta dreptul trebuie
să înlăture incertitudinile (fapt ce ţine de elementele sale tehnice, de tehnică
juridică), să ofere omului variante pozitive pentru stabilirea sensului existenţei
sale (fapt ce ţine de latura normativă a conţinutului dreptului). Eficienţa acţiunii
dreptului este deci legată de funcţionarea unor mecanisme psihosociale
complexe, cărora legiuitorul le dă satisfacţie, prefigurând, prin normele de drept,
variante de comportament considerate utile, atât din punct de vedere social, cât
şi individual”110.
De cele mai multe ori, omul acţionează prin prisma şi împins de
interese individuale, din această cauză apărând uneori ciocniri cu
interesul/interesele generale ale societăţii, fapt ce determină implicarea normei
juridice, a dreptului, pentru sancţionarea comportamentului individului. Dreptul
oferă modele culturale111, care constau în propunerea sau chiar impunerea unui
model de conduită, utilă din punct de vedere social. În tot acest proces de
adaptare, de socializare a omului, dreptul tinde să dobândească o eficienţă
sporită alături de pozitivitate. „Regularizarea conduitei umane trebuie să
pornească de la cunoaşterea atitudinilor şi a relaţiilor existenţiale, a
comportamentului corelat al omului, într-un sistem de relaţii dat (…)
Dimensiunea umană a dreptului priveşte, înainte de orice, drepturile esenţiale ale
individului („drepturile fundamentale”), drepturi care garantează egalitatea
deplină a tuturor oamenilor, posibilitatea lor de manifestare nestingherită în
temeiul demnităţii şi al libertăţii, pentru că omul, după natura sa, este o fiinţă
demnă şi liberă”112.
La ora actuală, dreptul modern, naţional ori internaţional, are la bază
conceptul de drepturi fundamentale şi respectul acestora, impunând acest lucru
cu stringenţă statelor. Respectarea acestor drepturi şi sancţionarea manifestărilor
contrare lor, prin care li se aduce atingere, este apanajul unor instituţii
supranaţionale, asupra existenţei şi competenţelor cărora statele au fost de acord
prin încheierea unor tratate sau aderarea la acestea.
Acest factor de configurare a dreptului prezintă o importanţă
deosebită, deoarece destinatarul normei juridice este omul, cel care o poate
110
Popa, N., [1], p. 47;
111
conform DEX: CULTÚRĂ, culturi, s.f. 1. Totalitatea valorilor materiale şi spirituale create de omenire şi a
instituţiilor necesare pentru comunicarea acestor valori. ♦ Faptul de a poseda cunoştinţe variate în diverse
domenii; totalitatea acestor cunoştinţe; nivel (ridicat) de dezvoltare intelectuală la care ajunge cineva.
112
Popa, N., [1], pp. 47-48;
încălca este tot omul, cel care va suporta consecinţele acestei încălcări prin
aplicarea sancţiunii fiind tot el. „Omul obişnuit nu aşteaptă ca legea juridică să îl
facă fericit, dar îşi pune nădejdea ca ea să contribuie la materializarea
proiectelor lui de viaţă liniştită, în securitate; el acceptă să-şi limiteze libertatea
în favoarea unei ordini necesare pentru sine şi pentru ceilalţi, dar cu condiţia ca
legea să nu-l oprime, să nu-i deformeze interesele, să nu-i mistifice orizontul de
valori; pe scurt spus, el se supune unei lei drepte şi nu se supune - într-un fel
sau altul – unei legi resimţită nedreaptă”113.
În concluzie, factorii de configurare a dreptului reprezintă surse
naturale importante pentru existenţa şi forma dreptului, pentru reglementările
acestuia, furnizând, totodată, acestuia obiectul, conţinutul, scopul şi, uneori,
forma. Acestea elemente ale realităţii nu pot fi ignorate în analiza unui sistem de
drept, deoarece stau la baza acestuia, reprezentând surse ale sale.
123
Popa, N., [1], p. 50;
124
Jean Jacques Rousseau (n. 28 iunie 1712 - d. 2 iulie 1778) a fost un filozof francez de origine geneveză,
scriitor şi compozitor, unul dintre cei mai iluştri gânditori ai Iluminismului. A influenţat hotărâtor, alături de
Voltaire şi Diderot, spiritul revoluţionar, principiile de drept şi conştiinţa socială a epocii; ideile lui se regăsesc
masiv în schimbările promovate de Revoluţia franceză din 1789.
125
Rousseau, J., J., Contractul social, Cartea I, cap. 6, citat în Malaurie, Ph., Antologia gândirii juridice, Editura
Humanitas, Bucureşti, 1997, p. 141;
126
Rousseau, J., J., Contractul social, Cartea a II-a, cap. 1, citat în Malaurie, Ph., Antologia gândirii juridice,
Editura Humanitas, Bucureşti, 1997, p. 143;
127
Idem;
tuturor mădularelor lui, tot astfel şi pactul social dă corpului politic o putere
absolută asupra tuturor membrilor săi”128.
Voinţa generală, care aşa cum arătam, nu reprezintă suma aritmetică a
voinţelor individuale, se va difuza către membri societăţii prin oficializare,
„interesele grupurilor sociale făcând ca acestea să dorească să se stabilească, în
avalanşa de interese sociale de multe ori opuse, o armonie în virtutea ideii de
valoare (…). Pentru a-şi conserva fiinţa, societatea are nevoie de coordonarea
activităţii individuale, în cadrul unei cooperări şi a unei ordini, privite ca şi
condiţii minime de consens în promovarea unui scop colectiv”129.
Voinţa generală, oficializată prin acte normative, constituie esenţa
dreptului, fiind una din componentele conştiinţei juridice. Omul vieţuieşte într-
un anumit mediu social şi natural, unde voinţa generală, transpusă în norme
juridice fixează limitele libertăţii, în aşa măsură încât activitatea individului să
nu stânjenească activitatea celui de lângă el. „Presiunea legilor sociale determină
o încorsetare a libertăţii absolute de manifestare a omului, statornicindu-i
anumite praguri, un anumit plafon de comportament”130. Această prerogativă a
dreptului reprezintă substanţa fenomenului şi este întâlnită în orice sistem
juridic, fixând acestuia, totodată, un loc anume între celelalte fenomene sociale,
în conţinutul cărora intră concepte diferite de voinţă.
Potrivit lui Kant131, dreptul există în dependenţă cu morala, numai
astfel putând să coexiste voinţa individuală a unui individ cu voinţele libere ale
tuturor celorlalţi indivizi care compun societatea. Dreptul se bazează pe
obligativitate, aceasta, la rândul său avându-şi rădăcina în posibilitatea de a
exista o constrângere exterioară prin intermediul căreia să poată coexista
libertăţile fiecărui individ: „Primul lucru pe care omul trebuie să îl admită dacă
nu vrea să nege orice concept de drept este principiul următor: el trebuie să iasă
din starea de natură în care fiecare acţionează după propria-i voinţă şi să se
unească cu toţi ceilalţi (cu care nu poate oricum evita relaţiile reciproce), într-o
comună supunere la o constrângere publică, legală, exterioară, sau să intre într-o
altă stare în care ceea ce trebuie recunoscut ca aparţinând fiecăruia să fie stabilit
legal şi să-i fie asigurat de către o putere suficientă (nu a lui, ci una exterioară
lui), adică să intre în totalitate în rânduirea civilă (adică statul de drept)132.
Dreptul însă nu va rămâne doar voinţă, fie ea chiar generală, ci va
căpăta trăsături de eficienţă mai pronunţate, comparativ cu alte fenomene care
conţin prevederi normative (morale, religioase, cutumiare ş.a.), acest lucru
128
Ibidem.
129
Popa, N., [1], p. 51;
130
Popa, N., [1], p. 51;
131
Immanuel Kant (n. 22 aprilie 1724, Königsberg/Prusia Orientală - d. 12 februarie 1804, Königsberg), filozof
german, unul din cei mai mari gânditori din perioada iluminismului în Germania. Kant este socotit unul din cei
mai mari filozofi din istoria culturii apusene. Prin fundamentarea idealismului critic, a exercitat o enormă
influenţă asupra dezvoltării filozofiei în timpurile moderne. În special Fichte, Schelling şi Hegel şi-au dezvoltat
sistemele filozofice pornind de la moştenirea lui Kant. Cei mai mulţi scriitori şi artişti din vremea lui au fost
influenţaţi de ideile sale în domeniul esteticii, operele lui Goethe, Schiller sau Kleist neputând fi înţelese fără
referinţa la concepţiile filozofice ale lui Kant.
132
Kant, I., citat în Malaurie, Ph., Antologia gândirii juridice, Editura Humanitas, Bucureşti, 1997, p. 165;
realizându-se prin elementele de conţinut al dreptului.
Noţiunea de conţinut este o categorie filosofică, aplicabilă oricărui
domeniu al cunoaşterii. În domeniul nostru de interes – al dreptului – conţinutul
acestuia „îl constituie ansamblul elementelor, al laturilor şi al conexiunilor care
dau expresie concretă (contur) voinţei şi intereselor sociale ce reclamă
oficializarea şi garantarea pe cale etatică. Din această perspectivă, conţinutul
dreptului implică esenţa sa, dar nu se reduce la ea”133.
Sistemele de drept se schimbă, de la o ţară la alta şi de la o epocă la
alta, dar, undeva în interiorul fiecăreia rămâne o idee permanentă, neschimbată:
ideea de obligaţie, tendinţa ideală spre sancţiunea juridică, subiectele şi obiectul
raportului juridic: „Ideea de obligaţie implică ideea de drept. Nu putem înţelege
că cineva este obligat faţă de altcineva, fără ca în mod necesar să spunem că
acela faţă de care este obligat are dreptul la acelaşi lucru. Debitorul, care
datorează o sumă de bani, are obligaţia să plătească creditorului acea sumă, iar
creditorul are dreptul, chiar printr-aceasta, la suma respectivă”134.
Conţinutul dreptului este o categorie care evoluează, iar evoluţia şi
transformarea acestuia sunt legate de realitatea juridică, sunt determinate de
conştiinţa juridică şi se dezvoltă sub imperiul factorilor de configurare a
dreptului, fapt care ne permite să identificăm în acest conţinut aspecte social-
politice, ideologice, economice ş.a. „Dreptul are un conţinut normativ dar acesta
nu este stabil, ci este încărcat de socialitate, ca atare dreptul nu poate fi doar şi
numai un sistem de norme”135.
Elementul component dominat al conţinutului dreptului îl constituie
sistemul normelor juridice, orice sistem de drept realizându-şi funcţiile prin
intermediul acţiunii legii, conduita prescrisă de aceasta determinând o influenţă
asupra relaţiilor sociale, prescripţia normei pătrunzând în interiorul „ţesăturii”
raporturilor dintre oameni. Norma de drept se află într-o puternică relaţie cu
conştiinţa juridică şi, implicit, cu întreg ansamblul vieţii sociale, materiale şi
spirituale a comunităţii. Privit din această perspectivă, dreptul apare ca o
modalitate de organizare a vieţii comunităţii şi, totodată, ca un element care dă
finalitate acesteia în conformitate cu interesul public.
Dreptul apare ca fiind justificat în măsura în care scopurile furnizate de
el sunt juste, iar „conţinutul unei norme e just atunci când în condiţiile sale
determinate corespunde idealului social. Iar idealul social este concepţia unei
comunităţi de voinţe omeneşti perfect libere, e comunitatea sau societatea în
care fiecare individ îşi însuşeşte scopurile obiective şi generale ale celorlalţi” 136.
Norma de drept este un element al conţinutului dreptului şi, totodată, premisă şi
condiţie esenţială a ordinii şi controlului social.
În afara normei juridice, conţinutul dreptului mai cuprinde şi alte
elemente – voliţionale, sociale, economice, politice ş.a. – astfel că dreptul, ca
133
Popa, N., [1], p. 52;
134
Djuvara, M., [11], p. 263;
135
Craiovan, I., [10], p. 164;
136
Craiovan, I., [26], p. 87;
fenomen social, trebuie privit în ansamblul său, fără a absolutiza elementul
normativ şi fără a ignora celelalte elemente care îl alcătuiesc. Din această
perspectivă, concepţia normativă reprezentantă de „şeful şcolii vieneze”, Hans
Kelsen, cu a sa „doctrină pură a dreptului”137, apare ca nesustenabilă. Pretinzând
că dreptul este doar un sistem de norme a căror valabilitate îşi găseşte garanţii în
interiorul sistemului, fără a se sprijini pe relaţii exterioare, Kelsen admite o
singură relaţie a dreptului, aceea cu statul.
Ideile lui Kelsen au fost combătute de mai mulţi autori (Fr. Geny, în
Franţa), care au făcut distincţie între „dat” şi „construit”, arătând că „dat-ul”
reprezintă condiţiile reale de apariţie şi dezvoltare a dreptului (producţie, climă,
sol ş.a.), condiţiile istorice, condiţiile raţionale şi condiţiile ideale, existând, din
această perspectivă un drept „transpozitiv” – dreptul natural – care intră, alături
de dreptul pozitiv, în compunerea dreptului.
Forma138 dreptului poate fi analizată atât ca formă internă (grupare
normelor pe instituţii, ramuri, diviziuni) şi formă externă, adică modalităţile de
exprimare a voinţei legiuitorului (izvoarele dreptului), modalităţile de
sistematizare a legislaţiei (încorporare, codificare), modalităţile concrete de
înfăţişare a normelor juridice (legi, decrete, ordonanţe, hotărâri ş.a.).
„Corespunzând conţinutului, forma dă un spaţiu de extensie cuprinzător
acestuia, îi identifică elementele de specialitate într-un perimetru social-istoric
dat. În această lumină, forma este chiar legea de alcătuire, modul în care se leagă
elementele care compun conţinutul dreptului”139. Manifestarea reală a dreptului,
forma pe care acesta o îmbracă, sunt izvoarele formale ale sale. Referindu-se la
acestea, Francois Geny le identifica cu „construitul” prin opoziţie cu „dat”-ul,
cel care este preexistent. În prim planul acestei categorii de izvoare se află legea,
actul normativ, care este „izvorul de drept creat de organe ale autorităţii publice,
învestite cu competenţă normativă” 140.
Existenţa dreptului trebuie legată de existenţa unei forme de
manifestare a acestuia, de evoluţia dreptului, iar pentru a-l percepe trebuie să
pătrundem în interior, potrivit marelui principiu metodologic emis de Sf.
Augustin141: „Noli fora sire; in te ipsum redi; in interiore homine habitat
137
Kelsen, H., Doctrina pură a dreptului, Editura Humanitas, Bucureşti, 2000;
138
conform DEX: FÓRMĂ, forme, s.f. 1. (Fil.: În corelație cu conținut) Categorie care desemnează structura
internă și externă a unui conținut, modul de organizare a elementelor din care se compune un obiect sau un
proces. ♢ Forme ale conștiinței sociale = forme distincte ale vieții spirituale ale societății, care se deosebesc prin
obiectul lor specific, prin funcția lor socială specifică și prin modul specific de reflectare a existenței sociale
(filozofia, morala, arta, știința etc.). ♦ (Geom., Fiz., Tehn.) Aspectul unei figuri în care nu se ține seamă de
mărimea ei. 2. Înfățișare, aspect (extern), contur, siluetă. ♢ Expr. A fi în formă = a fi, a se găsi în cele mai bune
condiții (fizice și intelectuale).
139
Popa, N., [1], p. 54;
140
Geny, Fr., [49];
141
Augustin de Hipona (lat. Sanctus Augustinus) (n. 13 noiembrie 354, Thagaste Numidia - d. 28 august 430,
Hippo Regius, pe teritoriul Algeriei de azi) a fost un episcop, filozof, teolog şi doctor al Bisericii. Sfântul
Augustin (numit uneori Aurelius Augustinus, în urma confuziei cu Aurelius de Cartagina, contemporanul său)
este unul din cei patru Părinţi ai Bisericii Occidentale, alături de Ambrozie, Ieronim şi Grigore cel Mare. Este
unul dintre cei mai importanţi teologi şi filosofi creştini, ale cărui opere au modificat substanţial gândirea
europeană. Opera sa constituie o punte de legătură între filosofia antică şi cea medievală.
veritas” (Nu te duce să priveşti în afară de tine, reintră în tine însuţi; adevărul
rezidă în interiorul omului)142.
Forma dreptului cuprinde şi procedeele specifice tehnicii juridice
(concepte, procedee de conceptualizare, clasificări, tipologii ş.a.), dar „dreptul
nu are formă geometrică, pentru că nu e macro-corp, nu are formă chimică,
pentru că nu e substanţă, nu are formă biologică, pentru că nu este viaţă, nu are
formă afectivă, pentru că nu e sentiment. Forma lui e una ideatică, intelectuală,
deci nu poate fi constatată prin experienţa organelor de simţ; noi gândim dreptul,
şi când îl construim, şi când îl respectăm, şi când îl aplicăm”143.
La ora actuală, importanţa tot mai mare pe care o are studiul formei
dreptului denotă recunoaşterea importanţei acesteia pentru înţelegerea modului
concret în care dreptul influenţează conduita indivizilor şi ocroteşte valorile
sociale majore.
7. Tipologia144 dreptului
Dreptul se află într-o continuă transformare, el are o viaţă proprie, o
devenire, care implică schimbări în planul normativ, al instituţiilor şi ramurilor
de drept, schimbări determinate de o serie de factori: economici, politici, sociali,
doctrine, modele culturale.
Ideea de evoluţie a dreptului, care la ora aceasta nu poate fi pusă la
îndoială, a apărut în secolul XVIII, ulterior fiind preluată de mai mulţi gânditori.
Dreptul s-a modificat şi s-a transformat nu numai printr-un proces interior, ci şi
ca urmare a contactului pe care diferite civilizaţii l-au avut. „Limba şi dreptul
diferitelor popoare au fost produsele culturale cele mai exportate în Europa, în
epocile trecute. Ele mergeau împreună cu traseele navelor, cu drumul
caravanelor, pe fronturile trupelor coloniale, intrau împreună cu mărfurile
europene în ţările cele mai îndepărtate şi acolo se amestecau cu produsele, cu
limbile şi cu drepturile locului, convieţuind cu ele sau făcându-le să dispară. Ca
o vâltoare ce începe cu spirale lente şi se transformă apoi într-o moară tot mai
rapidă, de-a lungul a două milenii, aceste schimburi au devenit din ce în ce mai
extinse, intense şi rapide: ultima fază a acestui lung proces, favorizată de
revoluţiile care sunt în cursul desfăşurării, respectiv revoluţia informatică şi
revoluţia transporturilor, a luat azi numele de <<globalizare>>”145.
Ca urmare a prefacerilor economice şi sociale, dreptul se află într-o
continuă prefacere, legiuitorul fiind chemat din ce în ce mai des să înlăture fie
vidul legislativ, fie să aducă modificări unor prevederi legale inaplicabile
anumitor raporturi juridice. Potrivit concepţiilor sociologice, „evoluţia juridică a
societăţilor moderne se face în sensul unei raţionalizări crescânde, atât în
142
citat în Vecchio, del., G., [5], p. 184;
143
Mihai, C., Gh., [19]
144
conform DEX: TIPOLOGÍE ~i f. 1) Clasificare științifică a obiectelor și a fenomenelor după anumite
trăsături tipice; Studiu științific al trăsăturilor tipice sau al relațiilor reciproce dintre diversele tipuri ale unor
obiecte sau fenomene.
145
Losano, M., G., Marile sisteme juridice. Introducere în dreptul european şi extraeuropean, Editura All Beck,
Bucureşti, 2005, p. 1;
privinţa tehnicii de redactare a materialului normativ, cât şi în privinţa
parametrilor sociali ai legii. Socialul, în care legea îşi produce efectele, este,
după Max Weber, o relaţie între indivizi, relaţie înzestrată cu un înţeles”146.
Pentru a putea determina tipologia dreptului, este necesar să facem
apel la metoda tipologică, de natură a ne furniza clasificări şi tipologii, acestea
din urmă fiind instrumente în procesul de cercetare.
Tipologiile juridice sunt larg şi îndelung folosite, fiind realizate „prin
considerarea elementelor şi a relaţiilor reale din viaţa juridică pentru a putea
cunoaşte mai precis ce mecanisme sau relaţii structurale au fost stabilite într-o
arie de probleme juridice”147.
În vederea realizării unei clasificări a tipurilor de drept trebuie să ţinem
seama de o serie de criterii, cum ar fi sistemul de organizare socială, apartenenţa
la un bazin de civilizaţie ş.a. Chiar dacă în analiza diferitelor sisteme de drept
vom constata deosebiri între acestea, izvorâte din diferenţe culturale, geografice,
religioase etc., nu trebuie să ignorăm anumite constante ale dreptului, izvorând
din chiar natura umană a destinatarului normei juridice. Astfel, în toate sistemele
de drept proprietatea este unul din elementele centrale, iar această poziţie
izvorăşte din fiziologia umană. „Fiinţa umană fiind un animal terestru omnivor,
noţiunea sa despre proprietate este în primul rând aceea de proprietate asupra
pământului, deoarece – în ciuda progreselor ştiinţifice – încă nu s-a descoperit
un mijloc mai simplu şi mai economic al agriculturii pentru a transforma
substanţele anorganice în substanţe organice. (…) Dacă fiinţa umană ar fi
exclusiv carnivoră sau s-ar fi hrănit filtrând apa, ca anumite nevertebrate marine,
dreptul său ar fi total diferit de ceea ce este”148.
I. Din perspectivă istorică, clasificarea dreptului se face în: drept
sclavagist, drept medieval, drept burghez, drept socialist, etc., fiecare din aceste
sisteme de drept prezentând caracteristici definitorii, în acord cu sistemul politic,
evoluţia societăţii, izvoarele sale ş.a. Cu toate că s-au dezvoltat în acelaşi
interval temporar, sisteme de drept aparţinând unor state diferite vor avea
caracteristici proprii, determinate de cultura diferită, religie, nivel de dezvoltare
economică şi socială. Cel mai potrivit exemplu îl oferă dreptul roman, care a
cunoscut trăsături diferite în funcţie de modul de organizare a statului: republică,
imperiu, dominat. În funcţie de aceste moduri de organizare, dreptul a cuprins
diferite instituţii juridice, unele dispărând, altele apărând, în funcţie de
necesităţile concrete ale societăţii.
Folosind ca referinţă criteriul evoluţiei istorice a dreptului, se pot
distinge următoarele tipuri istorice de drept149: dreptul incipient (spre sfârşitul
comunei primitive); dreptul antic; dreptul medieval; dreptul modern; dreptul
contemporan, acesta din urmă tinzând să aibă unele trăsături comune în toate
statele. Totuşi, trebuie să avem în vedere specificul fiecărui stat şi astfel putem
146
Popa, N., [1], pp. 55-56;
147
Idem, p. 56;
148
Losano, M., G., [145], p. 30;
149
Craiovan, I., [10], p. 59;
clasifica şi dreptul contemporan în drept al societăţilor democratice şi dreptul
ţărilor aflate în curs de dezvoltare.
Pe măsură ce societatea a cunoscut noi trepte de dezvoltare, iar modul
de organizare statală s-a modificat, dreptul s-a transformat, la rândul său,
apărând noi reglementări, instituţii de drept, chiar ramuri care în trecut nu
existaseră: dreptul mediului, dreptul nuclear, protecţia internaţională a
drepturilor omului ş.a.
II. În ceea ce priveşte clasificarea dreptului în funcţie de apartenenţa la
un bazin de civilizaţie juridică, apare categoria familiei de drept. În cadrul
fiecărei ramuri de drept există un specific, care este caracteristic unei anumite
familii de drept. „Un mare sistem de drept reprezintă gruparea unor mari sisteme
juridice naţionale în raport de anumite trăsături ale acestora, excepţie făcând
totuşi aşa numitele sisteme juridice tradiţionale şi religioase, pentru care
caracteristic este faptul că sunt ataşate statutului personal, normele lor nu sunt
aplicabile tuturor persoanelor rezidente într-un anumit teritoriu, ci tuturor
persoanelor având o anumită religie indiferent în ce stat ar domicilia, fiind
supuse unui statut personal bazat pe preceptele acelei religii (ex. dreptul
islamic)150.
După primul război mondial, ca urmare a apariţiei mai multor state, a
apărut necesitatea clasificării tipurilor de drept, realizându-se, pe baza mai
multor criterii, tipologii ale dreptului, unele din acestea nemaiprezentând la acest
moment importanţă, deoarece fie au fost infirmate de studiile ştiinţifice (cum ar
fi clasificarea în funcţie de criteriul rasei sau al gradului de evoluţie al
populaţiei.
René David151 analizează următoarele familii de drept: romano-
germanică; anglo-saxonă (common law); drept socialist; drept musulman; drept
hindus; drept chinez; drept japonez; dreptul Africii şi al Madagascarului,
diferenţele dintre aceste familii plasându-se la nivel ideologic-juridic (limbaj,
concepte, considerente filosofice ş.a.). Această clasificare, folosită de
majoritatea doctrinarilor, este una care prezintă interes şi valoare practică la
acest moment.
a) Sistemele juridice de tradiţie romanică (dreptul romano-germanic)
sunt rodul receptării şi asimilării dreptului roman în Europa şi în alte zone
geografice, acestea reuşind să se adapteze la situaţii economico-sociale profund
diferite. Această mare familie de drept înglobează sistemul juridic francez,
italian, spaniol, portughez, belgian, românesc, german şi al unor ţări din
America de Sud.
Componenta principală a acestui tip de drept o reprezintă dreptul
roman, apariţia sa fiind plasată în sec. XIII „prin recepţionarea dreptului roman
şi prin fundamentarea unor principii, deduse pe cale de interpretare ştiinţifică în
150
Bădescu, M., Teoria generală a dreptului, Editura Sitech, Craiova, 2009, p. 50;
151
David, R., Grands systémes de droit contemporains, Dalloz, Paris, 1978;
marile centre universitare din Europa”152. „Prin stratificarea obiceiurilor şi
desuetudinilor153, dreptul roman se autogenerează cu o minimă intervenţie
statală, reprezentantă de către leges, care, în schimb, se limitează la a integra
dreptul deja existent”154.
Readucerea în atenţie a preceptelor dreptului roman s-a realizat prin
intermediul Şcolii glosatorilor şi a postglosatorilor. Glosatorii 155 erau cei care
dădeau explicaţii prin note (glose) asupra digestelor 156, fiind preocupaţi exclusiv
de litera textului. Postglosatorii foloseau metoda dogmatică, deducând anumite
principii generale din textele gloselor şi aplicându-le la soluţionarea conflictelor
din viaţa de zi cu zi. Această metodă s-a aplicat în Germania. Glosatorii şi
postglosatorii au pregătit terenul pentru noi etape în unificarea familiei de drept
romano-germanic: apariţia codului bavarez din 1756; a codului prusian din
1794; a codurilor civile din secolul XIX, francez, austriac sau german.
Cea de-a doua componentă a acestei familii de drept – dreptul
germanic – este un drept importat de la populaţiile barbare (leges barbarorum),
populaţii care au provocat căderea Romei. Aceste populaţii au adus cu ele un
sistem de drept, cu anumite caracteristici157: autonomie, dreptul nefiind dictat de
zei sau de conducător, ci se naşte singur (consuetudinar) din comportamentul
popular; drept nescris, transmis oral de către „pronunţătorii dreptului”, care
trebuiau să găsească formule uşor de memorat; grupul mai multor familii era
organizat în comunitate, dar în interiorul familiei exista o ierarhie, sub
autoritatea paternă; legăturile între indivizi erau de sânge, pe linie maternă.
Alături de dreptul roman şi de cel germanic, o influenţă puternică
asupra familiei romano-germanice de drept a avut-o şi dreptul canonic catolic,
„cu partea sa de <<drept canonic uman>> având ca sursă principală <<Opus
juris canonicii>>, elaborat în secolul al XVI-lea şi format din reunirea mai
multor acte normative fundamentale ale Bisericii catolice, precum Decretul lui
152
David, R., Traité élémentaire de droit civil comparé, p. 31, citat în Popa, N., [1], p. 58;
153
conform DEX: DESUETÚDINE s.f. Încetare a respectării sau a exercitării unei legi etc. ♢ (Despre legi,
obiceiuri etc.) A cădea în desuetudine = a ieși din uz, a nu mai fi folosit, a se perima. [Cf. lat. desuetudo, fr.
désuétude].
154
Losano, M., G., [145], p. 44;
155
conform DEX: GLOSÁ, glosez, vb. I. Tranz. A explica un cuvânt sau o îmbinare de cuvinte (dintr-un text); a
adnota un text. – Din fr. gloser; GLOSATÓR, -OÁRE, glosatori, -oare, s. m. și f. Persoană care glosează un
text. – Din fr. glossateur.
156
Pandectele (Fr. pandecte, Lat. pandectae, provine din Gr. pandektes, atotcuprinzător) sau Digestele este
denumirea dată unei culegeri de fragmente extrase din lucrările jurisconsulţilor clasici, făcută la ordinul
împăratului Iustinian I între anii 530-533.
Iustinian I a dat ordin să fie colectate materiale juridice, din diverse materii, în câteva coduri noi, care urmau să
devină baza revitalizării dreptului roman. Munca de colectare a textelor juridice din lucrările jurisconsulţilor
clasici a fost condusă de Tribonian şi a fost distribuită în trei părţi: Digesta (sau "Pandecte"), Institutiones, şi
Codex Constitutionum. O a patra parte, Novelele (sau "Novellae Constitutiones"), a fost adăugată mai târziu.
Pandectele erau divizate în 50 de cărţi, fiecare carte conţinând mai multe titluri, divizate în legi, iar acestea din
urmă în mai multe părţi sau paragrafe. Numărul jurisconsulţilor ale căror opinii au fost preluate este de 39, dar
scrierile lui Ulpian şi ale lui Paulus reprezintă aproape jumătate din întreaga operă. Comentariile asupra
compilaţiei sau folosirea citatelor din operele originale ale jurisconsulţilor pentru explicarea ambiguităţilor din
texte erau interzise.
157
După Losano, M., G., [145], p. 49;
Graţian din anul 1150, <<Decretaliile>> papei Grigore al IX-lea ş.a.”158
Închegarea marelui sistem romano-germanic s-a înfăptuit astfel în
decursul multor secole, timp în care s-a desăvârşit sudura unor fonduri
normative diferite. Dreptul roman, cutumele „barbare” şi dreptul canonic – dar
îndeosebi cel dintâi – au reprezentant în acest proces sursele cele mai însemnate
şi mai bogate de principii şi de norme. Sistemul rezultat nu se poate reduce la
niciunul din acestea. Sinteza care s-a produs a condus la apariţia unui drept nou,
modern, care a ştiut să se dezbare de toate regulile medievale care ar fi
reprezentat frâne în calea dezvoltării societăţii.159
Sintetizând, familia dreptului romano-germanic se distinge prin câteva
caracteristici definitorii160: este un drept scris; este bazat pe un sistem ierarhic al
izvoarelor de drept; este codificat; se bazează pe diviziunea în drept public şi
drept privat; această diviziune prezintă drept consecinţă structurarea sa pe
ramuri şi instituţii.
În interiorul familiei de drept romano-germanică se pot distinge trei
mari diviziuni: dreptul francez, dreptul germano-helveto-italian şi dreptul ţărilor
nordice, fiecare din aceste trei categorii distingându-se prin trăsături definitorii
proprii.
Dreptul francez poate fi împărţit în trei perioade: „ancien droit”
(dreptul vechi) cuprinde perioada de la origini şi până la 17 iunie 1789
(formarea Adunării constituante); a doua perioadă – „dreptul intermediar” –, a
revoluţiei franceze, durează până la începutul perioadei codificărilor
napoleoniene; ultima perioadă începe odată cu codurile elaborate de Napoleon 161
şi continuă până în zilele noastre.
În perioada „ancien droit” îşi găseau aplicarea pe teritoriul Franţei
numeroase cutume, al căror caracter fragmentar a determinat redactarea lor,
apărând culegeri („Marele cutumier al Normandiei”, sec. XIII; „Foarte vechea
cutumă din Bretania”, sec. XIV ş.a.). În anul 1454, regele Charles al VII-lea a
emis ordonanţa din Montil les Tours, stabilind obligaţia de redactare a
cutumelor, cu consecinţa stabilizării acestora. În afara cutumelor, în Franţa
acelei perioade se aplicau şi o serie de acte normative emanând de la rege (edicte
declaraţii; scrisori patente). Totodată, ori de câte ori cutumele nu prevedeau o
soluţie în speţă, se aplica Corpus iuris civilis al lui Justinian, ca un fel de drept
comun.
Odată cu Revoluţia franceză, statul feudal a fost înlăturat, punându-se
158
Craiovan, I., [10], p. 61;
159
Zlătescu, V., D., Panorama marilor sisteme contemporane de drept, Editura Continent XXI, Bucureşti, 1994,
p. 38;
160
Popa, N., [1], p. 58;
161
Napoleon Bonaparte (în franceză: Napoléon Bonaparte; n. 15 august 1769, Ajaccio, Corsica - d. 5 mai 1821,
în insula Sfânta Elena), cunoscut mai târziu ca Napoleon I şi iniţial ca Napoleone di Buonaparte, a fost un lider
politic şi militar al Franţei, ale cărui acţiuni au influenţat puternic politica europeană de la începutul secolului al
XIX-lea. Conflictul cu restul Europei a condus la o perioadă de război total de-a lungul continentului, iar
campaniile sale sunt studiate la academii militare din întreaga lume. Deşi considerat un tiran de către oponenţii
săi, el a rămas în istorie şi datorită creării codului napoleonian, care a pus fundaţiile legislaţiei administrative şi
judiciare în majoritatea ţărilor Europei de Vest.
bazele statului modern, conturându-se cadrul juridic pentru dezvoltarea
raporturilor capitaliste. Normele juridice adoptate în perioada intermediară a
dreptului francez au fost de natură să elimine rămăşiţele dreptului canonic şi să
introducă instituţii juridice noi, cum ar fi egalitatea tuturor moştenitorilor, şi
reprezentarea succesorală contractul de împrumut cu dobândă ş.a.
Un moment de referinţă atât pentru dreptul francez, dar şi pentru
familia de drept romano-germanic în constituie elaborarea şi adoptarea Codului
civil napoleonian162, în anul 1804, la 21 martie. Napoleon, după realizarea
acestei creaţii juridice, s-a exprimat: „Adevărata mea glorie nu constă în a fi
câştigat 40 de bătălii, Waterloo va şterge amintirea atâtor biruinţe. Ceea ce va
trăi veşnic este Codul meu civil”. La Codul civil se adaugă, în aceeaşi perioadă,
Codul comercial (1806), Codul de procedură civilă (1807), conturându-se astfel
dreptul privat francez, receptat ulterior de populaţii de pe mai multe teritorii,
uneori prin forţa armelor. Înfrângerea lui Napoleon nu a însemnat şi abrogarea
legislaţiei impusă de armatele sale în teritoriile ocupate (Belgia, Luxemburg, o
parte a Elveţiei, Germania şi Italia).
În alte ţări, dreptul francez s-a impus ca urmare a calităţilor sale şi
ascendenţei culturale franceze (România, Spania, Portugalia, Egipt) sau ca
urmare a receptării directe (situaţia coloniilor franceze, unde dreptul a rămas în
vigoare şi după dobândirea independenţei).
Dreptul german, care reprezintă cel de-al doilea pilon al familiei de
drept romano-germanic, a avut la origine cutumele din secolele XII şi XIII, care
s-au consolidat prin colecţiile de cutume numite „oglinzi”: „Oglinda saxonă”
(Saxenspiegel) şi „Oglinda şvabă” (Schwabenspiegel). Sistemul de drept german
are la origine, în afara cutumelor, şi dreptul roman, receptat ca şi în dreptul
francez. Dreptul roman a început să fie aplicat începând cu secolul al XV-lea,
suprapunându-se peste dreptul cutumiar tradiţional, suprapunerea facilitată şi de
faptul că Sfântul Imperiu Roman de origine germană se socotea continuatorul
Imperiului Roman, iar aplicarea dreptului roman era înţeleasă de la sine.
Prima codificare în sistemul de drept german este realizată în anul
1794 în Prusia, Codul general adoptat cuprinzând 17.000 de paragrafe, împărţite
în drept constituţional, civil, penal, administrativ şi drept canonic. Iniţiativa
codificării a aparţinut împăratului Frederic cel Mare163, fiind finalizată prin
adoptarea Allgemeines Landrecht (ALR), iar acest act normativ „(…) spre
deosebire de codul civil francez, care marchează debutul unei noi perioade
istorice, este produsul unei epoci care dispărea; el nu este nici măcar atins de
162
Codul napoleonian avea, în forma finală, 2.2.81 articole, fiind, de fapt, o reunire a 36 de legi care
reglementează raporturile de familie, pe cele succesorale, dreptul de proprietate, instituind principiile libertăţii,
egalităţii şi fraternităţii, ale Revoluţiei franceze. Elaborarea proiectului a durat 4 luni, ţinându-se un număr de
102 şedinţe ale Comisiei. După finalizare, a fost adoptat între anii 1803 şi 1804, toate legile care îl compun fiind
reunite în Cod la 21 martie 1804.
163
Frederic al II-lea, cel Mare [germ. Friedrich II., der Große sau der Alte Fritz] (n. 24 ianuarie 1712, Berlin
- d. 17 august 1786, Potsdam, rege al Prusiei (1740-1786), din dinastia de Hohenzollern. Fiul lui Frederic
Wilhelm I şi al Sophiei Dorothea de Hanovra, fraţii lui au murit ca şi copii.
ideile Revoluţiei. Spiritul său este cel al statului poliţist”164.
Secolul XIX aduce cu el marea înflorire a dreptului german, fiind
adoptate în această perioadă: Codul civil (Bürgerliches Gesetzbuch – B.G.B.);
Codul civil general austriac (Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuch – A.B.G.B.),
fărâmiţarea fostului imperiu neaducând cu sine şi dispariţia dreptului privat, ci
continuarea existenţei acestuia sub denumirea de „drept comun”.
Tot în această perioadă apare Şcoala istorică a dreptului (cu marii săi
exponenţi Savigny, Einhorm, Pufendorf, Demburg), ale cărei concepţii arătau că
în dreptul german se pot distinge „dreptul pandectelor” sau „dreptul roman
actual” şi „dreptul privat roman”, cu instituţii dezvoltate în afara influenţei
dreptului roman. Codul civil german ilustrează ruptura între Şcoala legală
germană, dominată de pandectişti şi Şcoala franceză, bazată pe studiul codului
civil, acesta „reprezentând unul dintre cele mai importante şi originale
monumente legislative ale marelui sistem juridic romano-germanic prin
elementele sale inedite, limbajul tehnicist pe care îl promovează, definirea unor
concepte de bază, structura sa originală”165. Totodată, această operă juridică
„poartă amprenta timpului său, fruct al şcolii pandectiste şi al
conceptualismului166 juridic german din secolul al XIX-lea, el duce abstracţia la
extrem şi se exprimă într-un limbaj în acelaşi timp riguros şi de neînţeles pentru
profani”167. Alături de Codul civil, a fost adoptat şi Codul comercial, urmat de
reglementări juridice ale societăţilor comerciale (cu răspundere limitată şi pe
acţiuni).
Sistemul de drept german a influenţat puternic sistemele juridice ale
mai multor state, printre care amintim Grecia, Austria, Elveţia, Ungaria, Japonia,
Danemarca, Norvegia ş.a.
Codul civil elveţian a intrat în vigoare în anul 1912 şi reprezintă una
din cele mai reuşite codificări ale Europei Occidentale; acesta a înlocuit o serie
de coduri aplicabile în diferite cantoane (dintre care unele reproduceau Codul
civil francez, altele Codul civil austriac, iar altele Codul civil german). Textul
Codului, cu un limbaj simpli şi accesibil destinatarilor, care sintetizează instituţii
juridice atât din dreptul francez, cât şi din dreptul german, este redactat în limba
germană, dar există traduceri în limbile franceză şi italiană, având în vedere
multilingvismul Elveţiei.
Analiza sistemului de drept al ţărilor nordice relevă aceleaşi
caracteristici de bază ale sistemului romano-germanic: drept preponderent scris,
inexistenţa regulii precedentului judiciar şi importanţa scăzută a cutumei, totul
164
Arminjon, P., Nolde, B., Wolff, m., Traité du droit comparé, tom II, 1950, p. 245, citat în Bădescu, M., [150],
p. 57;
165
Craiovan, I., [10], p. 63;
166
conform DEX: CONCEPTUALÍSM s.n. Concepție în filozofia scolastică medievală apropiată de
nominalism, care contesta în mod just existența reală ca atare a generalului, independentă de lucrurile singulare,
dar considera că noțiunile generale (conceptele) din mintea oamenilor preexistă față de experiență. [Pron. -tu-
a-. / < fr. conceptualisme].
167
Sturm, F., Prefaţă la Codes Allemands, Code civile et code de commerce, Editions Jupiter, Paris, 1967, p. 11,
citat în Bădescu, M., [150], p. 58;
având la bază dreptul roman tradiţional. Sistemele de drept ale ţărilor scandinave
au la bază câteva acte normative (Codul danez din 1683; Codul norvegian din
1687; Codul suedez din 1734), prin intermediul cărora s-a reuşit ruperea de
tradiţii şi modernizarea dreptului, după anul 1879 realizându-se prima
uniformizare legislativă în acest spaţiu european.
Dreptul românesc face parte, la rândul său, din familia mare
dreptului romano-germanic, având la bază dreptul roman, dar şi unele elemente
ale dreptului dac. În perioada feudală timpurie, moştenirea juridică dacă şi
dreptul roman au fost sintetizate şi s-au pus bazele unui sistem care, ulterior, s-a
cristalizat în sistemul de drept actual. În perioada timpurie, s-a dezvoltat un
sistem de drept consuetudinar, format din norme juridice obişnuielnice, numit
„Legea ţării”, în paralel existând şi un drept scris, sub forma pravilelor
bisericeşti şi laice ori a unor codificări.
Din secolul al XIV-lea începe un proces de receptare a dreptului
bizantin, apărând apoi primele pravile româneşti: „Cartea românească de
învăţătură” în Moldova (1646) sau „Îndreptarea legii” în Ţara Românească
(1652).
Până la adoptarea Codului civil, de inspiraţie franceză, în anul 1865,
au existat alte acte normative importante („Pravilniceasca condică” 1780,
„Legiuirea Caragea” 1818, „Codul Calimach” în Moldova, elaborat după
modelul Codului civil austriac, Regulamentele organice), care au dat structura
instituţională Principatelor, fundamentată pe dreptul francez. După anul 1865,
sistemul de drept românesc şi-a urmat cursul firesc al evoluţiei, în cadrul mari
familii a dreptului romano-germanic, iar după dispariţia sistemului de drept
socialist, care l-a deturnat de la această evoluţie, s-a reluat viaţa firească în
cadrul acestui sistem.
b) Sistemul de drept anglo-saxon (Common law) îşi are originea în
Anglia, fiind adoptat ulterior de mai multe state: Australia, Noua Zeelandă,
Statele Unite ale Americii, Ţara Galilor. Acest sistem, opus dreptului romano-
germanic, îşi are originea în cutumele dinaintea cuceririi Angliei de către
normanzi. Izolarea insulelor britanice a făcut ca, timp de secole, să se nască şi să
se elaboreze două sisteme de drept diferite, care nu au interacţionat.
Termenul „Common law” îşi are originea în sintagma „comune ley” –
legea comună, desemnând ansamblul cutumelor aplicabile raporturilor juridice
pe teritoriul Angliei, în perioada timpurie, acesta fiind „sistemul juridic al unei
societăţi feudale în tiparele căruia a fost turnat conţinutul unui drept burghez, un
drept prin excelenţă al precedentelor în care <<the judge made law>> -
<<judecătorul a făcut legea>>168.
În interiorul sistemului de drept anglo-saxon coexistă trei ramuri
principale: Common law, Equity şi Statutary law, care sunt autonome şi
reglementează, uneori diferit sau contradictoriu, raporturile juridice.
Common law este ansamblul regulilor stabilite de judecător, prin
168
Craiovan, I., [10], p. 65;
hotărâri, care devin obligatorii instanţelor inferioare, în pricini similare. Equity
„este alcătuit din reguli de drept pronunţate anterior unificării jurisdicţiilor
engleze, de către curţi speciale, pentru atenuarea asperităţilor regulilor de
common law. Equity impune anumite reguli, cum ar fi executarea în natură a
contractului”169. Statutary law constituie ramura de drept alcătuită din reguli
izvorâte din diferite statute.
După cucerirea normandă, existau mai multe organe jurisdicţionale,
pentru soluţionarea diferitelor litigii, aplicau cutume şi reglementări diferite. În
secolul al XIII-lea existau trei Curţi, cu competenţe diferite, în dezvoltarea
fiecare din ele dobândind competenţe generale şi rămânând singurele organe
judiciare din Anglia, de-a lungul timpului cunoscând diferite moduri de
organizare. Regula precedentului a început să fie folosită începând cu Secolul al
XVIII-lea, când deciziile Curţilor de Justiţie (Înalta Curte, Curtea de Apel,
Camera Lorzilor) se impun jurisdicţiilor inferioare, mecanismul prin care se
realizează aceasta fiind „stare decisis”170. Obligativitatea aplicării unei soluţii
anterioare unui litigiu actual nu solicită o identitate completă cu privire la
circumstanţele de fapt, ci doar existenţa aceleiaşi ratio decidendi, respectiv
motivele care au stat la baza deciziei care conţine principiul aplicat.
În materia constituţională, Anglia nu are o constituţie în sensul de act
fundamental unic, în cuprinsul căruia să se regăsească norme care să
reglementeze organizarea politică, ci există mai multe norme juridice, cuprinse
în Statutary law, Common law sau în obiceiul constituţional, nescris: „Magna
Charta Libertatum”171, „Habeas Corpus”172, Bilul drepturilor173, sau norme mai
noi cum ar fi: Actul despre Parlament, Statutul de la Westminster.
În ceea ce priveşte modalitatea concretă de soluţionare a litigiilor,
dreptul procesual are preeminenţă asupra dreptului material („Justice before
Truth” – „Justiţie înaintea adevărului”), la această ierarhizare contribuind şi
faptul că, până în anul 1856 toate procesele se desfăşurau în faţa unui juriu. „Se
consideră că o judecată loială, cu respectarea întocmai a formelor de procedură
nu poate fi decât o judecată dreaptă, mentalitate formată de-a lungul timpului, în
169
Popa, N., [1], p. 59;
170
Stare decisis este principiul juridic potrivit căruia judecătorii sunt obligaţi să respecte precedentele stabilite
prin deciziile anterioare. Cuvintele provin din expresia latina Stare decisis et non quieta movere, care într-un
context juridic, înseamnă că instanţele ar trebui să respecte, în general, precedentele, şi să nu deranjeze
problemele soluţionate.
171
Magna Carta Libertatum (sau Marea Cartă a Libertăţilor), în engleză: "The Great Charter", este
documentul emis în 1215 în Anglia, în timpul domniei regelui Ioan Fără de Ţară. Prin această Cartă se urmărea
îngrădirea puterii regelui în scopul eliminării abuzurilor comise de monarh sau de reprezentanţii săi direcţi,
precum şi garantarea unui număr de drepturi pentru toţi cetăţenii. În timp, Magna Carta s-a afirmat ca un element
de bază a parlamentarismului englez.
172
Habeas corpus – Lege votată de Parlamentul britanic în 1679, care garantează inviolabilitatea persoanei şi
care îngrădeşte arestările şi reţinerea arbitrară, permiţând celui arestat să compară în faţa unui magistrat ce
urmează să decidă asupra legalităţii arestării.
173
Bill of the Rights – act al Parlamentului, din 1689, care consfinţeşte această instituţie drept prim organ de
conducere a ţării. Conţinea prevederi de limitare a prerogativelor regale cu respectarea legislaţiei, a puterii
executive, a taxelor fiscale, tribunalelor şi armatei şi stipula consimţământul Parlamentului în privinţa multor
funcţii guvernamentale.
condiţiile în care neexistând un sistem de norme de drept substanţial bine
precizat, judecătorul era chemat să degaje norma de drept aplicabilă”174.
Sistemul de drept anglo-saxon cunoaşte, prin specificul său, o serie de
avantaje (caracter practic, adaptare permanentă la cerinţele societăţii,
corectitudine în ceea ce priveşte soluţionarea litigiilor similare), dar şi
dezavantaje (rigiditate, volum şi complexitate care fac dificilă cunoaşterea
normelor aplicabile, apariţia unor distincţii nelogice, în situaţii pentru care nu au
fost create).
În concluzie175, familia dreptului anglo-saxon prezintă o serie de
caracteristici (faţă de dreptul romano-germanic): are o structură aparte
(Common law, Statutary law, Equity), cunoaşte un sistem diferit al izvoarelor,
procedeelor de conceptualizare, limbajului juridic, nu există diviziunea în drept
public şi drept privat, dreptul nu se creează de un corp specializat, cu o activitate
guvernată de principii de tehnică legislativă, nu există coduri, după modelul
continental european.
Dreptul Statelor Unite ale Americii face parte din familia Common
Law şi are ca sursă primordială dreptul englez, dar cu rădăcini şi în dreptul
roman, filosofia Greciei antice, morala creştină, care au contribuit decisiv şi al
formarea dreptului Europei Occidentale176. Cu toate că face parte din familia de
drept anglo-saxon, dreptul Statelor Unite ale Americii cunoaşte anumite
caracteristici, datorate structurii federale a statului, a influenţei puternice a
dreptului francez şi a specificului perioadei coloniale.
Cu toate că şi dreptul Statelor Unite ale Americii este un drept al
precedentelor, acesta recunoaşte importanţa actelor normative, a Constituţiei,
legea, alături de Common law şi Equity, fiind considerate principalele izvoare
de drept. Constituţia Statelor Unite ale Americii a fost adoptată la 17 septembrie
1787 şi reprezintă instrumentul central al sistemului de guvernământ. Aceasta
este cea mai veche constituţie a lumii şi este aşezată pe principii puternice, cum
ar fi: separaţia puterilor în stat, supremaţia Constituţiei, egalitatea în faţa legii,
garantarea drepturilor fundamentale ale omului ş.a.
În ceea ce priveşte Common law, acesta nu există la nivel federal, ci la
nivelul fiecărui stat component, cunoscându-se şi posibilitatea revirimentului de
jurisprudenţă, spre deosebire de dreptul englez. Equity are un rol important,
având în vedere faptul că în Statele Unite ale Americii nu există instanţe
ecleziastice şi dreptul canonic nu este recunoscut, acesta fiind utilizat pentru
soluţionarea acţiunilor de dreptul familiei (divorţul sau anularea căsătoriei).
La ora actuală, dreptul Statelor Unite ale Americii cunoaşte un proces
de restructurare şi sistematizare, unele state încercând să adopte coduri, care însă
sunt percepute ca o încercare de consolidare a practicii în materie şi nu ca un
adevărat act normativ.
174
Craiovan, I., [10], p. 67;
175
Popa, N., [1], p. 59;
176
Berman, H., J., Talks on American Law, New York, 1971, pp. 3-19, citat în Craiovan, I., [10], p. 67;
c) Familia dreptului musulman (islamic) reprezintă al treilea mare
sistem de drept la nivel global. Caracteristica sa principală o reprezintă faptul că
acesta este „rezultatul suprapunerii dintre o doctrină religioasă relativ avansată şi
cutumele unei societăţi tribale relativ primitive (aceea a Egiaz-ului), dar deja
expusă influenţelor culturale şi, prin urmare, şi juridice ale perşilor, evreilor şi
creştinilor”177.
Fiind foarte strâns legat de un text sacru – Coranul178 – dreptul islamic
este subordonat ritualului religios, consecinţa fiind că şi ştiinţa dreptului este
strâns legată de teologie.
Sursa materială a dreptului musulman o constituie fondul cutumiar
mesopotamian, sirian şi hadjizian (cutumele din Medina), sursa formală o
reprezintă doctrina, iar sursa istorică – Coranul, Sunna, Idjma şi Idjitihad.
Sunna reprezintă tot ceea ce a fost atribuit de către tradiţie (hadith)
Profetului Mahomed179 (atât fapte, cât şi cuvinte). „O tradiţie (hadith) trebuie să
fie o povestire transmisă printr-un lanţ neîntrerupt de naratori demni de luat în
seamă şi având ca obiect un comportament al lui Mahomed, al cărui mod de a
acţiona este inspirat de Dumnezeu”180.
Idjma reprezintă consensul la care au ajuns învăţaţii (juriştii cu cea
mai mare autoritate şi prestigiu), prin precepte şi analize ale Coranului şi Sunn-
ei.
Idjitihad înseamnă jurisprudenţa, totalitatea hotărârilor pronunţate.
Complexul de norme religioase, juridice şi sociale, formate direct pe
doctrina Coranului, poartă numele de sharia, iar aceasta cuprinde reguli
teologice, morale, de rit, de drept privat, fiscale, penale, procesuale şi de dreptul
războiului. Sharia semnifică „legea divină”, dar şi „calea de urmat”. „Născut
dintr-o predică îndreptată la început către cetăţeanul comerciant şi după aceea
către beduinul războinic al unui Profet care a trăit prea puţin, subordonat
preceptelor religioase şi, precum acestea, imuabil, răspândit în timp scurt pe un
teritoriu ce se întindea din Indonezia până în Spania şi din Balcani până în
Nigeria de Nord, dreptul islamic prezintă o problemă insolvabilă în ceea ce
priveşte adaptarea acestuia la vremuri şi societăţi noi, incompatibile cu
intangibilitatea acestuia”181.
177
Losano, M., G., [145], p. 359;
178
Cartea sacră a tuturor musulmanilor, Coranul (ar. al-Qur'ān, „Citire”, „Recitare”, derivat de la verbul qara’a
„a citi”, „a recita cu voce tare”) cuprinde revelațiile făcute de Dumnezeu (ar.: أهللAllāh), prin intermediul
îngerului Ğibrīl (Gavril, Gabriel), profetului Muhammad (n. Mecca, cca. 570 – m. Medina, 632), direct în limba
arabă. În acest sens, Coranul este considerat a fi însuși Cuvântul lui Dumnezeu, ce se află din preeternitate
cuprins în 'Umm al-Kitāb – „Maica Scripturii” aflată în ceruri pe al-Lawh al-Mahfūz – „Tabla Păstrată”.
Pentru musulmani, Coranul este atât cartea sacră revelată de către divinitate, definită ca o sumă de concepte în
care se crede, cât şi o sinteză de precepte etice, o conduită de viață spirituală, un codice civil ce răspunde
problemelor vieții cotidiene.
179
Mahomed, în limba arabă Muhammad (n. cca. 570, Mecca; d. 8 iunie 632, Medina), este întemeietorul
religiei islamice și cel mai important profet al Islamului, cea mai recent apărută dintre cele trei religii abrahamice
monoteiste (iudaism, creștinism și islam).
180
Losano, M., G., [145], p. 364;
181
Idem, p. 361;
d) dreptul hindus, care este unul din cele mai conservatoare sisteme de
drept (alături de cel islamic), reprezintă totalitatea normelor juridice aplicabile
comunităţii care aderă la hinduism182. Caracteristica dreptului hindus este că
fiecărei caste i se aplică reguli specifice, iar litigiile dintre membrii unei caste se
soluţionează de către adunarea generală a acesteia (panceaite), care aplică
sancţiuni, cea mai drastică fiind excluderea din casta respectivă (echivalentul
morţii civile).
Dreptul hindus îşi are sursa juridică în cutumele populaţiei care
trăieşte potrivit preceptelor cuprinse în cărţile sacre. La ora actuală, se încearcă
redefinirea sistemului de drept, existând o ierarhie judiciară, cu o Curte Supremă
a Indiei şi câte o Înaltă Curte de Justiţie în fiecare stat component, aceste
instanţe acţionând în vederea eliminării soluţiilor eronate din jurisprudenţă şi
restabilirii unor principii ale dreptului hindus care să răspundă cerinţelor lumii
prezentului.
e) dreptul comunitar european a apărut ca urmare a integrării
economice vest-europene, la ora actuală fiind un sistem juridic individualizat
printr-o serie de trăsături şi funcţii specifice.
Dreptul comunitar european poate fi considerat un sistem juridic
unitar, specific sistemului de organizare socială europeană, cu tendinţe obiective
de integrare complexă (economică, politică şi juridică).
Procesul de reconstrucţie şi integrare europeană a fost unul sinuos şi
complex, primul jalon constituindu-l adoptarea Tratatului privind Comunitatea
Europeană a Cărbunelui şi Oţelului (C.E.C.O.) la 18 aprilie 1951 (intrat în
182
Hinduismul este o religie care îşi are originile în India şi care încă este practicată de cei mai mulţi dintre
locuitorii Indiei, precum şi de cei ale căror familii au migrat din India în alte părţi ale lumii. Cuvântul hindus
provine din sanscrită, de la cuvântul “sindhu”(râu, mai precis râul Indus), în secolul V î.Hr. perşii îi numeau pe
hinduşi astfel, identificându-i ca cei ce vin din ţara Indusului. Hinduşii îşi definesc comunitatea astfel “cei ce
cred in Vedas” sau “cei care urmează calea(dharma) celor patru clase (varnas) şi trepte ale vieţii (ashramas).”
Hinduismul, poate în măsură mai mare decât ori ce altă religie, reprezintă o colecție de mai multe credințe
religioase. Conceptele spirituale ale triburilor ariene nomade ce au invadat continentul indian s-au amestecat cu
dogmele ce prevalau în Valea Indusului, formând o religie unică în sensul că, spre deosebire de altele nu are un
întemeietor singular, bazându-se în schimb pe o confederație de zeități locale.
Hinduismul a apărut pe parcursul mileniului al doilea precreștin, probabil pe parcursul anului 1500 î.Hr., fiind
fondat de casta brahmanilor, formată din preoți. Potrivit credinței hinduse, casta reprezintă un atribut înnăscut,
fără de care un om nu-și poate găsi locul în societate și nu se poate căsători. Chiar și în prezent brahmanii sunt
singurii hinduși care au dreptul de a citi din Vede, imnurile, versetele, incantațiile și tratatele ce datează din
perioada invaziilor ariene și care sunt fundamentul învățăturilor hinduse. Upanișadele, lucrări elaborate pe baza
Vedelor reprezentau un compendiu de speculații metafizice și filozofice puse in circulație în jurul anului 900
î.Hr.
Aceste texte conțin instrucțiuni asupra modului de viață al unui adept al hinduismului. Potrivit textelor Vedice,
destinul unui hindus este determinat de toate acțiunile sale și de consecințele acestora de-a lungul fazelor
succesive ale existenței. Destinul său este numit Karma. O viață corectă în prezent constituie garanția unei
existențe mai bune mai târziu. O viață vicioasă în prezent va avea drept consecințe reincarnarea intr-un animal
inferior. Acest ciclu continuu al nașterii și morții este încheiat doar atunci când sufletul atinge o stare de
perfecțiune, printr-o viață ideală.
Hinduismul este una dintre puținele religii ce divinizează animalele,deși adorarea animalelor are o importanță
mai mică decât proslăvirea divinității ce călărește animalul respectiv. Uciderea vacilor și a păunilor este strict
interzisă de către hindușii credincioși. Această religie a fost modificată în ultimul secol prin adoptarea unor
elemente creștine. În prezent numărul adepților hinduismului este estimat la peste 450 de milioane.
vigoare la 25 iulie 1952). Alături de acesta, Tratatul privind Comunitatea
Economică Europeană şi Tratatul privind instituirea Comunităţii Europene a
Energiei Atomice (semnate la Roma, la 25 martie 1957) au constituit cadrul
legislativ fundamental al integrării economice europene.
Ulterior, prin semnarea Tratatului de la Maastricht (7 februarie 1992),
s-au pus bazele unei noi Europe având la bază cele trei mari elemente ale
suveranităţii statale: moneda; siguranţa internă şi justiţia; politica externă şi
apărarea. Uniunea Europeană dispune de un cadru instituţional unic, constituit,
în principal, din Consiliul European, Parlamentul European, Consiliul Uniunii
Europene (Consiliul de Miniştri), Comisia Europeană şi Curtea de Justiţie a
Comunităţilor Europene, Curtea Europeană de Conturi, Mediatorul European,
Controlorul European pentru protecţia datelor.
Sistemul juridic comunitar are la bază o voinţă autonomă, care
comandă procesul decizional juridic, iar această voinţă nu reprezintă suma
aritmetică a voinţelor statelor componente. „În acest proces, statele se angajează
să se supună unei voinţe juridice distincte de a lor. Uniunea Europeană îmbină,
într-o dialectică specifică, supranaţionalul cu naţionalul în cadrul unei ordini cu
determinaţii calitative noi”183. În afara acestei voinţe autonome, la baza
sistemului juridic stau şi prescripţii fundamentale şi principii generale, care
comandă direcţiile esenţiale ale constituirii şi dezvoltării ordinii juridice
comunitare.
Din punct de vedere al voinţei generale, dreptul comunitar se împarte
în drept originar şi drept derivat.
Dreptul comunitar originar îşi are rădăcina în tratatele constitutive,
acordurile care le-au modificat sau adaptat şi în protocoalele şi convenţiile
(considerate ca având forţă imperativă de către Curtea de Justiţie).
Dreptul comunitar derivat este format din actele unilaterale ale
instituţiilor comunitare.
Normele juridice care compun sistemul de drept comunitar european
au la bază principii comune, consecinţa fiind consecvenţa normativă faţă de
ideile conducătoare. Principiile fundamentale ale dreptului comunitar sunt:
solidaritatea între statele membre; echilibrul instituţional; nediscriminarea şi
egalitatea de tratament; proporţionalitatea şi preferinţa comunitară.
Dreptul comunitar european este un drept autonom, această
caracteristică a sa fiind relevată în decizii ale Curţii de Justiţie, normele acestuia
având un caracter imediat executoriu şi preeminenţă asupra sistemelor de drept
naţionale.
În ceea ce priveşte izvoarele, dreptul comunitar european cunoaşte
mai multe categorii:
- izvoare primare (tratatele de constituire ale Comunităţilor
Europene, Actul unic european şi Tratatul de fuziune din 1967, deciziile şi
tratatele de aderare, Tratatul de la Maastricht);
183
Popa, N., [1], p. 61;
- izvoare secundare (actele adoptate de instituţiile comunitare în
scopul aplicării prevederilor Tratatului, regulamente, decizii);
- izvoare terţiare (regulamente, directive, decizii, care dobândesc
forţă juridică din regulile de drept secundar);
- principiile generale ale dreptului;
- jurisprudenţa Curţii de Justiţie;
- regulile dreptului internaţional;
- dreptul naţional, care, uneori, poate constitui izvor al dreptului
comunitar, prin referiri exprese sau implicite.
Ordinea juridică comunitară se integrează în ordinile juridice
naţionale, iar dispoziţiile sale creează în mod direct drepturi şi obligaţii pentru
particulari, judecătorii naţionali trebuind să le garanteze respectarea184.
Ca realitate tipologică contemporană, dreptul Uniunii Europene
cunoaşte deci o dinamică accentuată, mutaţii calitative, dificultăţi diverse de la
etapă la etapă, în funcţie de realităţile social istorice, de voinţa politică a statelor
membre şi a cetăţenilor acestora, de obiectivele propuse185.
8. Sistemul186 dreptului
Dreptul este un ansamblu care, în concurenţă cu alte ansambluri, are ca
scop asigurarea coeziunii şi menţinerii acesteia într-o comunitate umană,
contribuind, în egală măsură, atât la crearea structurilor comunităţii, cât şi la
buna funcţionare a acestora. Ceea ce deosebeşte dreptul de alte ansambluri care
operează în societate, sunt normele juridice care îl compun, norme având forţă
obligatorie şi care sunt puse în operă, la nevoie, prin forţa de constrângere a
statului.
Normele juridice care compun dreptul sunt strâns legate între ele şi
alcătuiesc un tot unitar – sistemul dreptului – care implică o reţea de relaţii între
acestea, reţea care are la bază principii şi finalităţi comune. În societatea
modernă, activitatea normativă cunoaşte o amplificare fără precedent, „(…)
zigzagurile imprevizibile, de la o zi la alta, ale sistemului politic complică mult
sarcina legislaţiei şi a administraţiei şi produce o supraambalare a mecanismului
de reglementare juridică. Numărul mare de acte normative impune organizarea
lor, ordonarea lor, în raport de anumite criterii”187.
Dreptul nu poate exista doar prin simpla alăturare a normelor juridice,
ci există ca sistem, cu o ierarhizare precisă a componentelor, fiind un ansamblu
organizat şi logic. La ora actuală, conceptul de „sistem” cunoaşte un reviriment
extraordinar, putându-se spune că totul este un sistem: vorbim despre sistemul
ideilor, sisteme cognitive, sisteme sociale ş.a., toate fiind elemente ale realităţii,
184
Popa, N., [1], p. 63;
185
Craiovan, I., [10], p. 72;
186
conform DEX: SISTÉM, sisteme, s. n. 1. Ansamblu de elemente (principii, reguli, forțe etc.) dependente între
ele și formând un tot organizat, care pune ordine într-un domeniu de gândire teoretică, reglementează clasificarea
materialului într-un domeniu de științe ale naturii sau face ca o activitate practică să funcționeze potrivit scopului
urmărit.
187
Popa, N., [1], p. 63;
ale căror componente sunt organizate şi funcţionează în aşa fel încât formează
un „sistem”.
Un sistem se formează pornind de la elemente preexistente, printr-un
fenomen de emergenţă, dreptul nefiind diferit, în această privinţă, iar acest lucru
se poate verifica apelând la viziunea istorică asupra apariţiei sale.
Sistemul dreptului stă la baza activităţii legiuitorului, care va adopta
sau modifica norme juridice studiind acest sistem, cunoaşterea sa având
înrâurire şi asupra procesului de interpretare şi aplicare a dreptului, atrăgând
atenţia asupra relaţiilor existente între norme şi instituţii juridice.
Noţiunea sistemului dreptului trebuie să fie analizată din mai multe
perspective: fie ca sistem juridic (reprezentând o parte componentă a realităţii
sociale), fie ca sistem al legislaţiei (totalitatea normelor juridice), fie ca sistem al
dreptului (reprezentând organizarea dreptului, pe ramuri şi instituţii juridice).
Sistemul legislaţiei reprezintă modul de organizare a normelor juridice
(pe ramuri şi instituţii juridice), prin voinţa legiuitorului, având la bază mai
multe criterii. Din această perspectivă, norma juridică reprezintă elementul de
bază al sistemului dreptului, sistemul juridic elementar188. Normele juridice
„sunt cele care asigură funcţia regulatoare a sistemului dreptului, fie prin
efectele directe pe care le produc asupra destinatarilor (în mod imediat, asupra
subiectelor de drept, în mod mediat, prin efectul cuplajului structural, asupra
persoanelor care constituie suportul lor), fie când acţionează prin (sub-)sistemul
de decizie”189.
Norma juridică reprezintă individualul, în raport cu sistemul dreptului
care reprezintă generalul, între elementele sistemului dreptului existând legături
bine definite, un element al său neputând exista izolat, ci numai în relaţie cu
celelalte elemente. „Sistemul dreptului este cel care îşi defineşte regulile
propriei produceri şi puneri în operă, produsul său (normele sale), propriile
proceduri, propriile structuri, propriile limite: deci, ansamblul propriilor
componente”190. Aceste componente nu se confundă cu niciunul din
componentele altui sistem sau subsistem social, producerea normelor juridice
fiind organizată într-un ciclu autoreferenţial: acestea sunt produse şi puse în
operă prin reguli şi proceduri proprii.
Subiectele de drept (destinatarii normelor juridice) sunt, la rândul lor,
o construcţie a ordinii juridice, ele fac parte din sistemul dreptului. Pe cale de
consecinţă, putem afirma că sistemul creează entităţi, chiar entităţi juridice,
cărora li se adresează. „În acelaşi timp când impune, interzice sau permite
anumite comportamente, creează situaţii juridice (majoritate, capacitate juridică,
domiciliu), acordă drepturi (subiective) sau impune obligaţii sau pune la
dispoziţie mecanisme care permit particularilor să creeze între ei reţele de
drepturi şi obligaţii, sistemul creează entităţile cărora aceste obligaţii, aceste
188
Popa, N., [1], p. 64;
189
Meylan, H., J., Essai pour une systémique du droit, Ed. Schulthess Édition Romandes, Genève-Zurich-Bâle,
2010, p. 46;
190
Idem, p. 47;
interdicţii, aceste permisiuni, acestea drepturi şi obligaţii (juridic) le sunt
imputabile”191.
Din punct de vedere al structurii, sistemul dreptului se împarte în
ramuri şi instituţii juridice.
Împărţirea pe ramuri de drept porneşte atât de la obiectul reglementării
juridice, respectiv de la relaţiile sociale dintr-un anumit domeniu sau sector de
activitate (fiind necesar ca relaţiile între particulari să fie reglementate de
anumite norme juridice, grupate într-o ramură distinctă sau activitatea represivă
a statului, care este reglementată de o altă ramură), cât şi de la principii comune.
Ţinând seama de aceste criterii (obiectul de reglementare şi principiile comune),
ramura de drept „stabileşte forme specifice de legătură între normele juridice
care o compun, legături ce determină trăsăturile de trăinicie şi unitate a ramurii,
asigurându-i durabilitatea în timp. Nu oricăror relaţii sociale le corespunde o
ramură de drept. Ramura de drept se constituie în baza specificului calitativ al
unei grupări de relaţii sociale care impun un complex de norme cu caracter
asemănător, dar şi cu note caracteristice”192.
Obiectul reglementării şi principiile comune ale unei ramuri de drept
constituie criteriile obiective ale construcţiei acesteia, iar metoda de
reglementare (ansamblul modalităţilor prin care se dirijează conduita umană)
constituie criteriul subiectiv. Astfel: în ramura dreptului civil, obiect de
reglementare îl reprezintă relaţiile sociale, patrimoniale sau nepatrimoniale;
relaţiile sociale cu conţinut patrimonial cad şi sub incidenţa reglementării altor
ramuri de drept (administrativ, fiscal ş.a.) şi, în aceste condiţii, criteriul
obiectului reglementării (obiect fiind raporturile sociale patrimoniale) se va
completa cu criteriul metodei de reglementare juridică. Dreptul civil cunoaşte
metoda echivalenţei (egalitatea părţilor), pe când în alte ramuri de drept
(administrativ sau fiscal) metoda de reglementare este cea a subordonării unei
din părţi celeilalte.
Instituţia juridică, celălalt element al sistemului dreptului, „cuprinde
normele juridice care reglementează o anumită grupă unitară de relaţii sociale,
instaurând astfel o categorie aparte de raporturi juridice”193. Astfel, în cadrul
ramurii de drept civil, există mai multe instituţii juridice, cum ar fi: instituţia
prescripţiei, instituţia moştenirii, a familiei; în cadrul dreptului penal există
instituţia infracţiunii, a tentativei ş.a.
Totodată, trebuie să ţinem seama de complexitatea raporturilor juridice
existente, care determină uneori apariţia unor subramuri de drept, ca efect al
grupării mai multor instituţii juridice (de exemplu apariţia dreptului maritim, ca
subramură a dreptului civil, având ca izvor Codul maritim).
Complexitatea relaţiilor sociale care reclamă o reglementare juridică
determină apariţia ramurilor de drept şi a instituţiilor juridice, legiuitorul fiind
191
Ibidem, p. 49;
192
Popa, N., [1], p. 65;
193
Craiovan, I., [10], p. 398;
nevoit să ţină seama de trăsăturile legăturilor sociale atunci când procedează la
elaborarea normei juridice. Toate relaţiile sociale sunt corelate, ceea ce conduce
la legături necesare între diferite ramuri de drept, în vederea asigurării unei
coeziuni normative (instituţia juridică a proprietăţii, de exemplu, cunoaşte
reglementări atât în dreptul civil, cât şi în dreptul fiscal, comercial sau
administrativ).
Diviziunea dreptului în drept public şi drept privat
Statul este cel care organizează întreaga viaţă şi activitate a indivizilor,
pe un teritoriu dat, puterea sa întinzându-se în timp şi spaţiu într-atât încât nu
există o putere mai mare decât a sa. Consecinţa acestei puteri este şi faptul că
statul organizează dreptul pe teritoriul său, drept care, în funcţie de interesul
ocrotit, poate fi public sau privat.
Încă din perioada Romei antice dreptul a cunoscut diviziunea în jus
publicum şi jus privatum (alături de acestea existând şi jus naturae sau jus
gentium). Totodată, statul, prin puterea pe care o posedă, mai edictează şi altfel
de norme, respectiv aplicabile în relaţiile dintre state (drept internaţional public),
opus dreptului intern.
În afara acestor clasificări, se poate distinge, în funcţie de scopul
normei juridice, dreptul determinator194 (care determină ce să facă persoanele) şi
dreptul sancţionator (prin intermediul căruia se aplică pedepse celor care nu
respectă norma juridică).
Cea mai importantă diviziune a dreptului este cea în drept public şi
drept privat, această împărţire găsindu-şi formularea în celebrul adagiu din
Digeste, atribuit lui Ulpian195: „Publicum jus est quod ad statum rei romanae
spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem pertinet”196. Conform acestei
definiţii, utilitatea este criteriul de distincţie între cele două mari diviziuni ale
dreptului. „După cum interesul normei priveşte pe un particular sau pe stat, supă
cum scopul urmărit de o dispoziţie legală este acela de a satisface o nevoie a
statului sau una a particularilor, ne-am afla în faţa unei norme de drept privat sau
în faţa unei norme de drept public. Organizarea puterilor publice sau a
serviciilor publice ar interesa mai ales statul, pe când normele referitoare la
familie, la contracte şi la responsabilitatea obişnuită între particulari ar fi de
drept privat”197.
Din sfera dreptului public fac parte dreptul constituţional, dreptul
administrativ, dreptul fiscal, dreptul penal, dreptul procesual penal, iar în sfera
dreptului privat intră dreptul civil, dreptul familiei, dreptul comercial, dreptul
muncii, dreptul internaţional privat.
În teoria juridică modernă, criteriile în baza cărora s-a realizat
194
După Djuvara, M., [11], p. 67;
195
Gnaeus Domitius Annius Ulpianus (n. 170 – d. 223), (Ulpian), a fost un jurist roman de origine feniciană,
născut în Tyr. Scrierile sale furnizează o treime din conţinutul Digestelor;
196
Instituţiile lui Iustinian, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 29 (Dreptul public se referă la
organizarea statului roman; cel privat priveşte interesele private);
197
Djuvara, M., [11], p. 69;
diviziunea drept public – drept privat sunt completate, având în vedere
amestecul tot mai mare al statului în treburile private, posibilitatea instanţei de
judecată de a modifica un contract între privaţi, diferite reglementări statale în
ceea ce priveşte preţurile sau concurenţa ş.a. La acest moment, graniţa dintre
dreptul public şi dreptul privat nu mai este atât de clară, cele mai numeroase
raporturi de drept privat privind şi interesul general: „Dispoziţiile de drept civil
reglementează de ex. averea noastră. Dar nu poate fi indiferent statului dacă
cetăţenii săi trăiesc în această privinţă într-un haos, dacă nu există nici un fel de
sancţiune, dacă se calcă continuu, în această materie, normele de drept” 198. Pe de
altă parte, dreptul privat şi normele sale contribuie la ordinea publică,
respectarea acestora ducând la pace socială. Orice nedreptate s-ar comite contra
unui particular, oricât de mică ar fi, va avea consecinţe faţă de întreaga societate,
iar atunci când cineva luptă pentru dreptul său, luptă pentru paza ordinii
legale.199
Niciun cetăţean nu poate face abstracţie de normele de drept public,
deoarece interesul privat nu poate contraveni celui general, al întregii societăţi,
lezarea acestuia din urmă întorcându-se împotriva celui care a realizat această
atingere. „Respectarea dreptului sub toate formele sale interesează în primul
rând aşadar întreaga societate, căci întreaga societate nu ar putea să existe, dacă
respectul dreptului nu ar exista”200.
La ora actuală, diferenţa dintre drept public şi drept privat tinde să
preia înţelesul unei contradicţii dintre drept şi putere nejuridică sau cel puţin nu
în întregime juridică, şi în mod special dintre drept şi stat (…) Absolutizarea
opoziţiei dintre drept public şi drept privat duce la ideea că doar în domeniu
dreptului public, adică mai ales al dreptului constituţional şi administrativ ar
exista o dominaţie politică, aceasta fiind în totalitate exclusă din domeniul
dreptului privat.201
O tendinţă din ce în ce mai pregnantă în evoluţia sistemului dreptului o
reprezintă apariţia unor ramuri noi de drept, „caracterizate printr-o anumită
tehnicitate şi neutralitate faţă de sistemul de drept în care se integrează fără
dificultate, ca discipline autonome, cum sunt dreptul spaţial, dreptul energiei
nucleare etc.”202 Apariţia acestor noi ramuri de drept dovedeşte că dreptul este
dependent de evoluţia tehnicii şi ştiinţei, de evoluţia societăţii în general. Mai
mult decât atât, tot ca rezultat al acestei evoluţii este şi dezvoltarea unor ramuri
noi ale dreptului, care au la bază un contract special (exemplu dreptul
asigurărilor sau dreptul transporturilor).
De asemenea, diviziunea clasică în drept public şi drept privat este
198
Djuvara, M., [11], p. 69;
199
Ihering, von, R., [57];
200
Djuvara, M., [11], p. 69;
201
Kelsen, H., [137], pp. 335-337;
202
Eminescu, Y, Transformările dreptului civil sub influenţa revoluţiei tehnico-ştiinţifice, Editura Ştiinţifică şi
Enciclopedică, Bucureşti, 1979, p. 19, citată în Popa, N., [1], p. 69;
contrazisă la acest moment şi de apariţia unor ramuri mixte de drept 203, cum ar fi
dreptul comercial sau legislaţia rutieră (acestea constituind un drept mixt
concret, adică ansamblul de reguli şi instituţii publice sau private grupate în
funcţie de o profesie) sau dreptul penal sau dreptul procesual penal (care
constituie un drept mixt abstract, ce include normele de drept ce sancţionează
comiterea unor infracţiuni în diferite domenii).
În prezent, datorită mobilităţii pe care transformările societăţii o cer
dreptului, acesta este nevoit să dea naştere la norme, concepte, ramuri şi
instituţii noi, numai în acest fel juridicul putând să răspundă realităţilor socio-
economice şi politice. Totuşi, în doctrina juridică actuală, se simte nevoia
menţinerii diviziunii dreptului în public şi privat, fundamentul acestei împărţiri
neconstând atât în interesul general sau particular apărat, ci „în forma juridică,
modul în care se asigură apărarea drepturilor subiective, ce se adaugă la criteriul
organic, după care dreptul public se referă la guvernanţi, iar cel privat la
guvernaţi. Organele de stat asigură apărarea drepturilor consfinţite în legi, fie ex
oficio, fie la intervenţia şi cererea părţilor interesate. În primul rând ar fi vorba
de dreptul public, în al doilea de dreptul privat”204.
9. Definiţia dreptului
Ultimul demers în ceea ce priveşte analiza conceptului de „drept” îl
reprezintă definirea acestuia, ţinând seama şi de faptul că, în decursul timpului
au existat numeroase încercări în acest sens.
Juriştii romani au definit dreptul ca fiind „ars boni et aequi” (arta
binelui şi a echităţii), definiţie ce ţinea de realităţile vremii, când dreptul nu era
încă delimitat de morală, iar scopul acestuia era realizarea binelui moral. În
Instituţiile lui Iustinian, regulile dreptului erau: „honeste vivere, alterum non
laedere, suum cuique tribuere”205 (a trăi în mod cinstit, a nu vătăma pe altul, a da
fiecăruia ce i se cuvine).
În concepţia juriştilor romani, dreptul era cel dat de natură tuturor –
dreptul natural – „lege adevărată, dreapta raţiune, conformă cu natura,
răspândită la toţi, constantă, eternă” (Cicero, De Republica III, 17). Ideea
dreptului natural este reluată şi dezvoltată atât de scriitorii patristici (Sf.
Augustin, Sf. Toma din Aquino), cât, mai ales, de Şcoala dreptului natural şi
apoi cuprinsă în Codul civil francez („Il est un droit universel et immuable,
source de toutes les lois positives”).
Juriştii germani, respectiv Şcoala istorică germană, susţine un alt punct
de vedere, respectiv că dreptul este un produs istoric, explicându-se astfel
diversitatea conceptelor şi fenomenelor specifice fiecărui popor. Dacă s-ar aplica
întocmai concepţiile jusnaturaliste, ar însemna că pentru fiecare activitate umană
203
După P. Roubier, Théorie générale du droit, Librairie Recueil Sirey, Paris, 1946, pp. 10-18; 213.266, citat în
Craiovan, I., [10], p. 401;
204
Duverger, M., Institutions politiques et droit constitutionnel, Paris, 1960, pp. 49-51, citat în Craiovan, I., [10],
p. 401;
205
Instituţiile lui Iustinian, [196], p. 29;
trebuie să existe o reglementare, care ar trebui căutată şi normativizată. Adepţii
Şcolii istorice a dreptului (Savigny, Puchta) concepeau dreptul ca pe un lucru
care a luat naştere şi s-a dezvoltat asemenea limbii, în funcţie de fiecare popor în
parte şi realităţile concrete specifice acestuia. Dreptul apare în sânul fiecărui
popor, el este asimilat şi conştientizat, fiind viu în conştiinţa colectivă a naţiunii,
putându-se astfel numi „drept popular” („Volkgeist”)206.
Cu toate că au influenţat puternic concepţia asupra dreptului, ideile
Şcolii istorice a dreptului nu au putut anihila ideea de drept natural, care a
reapărut în atenţie, dar sub forma unui drept raţional, alcătuit din ideile
conducătoare generale desprinse din raţiunile impuse de justiţie, echitate şi bun
simţ.
În evoluţia studiului dreptului, trebuie luate în seamă şi concepţiile de
natură materialist-dialectică, potrivit cărora dreptul are la bază factori materiali,
el nefiind altceva decât forma pe care o îmbracă economicul, formă subordonată
economicului şi politicului.
Concepţiile realiste, cum ar fi cele dezvoltate de Rudolf von Ihering,
pun accentul pe interesul legalmente ocrotit, dreptul fiind forma în care statul îşi
organizează, prin constrângere, asigurarea condiţiilor de viaţă ale societăţii207.
Pe de altă parte, dreptul poate fi definit 208 şi ca un dispozitiv care, în
paralel cu alte dispozitive, are ca funcţie asigurarea şi menţinerea coeziunii unui
grup uman relativ stabilizat, contribuind la determinarea structurilor sale şi la
reglarea funcţionării acestuia; dar, spre deosebire de alte dispozitive, dreptul
operează cu ajutorul normelor având forţă obligatorie şi a căror punere în operă
poate, la nevoie, să fie impusă.
Din multitudinea de definiţii ale dreptului, am ales următoarea:
„Dreptul este ansamblul regulilor asigurate şi garantate de către stat, care au
ca scop organizarea şi disciplinarea comportamentului uman în principalele
relaţii din societate, într-un climat specific manifestării coexistenţei
libertăţilor, al apărării drepturilor esenţiale ale omului şi al statornicirii
spiritului de dreptate”209.
206
Savigny, Fr., K., Vom Beruf unserer Zeit fur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, Freiburg, 1892, p. 5, citat
în Popa, N., [1], p. 71;
207
Ihering, von, R., [57];
208
Meylan, H., J., [189], p. 5;
209
Popa, N., [1], p. 73;
Capitolul IV
DREPTUL ŞI STATUL
1. Noţiunea de stat
Statul reprezintă principala instituţie politică a societăţii, care
exercită puterea suverană, asigurând organizarea şi condu-cerea societăţii
prin prerogativa pe care o are de a elabora şi aplica dreptul, a cărui
respectare o poate garanta prin forţa sa de constrângere.
Accepţiunile termenului de stat:
1 statul reprezintă puterea centrală, în opoziţie cu comunităţile locale
(regiuni, departamente, oraşe, comune etc.);
1 statul este ansamblul autorităţilor publice care asigură guvernarea
unei societăţi;
2 statul reprezintă o modalitate istorică de organizare socială prin care
grupurile sociale şi-au promovat interesele comune;
3 statul desemnează o societate politică organizată (statul român,
francez, japonez etc.).
În lucrarea Lecţii de filosofie juridică210, Giorgio Del Vecchio
defineşte statul ca „subiectul ordinii juridice, în care se realizează comunitatea
de viaţă a unui popor”. Statul reprezintă „coloana vertebrală a societăţii,
osatura în jurul căreia se dispun diversele ţesuturi sociale, expresia
potenţială a societăţii”.
2. Apariţia statului
Statul a apărut pe o anumită treaptă de dezvoltare a societăţii: istoria
statului nu coincide cu istoria societăţii umane. Apariţia statului a fost precedată
de o foarte prelungită perioadă de dezvoltare lentă a forţelor de producţie în
epoca comunei primitive, în care principalele forme de organizare cunoscute au
fost: ginta, fratria, tribul, uniunea de triburi.
210
Vecchio, del, G., [5], p. 274;
Cea mai importantă formă de organizare socială, premergătoare
apariţiei statului, a fost democraţia militară, care corespunde organizării militare
a vieţii comunităţilor în care purtarea războaielor a devenit o preocupare
permanentă. Războaiele de cucerire au avut ca rezultat concentrarea bogăţiilor
capturate în mâinile unor capi de familie, formându-se astfel o aristocraţie
gentilico-tribală, iar şeful militar acaparează tot mai multe prerogative, puterea
acestuia devenind ereditară.
În acest stadiu al organizării comunităţilor apare şi se consolidează
proprietatea privată care generează diferenţierile sociale în clase. Întregul
complex al vieţii materiale reclamă cu necesitate o formă superioară de
organizare socială. Această formă de organizare, care adoptă drept criteriu
fundamental teritoriul, este STATUL. Primele organizări statale s-au constituit
în Orientul antic, în Egipt, Babilon, China, India, Persia, în urmă cu aproape
6000 de ani.
O definiţie a statului, rămasă celebră până în epoca modernă, a fost
formulată de Marcus Tullius Cicero (106-43 î.H.): statul este res populi, adică
este cauza poporului (o grupare de oameni asociaţi unii cu alţii prin adeziunea
lor la aceleaşi legi şi printr-o comunitate de interese). Aceasta este ideea
fundamentală pe care Cicero o dezvoltă în lucrarea sa De republica. El doreşte
instaurarea la Roma a unui regim politic mixt: un princeps, o adunare a
aristocraţilor şi poporului. Princeps-ul intervine în viaţa publică la cererea
expresă a senatului şi nu din proprie iniţiativă.
Un moment important în istoria gândirii politice, îl reprezintă
concepţia lui Platon (427-347 î.H.) care, în lucrarea sa „Republica”, descrie un
model ideal de stat: statul etern, creat de demiurg, în care sunt recunoscute trei
clase sociale: filosofii sau conducătorii; gardienii sau războinicii, care trebuiau
să păzească statul; meşteşugarii şi agri-cultorii chemaţi să producă bunurile
materiale, necesare întreţinerii celor două clase sociale dominante, fără a avea
dreptul de a participa la viaţa de stat. Platon condamna tirania, adică exercitarea
puterii de către o singură persoană.
Aristotel (384-322 î.H.), născut la Stagira, în Macedonia, considerat
drept un gigant al culturii antice, expresie a geniului filosofic al Greciei, a
construit o concepţie modernă despre stat şi drept. Scopul statului este acela de
a-i face pe oameni virtuoşi şi fericiţi. Cei mai buni dintre oameni pot conduce
dacă sunt aleşi. Cel mai bun stat este cel care se bazează pe suveranitatea
poporului. Aristotel insistă asupra necesităţii existenţei unei clase de mijloc,
contrapondere atât pentru săraci, cât şi pentru bogaţi, cea mai în măsură să
guverneze pentru că poate reconcilia tendinţele extreme.
Apariţia şi răspândirea creştinismului a transformat radical lumea
antică. Învăţătura lui Hristos şi a apostolilor săi schimbă în profunzime
societatea ultimului imperiu roman, premergător Evului Mediu. Cel care
conduce, fie că este sau nu rege, nu este decât un locţiitor al lui Dumnezeu.
Legea divină este superioară oricărei Constituţii elaborate de om. Învăţătura lui
Hristos recomandă omului supunere faţă de puterea instituită. În Epistola către
Romani, Sfântul Pavel afirmă că „orice persoană trebuie să fie supusă
suveranilor pentru că nu există autoritate care să nu vină de la Dumnezeu”,
glori-ficând astfel supunerea faţă de autorităţi şi ascultarea. Nesupunerea faţă de
autorităţile civile echivalează cu înfruntarea lui Dumnezeu care le-a stabilit.
Doctrinele politice evoluează în perioada Evului Mediu dezvoltat în
funcţie de realităţile concrete, caracteristice fiecărui stat sau naţiune.
După crizele politice din prima jumătate a sec. al XVII-lea, gândirea
politică din Franţa şi Spania este preocupată de justificarea monarhiei absolute,
considerată forma de conducere preferabilă tuturor celorlalte, mai ales pe
motivul unicităţii deţinătorului puterii. Un singur rege se integrează perfect într-
un sistem întemeiat pe un singur Dumnezeu şi prin stabilitatea politică ce
decurge din principiul ereditar. Absolutismul va cunoaşte forma sa deplină în
Franţa, începând cu Henric al IV-lea (1589-1610) şi terminând cu apoteoza
modelului impus de Ludovic al XIV-lea (1643-1715), supranumit Regele Soare.
Pentru acesta, suveranitatea absolută a regelui trebuia să se manifeste în
domeniul legislativ, executiv, judiciar, dar şi religios.
O contribuţie importantă la dezvoltarea doctrinelor politice o
constituie lucrarea lui Montesquieu (1689-1755), Spiritul legilor211 apărută în
anul 1748. Teoria politică concepută cu 100 de ani înaintea anului revoluţionar
1848, este centrată nu numai pe mecanismele guvernării ci şi pe implicaţiile ce
decurg din influenţa geografiei, istoriei, economiei şi tradiţiilor asupra statului şi
dreptului.
Inspirat din Aristotel în clasificarea tipurilor de regimuri politice în
republică, monarhie şi despotism, Montesquieu pledează pentru regimul
monarhic, specific statelor moderne, cu opţiune declarată pentru monarhia
britanică, pe care o consideră ideală, întrucât exercitarea puterii este moderată
printr-un echilibru ce decurge din repartizarea echitabilă a puterii. Separaţia
puterilor în stat garantează libertatea oamenilor. În concepţia sa, puterea
executivă trebuie încredinţată regelui, puterea legislativă adunărilor naţionale,
iar cea judecătorească magistraţilor de profesie.
În anul 1762 (la 14 ani de la apariţia Spiritului legilor) Jean-Jeacques
Rousseau (1712-1778) publică Contractul social opera sa politică
reprezentativă, în care dezvoltă concepţia potrivit căreia statul, ca instituţie
centrală a societăţii, a luat naştere o dată cu apariţia proprietăţii private, adică
datorită unui fenomen economic şi nu datorită divinităţii. Statul, în viziunea lui
Rousseau, a luat naştere în urma contractului încheiat între indivizi şi societate,
în virtutea căruia indivizii sunt apăraţi de lege în ce priveşte libertatea şi
proprietatea lor. Pe acest fundament este afirmată teza suveranităţii poporului, a
respectării legii, posibilă atât pentru indivizi, cât şi pentru suveran. Autorul
Contractului social face o distincţie clară între voinţa generală (voinţa
comunităţii) şi voinţa individuală a cetăţenilor. Voinţa generală este însăşi
211
Montesquieu, Ch. de Secondat, baron de, [96];
suveranitatea care nu poate avea interese contrarii. Cetăţenii particulari pot avea
interese contrarii. Voinţa societăţii (suve-ranitatea) nu poate fi înstrăinată şi nici
divizată. Legile existente în societate trebuie să fie expresia voinţei generale,
adică a întregului popor.
În istoria apariţiei şi dezvoltării statelor, Rousseau distinge trei forme
de guvernământ: democraţia, aristocraţia şi monarhia.
Curentul liberalismului clasic plasează cetăţeanul în centrul
preocupărilor statului. Scopul statului era acela de a face legi bune şi de a
respecta principiul nevinovăţiei în treburile private. El trebuie să se plaseze
deasupra grupurilor sociale, cu sarcina de a aplana conflic-tele şi contradicţiile
dintre ele. Liberalismul afirmă şi susţine teza potrivit căreia orice putere trebuie
limitată, fiecare stat trebuie condus pe baza unei Constituţii care să consfinţească
libertăţile individuale, limitarea autorităţii suveranului şi a administraţiei.
Principalul teore-tician al liberalismului clasic a fost Benjamin Constant (1767-
1830) care afirma că cel mai bun regim politic este monarhia constituţională.
Doctrina materialist-istorică marxistă sau doctrina socialistă a
plasat problematica statului în contextul nemijlocit al luptei de clasă. Teza
marxistă concepe statul ca un instrument de dominaţie a unei clase asupra alteia.
Istoria omenirii demonstrează, în concepţia lui Marx, opoziţia dintre proletariat
şi burghezie. Burghezia exploatează economic şi politic proletariatul şi nu este
dispusă să renunţe la această dublă putere. Este nevoie de o revoluţie proletară
care să asigure răsturnarea prin forţă a burgheziei de la putere. Urmează apoi o
perioadă tranzitorie a dictaturii proletariatului, în cursul căreia se realizează
exproprierea colectivă a mijloacelor de producţie, iar burghezia dispare ca o
clasă socială. Singura clasă socială o va reprezenta proletariatul, iar statul va
dispare.
Societatea comunistă, etapa următoare, se va caracteriza, din punct de
vedere al situaţiei economice, prin planificare, producţie optimă, munca liberă şi
voluntară, politica reducându-se la o disciplină socială liber acceptată de
cetăţeni. Proprietatea particulară este desfiinţată, iar lupta de clasă este
inexistentă.
Doctrina totalitarismului a fost reprezentată de fascism şi nazism.
Fascismul reprezintă teoria dezvoltată de Benito Mussolini (1883-
1945) în Italia. În esenţă, fascismul se opune principiului sepa-raţiei puterilor în
stat, libertăţilor individuale şi proclamă statul totalitar, conceput a fi condus de
un partid unic. Statul trebuie să controleze toate domeniile: politic, educaţional,
religios şi economic; autoritatea supremă în stat era Ducele, acompaniat de
Marele Consiliu Fascist.
Nazismul se bazează pe doctrina politică şi filosofică dezvoltată de
Adolf Hitler (1889-1945) în Mein Kamf (Lupta mea), în Germania. Nazismul a
instituit şi amplificat conceptul de rasă umană, a clasificat rasele în inferioare
(suboameni) şi superioare (supraoameni) în frunte cu arienii.
Destinul acestor rase era categoric! Evreii trebuiau exterminaţi, latinii
şi slavii transformaţi în sclavi productivi, iar arienii (germanii puri) urmau a fi
stăpânii lumii.
Din această concepţie rasială decurgea natura statului nazist: poporul
(naţiunea germană) era reprezentat de statul condus de Führer, care nu trebuie
ales din moment ce el corespunde unei chemări, unei necesităţi interioare a
poporului. El este înzestrat cu toate puterile. Statul german trebuia să
îndeplinească idealul purităţii rasei, prin eli-minarea fiinţelor inferioare, a
bolnavilor, prin interzicerea căsătoriilor mixte dintre arieni şi nearieni. În
politica externă, Germania trebuia să dobândească spaţiul vital prin război.
213
după Bauman, Z.,
Pentru statul roman la începutul mileniului trei toate acestea reprezintă
imperativul de adaptare la o lume aflată în febra integrărilor, reprezintă
schimbări interne radicale, reprezintă capacitatea de racordare la structuri noi,
reprezintă reconsiderarea noţiunii de putere şi a exerciţiului acesteia.
Aspectele menţionate au fost luate în calcul de statul român care a
devenit stat membru al Uniunii Europene şi care a înteles că suveranitatea
partajată nu presupune pierderea totala a unor atribute ale suveranitătii interne ci
dezvoltă capacităţi noi de a reglementa aspecte economice şi politice într-o
manieră mai coerentă şi mai eficientă.
Transferul unor atribute ale suveranităţii nu permite instituţiilor
europene o acţiune separată de deciziile luate în cadrul naţional, specific fiecărei
tări-membre. Transferul de suveranitate dinspre statele-membre înspre
instituţiile Uniunii Europene este un proces ireversibil întrucat costurile unei
reversibilităţi ar fi insuportabile iar prăbuşirea construcţiei europene ar fi
echivalentă cu prăbuşirea Europei.
Suveranitatea nu dispare decât odata cu naţiunea. Deviza Uniunii
Europene este „unitate în diversitate”, aşadar nu se urmăreste o desfiinţare a
naţiunii şi a ceea ce este naţional, Europa Unită continuând să fie o „Europa a
patriilor”. Fiecare stat-membru continuă să-şi afirme identitatea culturală,
lingvistică, religioasă, morală, materială iar sentimentul apartenenţei la o naţiune
capată şi alte noi valenţe, fiind legat de valori cum sunt cele ale democraţiei, ale
respectării drepturilor omului, ale economiei de piaţa. Trebuie doar ca statele să-
şi definească identitatea şi să o conserve nu prin interdicţii şi modele autarhice ci
prin contact, cooperare şi respectul pentru valorile alterităţii.
Este recomandabil statelor şă nu işi piardă identitatea intr-o mare
anonimă dar nici să practice un naţionalism îngust şi anacronic. Este de
asemenea necesar ca statele să işi deschidă treptat economia faţă de structurile
continentale şi internaţionale, dar să îşi dezvolte şi propriile instituţii şi reflexele
rapide şi eficiente capabile de a face faţă şi de a depăşi un alt tip de criză, diferit
de cel cu care a fost obişnuit.
Privind noua viziune a statului postnaţional asupra frontierelor,
aceasta se referă la permeabilitatea, la flexibilitatea acestora, la posibilitatea
desfăşurării unor procese care au un caracter transfrontalier şi care au efecte
asupra economiei, societăţii, politicii naţionale. Aceasta însă nu înseamnă că
frontierele dispar, ele continuând să fie instituţia politică de bază a unui stat.
Fără frontiere nu poate exista viaţă socială organizată juridic. Frontierele sunt
element sine qua non pentru existenţa statului. O naţiune poate exista fără
frontiere (cazul kurzilor, palestinienilor si tibetanilor) dar un stat nu poate exista
în lipsa frontierelor.
Ca şi în cazul suveranităţii, se înregistrează un transfer al funcţiilor
frontierelor statului-naţional spre graniţele externe ale organizaţiilor regionale
(U.E.), cu efect de întărire a acestora din urmă. Aşadar frontiera nu mai are rolul
unei limite teritoriale intangibile, statul devenind în mod inevitabil o parte a unui
întreg în interiorul căruia circulă liber bunurile, capitalurile, informaţiile,
cultura, persoanele. În cadrul acestui teritoriu lărgit – cum este Uniunea
Europeana – cetăţenii unui stat îşi întregesc cetăţenia naţională cu cetăţenia
europeana, imbogăţindu-şi patrimoniul de drepturi şi obligaţii. În contextul creat
viaţa socială capată nuanţe noi, mutaţii cărora statul trebuie să le ofere cadrul
organizat de dezvoltare, de evoluţie.
Toate acestea prezintă avantaje şi dezavantaje, arta fiecărui stat
constând în modul în care ştie şi reuşeşte să le stăpânească,să le dirijeze, să le
dea un sens şi să nu le privească ca pe o fatalitate.
În acelaşi timp statului postnaţional i se oferă o noua provocare, aceea
de a se afirma la un nivel superior, în instiţutii politice regionale şi în organizaţii
interguvernamentale.
6. Funcţiile statului
a) funcţia legislativă este expresia, manifestarea directă a suve-
ranităţii poporului şi se caracterizează prin aceea că statul stabileşte reguli de
conduită socială obligatorii şi care pot fi aduse la îndeplinire, în situaţia
încălcării sau nesocotirii lor, prin forţa de constrângere pe care numai statul o
are. Statul poate transforma în lege orice principiu de conduită umană necesar
pentru dezvoltarea economică şi socială, menţinerea ordinii publice şi asigurarea
ordinii sociale.
a) funcţia executivă şi administrativă are ca obiect organizarea
aplicării şi aplicarea în practică a legilor, asigurarea funcţionării serviciilor
publice instituite în acest scop, precum şi elaborarea de acte normative date în
baza legilor.
b) funcţia jurisdicţională are ca obiect principal soluţionarea
conflictelor juridice care se pot naşte în societate şi asigurarea respec-tării
legilor, prin punerea în aplicare a unor proceduri speciale menite să garanteze o
deplină obiectivitate.
c) funcţia externă a statului desemnează activităţile desfăşurate de
stat pentru dezvoltarea relaţiilor cu alte state pe baza principiilor dreptului
internaţional, cât şi pentru participarea la organismele inter-naţionale, în scopul
rezolvării problemelor proprii, naţionale şi a ches-tiunilor generale, globale, ale
omenirii.
Pentru realizarea funcţiilor sale, statul îşi organizează un sistem de
instituţii (de organe) care sunt expresia concretă a autorităţilor publice, respectiv
a autorităţii legislative, executive şi judecătoreşti.
Aşadar, fiecărei puteri în parte îi corespunde o categorie de organe ale
statului: puterii legislative – organele legislative (Parlament, Adunare Naţională,
Congres etc.); puterii executive – organele executive care sunt reprezentate de
şeful statului, şeful guvernului, guvernul; puterii jude-cătoreşti – organele
judiciare.
Alături de organele legislative, executive şi judecătoreşti statul
dispune de un aparat de stat alcătuit din persoane alese sau numite, un aparat de
specialitate menit să asigure realizarea activităţii de stat (aparat poliţienesc,
armată, aparat administrativ). Aceste persoane din cadrul aparatului de stat sunt
funcţionarii publici şi funcţionarii simpli.
Funcţionarii publici sunt investiţi legal să înfăptuiască funcţiile
statului prin acte juridice şi fapte materiale specifice domeniului în care aceştia
sunt încadraţi.
Funcţionarii publici îşi desfăşoară activităţile specifice în limi-tele
competenţelor ce le sunt stabilite prin legi.
7. Forma statului
Este un concept complex care exprimă modul de organizare a
conţinutului puterii, structura internă şi externă a acestui conţinut.
Laturile componente ale formei de stat sunt: forma de guver-nământ,
structura de stat şi regimul politic.
Forma de guvernământ desemnează modul în care sunt cons-tituite
şi funcţionează organele supreme ale statului. Din acest punct de vedere, cele
mai, întâlnite forme de guvernământ au fost şi sunt monarhia şi republica.
a) Monarhia, ca formă de guvernământ, se caracterizează prin aceea
că şeful statului este un monarh (rege, domn, împărat, prinţ, emir) ereditar sau
desemnat, potrivit unor proceduri specifice, în funcţie de tradiţiile regimului
constituţional. Cele mai cunoscute tipuri de monarhii sunt:
1 Monarhia constituţională, caracterizată prin limitarea puterilor
monarhului de către legea fundamentală a statului (Constituţia) pe care
monarhul nu o poate modifica. Totuşi, monarhul poate dizolva Parlamentul,
poate organiza noi alegeri, are dreptul (posibilitatea) de a respinge legile votate
de Parlament.
1 Monarhia parlamentară este forma de guvernământ carac-terizată
printr-o autoritate redusă a monarhului, Parlamentul fiind, în fapt, abilitat să
formeze guvernul pe baza majorităţii parlamentare. Această formă de
guvernământ există astăzi în Anglia, Belgia, Suedia, Norvegia, Danemarca,
Olanda.
De exemplu, potrivit Constituţiei Belgiei din anul 1881, puterile
constituţionale ale Regelui sunt ereditare, în descendenţă directă, naturală şi
legitimă, pentru urmaşii săi de sex masculin, în ordinea naşterii şi cu excluderea
perpetuă a femeilor. Persoana Regelui este inviolabilă, numai miniştri săi fiind
responsabili. Nici un act juridic al Regelui nu poate avea efecte dacă nu este
contrasemnat de un ministru. Regele numeşte şi revocă pe miniştri, conferă
grade militare, comandă forţele armate, declară război şi încheie pacea şi poate
dizolva Parlamentul.
b) Republica este acea formă de guvernământ în care cetăţenii aleg un
şef de stat, denumit de regulă preşedinte. Guvernarea se reali-zează prin
reprezentanţi aleşi după proceduri electorale. Preşedintele poate fi ales direct,
prin vot universal, sau de către Parlament. Din acest punct de vedere cele mai
cunoscute forme de republică sunt:
1. Republica parlamentară, caracterizată prin aceea că şeful statului
este ales de către Parlament, în faţa căruia răspunde. Ca urmare, poziţia
preşedintelui este inferioară Parlamentului, aşa cum întâlnim în prezent în
Germania, Austria, Italia, Finlanda, Ungaria.
De exemplu, Preşedintele Republicii Italia este ales de ambele Camere
ale Parlamentului (Camera Deputaţilor şi Senat), pe termen de şapte ani. Acesta
este abilitat să autorizeze prezentarea proiectelor de lege iniţiate de Guvern,
promulgă legile şi emite decrete cu putere de lege, acreditează şi primeşte
reprezentanţii diplomatici, ratifică tratatele internaţionale după autorizarea
prealabilă a Camerelor, este comandantul forţelor armate, prezidează Consiliul
Superior al Magistraturii.
Preşedintele republicii nu răspunde de actele săvârşite în exerciţiul
funcţiei sale decât în cazurile de înaltă trădare contra Constituţiei.
2. Republica prezidenţială, caracterizată prin alegerea şefului de stat
fie direct, prin vot universal, egal, secret şi liber exprimat de către cetăţeni, fie
indirect, prin intermediul colegiilor electorale sau electori (cazul alegerii
preşedintelui S.U.A.)
În cadrul acestei forme de guvernământ, prerogativele preşedintelui
sunt puternice (în SUA preşedintele este şi şeful guvernului).
8. Structura de stat
Desemnează organizarea de ansamblu a puterii în raport cu teri-toriul,
criteriu în funcţie de care statele se clasifică în state unitare (simple) şi state
compuse (federale).
a) Statul unitar sau simplu se caracterizează prin existenţa unei
formaţiuni statale unice şi a unui singur rând de organe centrale de stat (un
singur legiuitor, un singur guvern, un singur organ judecă-toresc suprem).
Organele administraţiei publice locale se subordonează organelor de stat
centrale. Sunt state unitare: România, Bulgaria, Italia, Suedia, Ungaria, Franţa.
b) Statul federativ, compus sau unional este format din două sau
mai multe state membre, din unirea cărora se creează un stat nou, FEDERAŢIA
– ca subiect unitar de drept. În aceste state există două rânduri de organe de stat
centrale: organele federaţiei (Parlament, Guvern, organ suprem de justiţie) şi
organele statelor membre, în sensul că fiecare stat are un Parlament, un Guvern
şi un organ de justiţie suprem propriu.
Parlamentul Federal este, de regulă, bicameral. Raporturile dintre
statele membre ale federaţiei sunt raporturi de drept intern, reglementate prin
Constituţia federaţiei. Sunt state federative: Statele Unite ale Americii, Mexicul,
Canada, Argentina, Brazilia, India, Germania, Australia, Elveţia, Iugoslavia.
Precizare: sub aspectul structurii de stat România, este un stat unitar.
În art. 1 din Constituţie se consacră caracterul naţional, suveran, independent,
unitar şi indivizibil al statului român.
9. Regimul politic
Ca latură componentă a formei statului, reprezintă modalităţile
practice prin care puterea politică este organizată într-o ţară determinată.
În doctrina franceză, noţiunea de regim politic vizează: regulile de
organizare şi funcţionare a instituţiilor constituţionale, sistemul de partide,
practica vieţii politice, precum şi moravurile politice.
Din punct de vedere al regimului politic, statele se clasifică în: state
democratice, state oligarhice şi state monocratice (despotice).
Statele monocratice se caracterizează prin faptul că autoritatea
publică, puterea în expresia ei directă, este exercitată de o singură persoană
(monos = singur şi kratos = autoritate). Indiferent cum este denumită persoana
(rege, împărat, prinţ, conducător, duce sau chiar preşedinte) esenţial este ca
puterea supremă în stat să fie concentrată în mâinile unei singure persoane.
Monocraţia duce, în cele din urmă, la totalitarism, la tiranie, la despotism.
Întâlnite cel mai frecvent în antichitate şi în Evul Mediu, statele
monocratice au existat şi în epoca modernă şi contemporană (Germania, sub
conducerea lui Hitler; Italia, lui Mussolini; Spania, sub dictatura lui Franco;
Portugalia, condusă de Salazar; URSS, sub conducerea lui Stalin; România, sub
dictatura lui Ceauşescu etc.)
Statele oligarhice se caracterizează prin aceea că autoritatea publică
este deţinută şi exercitată de o categorie restrânsă de persoane, de o minoritate.
Aceste grupuri oligarhice nu deţin puterea în baza unui mandat acordat de
popor, ci pe criterii fixe, prestabilite de: vârstă (gerontocraţia), avere
(plutocraţia), naştere (aristocraţia).
Statele democratice se caracterizează prin faptul că autoritatea
publică se întemeiază pe voinţa poporului, exprimată prin alegeri libere şi
corecte. Această autoritate proclamă şi garantează libertăţile publice, sistemul
pluralist, responsabilitatea guvernanţilor, exercitarea imparţială a justiţiei,
separarea puterilor în stat, respectarea fiinţei umane şi a statului de drept.
Democraţia înseamnă domnia dreptului, domnia legii.
CE FEL DE STAT ESTE ROMÂNIA?
Cu riscul de a repeta, vom arăta că articolul 1 din Constituţia
României stabileşte următoarele caracteristici ale statului român: naţional,
suveran, independent, unitar şi indivizibil, stat de drept, democratic şi social.
Stat de drept este acela în care domnia legii (a dreptului) este
evidentă, în care sunt proclamate, garantate şi valorificate drepturile şi libertăţile
cetăţeneşti, în care se realizează echilibrul, colaborarea şi controlul reciproc al
puterilor publice, în care este garantat şi se realizează accesul liber la justiţie.
România este un stat social, pentru că trebuie să imprime tuturor
acţiunilor economice şi politice un conţinut social pregnant, fundamentat pe
valori etice şi umane, care să permită exprimarea deplină a drepturilor şi
libertăţilor cetăţenilor, valorificarea egală a şanselor.
Statul social trebuie să intervină pentru realizarea binelui comun; el
nu este un simplu partener de afaceri; el trebuie să asigure protecţia socială a
oamenilor, să sprijine sectoarele economice aflate în criză.
O ilustrare a materializării acestui principiu o reprezintă Legea
privind prevenirea şi combaterea marginalizării sociale (nr. 116 din 15
martie 2002), în ale cărei Dispoziţii generale (cap. I) sunt inserate următoarele:
a) caracterul social al statului român, prevăzut în Constituţie, impune
instituirea unor măsuri pentru evitarea degradării nivelului de trai şi păstrarea
demnităţii tuturor cetăţenilor.
b) obiectul prezentei legi îl constituie garantarea accesului efectiv, în
mod deosebit al tinerilor, la drepturi elementare şi fundamentale, cum sunt:
dreptul la un loc de muncă, la o locuinţă, la asistenţă medicală, la educaţie.
c) marginalizarea socială, în sensul prezentei legi, se defineşte prin
poziţia socială periferică, de izolare a indivizilor sau grupurilor cu acces limitat
la resursele economice, politice, educaţionale şi comuni-caţionale ale
colectivităţii; ea se manifestă prin absenţa unui minimum de condiţii sociale de
viaţă.
C. Principiul responsabilităţii
Responsabilitatea este un fenomen social; ea exprimă un act de angajare a
individului în procesul integrării sociale. Responsabilitatea este o asumare a
răspunderii faţă de rezultatele acţiunii sociale a omului221.
Nivelul şi măsura responsabilităţii sunt apreciate în funcţie de gradul şi
conţinutul procesului de transpunere conştientă în practică a prevederilor
normelor sociale.
Dobândind dimensiunea responsabilităţii, individul nu se află în situaţia
de subordonare şi supunere neînţelesă faţă de norma de drept, ci în situaţia de
factor care se raportează la normele şi valorile unei societăţi în mod activ şi
conştient.
Responsabilitatea însoţeşte libertatea. Trebuie operată o demarcaţie netă
între libertate şi liberul-arbitru. „Când se aude spunând - scria Hegel - că
libertatea în genere este să poţi acţiona aşa cum vrei, o atare reprezentare poate
fi luată numai ca totală lipsă a culturii gândirii, în care nu se găseşte încă nici o
urmă a ceea ce este voinţa liberă în şi pentru sine, dreptul, moralitatea etc.”222
Pentru a nu răpi omului orice adevăr, valoare şi demnitate, nu trebuie
exclusă din actele sale gândirea şi nu trebuie făcut principiu din barbarie şi din
ceea ce este lipsit de gândire.
221
Popa, N., et all. [50];
222
Hegel, Principiile filosofiei dreptului, Ed. Academiei, Bucureşti, 1969, pp. 47-48.
Responsabilitatea este un fenomen social şi din acest punct ea exprimă un
act de angajare a individului în procesul integrării sociale.
Libertatea omului se înfăţişează dintr-un întreit punct de vedere: libertatea
în raport cu natura, libertatea în raport cu societatea şi libertatea omului în raport
cu sine însuşi.
În ordinea de idei care ne interesează, aceea a libertăţii ca fundament
ontologic al responsabilităţii avem în vedere sensul libertăţii sociale a omului
(cunoaştere, decizie, acţiune). Concepând responsabilitatea ca o asumare a
răspunderii faţă de rezultatele acţiunii sociale a omului, se admite faptul că
acţiunea socială este cadrul nemijlocit de manifestare a responsabilităţii, pe de o
parte, iar, pe de altă parte, că libertatea este o condiţie fundamentală a
responsabilităţii. Fiind strâns legată de acţiunea omului, responsabilitatea apare
ca fiind intim corelată cu sistemul normativ. Nivelul şi măsura responsabilităţii
sunt apreciate în funcţie de gradul şi conţinutul procesului de transpunere
conştientă în practică a prevederilor normelor sociale.
Dobândind dimensiunea responsabilităţii, individul nu se mai află în
situaţia de subordonare „oarbă” şi de supunere neînţeleasă faţă de norma de
drept, ci în situaţia de factor care se raportează la normele şi valorile unei
societăţi în mod activ şi conştient.223
Trebuie ştiuit faptul că unul din principiile fundamentale ale dreptului nu
poate fi analizat detaşat, rupt de celelalte principii.
Astfel principiul responsabilităţii este analizat şi înţeles prin prisma
analizei şi legăturilor structurale cu celelalte principii.
Având în vedere aceste elemente, principiul responsabilităţii poate fi
analizat astfel:
- responsabilitatea însoţeşte constant libertatea;
- responsabilitatea este o dimensiune a dreptului, deoarece exprimă actul
de angajare a individului prin care îşi asumă consecinţele acţiunii sau inacţiunii
sale, act care este judecat (analizat şi apreciat) în funcţie de gradul şi conţinutul
procesului de transpunere conştienţă în practică a normelor sociale;
- responsabilitatea juridică nu se confundă cu răspunderea juridică
deoarece răspunderea reprezintă un raport juridic impus din afara individului, pe
când responsabilitatea reprezintă actul personal, pe care individul îl face în
raport cu propria conştiinţă, raportându-se la normele şi valorile societăţii;
- responsabilitatea este un fenomen social întrucât exprimă angajarea
indivizilor în procesul integrărilor sociale.
Pentru a se analiza această angajare, indivizii trebuie să se bucure de
libertatea pe care individul trebuie să o aibă într-un raport întreit aşa cum am
mai spus:
- libertatea de a se angaja în raport cu natura;
- libertatea de a se angaja în raport cu societatea;
223
A se vedea, pe larg, Florea, M., Responsabilitatea acţiunii sociale, Editura Ştiinţifică şi enciclopedică,
Bucureşti, 1976.
- libertatea de a se angaja în raport cu sine însuşi.
Responsabilitatea este un fenomen cu adânci rădăcini sociale, condiţionat
de actul angajării şi exprimat sau materializat în răspunderea pe care omul şi-o
asumă faţă de sine, faţă de natură şi faţă de societate, precum şi pentru
consecinţele actelor lui.
Putem spune că responsabilitatea socială implică subordonarea conştientă
a intereselor persoanelor acelor interese generale şi ea apare şi se dezvoltă sub
semnul concordanţei dintre ideile, sentimentele, atitudinile individului şi
cerinţele exprese ale normativităţii sociale, în toată diversitatea şi complexitatea
lor.
Cele mai importante forme ale responsabilităţii sociale sunt:
- responsabilitatea civică;
- responsabilitatea juridică;
- responsabilitatea morală;
- responsabilitatea politică.
224
Popa,N., [1], p. 104
225
idem
226
Ibid.
227
Ibid.
Cel mai important însă dintre mijloacele utilizate de puterea politică în
realizarea dezideratelor sale îl constituie sistemul de drept. Prin intermediul
normelor juridice este constituit cadrul instituţional care va avea în atribuţii
exercitarea prerogativelor esenţiale ale statului.
Dreptul, în special constituţia şi legile organice, asigură cadrul de
funcţionare legală a întregului sistem de organizare socială.
Constituţia, ca act fundamental pe care se întemeiază organizarea
societăţii, stabileşte sistemul organelor statului, cât şi rolul şi importanţa
acestora în realizarea funcţiilor statului.
Sunt reglementate astfel autorităţile publice: Parlamentul, Preşedintele
României, Guvernul, Administraţia Publică, Autoritatea Judecătorească,
precizându-se atribuţiile constituţionale ale acestora.
Astfel, organizarea şi funcţionarea puterilor publice, precum şi a
instituţiilor politice fundamentale sun concepute în manieră juridică, iar
mecanismul raporturilor care se nasc în procesul conducerii politice a societăţii
este reglat prin intermediul dreptului.
Dreptul cuprinde în sfera sa un domeniu vast, domeniul organizării
sociale şi are în vedere acest domeniu în ansamblu său, ca funcţie a sistemului
social global228.
243
Craiovan, I., [241], p. 253;
244
Craiovan, I., [241], p. 254;
245
Ibidem
246
Ceterchi, I., Popescu, S., Droit et valeur, în „Revue roumaine des sciences sociales”, serie Sciences
juridiques, tome 28, nr.1/1984, p. 14;
247
Dobrinescu, I., Dreptatea şi valorile culturii, Editura Academiei Române, Bucureşti, 1992, p. 35;
248
Djuvara, M., [11], p. 139;
constatăm şi care nu comportă nici un fel de apreciere şi alta este dreptul care
este, prin esenţă – însăşi aprecierea249.
Numai examenul valoric poate preîntâmpina sau atenua consecinţele
unor situaţii în care normativitatea juridică nu apreciază faptele sociale la justa
lor valoare, deci în ce măsură corespund unor nevoi, interese, aspiraţii umane ale
unui timp istoric. Astfel, dreptul poate să atribuie faptelor sociale o semnificaţie
şi, adeseori, consecinţe juridice în afara proporţiilor reale. Dreptul care a pierdut
caracterul de contemporan nu va putea controla realitatea; revolta faptelor contra
dreptului răstoarnă, din când în când instituţiile care nu se adaptează noii situaţii
a societăţii. Evoluţia dreptului sub acţiunea faptelor sociale este un imperativ
inerent, iar discordanţa legii faţă de fapte conduce la dispariţia legii; ordinea
juridică depinde de compatibilitatea sa cu faptele sociale.
Dar, opinăm, nu poate fi ocolită una dintre problemele esenţiale ale
raportului de interferenţă drept – morală: există limite ale autorităţii societăţii
asupra individului?
E clar că oricine se bucură de protecţia societăţii datorează acesteia
ceva pentru respectivul beneficiu; se impune, aşadar distincţia între partea din
viaţa unui om care îl priveşte numai pe el însuşi şi cea care se referă la ceilalţi250.
Dacă societatea datorează protecţie anumitor categorii de persoane
(copiilor, incapabililor), nu este însă la fel de obligată să asigure protecţie şi
persoanelor mature care dovedesc o relativă incapacitate de a se conduce
singure?
Spre exemplu, nici un om nu trebuie pedepsit pentru simplu fapt că a
ajuns în stare de ebrietate; în cu totul alţi termeni se pune însă problema dacă
persoana respectivă are o anume calitate, iar starea sa se constată a fi în timpul
exercitării unei funcţii publice sau care implică diligenţă deosebită (conducerea
unui autovehicul pe drum public, supravegherea unor utilaje cu grad ridicat de
pericol în exploatare) sau implică demnitatea şi prestigiul impus unor funcţii.
Încercăm să distingem două limite:
Prima ar fi atunci când o daună iminentă sau un risc bine determinat
de producere a unei daune, fie faţă de individ, fie faţă de colectivitate; în aceste
cazuri, problema iese din sfera rezervată libertăţii individuale şi se plasează în
cea a moralităţii legii, impunând reglementare.
Cealaltă vizează cazul în care nu se încalcă vreo datorie precisă faţă de
colectivitate ori nu se prilejuieşte vătămarea vizibilă a vreunui alt individ; în
acest caz, inconvenientul adus de individ este unul pe care societatea îşi poate
permite să-l suporte de dragul binelui mai însemnat care este libertatea umană.
Între aceste limite expuse anterior, cum ar putea fi plasată o lege
anterioară anului 1989 prin care se instituiau norme de adresare între cetăţenii
statului român? Respectivul act, deşi normativ, nu prevedea sancţiuni, ceea ce
249
Djuvara, M., [11], p. 139;
250
Mill, J., S., Despre libertate - Despre limitele autorităţii societăţii asupra individului, Editura Humanitas,
Bucureşti, 1994, p. 103;
confirmă faptul că se plasa, exclusiv, în sfera moralei, iar legislativul intervenise
într-o situaţie ce nu ar fi impus reglementare.
Unul dintre cazurile memorabile din istoria umanităţii: la 17 ianuarie
1920 guvernul SUA declară prohibiţia; se consideră 251, în general, că era gândirii
limpezi şi a vieţii curate cum a fost salutată entuziast prohibiţia de către Liga
împotriva cârciumilor, a fost cea mai alcoolică perioadă din istoria Statelor
unite. Respectiva reglementare a bulversat întreaga societate americană: la
Chicago au fost comise pe timpul prohibiţiei aproape o mie de omoruri între
bande ( doar 17 dintre asasini au fost condamnaţi; puţinii care au ajuns să fie
întemniţaţi au fost condamnaţi în urma intervenţiei autorităţilor federale). Alte
efecte: contrabandistul de băuturi alcoolice a fost creat de cetăţeanul care încălca
legea, pistolarul de către omul politic intrigant252.
După enorme consecinţe dezastruoase, imposibilitatea aplicării a dus
la abrogare: interzicea acte şi obiceiuri individuale şi nu unele sociale; interzicea
o formă de comerţ care este o activitate socială.
Conform lui Giorgio Del Vecchio, conceptul dreptului aparţine
categoriei valorilor, nu se confundă nici cu faptul nici cu existenţa fizică ce îi
este subordonată. A fi conform dreptului înseamnă ceva mai mult şi mai diferit
decât a exista, sau putinţa de a exista fiziceşte: criteriul juridic este un criteriu
superexistenţial. Desfăşurarea unei acţiuni dovedeşte numai că ea este posibilă
fizic, dar lasă neatinsă problema posibilităţii juridice a acţiunii însăşi. Faptul, în
mod logic este subordonat dreptului, iar dreptul schiţează o ierarhie de valori 253 (
s.n.).
d. Funcţia normativă
Este rezultanta obiectivă a celorlalte trei funcţii.
Normativitatea juridică este însă o parte a normativităţii sociale. Au,
de asemenea, caracter normativ preceptele morale ori cele religioase. În raport
cu aceste precepte însă, normele de drept se particularizează prin specificul
normării.
În domeniul normelor divine, spre exemplu, existenţa sancţiunii are ca
particularitate faptul că aceasta este neconcretizată: este definită ca încălcare a
unei reguli preexistente, fără să-i fie cunoscut însă conţinutul sancţiunii, despre
care se ştie doar că este inerent.
Discuţia vizând existenţa unei sancţiuni, cu toate particularităţile
acesteia, este specifică domeniului moralei.
Particularitatea normării în drept este dată, tocmai de faptul că, norma
juridică prevede sancţiunea pe care o şi concretizează, iar în cazul nerespectării
dispoziţiei din norma juridică, există ca modalitate de realizare a acesteia
coerciţia etatică.
Funcţia normativă a dreptului este dată de specificul poziţiei dreptului
în viaţa socială, de calitatea sa de a fi şi un mijloc eficient de organizare şi
conducere socială257.
În materie de normativism, Hans Kelsen258 este considerat
întemeietorul ştiinţei pure a dreptului.
Autorul doctrinei înţelege prin aceasta că teoria dreptului trebuie
epurată de întreaga ideologie politică şi de toate elementele care ţin de ştiinţele
naturii.
Conform gândirii kelseniene ştiinţa dreptului are ca obiect al
cunoaşterii dreptul ca exterioritate şi pe baza acestei cunoaşteri, să-l descrie şi
să-l analizeze aşa încât, în timp ce organele juridice creează dreptul, ştiinţa
dreptului îl cunoaşte şi îl descrie.
O a doua delimitare constă în faptul că ştiinţa juridică trebuie să aibă
individualitatea sa bine determinată şi precisă. Pentru a ajunge la
individualitatea proprie ştiinţei juridice, este necesar afirmă Kelsen, să o
delimităm de ideologia politică, de morală şi, în general, de orice imixtiune de
natură metafizică.
256
Ibid., p. 108;
257
Popa, N., [1], p. 108;
258
Hans Kelsen: Theorie pure du droit, Bruylant, L.G.D.J., Belgique, 1999, preluare din Nicolae Popa, Ion
Dogaru, Gheorghe Dănişor, Dan Claudiu Dănişor: Filosofia dreptului; Marile curente, Ed. All Beck, Bucureşti,
2002, p. 385 şi urm.
Teoria kelseniană se numeşte teorie pură a dreptului pentru că ea ar
vrea să debaraseze ştiinţa dreptului de toate elementele care îi sunt străine.
Acesta este principiul său metodologic fundamental.
„Cuvântul normă exprimă ideea că ceva trebuie să fie sau să se
producă, în particular că un om trebuie să se comporte de o anumită manieră.
Aceasta este semnificaţia ce o posedă unele acte umane care, după intenţia
autorilor, vizează să provoace o conduită altuia. Cel ce ordonă, permite sau
abilitează, vrea; cel căruia comandamentul i se adresează sau celui care i se dă
permisiunea sau abilitarea, trebuie (Sollen)”259.
Separând semnificaţia lui Sein (fiinţa) de semnificaţia lui Sollen
(trebuie să fie), Kelsen va separa domeniul ştiinţelor naturii de ştiinţele sociale,
în special morala şi dreptul. Ştiinţele naturii îl vizează pe este (Sein), având ca
bază principul cauzalităţii. Dreptul ca realitate în care Sollen este principiul, este
un domeniu al normativităţii. Norma stabileşte cum trebuie să se comporte un
anumit om: ea vizează un comportament virtual. Când acest comportament se
actualizează, putem vorbi despre o conformitatea a sa cu norma.
Normativismul kelsenian scoate în evidenţă faptul că în domeniul
dreptului şi al moralei suntem plasaţi într-un spaţiu al obligaţiei, cu tot ce
decurge de aici. Este vorba despre o teorie a subiectivităţii umane, într-o
obiectivitate percepută ca domeniu al obligativităţii pentru celălalt.
Teoria kelseniană demonstrează că există o diferenţă considerabilă
între legile naturii şi cele care acţionează în morală şi drept. În propoziţia
juridică nu se spune ca în legea naturală, dacă A este, B este; aici se poate spune
că dacă A este, B trebuie să fie; aceasta nu împiedică absolut deloc faptul că B
va fi realmente de fiecare dată când A va fi. Faptul că semnificaţia conexiunii
elementelor în propoziţia juridică nu este identică cu cea care este în legea
naturală, se datorează împrejurării că în propoziţia juridică, conexiunea este
stabilită printr-o normă dată de autoritatea juridică, adică de un act de voinţă, pe
când conexiunea dintre cauză şi efect care este enunţată în legea naturală este
independentă de orice intervenţie asemănătoare260.
Conform aceleiaşi teorii dacă dreptul şi morala au în comun dirijarea
conduitei umane, nu înseamnă că ele nu sunt şi distincte. Această distincţie
constituie încă un pas în determinarea obiectului ştiinţei dreptului şi în
conceperea unei ştiinţe pure a dreptului. Separaţia dintre drept şi morală se
bazează pe critica făcută teoriilor valorilor morale absolute. În societate nu
există decât valori relative care interacţionează şi se contrazic unele cu celelalte.
Dacă valorile morale ar fi absolute, atunci nu ar fi posibilă o ştiinţă pură a
dreptului pentru că aceasta ar fi doar o parte a eticului. Contrar unei greşeli prea
frecvente, o teorie relativă a valorilor nu afirmă că nu există valori şi în
particular că nu există justiţie; ea implică numai faptul că nu există valori
absolute, ci numai valori relative, că nu există o justiţie absolută, ci numai o
259
Kelsen, H., [258], p. 387;
260
idem, p. 388;
justiţie relativă, că valorile pe care noi le fondăm prin actele noastre creatoare de
norme şi pe care le punem la baza judecăţilor noastre de valoare,nu pot avea
pretenţia de a exclude posibilitatea valorilor opuse.
Kelsen conchide că, cu toate că normele juridice ca prescripţii,
fondează valori, funcţia ştiinţei dreptului nu este în nici un sens aceea de a
aprecia obiectul său sau de a-l evalua; ea este numai aceea de a-l descrie,
independent de orice judecată de valoare. Juristul ştiinţific nu se identifică cu
nici o valoare juridică şi mai ales cu acelea pe care el le descrie261.
Conceptul de validitate ocupă un loc central în fundamentarea teoriei
pure a dreptului. Asigurarea validităţii sistemice a ordinii normative şi
validitatea normei juridice în funcţie de conformitatea sa cu o normă juridică
superioară sunt elemente pe care se fundamentează, de fapt, normativismul
kelsenian. Kelsen afirma că prin validitate desemnăm modul de existenţă
specifică al normelor, care nu se confundă cu actul de voinţă ce constituie
semnificaţia sa. Această neidentitate între normă şi actul de voinţă îşi găseşte
întemeierea în neidentitatea dintre Sollen şi Sein, menţionată anterior.
Potrivit respectivei teorii, validitatea nu poate fi identificată cu
eficacitatea. O normă care nu este aplicată, nici urmată nicăieri şi niciodată,
adică o normă care, aşa cum ne exprimăm în mod obişnuit nu beneficiază de un
minim de eficacitate, nu este recunoscută drept o normă juridică obiectiv
valabilă. Un minim de eficacitate este deci o condiţie a validităţii normelor
juridice.
Cu toate acestea, dacă o normă este concepută în mod veritabil,
trebuie să existe posibilitatea unui comportament neconform, o normă care ar
prevedea o conduită despre care se ştie de la început că , în virtutea unei legi
naturale, va avea cu necesitate loc întotdeauna şi pretutindeni, ar fi inutilă.
Numai în situaţia unei conduite neconforme cu norma juridică putem să vorbim
despre o normă veritabilă, ceea ce înseamnă că trebuie să existe o conduită care
să contrazică prescripţia normei pentru ca aceasta din urmă să se justifice ca
normă juridică.
În concepţia sa eficacitatea ordinii juridice în întregul său este condiţia
validităţii sale; la fel, eficacitatea unei norme juridice în particular este condiţia
validităţii sale. De aici nu rezultă însă că eficacitatea este fundamentul
validităţii. Fundamentul ordinii juridice, a normei în particular, nu se găseşte
nici în actul creaţiei sale. Acest fundament al validităţii, cu alte cuvinte
elementul care dă răspunsul la întrebarea de a şti pentru ce normele ordinii
juridice trebuie să fie ascultate şi aplicate, este norma fundamentală presupusă,
după care trebuie să se conformeze unei constituţii care este în mare şi în formă
generală eficace262.
Normativismul se sprijină în ultimă instanţă pe următorul silogism:
majora (Sollen): trebuie să ne comportăm conform cu Constituţia admisă şi
261
Kelsen, H., [258], p. 389;
262
Idem;
eficace; minora ( Sein), care enunţă faptul: Constituţia a fost efectiv edictată şi
ea este eficace; concluzia (Sollen): trebuie să ne conformăm ordinii juridice
considerate, ceea ce poate să însemne ca această ordine juridică este valabilă.
Pornind de la acest silogism, Kelsen poate afirma că normele unei
ordini juridice pozitive sunt valabile pentru că norma fundamentală reformează
regula fundamentală este presupusă ca valabilă, nu pentru că ele sunt eficace;
dar ele nu sunt valabile dacă, prin consecinţă această ordine juridică este eficace.
Dacă Constituţia şi ordinea juridică ce se întemeiază pe ea îşi pierd
eficacitatea în întregime, ordinea juridică luată global şi fiecare normă în
particular, îşi pierd valabilitatea.
Critica teoriei kelseniene semnalează contradicţiile acestei teorii din
care autorii 263 semnalează sintetic:
- noramtivismul a încercat să elimine orice contradicţie care ar putea
să apară între edictarea normelor şi aplicarea acestora, proclamând, intensiv şi
extensiv absolutismul normativ; acest lucru nu este posibil pentru că aplicarea
normei de către judecător este o adevărată operă de recreare a acesteia în funcţie
de necesităţile concrete;
- nivelul de abstractizare al normei rămâne la bunul plac al
legislativului;
- perfecţionismul normativist al statului de drept permite acestuia de a
regla normativ excepţiile în propriile sale principii, pentru că şi excepţiile sunt
tot norme; ceea ce cetăţeanul nu permite ca om, el acceptă sub formă
normativă; tehnica normativă este un surogat al libertăţii;
- legislativul, cel care normează, face schimbări normative,
nepermiţând executivului să conducă detaliile; imperativul juridic care emană de
la legislativ, aparent sub formă generală, va fi în realitate tot timpul mai detaliat,
mai aproape de cazul concret.
O altă obiecţie principală adusă teoriei kelseniene este aceea care
vizează aplicarea la ordinea juridică a unei logici formale de tip matematic;
dreptul pozitiv, după Kelsen, trebuie să se ferească de orice contact ideologic
pentru a rămâne liber şi pur şi a-şi păstra, astfel, un pronunţat caracter
antiideologic; golind de conţinut norma juridică Kelsen va accentua caracterul
formal al dreptului.
Critica teoriei kelseniene s-a axat şi pe încercarea lui Kelsen de a
fundamenta o teorie a dreptului, dincolo de valori. Formalismul logic l-a împins
pe Kelsen să afirme că norma se poate fundamenta prin ea însăşi, fără a se
recurge la conţinuturi de morală, ideologice sau metafizice.
Realitatea concepţiei sale sub acest aspect este dată de însăşi teza,
realistă, potrivit căreia dreptul constituie o minima moralia şi că în consecinţă el
se fundamentează pe morală, iar în cazurile în care, dreptului îi lipseşte acest
suport, nu se poate vorbi de un drept în sens obiectiv.
263
Kelsen, H., [258], p. 397;
Capitolul VII
DREPTUL ÎN SISTEMUL NORMATIV SOCIAL
266
Fukuyama, F., [264], p. 79;
267
Brukner, P., Mizeria prosperităţii, Editura Trei, Bucureşti, 2002, p. 153;
268
Fukuyama, F., [264];
În al cincilea rând, criminalitatea este cauză, dar şi efect al
decapitaiizării sociale. Criminologia, ca ştiinţă a genezei şi remediilor
criminalităţii, ne oferă o panoramă a fenomenului extrem de complex care
afectează astăzi întregul capital normativ al societăţii.
Cele prezentate mai sus au pus în evidenţă factorii de erodare a
capitalului social, elementele care subminează ordinea socială.
Întrebare: Poate fi refăcută ordinea socială? Poate fi oprită
decapitalizarea socială? Are societatea puterea de a crea noi norme şi valori
sociale pe care să le aşeze în locul celor abandonate?
Starea de anomie pe care o definea Emil Durkheim este o stare pe
care oamenii nu o acceptă. Ei pot crea alte norme şi reguli noi, adaptate
condiţiilor în care trăiesc. Capitalul social „capătă o importanţă tot mai mare
odată cu progresul tehnologic”269.
Dar, tot la fel de adevărat este faptul că „o societate capitalistă
modernă consumă mai mult capital social decât produce”270.
1.2. Dreptul şi politica
„Fără drept, politica n-ar fi decât o succesiune discontinuă de decizii
mai mult mai puţin arbitrar”(Prof. Julien Freud).
Puterea politică se sprijină pe ideea de legitimitate, adică pe regulile
dreptului. Prima funcţie politică a dreptului este aceea de a instituţionaliza şi de a
reglementa lupta în urma căreia i se acordă învingătorului puterea politică.
Puterea obţinută potrivit regulilor de drept instituite în legislaţia specifică,
devine legitimă şi se exercită în interesul colectivităţii, a societăţii. Puterea
guvernanţilor nu este legitimă decât dacă aceştia conduc societatea spre
realizarea scopului social comun, exprimat prin ordinea juridică.
Partidul sau partidele politice care se află la guvernare în urma
alegerilor democratice transferă politicul în domeniul dreptului. Dreptul
reprezintă creaţia guvernanţilor, a politicienilor ce-şi materializează ideologia şi
interesele politice prin acte normative care răspund în prea mică măsură nevoilor
societăţii.
Alvin Toffler271 susţine: „sistemul politic nu a fost niciodată conceput
pentru a face faţă extraordinarei complexităţi şi ritmului frenetic al unei
economii bazate pe cunoaştere”.
Politica care guvernează o ţară trebuie să se aplece serios pentru o
riguroasă reglementare juridică a chestiunilor ce se circumscriu problemelor
privind familia, educaţia, respectul faţă de intimitatea persoanei, pentru
drepturile şi libertăţile fundamentale ale omului.
Despre legitimitatea puterii politice, Max Weber notează că există o
legitimitate raţională - legală, care are drept fundament credinţa în
legalitatea regulilor stabilite pentru desemnarea învingătorilor în alegerile
269
Fukuyama, F., [264], p. 169;
270
Idem, p. 285;
271
Toffler, A., Avuţia în mişcare, Editura Antet, Bucureşti, 2006, p. 39;
democratice. Astfel, o lege este legitimă dacă a fost votată în condiţii corecte de
către reprezentanţii corect aleşi. Un guvern este legitim dacă a fost confirmat de
un parlament ales corect, prin alegeri corecte.
„Sub raport juridic legitimitatea constituie un principiu care
întemeiază şi justifică un sistem de guvernământ. Ea implică, pe de o parte,
conştiinţa guvernanţilor că au dreptul de a guverna, iar pe de altă parte, o
anumită recunoaştere a acestui drept de către guvernanţi”272.
273
Toffler, A., [271], p. 35;
274
Toffler, A., [271], p. 36;
275
Idem, p. 41;
2. Sistemul normelor sociale
Am subliniat faptul că relaţiile sociale cunosc o mare diversitate şi
dobândesc un caracter complex şi dinamic, corespunzător societăţii în care
acestea se manifestă.
Marea diversitate a relaţiilor sociale determină existenţa unei
multitudini de norme sociale care urmăresc influenţarea comportamentului
oamenilor.
Ne aflăm, aşadar, în prezenţa unei normativităţi sociale, care
cuprinde:
- o normativitate juridică (cuprinde normele juridice);
- o normativitate nejuridică (cuprinde normele morale, religioase,
obişnuielnice, politice, de convieţuire socială, de deontologie profesională).
În fiecare componentă a realităţii sociale (economică, politică,
demografică, spirituală, juridică) identificăm atât normativitatea juridică, cât
şi normativitatea nejuridică. Cele două categorii de normativitate
interacţionează în cadrul realităţilor arătate în scopul asigurării ordinii specifice
acestor componente.
Astfel, schematizat, vom arăta:
1. realitate socială → ordine socială → normativitate socială
(norme juridice şi nejuridice)
2. realitate economică → ordine economică → norme economice
(juridice şi nejuridice)
3. realitate demografică → ordine demografică → norme
demografice (juridice şi nejuridice)
1. realitate spirituală → ordine spirituală → norme spirituale (juridice
şi nejuridice)
4. realitate juridică → ordine juridică → norme juridice şi norme
nejuridice (de etică şi deontologie profesională)
În cele ce urmează vom analiza corelaţia normelor juridice cu celelalte
categorii de norme sociale.
a) Corelaţia normelor juridice cu normele etice (morale)
Analiza procesului de apariţie a dreptului evidenţiază faptul că acesta
s-a format şi a dobândit personalitate prin desprinderea treptată din normele de
morală şi din obiceiuri. Vom spune, cu alte cuvinte, că morala precede dreptul
şi că ambele au evoluat într-o strânsă interdependenţă, constituind teme de
analiză şi reflexie pentru filozofi şi jurişti.
Morala poate fi definită ca ştiinţa binelui şi a fericirii, ştiinţa
moravurilor, „ansamblul regulilor care guvernează raporturile dintre oameni”
(P. Sollier).
În concepţia lui Ştefan Odobleja276 morala este:
276
Odobleja, Şt., Psihologia consonantistă, Bucureşti, 1982;
- ştiinţa profilaxiei şi terapeuticii răului;
- filozofia şi igiena fizică şi psihică a vieţii sociale;
- ştiinţa echilibrului social;
- ştiinţa moralităţii şi a imoralităţii, a drepturilor şi îndatoririlor, a
viciilor şi a virtuţilor;
- ştiinţa acordului sau a consonanţei între interesele indivizilor
sau între interesele individului şi interesele societăţii;
- ştiinţa armoniei şi a echilibrului între sine şi societate.
Există o morală personală definită ca echilibru al dorinţelor
interioare şi al nevoilor exterioare (H. Spencer), alături de o morală socială,
înţeleasă ca echilibru între propriile dorinţe şi dorinţele altora.
Există o morală pozitivă (morala binelui care ne spune ce trebuie să
facem) şi o morală negativă (morala răului care ne spune ce nu trebuie să
facem, să ne abţinem a face).
Există o morală minoră, a lucrurilor mărunte (maniere alese,
politeţe, morală estetică) alături de o morală majoră sau a lucrurilor
importante care se confundă, în concepţia autorului citat, cu dreptul.
Există o morală religioasă şi una laică, după cum, din punct de
vedere al extensiunii sale, există o morală familială, o morală de grup, o
morală naţională şi o morală internaţională.
Fiecare categorie socială are morala sa specială şi proprie: a
intelectualilor şi a muncitorilor; a stăpânilor şi servitorilor; a profesorilor şi
elevilor; a guvernanţilor şi a guvernaţilor; a bărbaţilor şi femeilor; a adulţilor şi
a copiilor; a şefilor şi a subalternilor etc.
Moralitatea, preciza Ştefan Odobleja 277, este suma virtuţilor
sociale (justiţie, altruism, caritate, bunătate, milă, generozitate, iubire,
devotament, adevăr, sinceritate, modestie, respectul pentru altul etc.), este
concordanţa dintre tendinţele şi comportamentele proprii şi tendinţele şi
comportamentele altora.
Moralitatea este:
- arta de a amplifica forţele individuale prin punerea lor în
concordanţă cu forţele sociale;
- echilibrul între drepturi şi îndatoriri;
- este ceea ce se conformează cu interesul general; ceea ce este
util vieţii sociale, majorităţii societăţii;
- sănătatea socială.
Cu riscul de a repeta, vom spune că imoralitatea este opusul
moralităţii, suma viciilor sociale (egoism, răutate, ură, orgoliu, minciună,
ipocrizie, dispreţ etc.), este starea de dezechilibru în favoarea drepturilor şi pe
socoteala îndatoririlor individului.
Imoralitatea dăunează vieţii sociale, fiind cea care contrazice interesul
general al majorităţii.
277
Odobleja, Şt., [276];
Amoralitatea este o stare neutră intermediară sau nehotărâtă între
moralitate şi imoralitate. Ea desemnează gradul cel mai mic de moralitate şi, în
acelaşi timp, cel mai mic grad de imoralitate. Ea înseamnă izolare,
individualism, indiferenţă socială.
Legile şi regulile morale sunt norme care presupun reciprocitate şi
egalitate. Exemple:
- „Ceea ce nu vreţi să vi se facă vou, să nu o faceţi altora"
(Confucius).
- „Toate ce aţi vrea ca oamenii să vi le facă vouă, faceţi-le şi lor la
fel" (Biblia).
- „Să-ţi iubeşti aproapele ca pe tine însuţi" (Biblia).
- „Să acţionezi întotdeauna după o maximă, pe care să o poţi dori, în
acelaşi timp, ca ea să devină lege universală" (I. Kant).
În concepţia lui I. Kant „morala provine din vocea interioară a
fiecăruia, cuprinzând un sistem complex de elemente faptice, identice,
psihologice, relaţionale, normative, valorice”.
În literatura juridică de specialitate aprecierea raportului dintre drept şi
morală a evoluat pe două direcţii importante:
- concepţia potrivit căreia dreptul conţine un minimum de morală
(Justiţia prin drept şi morală) - concepţia moralistă;
- concepţia potrivit căreia dreptul are un singur temei: statul (Ordinea
de drept fără morală) - concepţia pozitivismului juridic.
Potrivit concepţiilor moraliste despre drept, morala are ca obiect
aprecierea faptelor interne de conştiinţă a intenţiilor omeneşti, pe când
dreptul are ca obiect aprecierea faptelor externe ale persoanelor, în relaţiile lor
cu alte persoane: „Când regula morală comandă cuiva să fie bun, îi comandă o
atitudine sufletească, o intenţiune sinceră. Îndată ce această intenţiune s-a
manifestat în afară printr-un fapt în legătură cu altă persoană, îndată apare
fenomenul drept” (Mircea Djuvara).
Juristul francez Georges Ripert, consideră că nu există nici o
diferenţă între regulile morale şi regulile juridice. Regulile morale pătrund în
zona dreptului prin intermediul concepţiilor morale (etice) ale legiuitorului sau
judecătorului sau atunci când legile juridice sunt lacunare sau chiar contrare
legilor morale. Câteva exemple sunt semnificative în privinţa unor obligaţii
morale legiferate: interzicerea îmbogăţirii fără justa cauză, exercitarea cu
bună/credinţă a drepturilor prevăzute de lege, executarea contractelor şi
echilibrul prestaţiilor.
Influenţa moralei asupra dreptului se manifestă atât în procesul creării
dreptului, cât şi în procesul de aplicare a acestuia.
Adepţii concepţiei moraliste susţin că dreptul reprezintă în fond
acţiunea moralităţii, în aşa fel încât fiecare personalitate să-şi poată
desfăşura activitatea nestânjenită şi în condiţiile cele mai prielnice în societate,
fără să încalce însă libertăţile celorlalţi. Orice lege juridică are la bază o
necesitate morală a societăţii.
Legea nu poate fi imorală, pentru că astfel se clatină fundamentul şi
explicaţia ei logică.
Dreptul este considerat ca un instrument de educare morală a
oamenilor pentru că în el sunt încorporate reguli morale pe care le promovează,
le ocroteşte şi le garantează.
Se afirmă chiar că dreptul reprezintă morala legiferată, etatizată.
Potrivit concepţiei pozitivismului juridic, statul este singurul temei al
dreptului. Dreptul nu poate fi conceput în lipsa statului. În opiniile exprimate
de reprezentanţii acestui curent (Kelsen, Waline, Malberg etc.) se regăsesc
formulări tranşante de genul: ,,a afirma că dreptul este moral înseamnă a
concepe existenţa unei singure morale viabile, a unei morale absolute. Valorile
morale sunt relative şi nimeni nu poate determina ceea ce poate considera ca
just în mod absolut”.
Se apreciază (prof. dr. Sofia Popescu) că morala este prea
subiectivă, prea fluctuantă şi prea lipsită de virtute coercitivă, de precizie şi
realism pentru a permite o organizare satisfăcătoare a raporturilor sociale şi
pentru a realiza securitatea juridică reclamată de viaţă întregii societăţi.
Spre deosebire de normele de drept, normele morale nu sunt unitare.
Ceea ce este moral în Europa sau America, poate fi imoral în Arabia sau India.
Dreptul, prin natura sa, este şi trebuie să fie unitar, asigurând o
ordine juridică unică într-o societate anume.
Între cele două concepţii prezentate mai sus, se plasează concepţiile
sociologice, potrivit cărora dreptul se afirmă în viaţa societăţii ca urmare a
presiunii unor factori social-politici şi ideologic. În procesul de creare a
dreptului, legiuitorul are în vedere conştiinţa socială şi sentimentul solidarităţii
sociale.
În opinia noastră, între normele juridice şi normele morale, există
o strânsă corelaţie, o legătură de tip specific care face ca cele două categorii de
norme să se întrepătrundă, să se completeze reciproc, să împrumute una de la
cealaltă elementele cele mai realiste şi valoroase.
Nu împărtăşim concepţia moralistă asupra dreptului şi nici cea a
pozitivismului juridic, întrucât ele se situează la extreme: prima absolutizează
rolul moralei, a doua exclude rolul acesteia şi exagerează rolul statului ca
temelie a dreptului.
Dreptul modern contemporan are obligaţia de a include în conţinutul
normelor juridice acele prevederi ale moralei care sunt dominante într-o
comunitate umană, punându-le de acord cu interesele statului, cu voinţa
generală a societăţii.
Morala este adevăratul martor al dreptului; ea reprezintă o
permanentă sursă de inspiraţie pentru drept.
Dreptul nu poate fi confundat cu morala, dreptul nu poate fi
conceput ca morală legiferată, etatizată, din următoarele considerente:
- normele morale privesc intimitatea individului pe când
normele juridice privesc exterioritatea individului. Aceasta înseamnă că, din
punct de vedere moral, individul se obligă faţă de sine, pe când din punct de
vedere juridic este obligat faţă de alt individ, faţă de colectivitate;
- normele juridice sunt elaborate de organe special abilitate,
potrivit unor proceduri şi metodologii specifice, pe când normele morale apar şi
se manifestă într-o comunitate, în chip spontan şi neformal;
- normele morale cuprind în esenţa lor ideea de „ceea ce este bine
şi ceea ce este rău” într-o conduită socială; normele juridice reglementează
relaţiile sociale sub aspectulde „ ceea ce este licit şi ceea ce este ilicit”;
- garantul realizării celor două categorii de norme diferă în chip
esenţial: aplicareanormelor juridice este asigurată prin sancţiunile prevăzute
de lege care sunt date încompetenţă de aplicare unor organe speciale ale
puterii. Imperativul moral, cerinţa normei morale, sunt asigurate în măsura în
care individul îşi asumă valorile comunităţii în care trăieşte;
- normele juridice acţionează în scopul restabilirii situaţiei
anterioare încălcării lor, reparării prejudiciilor materiale sau morale produse.
Încălcarea, nesocotirea normelor morale, atrag după ele acţiunea, reacţia
comunităţii faţă de individul în cauză: oprobiul public, dezaprobarea
comportamentului etc.;
- normele juridice au un caracter unitar şi neechivoc: ele sunt
interpretate, atunci când este cazul, pe cale oficială de către legiuitor. Normele
şi principiile morale sunt foarte dificil de interpretat unitar, având în vedere
particularităţile grupurilor, categoriile socioprofesionale, politice şi economice.
3. Dreptul şi religia
Religia şi fenomenul religios constituie obiect de studiu, analiză şi
cercetare pentru sociologie (religia este un fenomen social ca şi politica şi
economia, care exprimă o formă de coeziune socială), etică (religia este
expresia îndeplinirii datoriei), psihologie (fenomenul religios este o
componentă a psihicului), filozofie (rolul şi semnificaţiile religiei în evoluţia
societăţii, modul în care diferitele civilizaţii şi-au exprimat prin simboluri
religioase percepţia destinului lor).
Dreptul se apleacă asupra religiei şi fenomenului religios pentru a
descifra modul în care acestea au influenţat apariţia şi dezvoltarea sa.
Ca orice fenomen social, religia are propria sa istorie.
Cea mai veche doctrină religioasă este ANIMISMUL care înseamnă
credinţa în spirite şi în suflete (animus = suflet), principalele forme de
manifestare fiind cultul morţilor şi cel al fenomenelor naturale. Animismul
constituie, în concepţia lui E.B. Taylor (1832-1917), „baza religiei, de la
cea a sălbaticilor, la cea a popoarelor civilizate”.
Prima mare religie monoteistă o reprezintă IUDAISMUL, bazată pe
alianţa dintre Iahve (lehova) - Dumnezeu şi poporul ales, răspândită în bazinul
mediteranean cu aproape 100 de ani înainte de Hristos (poporul evreu se
consideră poporul ales). Ierusalimul este considerat primul oraş în care a apărut
religia creştină, aproximativ în anul 30 d.H. religie legată organic de persoana,
viaţa şi moartea lui Cristos (Isus din Nazaret, Regele Iudeilor).
Ni se pare interesantă epistola trimisă în anul 112 împăratului roman
Traian, de către Pliniu, în care, acesta din urmă, cere sfaturi în legătură cu
tratamentul ce trebuie aplicat creştinilor, evidenţiind integritatea morală
desăvârşită a acestora, care refuzau să fure, să distrugă, să comită adulter sau să-
şi încalce cuvântul dat.
Hristos (în limba greacă: ales al Domnului) sau Mesia (în limba
ebraică: cel ales de Dumnezeu) a murit în anul 30 sau 31, iar după 30-40 de ani
de la moartea sa au fost scrise Evangheliile.
În galeria marilor religii se găsesc: Hinduismul în India, Budismul
în China, Islamismul în ţările arabe, fiecare cu o istorie fascinantă. Fiecare a
configurat dreptul societăţilor în întreaga lor istorie, rămânând şi astăzi la baza
culturilor din zonele geografice amintite.
Prin natura sa, religia nu caută să explice fenomenele prin metode
specifice.
La egipteni, faraonul (regele) era considerat un zeu, un nemuritor: el
este cel mai bun, cel mai drept, atotştiutor şi desăvârşit în judecata şi hotărârile
pe care le ia. Puterea lui de monarh derivă din caracterul său divin. Zeul suprem
1-a delegat să conducă ţara şi să stăpânească pământul. El este şeful suprem al
cultului religios. Dreptul egiptean şi-a extras normele din prescripţiile
religioase: el este considerat de origine divină, reprezentând poruncile
divinităţii.
În timpul despotismului persan, dreptul este inspirat de zeul suprem
Ahura Mazda.
Este important de precizat faptul că atunci când s-a constituit, instituţia
Bisericii Creştine nu a creat un drept, pentru că acesta exista: era dreptul roman
care se aplică tuturor cetăţenilor de pe întreg cuprinsul imperiului (Legea celor
XII table - sec.V I.H.). Religia creştină apărută după această dată, a preluat norme
şi concepte din legea romană. Armata romană a răspândit Evanghelia în
întreaga lume antică, Imperiul Roman asigurând mediul politic prielnic pentru
răspândirea creştinismului.
Istoria consemnează că armata romană a facilitat creştinarea
populaţiei autohtone din Dacia şi alte teritorii ocupate (după anul 300 Sfântul
Andrei).
Religia creştină a constituit componenta fundamentală a Imperiului
Bizantin: religia a fost factorul catalizator al popoarelor ce trăiau între graniţele
imperiului, ea fiind decretată religie de stat (anul 392 împărat Theodosius),
consecinţa fiind numirea împăratului ca şef politic religios al imperiului.
Încoronarea împăratului era forma religioasă prin care se consfinţea
autoritatea sa de locţiitor pe pământ al lui Dumnezeu, în această calitate, el era
legislator şi comandant suprem al armatei. Juriştii bizantini au recunoscut
autoritatea absolută a voinţei împăratului în domeniul administrativ, legislativ,
judecătoresc şi religios.
În Europa Occidentală Biserica creştină (catolică) este separată de stat
(Imperiul Roman de Apus), ea exercitând o importantă influenţă asupra
legislaţiei şi dreptului roman.
În dreptul medieval, probele cunoscute sub numele de „Judecata lui
Dumnezeu” sau „ordalii” erau justificate de credinţa oarbă în intervenţia
divinităţii pentru a arăta vinovăţia sau nevinovăţia celui supus judecăţii în
cazuri de furt, asasinat, vrăjitorie şi adulter. Ordaliile cele mai comune erau:
proba focului, a apei reci şi a îngurgitării unor lichide sau alimente otrăvite.
Dreptul canonic recunoştea Bisericii o jurisdicţie specială.
Tribunalele inchiziţiei, create de Papa Grigore al IX-lea prin Bula Papală din
anul 1233, au funcţionat sub autoritatea supremă pontificală şi au avut drept
scop reprimarea ereticilor, în această perioadă s-a redactat Corpus Juris
Canonici (1580), care a fost în vigoare până în anul 1918 când a fost adoptat
Codex Juris Canonici. Biserica, într-o perfectă înţelegere cu autorităţile statale,
s-a aflat la originea cruciadelor desfăşurate în perioada 1095-1291. Aproape
200 de ani creştinii au dus cruciade împotriva maurilor în Spania, a
musulmanilor din teritoriile ocupate.
Motivul principal al cruciadelor a fost religios.
Biblia a jucat un rol central în gândirea politică a Evului Mediu
timpuriu (sec. IX-XI).
Astfel, comentând textul din Deuteronom (17, 14-20), un veritabil
Cod Regal formulat de Dumnezeu, reprezentanţii Bisericii concluzionează:
1. Poporul este acela care cere un rege, nu Dumnezeu i-1 propune.
2. Dorinţa de a avea un rege provine din dorinţa poporului Israel de a
fi un popor ca toate celelalte.
3. Dumnezeu îşi avertizează poporul asupra drepturilor regelui care va
domni peste el.
Mult mai târziu (anul 1267) Toma D'Aquino explică în lucrarea sa
„De regno” faptul că statul rezultă dintr-o necesitate naturală. Pentru prima dată
de la începutul erei creştine existenţa statului este analizată fără referinţe la
natura divină („Regele este cel care guvernează mulţimea dintr-o cetate sau
dintr-o provincie în vederea binelui comun”).
Este postulat faptul că orice mulţime de oameni, pentru a-şi realiza
finalitatea comună, are nevoie de un principiu director, iar cel care conduce
trebuie să acţioneze ca un păstor şi nu ca un tiran.
*
* *
Argumente contra-euthanasiei:
- nu există dreptul moral de a ucide (Biblia spune: să nu ucizi);
- Constituţia SUA (care este cel mai adesea invocată) nu dă dreptul
de a ucide, după cum dreptul de a decide asupra propriei persoane este limitat;
- societatea nu este uşurată nici financiar şi nici social prin uciderea
unei persoane: viaţa umană nu are preţ;
- euthanasia este contrară suveranităţii lui Dumnezeu asupra vieţii,
este împotriva sacralităţii vieţii umane.
3. Despre pedeapsa capitală s-au conturat trei curente:
- cei care susţin pedeapsa capitală pentru toate crimele grave,
- cei care nu îngăduie pedeapsa capitală pentru nicio crimă,
- cei care susţin pedeapsa capitală pentru unele crime deosebit de
grave.
Curentul care nu îngăduie pedeapsa capitală pentru nicio
infracţiune aduce următoarele argumente biblice:
- scopul justiţiei este de a reforma, nu de a pedepsi,
- pedeapsa capitală a fost abolită prin Legea lui Moise,
- lisus a abolit pedeapsa capitală pentru adulter,
- Crucea a fost pedeapsa capitală pentru toţi oamenii (lisus a luat
asupra Lui pedeapsa capitală cuvenită tuturor celor vinovaţi).
Argumentele morale invocate de acest curent sunt:
- pedeapsa capitală nu previne crima,
- ea este antiumanitară,
- criminalii trebuie trataţi, nu ucişi.
4. Despre homosexualitate
Susţinătorii homosexualităţii invocă argumente biblice şi
argumente de altă natură.
Argumentele biblice se referă la:
- Vechiul Testament care condamnă practicile homosexuale nu mai
este aplicabil astăzi;
- Biblia nu a condamnat homosexualitatea ci idolatria;
- Noul Testament scris de Apostolul Pavel cuprinde doar păreri
personale cu privire la acest subiect;
- Isaia a prezis ziua acceptării homosexualilor în împărăţia lui
Dumnezeu;
- David şi Ionatan erau homosexuali.
* *
280
Floca, I., [279], p. 61;
- norme canonice de excepţie: se referă la protecţia anumitor
categorii de membri ai Bisericii.
Normele canonice se aplică numai în cadrul Bisericii şi numai asupra
membrilor acesteia.
3. Nomocanoanele reprezintă un izvor principal al dreptului canonic
ortodox, ele fiind colecţii mixte de legi bisericeşti şi legi de stat. Cel mai vechi
nomocanon este Nomocanonul lui loan Scolasticul, patriarh al
Constantinopolului în anul 565, în anul morţii împăratului lustinian.
în vigoare şi astăzi sunt normele bisericeşti cuprinse în Nomocanonul
lui Fotie, din anul 883, împărţit în 14 mari capitole, în care sunt cuprinse toate
legile bisericeşti apărute până la acea dată, precum şi toată legislaţia de stat
privitoare la treburile bisericeşti.
O importanţă deosebită pentru dreptul canonic şi dreptul laic românesc
au avut-o următoarele nomocanoane:
- Nomocanonul lui Matei Vlăstare, redactat în anul 1335,
cunoscut şi sub denumirea de Sintagma Alfabetică, structurat în 28 capitole
(corespunzătoare literelor alfabetului grecesc);
- Nomocanonul lui Cotelerius (Johannes Baptista Cotelerius)
alcătuit în secolul al XV- lea, a reprezentat principalul izvor al Pravilei Mici
de la Govora, tipărită în anul 1641;
- Nomocanonul lui Manuil Malaxos, alcătuit în anul 1561, de către
secretarul Episcopiei din Teba, este cel mai cuprinzător (peste 540 capitole). El
a servit ca izvor pentru Pravila de la Târgovişte (pravila cea Mare) tipărită în
anul 1652.
În ce priveşte codurile legilor de stat cu aplicare în viaţa Bisericii,
subliniem importanţa excepţională a Corpus Juris Civilis (Codul lui Justinian)
cu cele patru mari opere juridice: Codex, Novele, Institutiones şi Digeste,
precum şi a următoarelor coduri:
- Ecloga, un cod de legi publicat în timpul împăratului Leon III
Isaurul (716 -740), cel care a declanşat prigoana împotriva icoanelor. Ecloga
(alegere)cuprinde texte alese din legislaţia romano - bizantină din acea epocă.
- Epanagoga („reintroducere”) a repus în vigoare legile nesocotite
până atunci. A fost elaborat în anul 884, fiind considerată o operă reprezentativă
a dreptului bizantin.
- Vasilicalele (Basilicalele) cuprind 60 de cărţi, o colecţie de legi
romano - bizantine, întocmite din porunca împăraţilor Vasile Macedoneanul şi
a fiului său Leon al VT-lea Filozoful (886 - 912). Ele au fost declarate codul
oficial al Imperiului Bizantin, servind ca izvor pentru sistemele de drept ale
lumii creştine, inclusiv pentru statele române şi Biserica Română.
- Hexabiblul lui Constantin Harmenopol, apărut în anul 1345,
s-a aplicat oficial în Principatele Române până în epoca lui Alexandru loan
Cuza.
Capitolul VIII
NORMA JURIDICĂ
1. Definiţia normei juridice
Norma juridică: este o regulă de conduită cu caracter general şi
obligatoriu, elaborată sau recunoscută de puterea de stat în scopul asigurării
ordinii sociale, ce poate fi adusă la îndeplinire, la nevoie, prin forţa de
constrângere a statului.
2. Scopul normei juridice îl reprezintă asigurarea convieţuirii
sociale prin disciplinarea (orientarea) comportamentului oamenilor şi
instituţiilor în direcţia promovării şi întăririi relaţiilor sociale în conformitate cu
valorile statornicite în societate.
281
Vecchio, G., del., [5];
b) Norma juridică are un caracter obligatoriu
Am arătat mai sus că scopul normei juridice îl reprezintă necesitatea
asigurării ordinii sociale. Pentru a fi realizat acest scop fundamental, norma
juridică trebuie să aibă un caracter obligatoriu, să fie recunoscută ca fiind
obligatorie de către majoritatea destinatarilor.
Norma juridică trebuie să aibă un caracter obligatoriu pentru că ea
reglementează domeniile cele mai importante ale societăţii, care privesc
guvernarea acesteia, ordinea socială, drepturile şi libertăţile fundamentale ale
oamenilor. Tocmai importanţa acestor domenii determină ca norma juridică să
conţină prevederi care nu sunt lăsate la liberul arbitru al individului; ele sunt
impuse acestuia într-o varietate de modalităţi: într-o manieră imperativă
(specifică dreptului penal şi dreptului administrativ), în maniera permisivă
specifică dreptului privat (dreptul civil, dreptul comercial etc.) sau maniera
prohibitivă.
Spre deosebire de toate celelalte norme sociale, normele juridice sunt
exigibile, adică beneficiază de garanţii exterioare, oferite de stat, pentru a fi
aduse la îndeplinire, chiar prin forţa coercitivă a organelor de stat specializate.
Această forţă trebuie să fie în primul rând legitimă şi eficientă, în sensul că
este organizată şi funcţionează în baza legilor organelor de stat, au delimitate
competenţele şi aplică eficient dispoziţiunile legale. Viaţa în societate,
exigenţele existenţei cotidiene obligă oamenii să-şi subordoneze conduitele
dispoziţiilor cuprinse în normele juridice.
Obligativitatea normei juridice mai înseamnă şi faptul că aceasta
se aplică imediat, din momentul intrării în vigoare, continuu şi necondiţionat.
Norma juridică nu poate fi aplicată decât în termeni foarte riguroşi şi exacţi:
acţiunea ei efectivă începe la o dată foarte exactă şi certă; acţiunea ei este
continuă, permanentă, respectiv până când norma juridică iese din vigoare.
Aplicarea normei juridice este necondiţionată în sensul că dreptul nu acceptă
condiţii pentru a putea fi pus în aplicare. Cel care formulează condiţii este
dreptul, respectiv norma juridică. Orice condiţie care nu este consemnată expres
în norma juridică este ilegală şi nu poate influenţa aplicarea dreptului.
Aplicarea imediată, continuă şi necondiţionată a normelor
juridice este de natură să asigure protecţia eficientă a societăţii, să garanteze
ordinea socială, să blocheze şi să înfrângă excesele indivizilor.
Obligativitatea este o trăsătură esenţială a tuturor normelor juridice,
indiferent de domeniul în care aceasta acţionează (public sau privat) şi de forţa
juridică a actului normativ în care este inclusă. Cu alte cuvinte nu există norme
juridice obligatorii şi altele mai puţin obligatorii. O normă juridică cuprinsă într-
o lege organică (de exemplu: Legea de organizare judecătorească, Legea
privind proprietatea publică etc.) este la fel de obligatorie ca şi norma juridică
cuprinsă într-o hotărâre a Guvernului sau într-o decizie elaborată de un organ al
administraţiei publice (minister, prefectură etc.).
Ce s-ar întâmpla dacă dreptul ar fi stabilit grade diferite de
obligativitate?
Consecinţa ar fi ruperea echilibrului juridic al societăţii, dominaţia
bunului plac (un subiect ar putea spune că respectă doar normele juridice
cuprinse în legi, pentru că sunt elaborate de Parlament, iar hotărârile
executivului vor fi ignorate pentru că emană de la un organ cu putere
inferioară), dezordine socială şi aducerea organelor de aplicare a legii în
imposibilitatea de a acţiona potrivit competenţelor.
O altă precizare, care se impune privitor la obligativitatea normei
juridice: obligativitatea normei juridice nu rezultă şi nu este dată de frecvenţa
aplicării în practică a acesteia. Cu alte cuvinte, o normă nu este mai obligatorie
decât altele în funcţie de frecvenţa cu care este aplicată. În fiecare sistem de
drept, există norme juridice care se aplică cotidian, datorită caracterului
complex şi dinamic al domeniului reglementat (exemple: normele juridice de
drept administrativ din domeniul circulaţiei rutiere, normele juridice din
domeniul dreptului muncii, al dreptului financiar-fiscal, al dreptului civil:
contractele, succesiunile etc.), dar şi norme juridice care se aplică mai rar
(domeniul stării civile, normele privind falimentul bancar, normele privind
acordarea cetăţeniei române etc.).
Toate normele juridice, indiferent de frecvenţa aplicării lor, au caracter
obligatoriu; obligativitatea lor are aceeaşi intensitate care se manifestă în
manieră particulară, specifică ramurilor de drept din care normele juridice fac
parte.
Norma juridică este obligatorie pentru că ea se aplică nu pentru
interesul unei persoane, ci în folosul convieţuirii umane, pentru apărarea ordinii
sociale.
c) Norma juridică are un caracter tipic
Aşa cum am arătat în paginile anterioare, scopul fundamental al
dreptului este acela de a forma, de a reglementa, un tip, un model de conduită
pentru participanţii la viaţa societăţii (persoane fizice, colectivităţi umane,
instituţii, organe ale statului etc.). Norma de drept îşi propune şi trebuie să
realizeze coduri de conduită, să uniformizeze acţiunile subiectelor de drept, să
elimine diferenţele individuale nesemnificative, totul în raport cu interesele
esenţiale ale societăţii, care trebuie protejate.
Pentru a realiza acest obiectiv, pentru a ajunge la această finalitate,
legiuitorul (creatorul normelor juridice) analizează atent fiecare set de relaţii
sociale şi extrage de aici ceea ce este general şi universal, ceea ce este dominant.
Pe această bază legiuitorul construieşte tipul de conduită, de comportament
pentru subiecţii care acţionează în acel mănunchi (set) de relaţii sociale.
Norma juridică impune participanţilor la circuitul juridic o conduită
tip prin care încearcă să desăvârşească procesul de socializare a indivizilor. În
concret, norma juridică îl învaţă pe om modul de a trăi în societate prin faptul că
îi impune norma tip de conduită.
Sigur, că această misiune a dreptului nu este uşoară. În construcţia
normei juridice, în realizarea tipului de conduită, legiuitorul trebuie să aibă în
vedere elementele faptice, concrete, ale realităţilor sociale existente la momentul
respectiv.
În primul rând, trebuie acceptată existenţa tendinţei organice a fiinţei
umane spre independenţă în gândire şi acţiune, în capacitatea sa de a-şi proiecta
şi realiza propria personalitate, în înclinaţia de a se opune unor norme ce îi
îngrădesc libertatea de acţiune etc.
În al doilea rând, legiuitorul trebuie să aibă în vedere creşterea
continuă a gradului de complexitate şi dinamism a realităţii sociale,
modificările de esenţă ce se produc la nivel macrosocial, dar şi în universul de
acţiune şi gândire al individului, influenţa pe care o exercită asupra societăţii
factorii externi, internaţionali şi regionali.
În al treilea rând, legiuitorul trebuie să plece de la realitatea
concretă care evidenţiază dependenţa individului faţă de cadrul social, nevoia
intimă a acestuia de a se supune unor norme, efortul lui pentru integrare spre a
se conforma legilor, în egală măsură legiuitorul trebuie să accepte situaţii de
fapt şi fenomene care apar şi se consolidează în societate : fenomenul de
înstrăinare a individului, proliferarea violenţelor, excesiva birocratizare a unor
instituţii ale statului, manifestarea elementelor de criză intrafamilială, criza
educaţională, expansiunea terorismului şi a criminalităţii organizate etc.
*
* *
*
* *
O problemă discutată în literatura juridică de specialitate se referă la
structura normelor de drept internaţional public. Este vorba de rolul
sancţiunii în dreptul internaţional care este un drept consensual, iar normele sale
sunt obligatorii pentru statele care au ratificat, au acceptat aceste norme.
Ratificarea tratatelor internaţionale obligă statele să aplice normele cu bună-
credinţă.
Sancţiunile prevăzute în normele de drept internaţional public
prezintă unele caracteristici, determinate de poziţia specifică a dreptului
internaţional în raport cu dreptul intern.
Diferendele apărute între state trebuie să se rezolve prin mijloace
paşnice, pe calea negocierilor şi tratativelor, fiind interzisă utilizarea forţei în
relaţiile dintre state.
Constrângerea militară sau de altă natură (blocade economice,
embargouri etc.) este recunoscută doar cu titlu de excepţie şi numai în condiţiile
prevăzute de Carta ONU. În art. 51 al acestui document fundamental al
comunităţii internaţionale se stipulează faptul că „constrângerea poate fi
utilizată individual sau colectiv”. Consiliul de Securitate al ONU poate aplica
măsuri de constrângere militară sau nemilitară împotriva unui stat care s-a
făcut vinovat de săvârşirea unor acte ce ameninţă sau încalcă pacea, sau
constituie act de agresiune (Exemple: intervenţia militară colectivă a forţelor
ONU în Irak ca urmare a agresiunii acestui stat asupra statului Kuweit;
intervenţia forţelor aliate NATO în Kosovo - 1999, fără autorizarea Consiliului
de Securitate, intervenţie care a fost în fapt o agresiune militară asupra
Iugoslaviei, motivată de încălcarea grosolană a drepturilor albanezilor din
provincia Kosovo).
288
Idem, p.226.
289
Vecchio, G., del., [5], p. 226;
290
Popa, N., [1], p.148;
291
Mihai, G., [19], p. 123;
292
Idem, p. 121.
care impune normarea juridică la un moment dat, este la fel de adevărat că
factorul politic nu poate acţiona izolat de condiţiile vieţii materiale.
La fel, conştiinţa juridică este un dat, o acumulare la nivel social; ea
reprezintă generalizarea, abstracţia reziduală din toate cazurile individuale de
relaţii juridice care se supun aprecierii noastre 293. Ea are două părţi: o parte de
fapt – constatarea şi acumularea situaţiilor fizice sau psihologice şi o parte
raţională – de apreciere, care tinde, în relaţie cu situaţia de fapt, la ceea ce
numim idealul de justiţie al unei epoci.
293
Djuvara, M., [11], p.259.
294
Florin Marcu, Constantin Manea: Dicţionar de neologisme. Ediţia a III-a, Ed. Academiei, Bucureşti, 1978, p.
573, cf. cu care, prin injoncţiune se înţelege presiune, intervenţia puternică făcută asupra cuiva, ordin precis,
formal; injonctiv – poruncitor.
295
Popa, N., [1], p.166.
296
Din l. lat.: consuetudino, - inis, - obicei, obişnuinţă; legături strânse.
Înseamnă repetarea constantă a unor acte, însoţite de un sens, fie
chiar obscur, dar adânc şi puternic, de obligativitate 297. Condiţia ei esenţială este
repetabilitatea, sprijinită pe convingerea că este absolut obligatorie, încât alţii
pot să o ceară şi nu depinde deci numai de voinţa subiectivă.
În esenţa sa, pentru o comunitate, ea reprezintă utilitatea
conştientizată; individul nu concepe posibilitatea de a se îndepărta de la
practicile tradiţionale: ceea ce totdeauna s-a făcut, se identifică în mintea lui cu
ceea ce trebuie să se facă.
Are natura unei practici imemoriale bazată pe precedent,
necontestabilă, socotită ca dreaptă; ea corespunde unui fapt natural în societate,
nevoii de securitate, de egalitate de tratament şi deci de justiţie298.
Valorizând constatările lui Morgan, Fr.Engels a examinat forma
clasică a comunităţii gentilice, referindu-se la ginta irocheză a Tribului Seneca,
respectiv familia punalua, la care comunitatea se baza pe legătura de sânge;
ajunge la concluzia că în legăturile de sânge ale ginţii matriarhale îşi are
originea răzbunarea sângelui recunoscută de către irochezi: dacă un străin de
gintă ucidea un membru al ginţii, întreaga gintă a celui ucis era datoare să
răzbune sângele vărsat299.
Forma tipică a cutumei este cea a unei reguli nescrise, dar unanim
recunoscută şi respectată prin simplul fapt al invocării sale. Pe cale de repetiţie
s-a ajuns la convingerea că regula respectivă este utilă şi necesar a fi urmată în
viaţa de toate zilele.
Mecanismul trecerii unui obicei din sistemul general al normelor
sociale în sistemul izvoarelor dreptului este marcat de două momente
importante300:
a) fie că, statul, prin organele sale legislative, sancţionează
(recunoaşte) un obicei şi-l încorporează într-o normă oficială;
b) fie că, obiceiul este invocat de părţi, ca normă de conduită, în faţa
unei instanţe de judecată şi aceasta îl validează ca regulă juridică.
În plan istoric, obiceiul juridic sau dreptul cutumiar (obişnuielnic) a
alcătuit prima formă a dreptului pozitiv, un fel de drept rudimentar301.
În sinteză, pentru a putea fi considerată cutumă, o normă trebuie să
îndeplinească anumite condiţii302:
a) Uzajul: o practică socială constantă şi uniformă, rezultând dintr-o
repetiţie de durată; un simplu precedent este o atitudine izolată, cutuma – una
multiplicată; să existe o anumită consistenţă în conştiinţa colectivă. Condiţia
uzajului mai presupune constanţă şi claritate. Pentru a fi considerat normă
cutumiară, precedentul trebuie să se repete într-un sens clar, nesusceptibil de
mai multe interpretări, nediscutabil.
297
Vecchio, G., del, [5], p. 226;
298
Djuvara, M., [11], p.265;
299
Friedrich Engels, Originea familiei, a proprietăţii private şi a statului, Editura Politică, Bucureşti, 1961, pp.
86–88.
300
Popa, N., [1], p. 166;
301
Idem.
302
Ibidem, pp.126–127;
b) Convingerea juridică: este elementul psihologic; aceasta diferenţiază
cutuma de simplul uzaj de fapt. De exemplu, obiceiul bacşişului nu este cutumă,
pentru că, deşi îl urmăm, nu ne considerăm obligaţi din punct de vedere juridic să
facem acest lucru. În schimb, aşezarea arborilor la o anumită distanţă de hotar este
cutumă pentru că are şi aspectul material şi cel psihologic303.
Într-una din capodoperele literaturii universale, M. Sadoveanu aduce
un omagiu virtuţii consuetudinare a poporului român: acolo unde autoritatea
abilitată nu răspunde, se impune cu forţa punitivă venită din ancestral, la
interferenţa dintre real şi mistic, valoarea normativă a unui simbol – Crucea
Talienilor304.
Reluând teza hegeliană după care dreptul, deşi decurge din concept,
totuşi nu trece în existenţă decât pentru că răspunde trebuinţelor, menţionăm
situaţiile de preluare a normei consuetudinare în forma legii scrise. Când o cutumă
ajunge a fi legiferată, nu se exprimă altceva decât necesitatea prelungirii existenţei
ei prin forţa de susţinere a statului305. Practic, trecerea cutumei în formă scrisă
reprezintă începutul falimentului normei cutumiare.
Când subiectului guvernării îi este necesar ca o normă cutumiară,
cvasidesuetă să ultraactiveze, - o sancţionează şi îi dă putere de lege, dar în acel
moment, baza ei obiectivă, ca utilitate socială, se apropie de limita inexistenţei. Va
ultraactiva printr-un act de subiectivitate al legiuitorului, dar aceasta nu vine în
contradicţie cu teza conform căreia dreptul pozitiv e la origine consuetudinar306.
În ţara noastră poziţia dreptului obişnuielnic a fost dominantă până la
începutul secolului al XIX-lea sub forma lui jus valachorum, ceea ce însemna
legea ţării sau obiceiul pământului. Codurile Calimachi şi Caragea făceau
referire expresă la dreptul cutumiar307.
La apariţia Codului civil din 1864, rolul obiceiului se restrânge, codul
făcând expres trimitere la anumite obiceiuri. Exemple:
Art. 970 C.civ: “Convenţiile trebuiesc executate cu bună-credinţă.
Ele obligă nu numai la ce este expres întrânsele, dar la toate urmările, ce
echitatea, obiceiul sau legea dă obligaţiei după natura sa”.
Art. 1443 C.civ.”Cumpărătorul ce voieşte să facă întrebuinţare de
facultatea rezervată prin contractul de locaţiune de a da concediu (n.n. –
denunţare), trebuie să vestească mai întâi pe locatar. Chiriaşul va fi vestit mai
înainte cu timpul cerut de obiceiul locului”.
În dreptul penal rolul obiceiului este exclus, aici funcţionând
principiul legalităţii pedepsei (nulla poena sine lege) şi cel al legalităţii
incriminării (nullum crimen sine lege); aceasta presupune, întotdeauna, ca izvor
al dreptului penal, legea scrisă308.
303
Idem, p. 127;
304
Mihail Sadoveanu, Baltagul.
305
Popa, N., [1], p. 166;
306
Vecchio, G., del, [5], p. 277;
307
Art.13 al Codului Calimachi prevedea: “dacă în acest cod nu s-ar afla o lege potrivită la pricina înfăţişată,
atunci se cuvine a se urma pământescului obiceiu, carele, în curgerea de mulţi ani de obşte păzindu-se şi între
judecători cercetându-se, s-au întărit şi cu chipul acesta au dobândit putere legiuită” (Popa, N., [1], p. 204).
308
Popa, N., [1], p. 170;
În Dreptul internaţional public, cutuma este un izvor principal de drept
(alături de tratat). Cutuma internaţională este o exprimare tacită a
consimţământului statelor cu privire la recunoaşterea unei reguli determinate, ca
normă de conduită obligatorie în relaţiile dintre ele 309. Statutul Curţii
Internaţionale de Justiţie menţionează expres cutuma, ca „dovadă a unei practici
generale, acceptată ca drept”.
3.2 Doctrina
Doctrina cuprinde analizele, investigaţiile, interpretările pe care
oamenii de specialitate le dau fenomenului juridic; ea este ştiinţa juridică; în
general, rolul ştiinţei este teoretic explicativ, interpretările ştiinţifice făcute
materialului normativ ajutând pe legiuitor sau pe judecător în procesul de
creare, respectiv de aplicare a dreptului310.
Este necesar să deosebim mai întâi opera pur teoretică sau ştiinţifică a
juriştilor, de funcţia judiciară pe care aceştia sunt chemaţi să o îndeplinească.
Doctrina reprezintă totalitatea părerilor juriştilor exprimate oral sau
în scris în operele lor. Ea se compune din lucrări de nivel universitar, tratate,
cursuri în care se exprimă puncte de vedere ştiinţifice, opiniile autorilor lor
despre dreptul pozitiv.
Hans Kelsen311 distinge între o teorie a dreptului statică şi una dinamică.
Prima are ca obiect dreptul ca sistem de norme valabile, dreptul în stare statică, cea
de a doua – procesul de drept prin care este produs şi aplicat dreptul, dreptul în
mişcare, căci, cum relevă autorul, este o particularitate deosebit de importantă a
dreptului că îşi reglează propria producere şi aplicare.
În sinteză, doctrina este ştiinţa juridică; ea are rol auxiliar, atât în privinţa
legiuitorului, cât şi cu privire la subiectul aplicării legii.
Articolele, notele, comentariile formulate în tratate, repertorii,
monografii juridice, reviste de specialitate, au forma unor confruntări de opinii
şi oferă soluţii unor probleme de aplicare a legii, de completare sau de
amendare. Ele pot consta în poziţii critice sau aprobative faţă de un fapt concret,
de o încadrare, sau de o calificare juridică. La fel, ele pot fi un reproş adus
legiuitorului sau celui ce procedează la aplicarea legii; se pot concretiza în
propuneri de lege ferenda, de modificare, de completare ori de abrogare a unor
norme.
Doctrina constituie modalitatea concretă a libertăţii de exprimare în
drept. Prin mijloace specifice (analize, sinteze, ficţiuni) ea este în măsură să
evidenţieze elementele obiective, dar mai ales pe cele subiective în drept.
În raport cu norma de drept pozitiv, atitudinea doctrinei se poate limita
la critică; această critică poate avea însă rol dinamizator, din două puncte de
vedere:
309
Geamănu, G., Drept internaţional public, Vol.I, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1983, vol. I, p.
29;
310
Popa, N., [1], p. 155;
311
Kelsen, H., [137], p. 96;
- poate contribui, prin raţionalizare, la corectarea unor practici eronate
sau la uniformizarea celor pozitive sau
- poate prefigura o legislaţie mai bună, care să corespundă în mai mare
măsură nevoilor prezentului.
Este, spre exemplu, meritoriu rolul doctrinei juridice de factor
dinamizator al armonizării legislaţiei României cu cea a Uniunii Europene în
procesul de integrare.
În decursul timpului, doctrina a avut un rol diferit. În dreptul roman,
într-o anumită perioadă, doctrina a avut valoarea unei surse formale a dreptului.
Astfel, în timpul împăratului Augustus, jurisconsulţii desemnaţi de împărat,
puteau da consultaţii juridice judecătorilor, care nu erau magistraţi de profesie,
ci cetăţeni aleşi de părţi pentru a judeca o cauză. Aceste consultaţii erau
obligatorii pentru rezolvarea cauzei respective şi în acest mod doctrina căpăta o
valoare obligatorie, dar numai în cauza dedusă judecăţii312.
În epoca medie, în faţa obscurităţii şi nesiguranţei dreptului cutumiar,
judecătorii căutau soluţii în comentariile din operele ştiinţifice, punându-se mare
preţ pe consensul savanţilor.
În actualitate, doctrina nu este o sursă formală a dreptului; este însă o
autoritate şi prin aceasta îşi justifică dreptul de sursă materială. Ea influenţează
procedeul de creare a dreptului, iar în practică, judecătorii şi procurorii sunt
influenţaţi în deciziile lor de opiniile argumentate în doctrină. De altfel, ca
specific al perioadelor de tranziţie cu instabilitate legislativă şi căutări în
domeniul orientării noii legislaţii, doctrina îşi exercită un rol influent, atât în
faza de adoptare a legii cât şi în cea de aplicare a sa.
Au fost însă epoci şi timpuri când părerile jurisconsulţilor au fost
considerate în mod direct ca izvor formal de drept pozitiv şi au fost astfel
consacrate de autoritatea de stat, întocmai cum ea consacră astăzi textul unei
legi; în special la romani, la un moment dat, doctrina a devenit izvor formal de
drept313; aceasta era consecinţa faptului că sarcina judecătorului evoluase de la
examinarea îndeplinirii condiţiilor de formă (verificare anumitor solemnităţi
cerute de legea romană), la cercetarea intenţiei părţilor, care impunea
judecătorului un studiu special. Din această necesitate Împăratul Hadrian a
conferit numai unor jurisconsulţi jus publicae respondendi (privilegiul de a
răspunde), cu precizarea că, în condiţii de unanimitate a acestora, judecătorul nu
putea statua în sens contrar314. Spre sfârşitul imperiului se formase uzanţa de a se
rezolva chestiunile de drept, citându-se părerile vechilor jurisconsulţi, fără a se
mai recurge la textul legii.
Din faptul că, indirect, în aceste modalităţi se legifera într-o formă sui
generis s-au iscat divergenţe care au durat până la apariţia lui corpus iuris civilis
al lui Justinian.
312
I. Dogaru ş.a., op.cit. p.146
313
Djuvara, M., [11], p. 322;
314
Djuvara, M., [11], p. 322;
La noi, părerile jurisconsulţilor, ale autorilor de lucrări cu conţinut
ştiinţific în domeniul dreptului sunt simple consultaţii; ele nu sunt obligatorii,
dar fie că sunt inserate în lucrări generale, fie că se referă la analiza unor cazuri
concrete, ele au deseori o influenţă considerabilă asupra evoluţiei dreptului; în
acest caz, nu pot fi numite izvoare de drept pozitiv în sensul tehnic al cuvântului.
Doctrina, ca şi legea, ca şi cutuma, nu creează direct dreptul pozitiv;
ea nu transformă dreptul pozitiv decât prin intermediul jurisprudenţei, luând
acest din urmă cuvânt în înţelesul cel mai larg.
Pentru a fi luată în considerare ca utilă, unei doctrine i se cere să se
întemeieze, înainte de toate, pe situaţii de fapt din care să facă un tot sistematic,
armonizând din punct de vedere logic toate observaţiile făcute şi evidenţiind
toate posibilităţile logice din fiecare enunţ.
Calea de urmat în aceste situaţii începe de la aprecierile vădite şi de la
cele latente individuale pentru ca apoi, prin deducţii şi inducţii, să fie decelate,
din reguli astfel stabilite, toate posibilităţile lor logice, confruntându-le mereu cu
realitatea relaţiilor juridice individuale.
Analizând pe larg rolul doctrinei ca factor de influenţă în evoluţia
dreptului, profesorul Djuvara a subliniat rolul punerii în evidenţă a
confruntărilor de opinii în lumea dreptului, al examinării incidenţei principiilor
generale, dar mai ales importanţa construcţiilor juridice315 cu rol de examinare a
înţelesurilor şi nuanţelor pentru a le armoniza.
În opinia profesorului. construcţiile juridice au un evident avantaj: ele
reprezintă elaborarea ştiinţifică a dreptului, în raport cu o cunoştinţă empirică;
ele fac din cercetător un om de ştiinţă, spre deosebire de practicianul care aplică
dreptul la speţa din viaţa de toate zilele, fără să le facă să se armonizeze între
ele; în această idee, construcţiile juridice au şi o semnificaţie estetică, orice
concepţie ştiinţifică largă dă o satisfacţie specială spiritului aceluia care o
înţelege, prin armonia cu care leagă toate elementele disparate ale unei ştiinţe; îi
dă o înfăţişare specială, care o fac capacitantă, atractivă şi în final – de luat în
considerare în procesul elaborării, respectiv în cel al aplicării dreptului.
În afară de opera de analiză, doctrina lucrează şi cu ficţiuni, punând în
locul unor realităţi altele inexistente; un exemplu de ficţiune este cea prin care
legislaţia noastră civilă declară incapabilă o persoană în mod permanent.; deşi
poate au fost intervale de timp când respectivul a fost capabil, deci a avut
momente de luciditate (aşa numitele perioade intercritice), totuşi printr-o
ficţiune, interzisul este socotit în mod permanent incapabil. Tot astfel copilul
conceput este socotit în unele privinţe ca deja născut (infans conceptus pro nato
habetur).
De multe ori, ficţiunea se apropie de analogie şi de asimilare, dar are
şi un domeniu propriu. Analogia, pornind de la înţelesul legii, se înalţă la
principiul general pe carte-l implică, spre a-l putea aplica unei ipoteze pe care
legea nu a prevăzut-o. Interpretarea extensivă, din contră, extinde aplicaţia
315
idem p. 326 şi urm.;
textului legii, conform spiritului ei, la toate cazurile la care legiuitorul s-a putut
gândi.
3.3 Practica judiciară şi precedentul judiciar.
Practica judecătorească se mai numeşte şi jurisprudenţă şi este dată de
totalitatea hotărârilor judecătoreşti pronunţate de instanţele de toate gradele.
Fac parte din jurisprudenţă şi hotărârile pronunţate de judecătorii,
tribunale sau curţi de apel; de asemenea, cele pronunţate de Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie sau de Curtea Constituţională a României.
Practic, jurisprudenţa exprimă modul în care a fost interpretată legea
la cazuri concrete. Hotărârea judecătorului este guvernată de două principii:
a. el se pronunţă întotdeauna în cauza pe care o judecă şi nu are
dreptul să stabilească dispoziţii generale în afara speţei particulare care este
dedusă în faţa sa (art. 4 din Codul civil);
b. un judecător, potrivit cu regulile de organizare judecătorească din
ţara noastră nu este, în general, legat de hotărârea într-o cauză similară,
pronunţată de un alt judecător (nici chiar de hotărârile sale anterioare)316.
Rezultă din cele prezentate că, de principiu, în sistemul de drept
românesc actual, jurisprudenţa nu este izvor de drept, adică o hotărâre
pronunţată de un judecător într-o cauză similară nu se poate impune ca
obligatoriu mod de soluţionare, unui judecător investit cu o speţă identică sau
similară.
Problema esenţială a rolului jurisprudenţei în drept este cea a
contradicţiei dintre caracterul general al reglementării şi cel special al
aplicării dreptului şi se întemeiază pe faptul că realitatea socială este şi va fi
întotdeauna cu mult mai complexă decât cadrul în care a fost, este şi va fi
imaginată prin reglementare.
Din acest considerent, respectiv că puterea judecătorească nu are
prerogativa legală să judece cu putere obligatorie decât fiecare speţă în parte,
conform principiului constituţional al separaţiei puterilor, derivă în mod necesar
nevoia interpretării, adică a încercării de a subsuma cazul dat unei norme
generale preexistente.
În dreptul privat instanţele interpretează curent legea, interpretarea
fiind întotdeauna o alterare317, cu precizarea că uneori această alterare poate fi
neînsemnată, iar în alte cazuri ea poate apare ca violentă.
În oricare din cele două modalităţi anterioare, se constată deosebirea
între modul în care judecătorii aplică legea şi modul cum ea a fost concepută şi
formulată de legiuitor; judecătorul are în vedere necontenit aplicarea unei legi la
nevoile practice, adică executarea ei; îndeletnicindu-se direct cu cazuri concrete,
el este mult mai aproape de aplicare decât legiuitorul şi astfel e mai aproape de
nevoile zilnice concrete.
316
Popa, N., [1], p. 157;
317
Djuvara, M., [11], p. 330;
În acest înţeles, în sens larg, jurisprudenţa cuprinde, nu ceea ce s-a
recunoscut ca drept la un moment dat de către legiuitor, ci ceea ce s-a aplicat,
adică, ceea ce s-a executat pe baza acestei recunoaşteri 318. Interpretarea este
astfel operaţiunea prin care se stabileşte o legătură logică între dreptul astfel
conceput şi realizarea lui, încercându-se să se deducă aceasta din urmă din cel
dintâi. Din această examinare se precizează astfel ce este în realitate
jurisprudenţa şi se arată în ce constă interpretarea319.
Ideea că judecătorul poate interpreta legea este o idee relativ recentă.
Nu poate interpreta legea decât cel care a adoptat-o; aplicaţia respectivei idei s-a
făcut pe timpul Revoluţiei Franceze. În prezent se socoteşte însă că judecătorul
este în mod normal acela care, nu numai că poate, dar trebuie să interpreteze
legea aplicând-o în orice caz i s-ar prezenta, dar o poate face numai pentru cazul
dat şi nu pe cale reglementară.
Precedentul judiciar
Precedent, în sens larg, poate fi considerată orice hotărâre
judecătorească anterioară, pronunţată definitiv într-o cauză asemănătoare sub
aspectul elementelor esenţiale celei deduse judecăţii.
Precedentul judiciar însă este un element esenţial care ţine de
funcţionarea unui sistem de drept, potrivit căruia o hotărâre judecătorească
definitivă are puterea de a se impune într-un caz dedus judecăţii, asemănător sub
aspectul particularităţilor sale esenţiale. Respectiva hotărâre va trebui aplicată de
către judecător ex oficii, iar în cazul în care este invocată de către parte, se va
examina cu preeminenţă pretabilitatea sa la cazul dat, cu consecinţa incidenţei
ispo facto.
Precedentul judiciar este aşadar autoritatea pe care o poate avea o
decizie judiciară faţă de cauzele analoge aflate în curs de soluţionare.
O astfel de situaţie nu este însă acceptată de către sistemul dreptului
romano-germanic şi, implicit, nici de dreptul românesc.
Un drept al precedentelor este însă cel anglo-saxon, cu diferenţe
specifice pentru dreptul Regatului Unit, cât şi pentru dreptul Statelor Unite ale
Americii, respectiv al statelor care au adoptat fiecare din cele două sisteme de
drept.
Există însă două situaţii care subliniază importanţa precedentului
judiciar şi în sistemul juridic românesc:
a. În materie penală, civilă, comercială, cât şi în materia
contenciosului administrativ legea română prevede instituţia recursului în
interesul legii, menţionat de prevederile art.329 din Codul de procedură civilă şi
de cele ale art.414 ind.2 din Codul de procedură penală.
Raţiunea acestei instituţii este aceea de aplicare unitară a legii prin
uniformizarea jurisprudenţelor.
318
Idem, p. 333;
319
Ibidem;
Astfel, conform art. 4142 din Codul de procedură penală, procurorul
general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţiei, direct, sau
ministrul justiţiei, prin intermediul procurorului general al Parchetului de pe
lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, precum şi colegiile de conducere ale
curţilor de apel şi ale parchetelor de pe lângă acestea, au obligaţia, pentru a
asigura interpretarea şi aplicarea unitară a legilor penale şi de procedură penală
pe întreg teritoriul ţării, să ceară Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie să se
pronunţe asupra chestiunilor de drept care au primit o soluţionare diferită din
partea instanţelor judecătoreşti.
Cererile de recurs în interesul legii se soluţionează de Secţiile unite ale
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, care se pronunţă prin decizie. Deciziile se
publică în Monitorul Oficial al României, Partea I, precum şi pe pagina de
internet a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie; acestea se aduc la cunoştinţă
instanţelor şi de Ministerul justiţiei.
Soluţiile se pronunţă numai în interesul legii, nu au efect asupra
hotărârilor judecătoreşti examinate, nici cu privire la situaţia părţilor din acele
procese.
Dezlegarea dată problemelor de drept judecate este obligatorie pentru
instanţe. În cauzele respective nu sunt citate părţi, iar soluţiile pronunţate în
dosarele luate în discuţie nu sunt reformate.
Prevederi legale asemănătoare există şi în codul de procedură civilă şi
vizează domeniul civil, comercial şi contencios administrativ.
Aceste soluţii interpretative sunt invocate uneori care precedent
judiciar în activitatea judecătorească, pe baza lor soluţionându-se cauzele cu
care sunt investite instanţele de judecată. Pentru acest motiv se consideră că
soluţia interpretativă dată de instanţa supremă poate constitui izvor
secundar de drept.
Referitor la prerogativa Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie de a asigura,
pe calea deciziilor date în interesul legii, aplicarea unitară a legii de către
instanţele judecătoreşti, Curtea Constituţională a României a fost sesizată cu o
excepţie de neconstituţionalitate privind esenţa acestui drept, pe considerentul
că prin aceasta se încalcă prevederile art. 124 alin. 3 din Constituţia României,
potrivit cărora „judecătorii sunt independenţi şi se supun numai legii”.
Argumentarea excepţiei constă în aceea că, întrucât numai legea este
izvor de drept, interpretarea dată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, în secţii
reunite, ar conduce la o subordonare a voinţei judecătorului acestei instanţe; s-a
mai susţinut că există posibilitatea uniformizării practicii judecătoreşti prin căile
ordinare de atac.
Curtea Constituţională a României prin decizia nr. 528/1997 a respins
excepţia de neconstituţionalitate, statuând că principiul supunerii
judecătorului numai faţă de lege, conform art. 124 alin. 3 din Constituţie,
nu are şi nici nu poate să aibă semnificaţia explicării diferite şi chiar
contradictorii a uneia şi aceleiaşi dispoziţii legale, în funcţie exclusiv de
subiectivitatea interpretării unor judecător diferiţi.
Asigurarea caracterului unitar al practicii judiciare este impusă şi de
principiul constituţional al egalităţii cetăţenilor în faţa legii şi a autorităţilor
publice, deci inclusiv, al autorităţilor judecătoreşti.
b. Deciziile Curţii Constituţionale a României necesită unele explicaţii
referitoare la prerogativele acestei instituţii în sistemul organelor statului.
Potrivit Constituţiei, Curtea Constituţională are ca atribuţii principale:
asigură controlul constituţionalităţii legilor, tratatelor, sau acordurilor
internaţionale, potrivit procedurilor de sesizare; hotărăşte asupra excepţiilor de
neconstituţionalitate ridicate în faţa instanţelor judecătoreşti sau de arbitraj
comercial; soluţionează conflicte juridice de natură constituţională dintre
autorităţile publice; exercită atribuţii referitoare la interimatul, respectiv
propunerea de suspendare din funcţie a Preşedintelui României, etc.
Curtea este o autoritate autonomă; nu face parte din puterea
legiuitoare, executivă sau judecătorească şi nu se subordonează nici unei
autorităţi320; este unica autoritate de jurisdicţie constituţională din România; este
singura în drept să hotărască asupra propriei competenţe, în cazurile expres
prevăzute de Constituţie, iar competenţa sa nu poate fi contestată de nici o
autoritate publică.
În cazul excepţiilor de neconstituţionalitate, deciziile curţii prezintă
caracteristici ale precedentului judiciar. Excepţia de neconstituţionalitate a unui
text de lege sau ordonanţe se ridică în faţa unei instanţe de judecată unde părţile
îşi apără sau îşi valorifică un interes legitim. În respectivele cazuri curtea se
pronunţă în drept, fără a soluţiona pe fond litigiul.
Deciziile de neconstituţionalitate pronunţate de curte au efecte erga
omnes şi nu inter partes litigantes. Fiind obligatorii erga omnes, deciziile curţii
sunt invocate ca precedente, întrucât un text de lege, după ce a fost declarat
neconstituţional, pe temeiul ridicării unei excepţii într-un proces, nu mai poate
face obiectul unei excepţii de neconstituţionalitate. Interpretarea dată de curte
este general obligatorie321.
Nerecunoaşterea caracterului de izvor de drept al jurisprudenţei este
fundamentată pe principul separaţiei puterilor, întrucât într-un stat de drept,
crearea legilor revine organelor legiuitoare, iar organelor judecătoreşti le revine
sarcina aplicării legilor la cazuri concrete. A recunoaşte tribunalelor dreptul de
elaborare normativă directă, ar însemna a se extinde neconstituţional prerogativa
creări legislative, cu consecinţă asupra echilibrului puterilor.
3.4 Contractul normativ
Prevederile art.942 din Codul civil definesc contractul ca un acord
între două sau mai multe persoane spre a constitui sau a stinge un raport juridic.
320
Popa, N., [1], p. 159;
321
Popa, N., [1], p. 160;
În această modalitate, deşi prin natura sa, stabileşte drepturi şi
obligaţii corelative, dar pentru subiecte determinate, actul respectiv nu poate
fi considerat izvor de drept, întrucât sfera sa de aplicabilitate desemnează
individual subiectele participante la raportul juridic; este un act juridic
individual.
Contractul normativ vizează însă subiecte nedeterminate
menţionând drepturile şi obligaţiile acestora, ca participanţi la raportul juridic în
care una din părţi este o autoritate de stat.
În teoria dreptului322 este exemplificat ca fiind contract normativ
Magna Charta Libertatum, act adoptat în 1215 în Anglia între nobili şi regele
Ioan cel fără de ţară. Specificul normativ al acestei reglementări este de natură
constituţională, dar prin modalitatea sui generis în care a fost adoptat (ca mod de
stingere a unui conflict), are forma unei convenţii prin care se reglementează
raportul dintre stările sociale sau dintre acestea şi monarh.
Tot în materia dreptului constituţional, contractul normativ constituie
izvor de drept în domeniul organizării şi funcţionării structurii federative a
statelor. Federaţiile se constituie, în general, ca efect al încheierii unor tratate
(contracte, acorduri de voinţă) între statele care doresc să compună federaţia.
În ramura dreptului muncii şi al securităţii sociale, contractul normativ
este izvor de drept, sub forma contractelor colective de muncă în care se prevăd
condiţiile generale ale organizării procesului muncii într-o ramură determinată şi
pe baza cărora sunt încheiate apoi contracte individuale de muncă323.
Prevederile contractului colectiv de muncă au particularitatea că sunt
garantate de stat, întrucât aceste prevederi se întemeiază pe alte dispoziţii din
lege care consacră posibilitatea contractului colectiv sau a contractului de
adeziune; menţionarea lor în contract este consecinţa faptului că statul le
îngăduie prin legislaţia sa324.
În dreptul internaţional public, contractul normativ are forma
tratatului, modalitate în care reprezintă izvorul principal de drept. În această
modalitate trebuie să fie expresia consimţământului liber al statelor şi numai în
această măsură el este izvor de drepturi şi obligaţii pentru statele semnatare; în
dreptul internaţional contemporan, tratatul este mijlocul cel mai important de
reglementare a raporturilor dintre state, de cooperare, pe baza egalităţii suverane
a statelor.
3.5 Actul normativ
Legea, spre deosebire de cutumă, presupune un act reflectat de
exprimarea într-o formă a unei norme de drept, emanaţie directă a autorităţii
statului şi anume a organului care, în respectiva organizare constituţională
deţine puterea legislativă; este un act de voinţă care consacră acea normă325.
322
Idem, p. 161;
323
Ibidem, p. 162;
324
Popa, N., [1], p. 162;
325
Djuvara, M., [11], p. 315;
În sens larg, legea ca izvor de drept are în vederea actul cu putere
obligatorie; în sens restrâns, sfera de cuprindere vizează actul normativ care este
adoptat de către parlament după o procedură specifică. Astfel, actul normativ
desemnează în primul rând legea, elaborată de Parlament, în primul rând
Constituţia, dar nu se limitează doar la acestea; există un sistem al actelor
normative.
În sensul comun al termenului, legea – însumând orice regulă de drept
obligatorie – cuprinde orice izvor de drept; în acest sens şi obiceiul este o lege.
Asemănarea esenţială între lege, în sens de act normativ şi cutumă
constă în faptul că ambele sunt norme sociale, obligatorii, garantate prin
sancţiuni.
Există însă elemente care le deosebesc:
a. legea apare la un moment dat, cutuma este esenţialmente
conservatoare. Profesorul Djuvara326 scrie despre o revoltă a faptelor contra
legilor. Această revoltă are ca urmare o aşanumită injoncţiune, încât socialul
poate exercita o anumită presiune asupra organului de stat abilitat cu activitatea
normativă.
Un exemplu elocvent ni-l oferă actele cu caracter constituţional ale
Regatului Unit327, din care redăm o prevedere menţionată de Magna Charta
Libertatum: noi nu vom vinde, nici nu vom refuza sau amâna, nimănui, dreptul
la justiţie. Faptul că un act cu o asemenea prevedere a fost impus monarhului
spre semnare denotă că, acte materiale de felul celor menţionate se petreceau
frecvent şi că se impunea o măsură normativă de interzicere a lor. Din însăşi
formularea textului rezultă cu evidenţă că dreptul la justiţie se vindea, se refuza
şi se amâna şi că acte cu acest conţinut erau atât de frecvente, încât necesitau
replică normativă.
Într-un alt act328, se proclama: nici o persoană nu va fi obligată să
facă împrumuturi regelui, împotriva voinţei sale, împrumuturi potrivnice
raţiunii sau nu vor fi obligate persoane să contribuie cu vreo taxă sau impozit
asupra cărora nu s-a convenit în parlament. Şi în aceste cazuri se observă că
normarea are caracter prohibitiv şi că ea răspunde unor fapte care constituiau
deja o practică socială a potentaţilor vremii, practici generatoare de abuzuri ale
acestora şi de nemulţumiri ale guvernaţilor.
Dar revolta faptelor la care ne-am referit poate viza nu numai
necesitatea adoptării unor reglementări, ci şi modificarea unor norme care sunt
în contra timp cu evoluţia societăţii sau chiar, când împrejurările o impun,
abrogarea unor norme legale.
b. Legea poate să modifice oricând o situaţie de drept pozitiv, poate
chiar desfiinţa o cutumă şi introduce dispoziţii cu totul noi. Spre exemplu,
326
Idem.
327
Acte constituţionale ale Regatului Unit ale Marii Britanii şi Irlandei de Nord, Editura ALL BECK, Bucureşti,
2003, p. 23 şi urm.
328
Petiţionarea dreptului, act constituţional al Regatului Unit; a fost prezentată în 1628 regelui Charles I, care şi-
a însuşit-o, formulând răspuns în parlament, [327], p. 57-59;
apariţia Codului civil francez de la 1804 a însemnat modificarea a peste 60 de
cutume generale şi a peste 300 cutume locale329.
c. Legea e umană, conformă cu voinţa unei majorităţi la un moment
dat, edictată de o autoritate publică, pe când cutuma e consacrată de timp, dar
recunoscută de autoritate; se poate vorbi deci despre un anumit nivel de
superioritate a cutumei faţă de lege: cutuma se impune prin propria forţă, nu are
nevoie de forţă etatică pentru a i se garanta aplicarea.
Actul normativ este izvorul de drept creat de organe ale autorităţii
publice, investite cu competenţe normative (parlament, guvern, organe
administrative locale). Actul normativ cuprinde norme general obligatorii, a
căror aplicare poate fi realizată şi prin intervenţia forţei etatice.
Este necesară distincţia între caracterul normativ al unui act şi condiţia
de generalitate cerută de natura respectivului act.
După modul de adresabilitate, actele autorităţii se împart în acte cu
caracter general şi afte cu caracter individual. Deşi ambele categorii cuprind
norme, reguli aplicabile, actul cu caracter individual se referă la un subiect, pe
când cel cu caracter general are în vedere o pluralitate de subiecte care sunt
destinatarii normei.
Când ne referim însă la caracterul normativ al unei reguli, există
eventualitatea ca nivelul de generalitate să fie restrâns la un grup sau o categorie
(cazul tipic regulamentelor aplicabile unor categorii profesionale); în acest caz,
autoritatea publică are în vedere numai respectiva categorie de subiecte, situaţie
în care generalitatea specifică actului juridic se referă la sfera sa definită de
aplicare.
d. Legea se constată uşor, se face apel la text pentru că, în general,
există o formă scrisă care trebuie să aibă conciziune; obiceiul nu întruneşte
aceste calităţi prin faptul că, de multe ori există doar în memoria oamenilor, este
lipsit de precizie, iar prin faptul că se stabileşte numai prin practică îndelungată,
este lipsit de certitudine.
Totalitatea actelor normative alcătuiesc dreptul scris.
Siguranţa lor în privinţa organizării ordinii de drept şi posibilitatea
aplicării lor indirecte le conferă o incontestabilă superioritate faţă de obicei; din
acest considerent, în progresul lor juridic, popoarele au trecut de la simple
practici cutumiare la dreptul scris, adică de la obicei la lege.
Sistemul actelor normative juridice este compus din:legi, decrete,
hotărâri şi ordonanţe ale guvernului, regulamente şi ordine ale ministerelor,
decizii şi hotărâri ale organelor administrative locale.
Poziţia predominantă a actului normativ în sistemul izvoarelor
dreptului este determinată de necesitatea de a se asigura securitatea şi
stabilitatea comerţului juridic330. Societatea resimte nevoia de siguranţă, de
329
Hanga, V., Mari legiuitori ai lumii, Editura Lumina Lex, 1994, pp. 241-243.
330
Popa, N., [1], p. 163;
claritate şi ordine în cadrul raporturilor intersociale. Actul normativ previne
nesiguranţa dreptului.
Principiul legalităţii implică o subordonare necondiţionată a
subiectului raporturilor juridice faţă de comandamentul normativ. Pentru ca
această conformare să poată deveni realitate nemijlocită în practica socială
cotidiană este necesar ca destinatarii normelor să-şi cunoască drepturile şi
obligaţiile în mod clar şi necondiţionat331. Forma scrisă a actului normativ,
mijloacele statale specifice de publicitate a conţinutului acestuia reprezintă
garanţii de certitudine a actului normativ în raport cu alte izvoare de drept332.
Locul central în sistemul actelor normative îl au legile, importanţă
care este dată de faptul că legea este actul normativ elaborat de parlament,
organul puterii legiuitoare, care exprimă voinţa şi interesele alegătorilor.
Parlamentul adoptă legi constituţionale, legi organice şi legi ordinare.
Legile constituţionale sunt cele de revizuire a constituţiei. Prin legi organice se
reglementează anumite domenii de activitate, expres menţionate în prevederile
art. 73 alin. 3 din Constituţie.
În calitate de constituantă, parlamentul adoptă Constituţia, care este
legea fundamentală a statului. Constituţia fixează regulile esenţiale de
organizare şi funcţionare a ordinii într-un stat. Fiind ea însăşi drept pozitiv,
Constituţia unui stat stă la baza acestuia în sensul că în ea îşi găseşte consacrarea
majoritatea principiilor fundamentale politico-juridice. Constituţiei şi
principiilor sale i se subordonează întreg sistemul legislativ al unui stat.
Pentru a se asigura conformitatea tuturor celorlalte acte normative cu
constituţia există Curtea Constituţională care constituie garantul supremaţiei
constituţiei.
Legile organice sunt delimitate, formal, de celelalte legi printr-un
cvorum sporit de adoptare şi prin faptul că sunt specifice anumitor domenii.
Legile ordinare sunt cele adoptate potrivit procedurii obişnuite; cele
de abilitare sunt adoptate de parlament pentru a delega pe o perioadă
determinată puterea legislativă către executiv.
Legile de aprobare sunt cele adoptate pentru a valida sau invalida
rezultatele procesului legislativ realizat de executiv.
Între legile organice şi cele ordinare nu există o ierarhie, în sensul că
cele ordinare ar trebui să se conformeze celor organice. Toate însă trebuie să se
conformeze Constituţiei.
Celelalte acte normative, elaborate în conformitate cu competenţele
normative (cu puterea reglementară) repartizate prin constituţie altor organe
(organe executive), trebuie să se subordoneze legilor, întrucât sunt elaborate în
vederea executării legilor.
331
Popa, N., [1], p. 163;
332
Idem;
În raport cu celelalte acte normative, legea se distinge prin cel puţin
trei trăsături specifice333:
a. are o procedură aparte de elaborare;
b. are totdeauna caracter normativ (celelalte acte ale organelor
executive pot avea, caracter normativ sau caracter individual);
c. legea are competenţă de reglementare primară şi originară, în
sensul că relaţiilor sociale trebuie să-şi găsească oglindire normativă în mod
primordial în conţinutul legilor şi nu al altor acte normative, acestea nefăcând
altceva decât să dezvolte şi să nuanţeze reglementările primare cuprinse în legi.
Conform artz.115 alin.4 şi 5 din Constituţie, guvernul poate adopta şi
ordonanţe de urgenţă numai în situaţii extraordinare, a căror reglementare nu
poate fi amânată, având obligaţia de a motiva urgenţa în cuprinsul acestora.
Ordonanţele de urgenţă nu pot fi adoptate în domeniul legilor constituţionale, nu
pot afecta regimul instituţiilor fundamentale ale statului, drepturile, libertăţile şi
îndatoririle prevăzute de constituţie, drepturile electorale şi nu pot viza măsuri
de trecere silită a unor bunuri în proprietate publică.
1. Consideraţii introductive
În capitolul anterior, am subliniat faptul că în dreptul modern
contemporan şi, implicit în dreptul român, actul normativ este principalul izvor
de drept.
Existenţa actului normativ în sistemul izvoarelor formale ale
dreptului este rezultatul activităţii desfăşurate de organe specializate, abilitate de
Constituţie şi legile cu competenţă normativă, să elaboreze, să construiască
norme juridice cu caracter obligatoriu.
Aceste organe se numesc organe legiuitoare sau legislative. Ele sunt
învestite cu puterea de a reglementa relaţiile sociale cele mai importante din
societate, organizând, prin normele juridice pe care le elaborează, ordinea juridică
a unei naţiuni.
Fiecare legiuitor îşi fundamentează o politică legislativă pe care o
înfăptuieşte prin activitatea concretă de legiferare.
Politica legislativă cuprinde totalitatea strategiilor şi scopurilor unui
legiuitor, precum şi instrumentele conceptuale de realizare a acestora.
Politica legislativă este inclusă, alături de politica socială, economică şi
culturală, în programul politic general al legiuitorului. Finalitatea ei este aceea
de a răspunde voinţei generale a naţiunii, a comunităţii pe care legiuitorul o
slujeşte.
Activitatea organelor legislative este organizată şi se desfăşoară în
conformitate cu anumite reguli de tehnică juridică şi potrivit strategiei legiuitorului,
care este preocupat de buna funcţionare a întregului mecanism social.
Cele câteva considerente expuse mai sus pun în evidenţă importanţa
cu totul specială pe care o are activitatea organelor cu atribuţii legislative, activitate
larg receptată de societate.
Activitatea de elaborare a actelor normative, de edificare a dreptului,
este una deosebit de complexă, cu deosebire în condiţiile societăţii româneşti
actuale, marcată de amplificarea şi dinamica relaţiilor social-juridice. Organele
legislative sunt chemate să-şi dezvolte capacitatea de receptare a
comandamentelor sociale, de ierarhizare a priorităţilor, de apreciere corectă a
acestor comandamente şi priorităţi, de perfecţionare a tehnicii juridice.
Crearea dreptului reprezintă o activitate de profundă rezonanţă socială, cu
adânci implicaţii în derularea firească a relaţiilor sociale.
În acest proces complex de creare a dreptului, un rol fundamental îl are
teoria juridică, căreia i se alătură tehnica juridică.
3. Tehnica legislativă
Ca parte constitutivă a tehnici juridice, tehnica legislativă reprezintă
elementul central şi definitoriu pentru forma de guvernământ a statului,
împrejurare care demonstrează rolul dreptului în conducerea societăţii.
Activitatea de legiferare, respectiv reglementarea prin lege şi prin
celelalte categorii de acte normative, se realizează cu respectarea principiilor
generale de legiferare proprii sistemului dreptului românesc.
Tehnica legislativă se întemeiază pe norme juridice specifice
(denumite norme de tehnică legislativă) şi pe principii proprii (denumite
principiile legiferării).
Tehnica legislativă asigură sistematizarea, unificarea şi coordonarea
legislaţiei, precum şi conţinutul şi forma juridică adecvată pentru fiecare act
normativ.
Normele juridice de tehnică legislativă definesc părţile constitutive
ale actului normativ, structura, forma şi modul de sistematizare a conţinutului
acestuia, procedeele tehnice privitoare la modificarea, completarea, abrogarea,
publicarea şi republicarea actelor normative, precum şi limbajul şi stilul actului
normativ.
Normele juridice de tehnică legislativă sunt obligatorii la elaborarea
proiectelor de lege şi a propunerilor legislative, în cadrul exercitării iniţiativei
legislative, la elaborarea şi adoptarea ordonanţelor şi hotărârilor Guvernului,
precum şi la elaborarea şi adoptarea actelor normative ale autorităţilor
administrative.
Activitatea de legiferare cunoaşte două etape:
• prima etapă vizează constatarea faptului că există situaţii,
evenimente şi stări de fapt ce reclamă elaborarea unor reglementări juridice.
• a doua etapă constă în extragerea şi fixarea idealului juridic,
corespunzător conştiinţei juridice a societăţii.
338
Popa, N., [1];
Legiferarea reprezintă o acţiune conştientă a legiuitorului, care, prin
metode şi mijloace specifice, constată existenţa situaţiilor concrete ce reclamă
reglementarea juridică. Legiuitorul receptează comandamentele sociale, nevoile
şi comenzile societăţii, faţă de care trebuie să hotărască soluţia de reglementare.
Textul legislativ exprimă gândirea legiuitorului, acea voinţă care se
impune tuturor. Legea reprezintă cuvântul legiuitorului, pe care îl transmite
cetăţenilor, făcându-le acestora cunoscute drepturile şi obligaţiile. Cu alte
cuvinte, legea este expresia gândirii legiuitorului şi modul în care acesta
comunică cu poporul.
PRINCIPIILE LEGIFERĂRII
B. Codificarea
*
* *
340
Montesquieu, [96];
f) atunci când o lege trebuie să stabilească vreo sancţiune, este de
dorit să se evite, pe cât este cu putinţă, de a o exprima în bani. Nenumărate
cauze schimbă valoarea monedei şi sub aceeaşi denumire nu mai găsim acelaşi
lucru;
g) atunci când într-o lege ideile au fost bine precizate, nu trebuie să se
folosească după aceea expresii vagi;
h) legile nu trebuie să fie subtile, ele sunt făcute pentru oameni cu
înţelegere medie; ele nu sunt expresia artei logicii, ci a judecăţii simple a unui
tată de familie;
i) atunci când, într-o lege, excepţiile, limitările, derogările nu sunt
necesare, este mai bine ca acestea să nu se facă deloc. Astfel de dispoziţii duc
la apariţia unor noi prevederi de acelaşi fel;
j) o lege nu trebuie modificată tară un motiv întemeiat;
k) după cum legile inutile slăbesc pe cele necesare, cele care pot fi
eludate şubrezesc legislaţia;
1) trebuie avut grijă ca legile să fie astfel concepute încât ele să nu
vină în contradicţie cu natura lucrurilor;
m) rareori este nevoie să se interzică o faptă care nu este rea, sub
pretextul unei perfecţiuni imaginare;
n) legile trebuie să aibă o anumită puritate; menite să pedepsească
răutatea oamenilor, trebuie să fie ele însele lipsite cu totul de răutate.
Despre stilul legislativ
Stilul legislativ desemnează suma calităţilor pe care trebuie să le
îndeplinească textele legislative. Aceste calităţi sunt:
a) Concizia, adică exprimarea ideilor juridice în puţine cuvinte.
b) Sobrietatea, adică acea eleganţă reţinută a textului care evită
preţiozităţile şi asigură transmiterea mesajului într-o notă de decenţă lingvistică.
c) Claritatea semnifică calitatea textelor legislativ de a fi înţeles de
toţi destinatarii acestuia (de la filozof până la lucrătorul ogorului).
d) Precizia presupune ca textul să fie lămuritor, să nu creeze dubii în
procesul de aplicare.
e) Coerenţa înseamnă că fiecare propoziţie şi frază juridică trebuie
articulată cu alte propoziţii şi fraze juridice existente în cadrul aceluiaşi text.
343
Stoichiţoiu, Ichim, A., Implicaţii practice ale cercetării discursului juridic, Editura Universităţii Bucureşti,
Bucureşti, 2001;
344
Bergel, J., L., [341], p. 250;
autohton. Această complexă operaţiune reclamă din partea traducătorului
specializat o abordare comparativă a celor două sisteme de drept, atât pe
componenta juridică, cât şi pe cea lingvistică. Precizăm faptul că traducerea
trebuie realizată „în spiritul legii” (adică în funcţie de destinatar şi de
contextul social în care va fi receptată) şi în „litera legii” (adică fidelitatea faţă
de textul original şi respectul faţă de intenţia legiuitorului).
În etapa actuală, în care dreptul nostru trebuie să se armonizeze cu
dreptul comunitar european şi dreptul internaţional, problema expusă mai sus
prezintă o importanţă cardinală.
Pentru evitarea dificultăţilor existente în traducerea şi transpunerea
corectă a legislaţiei străine în dreptul autohton este necesar a fi cunoscute
principiile de redactare a actelor normative în limba engleză şi limba franceză.
Principiile de redactare în limba engleză sunt:
1. Renunţaţi la conţinutul care nu vă este necesar;
2. Organizaţi-vă materialul;
3. Înlăturaţi cuvinte de prisos;
4. Nu folosiţi două cuvinte când unul singur este suficient;
5. Înlocuiţi termenii dificili, cu caracter strict tehnic, prin cuvinte
din limba comună, cunoscute cititorilor;
6. Segmentaţi frazele lungi;
7. Puneţi ideile din fiecare frază în ordine logică;
8. Clarificaţi relaţiile din frazele complexe;
9. Folosiţi pronume personale dacă vreţi să vă adresaţi direct
cititorilor;
10. Utilizaţi procedee grafice pentru a clarifica mesajul.
Principiile de redactare a textelor juridice în limba franceză sunt:
1. principiul simplităţii presupune utilizarea lexicului uzual, evitarea
propoziţiilor şi frazelor juridice prea lungi, a neologismelor necunoscute
publicului larg, a arhaismelor şi a abrevierilor. Din punct de vedere sintactic,
frazele trebuie să fie scurte şi clare (ordinea firească trebuie să fie: subiect -
predicat - complement);
2. principiul conciziei sau al economiei de mijloace folosite în plan
lexical şi sintactic, presupune eliminarea repetiţiilor inutile, a pleonasmelor, a
enumerărilor extrem de detaliate şi a abuzului de trimiteri intra- sau
intertextuale;
3. principiul coerenţei reclamă realizarea unei exprimări
riguroase, clare, fără ambiguităţi, prin utilizarea monosemantismului termenilor
şi evitarea sinonimelor în plan lexical;
4. principiul redactării logice, presupune selectarea atentă a
termenilor utilizaţi, utilizarea enunţului logic şi construcţia logică a textului:
5. principiul adaptării la receptor (l'interet humain) obligă
elaboratorul legii să respecte obiectivele, cunoştinţele juridice,
competenţa lingvistică şi atitudinea beneficiarului actului normativ. În
acest sens, sunt stabilite următoarele modalităţi de realizare a principiului
enunţat: evitarea explicaţiilor inutile, folosirea consecventă a cuvintelor
uzuale, cu sens concret, a definirii clare a termenilor de specialitate.
În doctrina românească au fost formulate opinii cu privire la
„folosirea limbajului juridic”345.
Autorii lansează termenul de „mesaje normative ale statului” definit ca
„dispoziţiile legale care emană de la puterea legislativă (sub formă de legi), de la
cea executivă (sub formă de ordonanţe şi hotărâri) sau de la autorităţile
administrative publice centrale şi locale (ordine, circulare, dispoziţii) şi al căror
conţinut este transmis utilizatorilor, în expresie scrisă”.
În opinia sursei citate 346 „polisemia creează riscul de neînţelegere a
mesajului juridic, ea vine în contradicţie cu cerinţa exprimării clare şi
precise a conceptelor juridice”. Sunt invocate prevederile Legii nr. 24/2000
privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor normative,
amintite în cuprinsul acestui capitol al cursului nostru. Concluziile formulate
sunt redate în următorii termeni „limbajul legislativ reprezintă un compromis
între exigenţa preciziei şi principiul primordial al înţelegerii depline a textelor
juridice. Claritatea şi precizia limbajului juridic folosit se obţine din
analizarea şi utilizarea cât mai adecvată a termenilor şi expresiilor ţinând
seama de semnificaţia lor în mod curent, precum şi de respectarea cerinţelor
gramaticale şi de ortografie, realizându-se asigurarea unităţi terminologice a
stilului juridic”347.
345
Popescu, S., et all, în Buletin de informare legislativă, nr. 3/2007, p. 3;
346
Idem, pp. 6-8;
347
Ibidem, p. 11;
Capitolul XI
REALIZAREA DREPTULUI
350
Popa, N., [1], p. 244-245;
351
Zlătescu, V.D., Despre un concept inedit. Legislaţia şi perfecţionarea relaţiilor sociale, Bucureşti, Editura
Academiei, p. 87;
particularii.
Dreptul civil, ca drept privat general are o mare însemnătate pentru
toate celelalte ramuri ce compun dreptul privat, de exemplu: dreptul comercial
(care reglementează relaţii sociale de comerţ), utilizează pe larg principii şi
instituţii ale dreptului civil, ceea ce creează uneori aparenţa că dreptul comercial
n-ar fi, de fapt, decât o ramură specială a dreptului civil.
Capitolul XII
INTERPRETAREA NORMELOR JURIDICE
1. Noţiuni introductive
În capitolul anterior am arătat faptul că o etapă importantă în procesul
de aplicare a dreptului o constituie interpretarea normelor juridice.
Trebuie însă subliniat că interpretarea dreptului este prezentă în orice
moment de existentă a dreptului, de la crearea lui şi până la realizare, întrucât
atât cel ce creează dreptul, cât şi cel ce îl aplică, îl realizează au un singur scop,
acela de a asigura pacea socială.
Interpretarea se constituie în punte de legătură între legiuitor şi cel ce
realizează dreptul. Fără prezenţa interpretării, dreptul va fi în contradicţie cu
societatea, cu manifestările economice, sociale şi politice ale acesteia.
În momentul elaborării legiuitorul devine un vizionar al condiţiilor de
existenţă viitoare ale societăţii şi, prin interpretare, el va insera viitorul în
prezent, garantând funcţionarea sistemului social.
Interpretarea, acest soare pe bolta dreptului, luminează din mo-mentul
răsăritului – acela al elaborării dreptului – şi până în apus – moment al realizării
dreptului, încălzind în mod necesar conştiinţa juridică a celor chemaţi a da viaţa
dreptului, şi în acelaşi timp lumi-nând drumul tuturor celor care ţintesc dreptatea
socială.
În realizarea dreptului, interpretul va avea tot timpul o poziţie activă,
căutând să confirme calităţile legiuitorului, să actualizeze gân-direa acestuia. În
efortul de a descoperi, formula şi realiza dreptul, cei implicaţi în această misiune
au la îndemână modalităţi diferite şi anume:
– legiuitorul se adresează viitorului, încercând să descopere sensul
progresului social, dar, în acelaşi timp, implicând şi raportarea la valori
tradiţionale, înfăptuind aceasta la modul general, iar
– judecătorul va acţiona pentru prezent şi pentru cazuri concrete.
Revenind la interpretarea normei juridice în procesul de aplicare a
dreptului, menţionăm că ea penetrează integral acest proces de apli-care, fiind
prezentă în fiecare din fazele aplicării dreptului: stabilirea situaţiei de fapt,
alegerea normei incidente, elaborarea actului de aplicare.
Nu trebuie însă să identificăm aplicarea dreptului cu rezolvarea
litigiilor de către tribunale şi să credem că aceasta nu depinde decât de
apropierea unei situaţii litigioase, de regulă preexistentă şi perfect adecvată. Este
o vedere incompletă şi inexactă.
Aplicarea dreptului se operează deseori necontencios: legea nu poate
să prevadă totul şi are nevoie mereu să fie interpretată: legarea faptului de drept
şi a dreptului de fapt este în genere conexă şi orice soluţie juridică, că este sau
nu contencioasă, presupune un raţionament particular legat de metode
intelectuale determinate.
Aşadar, aplicarea dreptului ca şi realizarea lui prin respectare,
presupun şi interpretarea lui, operaţie intelectuală logică la care recurg nu doar
judecătorii ci şi ceilalţi actori prezenţi pe scena dreptului: avocaţi, procurori,
notari publici, experţi, executori judecătoreşti, arbitri.
Din nevoia de securitate juridică a acelora faţă de care legea este
aplicată, cei chemaţi a recurge la interpretare trebuie să manifeste obiectivitate.
a) Noţiunea interpretării dreptului
Din punct de vedere etimologic, termenul de interpretare vine din
latinescul interpretor-atus-ari, care înseamnă a înţelege, a explica, a prinde
sensul, a atribui.
În ţara noastră, în trecut, se folosea termenul de „tălmăcirea legilor”
sau „tâlcuirea legilor” înţelegându-se prin aceasta „aflarea sensului legilor”. În
prezent se consideră mai potrivit termenul de interpretare care corespunde
scopului urmărit prin această operaţiune.
Interpretarea a fost catalogată ca „element nuclear al dreptului, liantul
dintre antefactum şi postfactum, dintre trecut, prezent şi viitor, dintre raţional şi
real, configurând geometria judiciarului”.
Noţiunea de interpretare a dreptului este complexă, polivalentă, aflată
în conexiune directă cu însuşi conceptul dreptului, de aceea definiţia interpretării
dreptului pentru a fi completă urmează să clarifice nu numai ce este interpretarea
dar şi ce este dreptul. Considerăm actual îndemnul de a abandona abordarea
strict pozitivistă a dreptului, conform căreia dreptul este o sumă sau un sistem de
norme cuprinse în sistemul de acte normative. „Dreptul este compus, în afară de
textul precis de lege, din alte izvoare de lumină din doctrină şi jurisprudenţă, la
care se adaugă ca mijloc de completare sau interpretare a textelor şi tradiţiunea”
considera George Plastara.
Dreptul trebuie privit ca însăşi dreptatea pe care a formulat-o
legiuitorul şi a realizat-o judecătorul sau alte organe publice. Dreptul trebuie
considerat ca fiind nu numai un ansamblu de simple reguli ci reguli cărora le
este supusă conduita exterioara a omului în raporturile lui cu alţii şi care sunt
inspirate din ideea de justiţie într-o situaţie dată de conştiinţa colectivă a
umanităţii, reguli ce sunt susceptibile de o sancţiune socială la nevoie coercitivă
pentru a asigura ordinea în societate.
Dreptul este înţeles prin multiple acte de limbaj, transmise în scris sau
oral, semnificaţia lor neavând aprioric efect asupra apartenenţei sau
neapartenenţei lor la categoria actelor juridice.
Interpretarea dreptului, în literatura de specialitate, a fost definită ca
un „proces intelectual care cuprinde un ansamblu de operaţiuni raţionale de
lămurire şi argumentare a sensurilor şi semnificaţiilor normative purtate de
obiectele juridice – acte juridice, mijloace de probă –, cu scopul găsirii unei
soluţii pentru o problema juridică, teoretică sau practică”.
În practica dreptului, sub denumirea de interpretarea dreptului se
înţelege ansamblul de procedee intelectuale care servesc la determinarea şi
precizarea într-o situaţie dată a principiului aplicabil.
În concluzie, interpretarea dreptului este o operaţiune, o activitate
cu caracter logic care lămureşte şi explică înţelesul exact şi complet al
dispoziţiei normelor juridice, oferind astfel soluţii juridice pentru diferitele
speţe, cazuri şi situaţii pe care organele de stat le au de rezolvat.
Conceptul de interpretare a normelor juridice are propria sa istorie.
În Imperiul Roman de Răsărit, Justinian proclamase că numai el poate şi are
dreptul să interpreteze legile, hotărâre care a condus la interzicerea oricărei
interpretări private şi obligativitatea interpretării imperiale. Principiul invocat
atunci se referea la faptul că legea nu poate fi interpretată decât de cel ce a făcut-
o.
Nici Napoleon, figură legendară a istoriei universale şi legislator
rămas în galeria marilor făuritori de legi, nu admitea interpretarea normelor
cuprinse în Codul Civil de la 1804. La apariţia primelor comentarii făcute de
jurişti pe marginea Codului Civil, Napoleon ar fi spus: Mon code est perdu!
(Codul meu este pierdut).
În perioada pregătirii revoluţiilor burgheze (anul 1848), ideea
determinantă a fost axată pe principiul respectării de către judecători a literei
legii, fiind aproape eliminate orice încercări de interpretare a normelor juridice.
Se afirma cu tărie că legea este suverană şi reflectă toate trebuinţele naţiunii.
Abia în a doua jumătate a secolului al XIX-lea, pe măsura dezvoltării
economico-sociale, atotputernicia legii este pusă în discuţie, fiind evidente
semnele unei crize a dreptului materializată în întârzierea legilor moderne care
să corespundă vremurilor noi.
În sistemul de drept anglo-saxon, în care izvoarele principale ale
dreptului sunt precedentul judiciar şi cutuma, interpretarea dreptului este relativ
mai liberă.
În dreptul francez s-a admis faptul că legiuitorul nu poate şi nici nu
trebuie să prevadă totul; juriştii atrăgeau atenţia asupra pericolului pe care îl
reprezintă ambiţia legiuitorului de „a voi să reglementezi şi să prevezi totul”
(Portalis).
Sunt norme juridice care conţin, după expresia lui Georgio Del
Veechio, concepte supape care permit dilataţia şi comunicarea cu lumea din
afara spaţiului legii. Aşa de exemplu, se utilizează frecvent expresiile: bunele
moravuri, ordinea publică, fără ca legiuitorul să le definească exact. Acestea pot
fi aplicate şi interpretate în raport de diversitatea condiţiilor concrete de
existenţă a comunităţilor umane.
Dreptul modern contemporan subliniază importanţa vitală a operei de
interpretare a normei juridice. În egală măsură există preocu-parea pentru
eliminarea manifestărilor de extremism juridic, în sensul că interpretul să se
transforme în legiuitor, înlăturând voinţa generală sau aplicarea oarbă a literei
legii, nesocotind spiritul acesteia.
Scopul fundamental al activităţii de interpretare a normelor juridice îl
constituie aplicarea corectă a legii, realizarea maximei dreptăţi.
Interpretarea răspunde la întrebarea: ce a dorit legiuitorul să spună?
2. Necesitatea interpretării
În statul de drept, dreptul are rolul de a apăra valorile cristalizate la
nivelul societăţii. Aşa cum reiese din cele expuse anterior, dreptul este însoţit
permanent de interpretarea lui, de la creare şi până la reali-zarea acestuia.
Interpretarea presupune clarificarea, explicarea şi înţelegerea
comandamentelor dreptului, de a descoperi voinţa legiuitorului şi de a o
actualiza. Interpretarea înseamnă, potrivit clasicei definiţii heideg-geriene,
„articulare a înţelesului”, desfăşurare a unui ştiut, în care din-totdeauna
prezentul este proiectat.
Necesitatea interpretării se face simţită datorită următoarelor
considerente:
1. Norma juridică are caracter de generalitate, ceea ce înseamnă că
interpretarea este necesară în cadrul oricărui proces de aplicare a legii, ea
facilitând aplicarea textului general la cazul concret dat. Aşadar interpretarea nu
rezultă ca fiind necesară datorită obscurităţii sau insuficienţei legii.
Aristotel menţiona că orice lege are un caracter general şi că, în
anumite cazuri, este imposibil să te pronunţi corect rămânând la enunţuri
generale. De aceea este justificat ca acolo unde legiuitorul a făcut o omisiune şi
a greşit printr-o exprimare prea generală şi apoi survine un caz care nu se
încadrează perfect în această regulă, să se remedieze omisiunea, ceea ce
legiuitorul însuşi ar face dacă ar fi prezent şi ar fi avut cunoştinţă de speţa
respectivă.
2. Necesitatea interpretării decurge, de asemenea, din modul de
redactare a normelor juridice, din specificitatea limbajului juridic. În elaborarea
actelor normative legiuitorul este preocupat de claritatea, de conciziunea
textelor. El este ghidat în acest sens şi de normele de tehnică legislativă.
Complexitatea în creştere a normei juridice apare însă ca un factor de
nesiguranţă, incomprehensiune şi insuficienţă, dar, din păcate, această constatare
reprezintă un fapt cunoscut şi de multe ori repetat.
Totuşi legea ar trebui şi ar putea fi solemnă, concisă şi perma-nentă. În
prezent legiuitorul care doreşte să obţină un asemenea rezul-tat dispune de
instrumentele necesare. Într-adevăr o redactare legislativă eficientă se foloseşte
şi de legistică, ştiinţa care permite să se obţină un text juridic de bună calitate,
iar câteodată este posibil ca unele dintre preceptele acesteia să fie reluate într-un
text de lege.
Înţelegerea textului reprezintă o preocupare constantă a juriştilor,
considerată o condiţie de eficienţă a textului. Or, a fost demonstrat faptul că
înţelegerea legii nu reprezintă o condiţie suficientă, pentru eficienţă, care, în
aceeaşi măsură, dacă nu chiar mai mult, ţine atât de comunicarea legislativă cât
şi de textul votat.
„Spiritul legii” este preocupat ca la redactarea legilor să folo-sească
termeni simpli, uzuali, dar acesta nu exclude folosirea unor termeni şi expresii
cu caracter tehnic.
În astfel de situaţii legiuitorul trebuie să definească termeni ce se abat
de la sensul comun, uzual. De exemplu, termenul „competenţă” în înţeles comun
înseamnă capacitatea cuiva de a se pronunţa asupra unui aspect, iar pentru jurist
înseamnă „totalitatea atribuţiilor unui organ”.
Dar rolul interpretului creşte datorită limbajului uzual care trebuie
determinat, el nefiind precizat ca în cazul limbajului tehnic.
Interpretul, în activitatea de aplicare a dreptului, este pus în situaţia de
a constata sensul normei de drept, de a verifica cu ce înţeles utilizează
legiuitorul cuvintele, dacă acesta a gândit concret sau abstract, dacă a făcut
enumerări limitative ori s-a menţinut în limitele unei reglementări cadru.
Analiza textului legii ridică problema mai largă a sistemelor de
semnificaţii, sistemul comun al limbajului.
Interpretarea este necesară nu numai în cazul speţelor dificile, ci şi a
celor simple, clasificare preluată din literatura occidentală. Claritatea absolută a
textelor este o himeră, aşa cum consideră unii autori, fiindcă sursele de posibile
îndoieli sunt numeroase şi ele sunt generate nu numai de raţionamente juridice ci
şi de cele de actualizare, celeri-tate, valorizare.
Este evident că ideea cuprinsă în normă nu pune stăpânire automată pe
gândirea celui ce aplică dreptul, ci doar după ce ea este preluată de acesta, după
ce are loc un anumit proces de colaborare între legiuitor şi cel ce aplică dreptul.
Necesitatea interpretării este impusă şi de dinamica finalităţilor
dreptului.
Interpretarea dreptului devine un fenomen foarte complex în legătură
cu caracterul dreptului, care, pe de o parte, trebuie să fie stabil pentru a asigura
securitatea necesară raporturilor sociale, iar pe de alta, să fie dinamic.
Stabilitatea normelor juridice şi dinamismul vieţii sociale sunt mereu
în contradicţie.
Interpretului îi revine sarcina de a le pune în rezonanţă, în armonie, el
trebuie să adapteze normele juridice deja existente la o realitate mereu
schimbătoare, la contextul social real.
Pentru a se putea realiza această armonizare permanentă un rol
deosebit îi revine şi legiuitorului, care, chiar înainte de a elabora legea, execută
acea interpretare de fundamentare, cum a numit-o M.C. Eremia.
Operă a inteligenţei umane – interpretarea – este sensibilă la evoluţiile
şi aporturile culturale.
Interpretarea dreptului nu este un proces mecanic. Ea este în primul
rând reconstituirea gândului altuia, a gândului normativ. Gândirea legiuitorului
va fi pentru interpret un model în argumentarea interpretării, model ce va fi
preluat de interpret şi prelucrat cu propria-i gândire.
Textul legislativ vehiculează o gândire „unică” cea a legiuitorului,
analizată de interpret, nu numai ca purtătoare a unei intenţii, a unui anumit sens,
dar şi pentru ca ea face cunoscută o voinţă care se impune tuturor.
Ea se exprimă sub forma de imperative şi de norme care obligă o
anumită persoană sau îi permit acesteia să întreprindă o anumită acţiune.
Legiuitorul încearcă mai puţin să stipuleze ceea ce este, decât ceea ce
trebuie să fie, iar vocabularul acestuia, precum şi sintaxa, vor reflecta cu
prioritate această voinţă prescriptivă conceptuală şi responsabilă.
Legea reprezintă, în primul rând, cuvântul legiuitorului, cel pe care el
îl adresează cetăţenilor, prin care el le face cunoscute drepturile şi obligaţiile.
Astfel ca orice limbaj, cel al legiuitorului îndeplineşte două funcţii: de
expresie a gândirii şi, de asemenea, de mod de comunicare, tributar formării
discursului juridic.
Legiuitorul atât în exprimarea gândirii prin text, cât şi în acţiu-nea de
comunicare a acestuia, pe care trebuie să o desfăşoare începând cu dezbaterile
pregătitoare votării legii, trebuie să încerce să ia în considerare aşteptările
tuturor destinatarilor textului.
Astfel acestea sunt comparate cu o orchestra în care ar trebui făcute
eforturi, de fiecare dată când este posibil, pentru ca toţi membrii potenţiali ai
orchestrei să cânte împreună. O asemenea modalitate ar permite obţinerea unei
eficienţe a legii, bazată pe „autoritatea” ei.
În acest caz, legea ar fi aplicată fără dificultate, în conformitate cu
ceea ce s-a votat, ea fiind astfel mai bine înţeleasă, mai bine primită, mai bine
aplicată. Însă, câteodată este posibil ca legiuitorul să nu dorească acest lucru în
mod real, deoarece, în anumite circum-stanţe, exprimarea legislativă nu
corespunde, în mod voluntar, cu gândirea profundă a autorului textului de lege.
Astăzi însă, pentru a atrage atenţia opiniei publice sau pentru a
răspunde solicitărilor diferitelor grupuri sociale, acţiunea politică a luat forma
unei gesticulări legislative. Ea se traduce prin texte în care implicitul are, adesea,
mai multă importanţă decât explicitul, iar acest lucru o determină să multiplice:
legile-spectacol, legile de marketing politic, legile temporare, legile care „înşală
aparenţele”, legile experi-mentale, legile „schiţă” pentru alte legi, legile
incoerente, legile DDOS (legile cuprinzând diverse dispoziţii privind ordinea
socială), dar a căror calitate redacţională necesară bunei lor implicări este mai
puţin importantă, deoarece ele sunt mai mult destinate să atragă atenţia opiniei
publice decât să aibă un caracter normativ.
Deşi conform unor păreri exprimate de jurişti, legea este prezen-tată
ca fiind expresia gândirii legiuitorului, vehiculată prin litera textului şi denumită
limbaj legislativ, o astfel de viziune prezintă inconvenientul că presupune, în
principiu, că o astfel de gândire poate fi în întregime conţinută de un limbaj şi
exprimată în totalitate de acesta.
Consecinţa ar fi simplificarea considerabilă a sarcinii de inter-pretare,
prin anularea sau diminuarea nuanţelor neexprimate ale gândirii. Prin ştergerea
lor artificială devine posibilă o interpretare unică sau cel puţin susceptibilă de
unicitate a textului.
Bergson însă a demonstrat contrariul. Cuvântul este plat, precis, ferm
şi nu are nici un fel de strălucire. Gândirea însă este întotdeauna mai profundă
decât limbajul. Însă, cum pot fi traduse toate aceste nuanţe într-un text al cărui
scop este ca el să fie aplicat de către toţi în acelaşi mod, nuanţe care corespund
unei gândiri unice (a legiuitorului).
3. Scopul interpretării
Stabilirea scopului interpretării este de o deosebită importanţă.
În legătură cu scopul propus, s-au conturat curente de gândire şi s-au
găsit mijloace de atingere a lui.
Astfel, concepţia tradiţională consideră că scopul interpretării este de a
stabili voinţa legiuitorului, numită concepţie exegetică sau şcoala interpretării
istorice. Concepţia exegetică pură reduce rolul interpretului la comentariul legii,
susţinând plenitudinea ei. Interpretarea textului se reduce la cercetarea
semnificaţiei texului, la semantica şi interpretarea gramaticală.
Dacă uneori situaţiile concrete exceed textelor sau acestea din urmă
sunt obscure sau ambigue ori comportă contradicţii, dacă soluţia nu rezultă din
simpla lectură, interpretul va recurge la analiza textului pentru a descoperi
voinţa legiuitorului.
Cercetarea făcută pentru a descoperi voinţa legiuitorului are caracter
istoric, interpretul căutând-o în documentele preparatorii: rapoarte, expuneri de
motive, consemnări ale dezbaterilor parlamentare etc. susceptibile să clarifice
textele obscure şi să evidenţieze scopul acestora.
S-a apreciat însă că voinţa legiuitorului care reprezintă premisa teoriei
exegetice este doar o ficţiune, această voinţa fiind uneori con-tradictorie. Uneori
votul asupra legii este rezultatul unei tranzacţii între grupurile parlamentare.
Se poate vorbi de existenţa unei gândiri pluraliste, existând mai mulţi
autori cu gândiri diferite care nu se întâlnesc întotdeauna şi care, adesea, nu
urmăresc cu adevărat acelaşi scop. Condiţiile de elaborare a unui act normativ
de către legiuitor – acest personaj unic cu multiple feţe – explică, în mare parte,
dificultăţile întâlnite de un text de lege confruntat cu o practică ce nu primeşte
întotdeauna acelaşi mesaj cu cel emis de către legiuitor.
Privită mai îndeaproape gândirea legiuitorului este mult mai puţin
unică decât ar putea să ne facă să credem o analiză superficială a textului.
Activitatea legislativă este adesea prezentată ca o cursă cu obstacole în
care fiecare caută mai mult să prevaleze punctul său de vedere decât să participe
la elaborarea unei opere comune.
De aceea interpreţii vorbesc uneori de „voinţa rezonabilă” sau „voinţa
prezumată”, noţiuni care au un grad mare de incertitudine şi de arbitrar.
Interpretarea exegetică are în vedere substanţa intelectuală a legii şi nu
realitatea. Astfel concepţia exegetică opreşte dezvoltarea dreptului şi îl face
uneori anacronic.
O a doua concepţie, mai nouă, consideră că scopul interpretării este de
a adapta dreptul la nevoile sociale ale momentului şi ale evo-luţiei acestor nevoi;
ea este numită şi concepţia sociologică sau şcoala evoluţionistă.
Potrivit concepţiei acestei şcoli, legea odată elaborată se desprinde de
voinţa legiuitorului si evoluează, se transforma o dată cu societatea. Legea
trebuie interpretată în funcţie de concepţiile juridice, morale şi sociale ale
momentului aplicării ei, urmând aşadar spiritul timpului.
Aceasta concepţie asigură supleţea dreptului, dar dacă este privită cu
exclusivitate ar putea prezenta pericolul incertitudinii şi arbitrariului.
Alte concepţii privind interpretarea dreptului, vizând scopul acestei
operaţiuni – acela de găsi modalităţi de corectă aplicare a dreptului au fost
susţinute de Şcoala liberei cercetări ştiinţifice a cărui fondator a fost Fr. Geny.
Adepţii acestui curent porneau de la ideea că interpretarea dreptului îşi
găseşte câmpul de dezvoltare în mediul moral, social şi economic, metoda
consistând în cercetarea izvoarelor formale ale dreptului (legea, obiceiul şi
doctrina), dar atunci când legea este demodată sau insuficientă, soluţia să fie
căutată în mod liber de către interpret, recurgând la principiile liberei cercetări
ştiinţifice prin apel la conştiinţa interpretului.
Interpretul având ca scop realizarea în practică a justiţiei şi utilitatea
generală nu trebuie să se simtă încătuşat de concepţiile pe temelia cărora s-au
clădit construcţiile abstracte căci aceste concepţii considerate ca ipoteze
ştiinţifice, cu excepţia cazului când nu sunt consacrate în formula scrisă a legii,
trebuie doar să-i dea directiva de interpretare, recrutând elementele în natura
lucrurilor şi în sistematizarea logică, astfel că va trebui să consulte atât raţiunea,
cât şi conştiinţa.
Acestei concepţii i s-a imputat o prea mare libertate acordată
judecătorului, care s-ar putea substitui legiuitorului.
Ca o concluzie, se poate menţiona, ca scop al interpretării, atingerea
maximului de dreptate atât în procesul elaborării, cât şi cel al realizării dreptului.
Dreptul având menirea nu de a domina ci de a exprima socie-tatea.
Interpretarea nu constă decât în maximum de dreptate. Scopul interpretării este
de a promova dreptatea. O interpretare care duce la nedreptate nu este o
interpretare bună, după cum o lege care duce la nedreptate nu este o lege bună.
Sub pretextul acestui ideal, însă, nu este îngăduit a înlătura textele. Cel
ce aplică dreptul este îndreptăţit să caute dincolo de lege, dar prin lege, sa
lărgească sensul textului, să-l acomodeze noilor condiţii sociale, să vadă dincolo
de litera rece a articolelor, să năzu-iască spre Dreptate, fără însă a ignora textul.
Este destul câmp ca, în cadrul legilor, interpreţii lor să asigure
triumful Dreptăţii. În acest câmp ei au destule mijloace să aplice legile, să le
mlădieze după vremuri şi după speţe, dar să nu le înfrângă ori să le înlăture.
Respectând legile, cei chemaţi a le interpreta să se străduiască să o
facă în chip echitabil, aşa încât să realizeze cât mai mult bine şi pace pentru
societate.
Capitolul XIII
RAPORTUL JURIDIC
357
A se vedea Beleiu, Gh., Subiectele colective de drept, pp. 57-101; Bârsan, C., Subiectele colective de
drept în România, pp. 138-154;
Relaţiile dintre oameni pot să apară ca relaţii faţă de anumite obiecte,
dar conţinutul real al acestora este tocmai raportul social.
Societatea însăşi este un produs al interacţiunii oamenilor, un sistem
de relaţii aflat în permanentă dezvoltare.
Raportul individ-societate este, în mod necesar, un raport activ.
Raporturile dintre societate, privită ca întreg şi individ parcurg un drum
caracterizat printr-o continuă amplificare a complexităţii lor. Orice proces de
evoluţie., adaptare sau integrare în societate are loc într-un cadru organizat,
normat, reglementat. În acest context, rolul normei de drept în orientarea
conduite umane şi ca factor de socializare este deosebit de însemnat. Acest rol
creşte în condiţiile de astăzi când are loc un proces de socializare progresivă şi
tot mai accentuată a vieţii.
Omul nu acţionează niciodată ca un sistem izolat, el acţionează într-un
sistem de relaţii, într-o ambianţă socială dată.
Indiferent în cadrul cărei ramuri de drept acţionează, raportul juridic
are un caracter social fiind un raport între oameni, fie că aceştia sunt priviţi
individuali sau colectiv.
Caracterul social al raportului juridic arată că nu pot exista raporturi
juridice între persoane şi bunuri, deoarece aceasta ar implica drepturi şi obligaţii
între părţi.
Literatura juridică, de-a lungul timpul a cuprins puncte de vedere
diferite cu privie la caracterul social a raportului juridic dându-se exemple de
raporturi juridice între oameni şi lucruri cum ar fi relaţia dintre proprietar şi
bunul ce constituie obiectul dreptului de proprietate.
Din punct de vedere al subiecţilor, relaţiile sociale se pot stabili între
persoane individuale sau subiecţi colectivi.
După obiect, putem distinge relaţii sociale care vizează valori
economice sau extraeconomice.
După plasarea lor în spaţiu, deosebim relaţii interne, private sau
publice în cadrul unui stat şi relaţii internaţionale, înglobând relaţii private sau
publice care depăşesc graniţele unui stat.
Aceste relaţii multimple, constitutive ale realităţilor sociale sunt
reglementate de reguli morale de convieţuire socială dar şi de reguli de drept
constituitive ale realităţii juridice care cuprind norme de constrângere.
2. Raportul juridic este un raport de suprastructură
Având în vedere această trăsătură şi intrând în compoziţia
suprastructurii juridice, raporturile de drept suportă influenţa tuturor raporturilor
sociale (materiale şi ideologice).
Relaţiile de proprietate formează axul în jurul căruia gravitează toate
reglementările juridice. Constituind „miezul” reglementării de către drept a
raporturilor sociale, raporturile materiale nu epuizează substanţa acestei
reglementări. Ca nucleu al ordinii sociale, dreptul este implicat în derularea
relaţiilor de interes hotărâtor pentru o bună desfăşurare a raporturilor sociale.
Dreptul reglementează raporturile politice hotărâtoare (raporturi aparţinând
domniului coducerii sociale), raporturi din sfera vieţii familiale, culturale,
raporturi care privesc apărarea socială, etc.
Ca raporturi de suprastructură, raporturile juridice se pot manifesta
înt-un grad de interdependenţă relativă faţă de raporturile materiale, putând
fiinţa şi ca o creaţie a normei de drept.
Raportul juridic, ca raport de suprastructură, ne apare în multe cazuri
ca o formă a raporturilor materiale; în individualitatea sa, el se prezintă
totdeauna, însă ca o unitate a unui conţinut specific şi al unei forme
caracteristice, pe care îl întâlnim practic în toate domeniile vieţii politice,
economice ale vieţii de familie etc.
3. Raportul juridic este un raport voliţional – fiind un raport între
oameni, raportul juridic este un raport de voinţă. Oamenii intră în raporturi
sociale în vederea satisfacerii trebuinţelor lor. Ducându-şi existenţa într-o
ambianţă socială şi satisfăcându-şi interesele într-un cadru social determinat,
organizat şi reglat normativ, omul intră în numeroase raporturi cu semenii săi
sau cu organisme sociale constituite.
Ca raport cu caracter voluţional, raportul juridic este terenul pe care se
întâlnesc două voinţe: voinţa statală, exprimată în norma de drept, care consacră
drepturile şi obligaţiile participanţilor şi voinţa subiectelor.
Corelaţia dintre voinţa generală şi cea individuală în stabilirea
drepturilor şi obligaţiilor ale subiectelor, prezintă nuanţe diferite în raport de
ramura de drept unde fie este vorba de norme cu caracter permisiv, care dau
posibilitatea subiectelor să-şi aleagă conduita, fie că este vorba de normele
imperative ce obligă la o anumită conduită.
Raportul juridic ne apare, mai întâi, ca un rezultat al reglementării prin
norma de drept a relaţiilor sociale în care drepturile şi obligaţiile participanţilor
sunt consacrate prin voinţa statului, şi apoi, ca o relaţie în care se exprimă şi
voinţa participanţilor care sunt purtători ai acestor drepturi şi obligaţii juridice.
În procesul determinării drepturilor şi obligaţiilor acţionează, reciproc, voinţa
generală a statului şi voinţa individuală a subiectelor.
Caracterul voluţional al raportului juridic arată pe de o parte că
raportul juridic este condiţionat de o normă de drept, adică norma de drept
stabileşte în ce condiţii o relaţie între două părţi este considerată raport juridic,
iar pe de altă parte, caracterul voluţional al raportului juridic arată că pentru a
exista un raport juridic este necesară manifestarea de voinţă a ambleor părţi sau
cel puţin voinţa uneia dintre ele.
Raporturile juridice care izovorăsc din legi şi alte acte normative au de
la început (de la naştere) un caracter voluţional dublu şi cuprind atât voinţa – în
cazul legii – a cetăţenilor unor ţări, exprimată prin Parlament şi concretizată în
legi, care reglementează acele relaţii sociale devenite raporturi juridice, cât şi
voinţa părţilor de a crea raporturi juridice.
Aspectul voluţional al raportului juridic se manifestă prin faptul că
raporturile juridice sunt reglementate prin norma juridică, ca voinţă de stat,
norma juridică reglementând rapotul juridic iar această voinţă fiind ridicată la
rangul de lege.
Pentru egalizarea raportului juridic al drepturilor şi obligaţiilor
subiectelor este necesară întotdeauna manifestarea lor de voinţă şi din acest
motiv avem dublu caracter volitiv al raportului juridic.
4. Raportul juridic este un raport valoric – iar trăsătura această îl
statuează ca raport juridic pentru că normele juridice, ca modele valorice, îşi
găsesc îndeobşte concretizarea în raporturile juridice.
Purtătoare de valoare sunt faptele cuiva, în măsura în care coordonate
cu ale altuia şi, sau conforme unor norme de drept dau naştere unor raporturi sau
situaţii reale.
Valorile juridice sunt considerate cadrul necesar în care se agită toata
viaţa socială; ele se află în vârful ierarhiei relaţiilor sociale şi se înfăţişează din
punct de vedere al realităţii ca acele valori supreme deoarece constituie un
domeniu raţional de cercetare ştiinţifică specială – domeniul de cercetare al
dreptului.
Valorile juridice sunt urmărite în conţinutul unor raporturi de drept, în
scopul asigurării acelui cadru legal de viaţă care să permită atingerea finalităţilor
subtanţiale ale exisenţei în societate.
5. Raportul juridic este o categorie istorică – această traăsătură
evidenţiază faptul că în orice societate existenţa unei vaste reţele de raporturi
juridice are la bază un tip aparte de relaţii sociale358. Tipul raporturilor juridice,
în decursul istoriei, variază, se schimbă şi se dezvoltă, în directă legătură cu
evoluţia generală a societăţii, cu caracteristicile legăturilor pe planul producţiei
şi schimbului de activităţi.
Studiul raporturilor juridice (constituţionale, civile, de muncă,
administrative, etc.), trebuie să ţină cont de existenţa acestor trăsături generale
ale raportului de drept, să plece de la ele, deoarece pe baza acestor caracteristici
generale apar, apoi, în funcţie de ficare raport juridic concret, dintr-o ramură sau
alta a dreptului, trăsături specifice, note particulare, potrivit cu specificul
relaţiilor sociale reglementate de normele de drept într-un domeniu sau altul.
Această trăsătură a raportului juridic se manifestă prin nenumăratele
exemple pe care societatea în dezâvoltarea ei le-a creat atât pe baza obiceiului
local, cât şi pe baza unor reguli colective, liber însuşite de oameni până la
edictarea unor norme juridice materializate în înscrisuri.
Relaţiile dintre oameni în decursul timpului din lipsa unor reguli
general admise şi prin existenţa locală a obiceiului a imprimat colectivităţilor
restrânse relaţii care au creat o istorie a raporturilor juridice şi ele la rândul lor
au format izvorul normelor şi raporturilor sociale şi juridice.
358
Ionescu, O., Tratat de drept civil, p. 183-191; Djuvara, M., [11], pp. 331-341.
În lucrările de specialitate, raportul juridic este definit ca o relaţie
socială, ideologică, o relaţie individualizată, reglementată de norma de drept,
apărată de stat şi caracterizată prin existenţa drepturilor şi a obligaţiilor juridice.
Definiţia raportului juridic va trebui să ţină la cont, fireşte, de
exigenţele oricărei definiţii, să reţină genul proxim şi diferenţa specifică iar
genul proxim al raportului juridic îl constituie relaţia socială.
Raportul juridic, ca relaţie socială, face parte dintr-un sistem de
legături, de contacte sociale care definesc individul ca fiinţă socială (Zoon
politikon - cum îl caracterizează Aristotel). Nefiind un simplu homo faber (fiinţă
producătoare), ci un homo sapiens (fiinţă cugetătoare), omul îşi gândeşte viitorul
şi îşi defineşte existenţa, în funcţie de un proiect. Ca participant la relaţiile
sociale, el este făuritor de istorie şi poartă din plin răspunderea pentru actele
sale.
Ceea ce separă raportul juridic de toate celelalte raporturi sociale îl
constituie faptul că această legătură socială este reglementată de o normă
specifică, norma de drept, şi este susceptibilă a fi apărată pe cale statală, prin
constrângere.
Faţă de aceste împrejurări, putem defini raportul juridic ca acea
legătură socială, reglementată de norma juridică, conţinând un sistem de
interacţiune reciprocă între participanţi determinaţi, legătură ce este susceptibilă
a fi apărată pe calea coerciţiunii statale.
359
Popa, N., [1], pp. 312-315;
sale. În sensul sociologic se consideră că personalitatea determină valoarea
omului, capacitatea sa de acţiune.
Subiectele de drept (persoana sau organizaţiile acesteia), dispunând de
capacitatea juridică, nu apar în mod automat ca purtătorii unor drepturi şi
obligaţii concrete în raporturi juridice determinate şi ei apar ca titularii facultăţii
recunoscute de lege de a avea drepturi şi oblibaţii în viitor.
Omul este subiect de drept; el participă la raporturi juridice ca titular
de drepturi şi obligaţii în baza recunoaşterii acestei calităţi de către normele de
drept. Această aptitudine recunoscută de lege omului, de a avea drepturi şi
obligaţii juridice, poartă denumirea de capacitate juridică. Legea fixează atât
momentul apariţiei capacităţii juridice, cât şi întinderea ei, volumul drepturilor şi
al îndatoririlor ce pot forma conţinutul unui raport juridic.
În drept, vom întâlni accepţiuni foarte diferite ale noţiunii de
capacitate, ca şi utilizări diferenţiate ale termenului, în raport de ramura de drept
sau de instituţia juridică într-un domeniu sau altul. Spre exemplu, capacitatea de
folosinţă şi capacitatea de exerciţiu, capacitatea electorală, capacitatea de a
moşteni, capacitatea de a răspunde etc. Termenul de capacitate este strâns legat
de persoana omului şi de personalitatea sa. Personalitatea omului este un produs
al societăţii şi al culturii sale. în sensul sociologic, se consideră că personalitatea
determină valoarea omului, capacitatea lui de acţiune. În acest plan s-au
dezvoltat şi conceptele de statut (status) şi rol al individului - concepte strâns
legate de studiul formelor concrete de organizare şi acţiune în cadrul diverselor
relaţii sociale.
Ca posibilitate recunoscută de lege, de a avea drepturi şi obligaţii în
raporturi juridice concrete, capacitatea juridică ne apare ca o premisă a calităţii
de subiect de drept; în lipsa ei nu ar fi posibilă participarea oamenilor sau a
organizaţiilor acestora la relaţiile sociale reglementate de drept.
Analizând relaţia capacitatea juridică-subiect de drept, va trebui să
constatăm, pe de o pane. că subiectul de drept nu se manifestă în fiecare moment
ca participant la un raport juridic concret. Atunci însă când el devine subiect al
unui raport juridic concret, acest fapt este un indiciu sigur că el se bucură de
capacitate juridică. Pe de altă parte, capacitatea juridică nu trebuie confundată cu
volumul drepturilor subiective de care se bucură un subiect de drept la un
moment dat al acţiunii sale sociale.
Capacitatea juridică apare ca o premisă iniţială, legală şi teoretică a
calităţii de subiect de drept: ea este deci o condiţie sine qua non a drepturilor şi a
obligaţiilor concrete ce revin sau incumbă părţilor într- un raport juridic.
Clarificarea rolului capacităţii juridice are o importanţă deosebită pentru
aprecierea funcţiilor raportului juridic în mecanismul reglementării prin drept a
relaţiilor sociale. Fixând cercul persoanelor care pot participa în calitate de
purtători de drepturi şi obligaţii juridice, legea fixează, de asemenea, conduita
cuvenită sau datorată a acestora, precum şi acţiunea instrumentelor juridice
speciale de asigurare a drepturilor subiective şi a obligaţiilor corelative. Aici se
dezvăluie şi valoarea ştiinţifică deosebită a cercetării conceptului de raport
juridic, precum şi rolul raportului juridic în procesul complex al realizării
dreptului.
Subiectele de drept (persoana sau organizaţiile acesteia), dispunând de
capacitate juridică, nu apar în mod automat ca purtătorii unor drepturi şi
obligaţii concrete în raporturi juridice determinate; ei apar ca titularii facultăţii
recunoscute de lege de a avea drepturi şi obligaţii în viitor.
Având în vedere ansamblul formelor de manifestare a capacităţii
juridice, în teoria dreptului s-a conchis că se poate realiza clasificarea capacităţii
juridice în capacitatea generală şi capacitate specială.
Capacitatea juridică generală este aptitudinea de a participa ca titular
de drepturi şi obligaţii juridice. în principiu, în toate raporturile juridice, fară ca
legea să condiţioneze această participare de îndeplinirea unor calităţi.
Capacitatea juridică specială este posibilitatea recunoscută de lege de
a participa ca subiect de drept în raporturile în care trebuie îndeplinite anumite
condiţii (spre exemplu, în dreptul civil subiectele colective, în dreptul
administrativ organele de stat etc.).
Deci capacitatea juridică este de două feluri:
- capacitate generală;
- capacitate specială.
Iar subiectele raporturilor juridice se clasifică în:
1.subiecte individuale (persoana, ca subiect).
2.subiecte colective.
1. Persoana, ca subiect de drept (subiectele individuale).
Omul, ca fiinţă socializată, este mai mult decât o simplă entitate
biologică, este persoană.
Persoana – cetăţenii, străinii, apatrizii – apare în raporturile juridice ca
subiectul cu raza de participare cea mai largă.
Acţionând ca titulari de drepturi şi obligaţii, în cele mai diverse
sectoare ale vieţii sociale, oamenii îşi satisfac drepturile şi interesele legitime,
garantate de Constituţie şi alte legi. Participarea ca subiecte de drept în
raporturile juridice concrete a cetăţenilor apare astfel ca o formă importantă de
realizare a contactului social, a cooperării în procesul convieţuirii.
2. Subiecte colective, ca subiecte de drept
Statul (subiect colectiv de drept), participă în calitate de subiect de
drept atât în raporturi juridice interne, cât şi în raporturi juridice de drept
internaţional. În dreptul intern statul apare ca subiect de drept, mai întâi, în
raporturile de drept constituţional.
Calitatea de subiect de drept a statului în raporturile de drept
internaţional se întemeiază pe suveranitatea sa, ea există indiferent de
recunoaşterea sau nerecunoaşterea din partea celorlalte state.
Organele statului – subiecte de drept - în procesul de realizare a
dreptului, participarea organelor de stat – organele puterii legislative, organele
administraţiei, organele justiţiei, organele procuraturii – se realizează în raport
de competenţa rezervată prin Constituţie şi legile de organizare şi funcţionare
fiecărei categorii de organe precum şi fiecărui organ. Investite cu competenţă,
organele statului participă ca purtătoare ale autorităţii statale într-un domeniu
sau altul. Ca subiecte de drept, organele statului îndeplinesc cel puţin trei
categorii de competenţe:
- exercitarea conducerii de stat în diferite domenii;
- soluţionarea problemelor privind temeinicia legală a pretenţiilor unor
subiecte de drept faţă de altele şi asigurarea constrângerii de stat în cazurile
necesare;
- restabilirea ordinii de drept încălcate şi recuperarea prejudiciilor.
Parlamentul este subiect de drept constituţional în relaţiile care privesc
alegerea sau revocarea guvernului, controlul activităţii unor organe.
În relaţiile administrative apar ca subiecte de drept organele
administraţiei de stat, centrale sau locale.
În domeniul ocrotirii ordinii sociale, a apărării şi garantării exercitării
libere şi nestingherite a drepturilor constituţionale ale cetăţenilor, a apărării
proprietăţii publice sau private şi orânduirii de stat, participă ca subiect de drept
organele de justiţie, de procuratură şi cele ale Ministerului de Interne.
Aceste organe participă în numele statului la raporturi juridice
complexe, de drept material şi procedural, în care se manifestă atât autoritatea
statală, exprimată în volumul drepturilor conferite organelor şi care le determină
competenţe şi numeroase garanţii şi drepturi procesuale şi un sistem special de
control.
Persoanele juridice - elementele constitutive ale personalităţii juridice
sunt: organizarea de sine stătătoare, patrimoniu propriu, afectat realizării unui
scop, în acord cu interesul general.
Persoanele juridice sunt subiecte distincte în raporturile juridice de
drept civil sau în cele de drept comercial. Persoana juridică reprezintă un subiect
de drept cu o largă arie de răspundere în circuitul juridic.
Societăţile comerciale, întreprinderile, regiile autonome, companiile,
sunt participante, în calitate de persoane juridice, în raporturile de drept privat360.
Instituţiile sunt acele unităţi care desfăşoară o anumită formă a
activităţii de stat în domenii distincte (învăţământ, sănătate, ştiinţă, cultură, etc.),
activitate fără caracter economic şi care funcţionează pe baza finanţării de la
buget. Participarea persoanei juridice în raporturile de drept prezintă o deosebită
importanţă pentru viaţa economică şi social – culturală a ţării.
Conţinutul raportului juridic este format din ansamblul drepturilor şi
obligaţiilor subiectelor într-un raport juridic determinat, drepturi şi obligaţii
prevăzute în norma juridică. În conţinutul raportului juridic se reflectă legătura
indisolubilă dintre regula de drept ce determină conduita posibilă şi datorată, şi
dreptul unui participant la raportul juridic.
360
Boboş, Gh., Ionaşcu, A., Tratat de drept civil, pp. 206-207;
Raporturile juridice constituie acele relaţii interumane apărute în baza
normelor de drept, în care subiectele apar ca purtătoare de drepturi şi obligaţii
iar unitatea drepturilor şi obligaţiilor în intercondiţionarea lor, constituie
trăsături ale conţinutului raportului juridic.
În conţinutul raportului juridic un rol important îl are dreptul subiectiv
care este conceput ca o facultate de a face ceva (o prestaţie) şi obligaţia juridică
adică îndatorirea – măsura dreptului subiectiv. Legătura dreptului subiectiv cu
obligaţia juridică îi ţine într-o unitate dialectică, pe participanţii la raportul
juridic, pe tot parcursul desfăşurării sale.
Obiectul raportului juridic - prin obiect al raportului juridic se înţeleg
acţiunile pe care titularul dreptului subiectiv le întreprinde sau le solicită în
procesul desfăşurării raportului juridic. Obiectul raportului juridic îl formează,
deci, chiar conduita la care se referă conţinutul.
Faptul juridic - o premisă esenţială a apariţiei sau stingerii unui raport
juridic o formează faptul juridic.
Faptul juridic reprezintă o împrejurare care are efecte juridice, care
creează, modifică sau stinge raporturi juridice. Anumite împrejurări, ce
constituie fapte juridice, sunt încurajate şi ocrotite de norma de drept iar alte
împrejurări sunt prohibite.
Clasificarea faptelor juridice se face în: evenimente şi acţiuni.
Evenimentele sunt împrejurări care nu depind de voinţa oamenilor dar
ale căror rezultate produc conse-cinţe juridice numai dacă norma de drept
statuează acest lucru. În această categorie se includ fenomenele naturale –
calamităţi, naşterea, moartea, curgerea implacabilă a timpului.
Acţiunile sunt manifestări de voinţă ale oamenilor, care produc efecte
juridice ca urmare a regelmentării lor prin normele de drept. Această categorie a
faptelor juridice se caracterizează, prin faptul că sunt săvârşite de om, cu
discernământ.
Acţiunile sunt licite şi ilicite.
Acţiunile juridice licite, săvârşite cu scopul manifest de a produce efecte
juridice, poartă denumirea de acte juridice. Acţiunile juridice licite sunt, fie
prevăzute ca obligaţii pentru subiecte de drept, fie permise de normele juridice şi
sunt realizate prin considerarea elementelor şi trăsăturilor specifice pentru
fiecare ramură a dreptului.
Capitolul XIV
RĂSPUNDEREA JURIDICĂ
b) Vinovăţia
În cadrul relaţiilor sociale, acţiunea umană ridică problema libertăţii
de acţiune.
Răspunderea este atrasă tocmai datorită faptului că omul este liber să
acţioneze, şi în cadrul acestei libertăţi el a ales din multitu-dinea de acţiuni
posibile tocmai pe cea contrară legii, care dăunează echilibrului social.
În domeniul dreptului, libertatea individului este străjuită de norme de
drept, conduita lui liberă fiind apreciată după cum este conformă cu normele de
drept în vigoare la un anumit moment istoric, într-o anume societate.
În felul acesta, libertatea apare ca o acţiune orientată, prin care
oamenii aleg în cunoştinţă de cauză, comportamentul.
Atitudinea psihică a persoanei care comite o faptă ilicită, faţă de fapta
comisă şi faţă de consecinţele faptei desemnează VINOVĂŢIA.
Formele vinovăţiei sunt: intenţia şi culpa.
Intenţia, care cunoaşte două forme (intenţia directă şi intenţia
indirectă), se reţine ca formă a vinovăţiei atunci când subiectul acţio-nează
deliberat, deplin conştient, urmărind producerea efectului dorit, cunoscând şi
asumându-şi riscurile comiterii faptei respective sau acceptă cu uşurinţă
producerea efectului.
Culpa, care cunoaşte şi ea două forme (neglijenţa şi imprudenţa), se
reţine ca formă a vinovăţiei atunci când subiectul, prin maniera concretă de
conduită, nu prevede consecinţele faptei sale, deşi trebuia să le prevadă sau,
prevăzându-le, speră în mod uşuratic să nu se producă.
Vinovăţia, analizată ca element constitutiv şi temei al răspunderii
juridice, presupune recunoaşterea capacităţii oamenilor de a acţiona cu
discernământ, de a-şi alege modalitatea de a se comporta în raport cu scopul
urmărit în mod conştient.
Răspunderea juridică nu intervine în situaţia săvârşirii unei fapte
ilicite, dar fără vinovăţie. Astfel de cazuri sunt: starea de minoritate a
făptuitorului, legitima apărare, starea de necesitate, cazul fortuit, cons-trângerea
morală, starea de beţie fortuită completă.
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ:
1. Popa, N., Teoria generală a dreptului, Ediţia 3, Editura C.H. Beck,
Bucureşti, 2008
2. Mihai, G., Fundamentele dreptului I Ştiinţa dreptului şi ordinea juridică;
II Teoria normei juridice şi a interpretării ei, Editura ALLBECK,
Bucureşti, 2003
3. Vecchio, del, G., Lecţii de filosofie juridică, Editura Europa Nova
4. Voicu, C., Teoria generală a dreptului, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2009
5. Craiovan, I., Tratat de teoria generală a dreptului, Editura Universul
Juridic, Bucureşti, 2009
6. Djuvara, M., Teoria generală a dreptului. Drept raţional, izvoare şi drept
pozitiv, Editura AllBeck, Bucureşti, 1999
7. Mihai, C., G., Teoria dreptului, Ediţia 2, Editura All Beck, Bucureşti,
2004
8. Enescu, Gh., Filosofie şi logică, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1973
9. Craiovan, I., Prin labirintul juridic, Editura Universul Juridic, Bucureşti,
2009
10. Djuvara, M., Eseuri de filosofia dreptului, Editura TREI, Bucureşti, 1997
11. Geny, F., Methode d'interpretation et sources en droit privé positif,
Librairie de Droit&Jurisprudence, Paris, 1919
12. Popa, N., Eremia, M.C., Cristea, S., Teoria generală a dreptului, Editura
All Beck, Bucureşti, 2005,
13. Ihering, R., von, Lupta pentru drept, Editura ALL BECK, Bucureşti,
2002
14. Dogaru, I., Popa, N., Dănişor, D., C., Cercel, S., Bazele dreptului civil.
Volumul I. Teoria generală, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008
15. Hegel, Principiile filosofiei dreptului, Editura IRI, Bucureşti, 1997
16. Popa, N., Teoria generală a dreptului, Editura Actami, Bucureşti, 1994
17. Popa, I., I., Substanţa morală a dreptului, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2009
18. Montesquieu, Ch. de Secondat, baron de, Despre spiritul legilor, Editura
Ştiinţifică, Bucureşti, 1964
19. Muraru, I. Drept constituţional şi instituţii politice, Editura C.H. Beck,
Bucureşti
20. Kelsen, H., Doctrina pură a dreptului, Editura Humanitas, Bucureşti,
2000
21. Losano, M., G., Marile sisteme juridice. Introducere în dreptul european
şi extraeuropean, Editura All Beck, Bucureşti, 2005
22. Bădescu, M., Teoria generală a dreptului, Editura Sitech, Craiova, 2009
23. David, R., Grands systémes de droit contemporains, Dalloz, Paris, 1978
24. Zlătescu, V., D., Panorama marilor sisteme contemporane de drept,
Editura Continent XXI, Bucureşti, 1994
25. Meylan, H., J., Essai pour une systémique du droit, Ed. Schulthess
Édition Romandes, Genève-Zurich-Bâle, 2010
26. Instituţiile lui Iustinian, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009
27. C. Noica, Jurnal de idei,, Bucureşti, Editura Humanitas, 1990
28. Voicu, C., Introducere în drept, Editura Pro Universitaria, Bucureşti,
2006
29. Djuvara, M., Teoria Generală a Dreptului, vol. I, Bucureşti, 1930
30. Kant, Critica raţiunii practice, Bucureşti, Editura Ştiinţifică, 1972
31. Hegel, Principiile filosofiei dreptului, Ed. Academiei, Bucureşti, 1969
32. Florea, M., Responsabilitatea acţiunii sociale, Editura Ştiinţifică şi
enciclopedică, Bucureşti, 1976.
33. Dumitriu, A., Cartea interferenţelor, Editura Ştiinţifică, Bucureşti, 1981
34. Andrei, P., Filosofia valorici. Problema valorii în drept, Editura
POLIROM, Fundaţia Academică “Petre Andrei”, Iaşi, 1997
35. Craiovan, I., Introducere în filosofia dreptului, Editura ALL BECK,
Bucureşti, 1988
36. Dvroracek, M., Lupu, Gh., Teoria generală a dreptului, Editura Fundaţiei
CHEMAREA, Iaşi, 1996
37. Ceterchi, I., Popescu, S., Droit et valeur, in “Revue roumaine des
sciences sociales”, serie Sciences juridiques, tome 28, nr.1/1984 Ceterchi,
I., Popescu, S., Droit et valeur, in “Revue roumaine des sciences
sociales”, serie Sciences juridiques, tome 28, nr.1/1984
38. Dobrinescu, I., Dreptatea şi valorile culturii, Editura Academiei
Române, Bucureşti, 1992
39. Mill, J., S., Despre libertate - Despre limitele autorităţii societăţii asupra
individului, Editura HUMANITAS, Bucureşti, 1994
40. Allsop, Kenneth Chicago sub teroare, Editura Politică, Bucureşti, 1978
41. Fukuyama, F., Marea ruptură, Editura Humanitas, Bucureşti, 2002
42. Brukner, P., Mizeria prosperităţii, Editura Trei, Bucureşti, 2002
43. Toffler, A., Avuţia în mişcare, Editura Antet, Bucureşti, 2006
44. Jude, J., Paradigmele şi mecanismele puterii, Editura Didactică şi
Pedagogică, Bucureşti, 2003
45. Odobleja, Şt., Psihologia consonantistă, Bucureşti, 1982;
46. Geisler, N., L., Etica creştină. Opţiuni şi consecinţe, Bucureşti, 2008
47. Friedrich Engels, Originea familiei, a proprietăţii private şi a statului,
Editura Politică, Bucureşti, 1961
48. Geamănu, G., Drept internaţional public, Vol.I, Editura Didactică şi
Pedagogică, Bucureşti, 1983
49. Acte constituţionale ale Regatului Unit ale Marii Britanii şi Irlandei de
Nord, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2003
50. Hanga, V., Mari legiuitori ai lumii, Editura Lumina Lex, 1994
51. Vlachide, P., C., Repetiţia principiilor de drept civil, Bucureşti, 1994
52. Stoichiţoiu, Ichim, A., Implicaţii practice ale cercetării discursului
juridic, Editura Universităţii Bucureşti, Bucureşti, 2001;
53. Zlătescu, V.D., Despre un concept inedit. Legislaţia şi perfecţionarea
relaţiilor sociale, Bucureşti, Editura Academiei
54. Iorgovan, A., Drept administrativ I, Editura Hercules, Bucureşti, 1993
55. Gorgăneanu, I., Olaru, A., Cu privire la perspectiva axiologică în
abordarea fenomenului juridic. Revista de filosofie, nr. 5/1975;
56. Emil Boc, Separaţia puterilor în stat, Editura Presa Universitară
Clujeană, Cluj Napoca, 2000;
57. Boris Negru, Teoria generală a statului şi dreptului, Casa Editorială –
Poligrafică „Bons Offices”, Chişinău 2006;
58. Leon Duguit, Manuel de droit constitutionnel, Anciennes Maison Thorin
et Fontemoing, E. de Boccard, Editeur, Paris, 1923
59. Ion Deleanu, Drept constituţional şi instituţii politice, vol. II, Editura
Chemarea, Iaşi,1993;
60. Maria Dvoracek, Gheorghe Lupu, Teoria generală a dreptului, Iaşi,
Editura Fundaţiei Chemarea, 1996;
61. Adam Popescu, Teoria generală a dreptului, Editura Fundaţiei „România
de Mâine”, Bucureşti, 1999;
62. Cetvernin V.A. Razmâşlenia po podovu teoreticeschih predstavlenii o
gosudarstve// Gosudarstvo I pravo, 1992 nr. 5;
63. Gheorghe Avornic, Teoria generală a dreptului, Chişinău, 1997;
64. Gheorghe Avornic, Teoria generala a dreptului, Chişinău, 2009;
65. A.S.Pigolkina. M, Obşeaia teoria prava, 1996.
66. Nicolae Popa, Teoria generală a dreptului, Bucureşti, Editura Actami
1997;
67. Silviu Brucan, Dialectica politicii mondiale, Bucureşti, Editura Nemira,
1997;
68. S. Strange, Retragerea statului, Editura Trei, Bucureşti, 2002;
69. P. Hirst şi G. Thompson, Globalizarea sub semnul întrebării, Editura
Trei, Bucureşti, 2002;
70. E.C. Dragomir, Suveranitatea statelor membre în U.E., Editura Refacos,
G.A. Moreni, 2005;
71. V. Vese, A. Ioan, Istoria integrării europene, Editura Presa Universitară
Clujeană, Cluj Napoca, 2001;
72. Vasile Creţu, Drept internaţional public, Edit. Fundaţiei „România de
Mâine”, Bucureşti, 2002;
73. Ion Craiovan, Doctrina juridică, Editura All, Bucureşti, 1999;
74. Romul Petru Vonica, Introducere generală în drept, Lumina Lex,
Bucureşti, 2000.