Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
3. Conflictul de legi
Conflictul de legi a fost definit de doctrină ca fiind situația în care un raport juridic de
drept privat, cu unul sau mai multe elemente de extraneitate, este susceptibil să fie
cârmuit de două ori mai multe sisteme de drept aparținând unor state diferite
Particularitati:
- conflictul de legi își are originea în prezența elementului de extraneitate
în cadrul raportului juridic care implică probleme aplicării unuia sau a altui sistem de
drept aparținând unor state diferite;
- conflictul de legi nu presupune un conflict de suveranitate propriu-zis
între state,
- raportul juridic de drept internațional privat va fi guvernat de un singur
sistem de drept, de cel desemnat de norma conflictuală ca lex causae;
- conflictul de legi în materia dreptului internațional privat se prezintă a un
conflict de legi în spațiu, respectiv între două sau mai multe sisteme de drept ale
unor state diferite;
1
- conflictul de legi sau conflictul sistemelor de drept este o instituție
specifică numai dreptului internațional privat;
- conflictul de legi, este compatibil cu raportul de drept privat numai
atunci când acesta este adus în fața instanței judecătorești/arbitrale care sunt
chemate să aplice o lege străină;
2
b. Normele care vizează aspectele de fond ale raportului juridic cu
elemente de extraneitate sunt denumite norme substanțiale sau materiale și se
regăsesc în toate sistemele de drept, dar când reglementează aceste tipuri de
raporturi, ele devin noeme de drept internațional privat
c. Normele de aplicație imediată sunt acele categorii de norme
aparținând sistemului de drept intern al statului forului, care datorită forței imperative
se aplică cu prioritate unui raport juridic cu elemente de extraneitate.
d. Normele uniforme sunt normele conținute de regulamentele adoptate
de Parlamentul Uniunii Europene și aplicabile cu prioritate raporturilor juridice cu
elemente de extraneitate pe teritoriul statelor membre.
3
9. Cutuma internațională și uzanțele internaționale
Cutuma este „o regulă de conduită stabilită în practica vieții sociale și
respectată un timp îndelungat în virtutea deprinderilor ca normă socotită obligatorie”.
Doctrina subliniază în privința cutumei că are două elemente:
- element obiectiv care constă în conduita subiectelor de drept
internațional privat, relativ îndelungată și repetitivă în raporturile dintre ele;
- element subiectiv, psihologic care constă în convingerea că o anumită
conduită este obligatorie, în anumite relații între subiectele unui raport juridic;
Cu referire la uzanță , doctrina arată că reprezintă „o anumită conduită a
părților care nu se naște din dintr-un act sau operațiune economică izolată, ci este
rezultatul unei atitudini exprimate expres sau tacit, constant și ca ceva obișnuit o
perioadă de timp, mai mare sau mai mică, cu caracter general sau numai într-un
sector de activitate.
Doctrina relevă faptul că uzanțele au numai un singur element și anume
elementul obiectiv care constă în aplicarea constantă a unei conduite în mod
constant , repetat pe o anumită perioadă de timp.
4
Un alt autor susține că „ a califica un fapt, o relație, un raport înseamnă a
indica în care dintre categoriile și noțiunile juridice existente se încadrează acestea,
spre a deveni un anumit fapt, raport juridic sau act juridic”.
Felurile calificării
- calificare primară – fiind cea care determină legea competentă,
aplicabilă raportului juridic de drept internațional privat;
- calificare secundară – cea care este subsecventă calificării primare și
nu influențează determinarea legii aplicabile raportului juridic de drept internațional;
5
- retrimitere de gradul II – există atunci când norma conflictuală
străină la care a trimis norma conflictuală a forului trimite la un sistem de drept
al unui stat terț, prin urmare nu se trimite la legea forului , ci la un alt sistem de
drept
In sistemul nostru de drept este acceptată numai retrimiterea de gradul I.
În cazul retrimiterii de gradul II sistemul de drept românesc nu o acceptă
ața cum dispune art. 2559 alin 2 Cod civil care dispune: „dacă legea străină retrimite
la dreptul român sau la alt sistem de drept se aplică legea română, dacă nu se
prevede expres în alt fel”.
Instituția retrimiterii este exceptată în următoarele situații:
- în cazul aplicării unor convenții internaționale este exclusă pentru
că se aplică dispozițiile acesteia;
- - în materie contractuală atunci când părțile au ales sistemul de
drept aplicabil relațiilor dintre ele;
- - în materia obligațiilor extracontractuale când se aplică legea locului
unde s-au născut ori unde se vor produce efectele lor.
15. Moduri de aplicare a legii străine.
Potrivit alin. 2 al art. 2562 Cod civil: „partea care a invocat aplicarea legii
străine poate fi obligată să facă dovada conținutului acesteia”.
Cu referire la forța probantă a mijloacelor de dovedire a conținutului
normei străine , în doctrină s-a subliniat că trebuie să fie similară celei prevăzute în
legislația română.
Dacă proba se face printr-un înscris oficial, ea face dovada absolută , de
necontestat, până la înscrierea în fals
Dacă dovada se face printr-un înscris care nu are caracter oficial, ea
poate fi combătută prin probă contrară.
6
Împotriva hotărârii judecătorești care face o aplicare greșită a legii și
respectiv a normei conflictuale sau o interpretare străină dispozițiilor legale se pot
exercita căile legale de atac prevăzute de legea română de către părți.
Aplicarea legii străine în alte situații decât ca lege a cauzei intervine în
următoarele cazuri:
- legea străină constituie o condiție a legii forului;
- părțile au făcut vorbire în mod explicit în conținutul contractului
încheiat între ele și au încorporat-o în cadrul contractului;
Cu titlu de exemplu invocăm:
a. situația în care aplicarea legii străine este impusă de principiul
reciprocității;
b. efectele unei hotărâri străine sunt recunoscute în România
c. situația chestiunilor prealabile de natură civilă în procesul penal
d. legea străină se aplică potrivit încorporării (recepțiunii) ei de către
părțile contractante;
Art. 2564 din Codul civil consacră excepțiile de neaplicare a legii străine și
dispune:
- aplicarea legii străine se înlătură dacă încalcă ordinea publică de drept
internațional privat român sau dacă legea străină respectivă a devenit competentă
prin fraudarea legii române. În cazul înlăturării legii străine se aplică legea română
- aplicarea legii străine încalcă ordinea publică de drept internațional
privat român în măsura în care ar conduce la un rezultat incompatibil cu principiile
fundamentale ale dreptului românesc ori ale dreptului Uniunii Europene, și cu
drepturile fundamentale ale omului
Ordinea publică în dreptul internațional privat reprezintă ansamblul
principiilor fundamentale ale dreptului intern și al Uniunii Europene precum și în cele
referitoare la drepturile fundamentale ale omului.
În doctrină s-a arătat că ordinea publică internă și ordinea publică de drept
internațional privat „presupun o neconcordanță între sistemul juridic al statului forului
și sistemul juridic străin”.
Punctele de conexiune sunt:
- urmăresc aceiași finalitate, protejarea intereselor statului;
- au izvorul în dreptul intern;
Elementele de diferențiere vizează:
- sfera de cuprindere, respectiv ordinea publică internă este mai
extinsă.;
7
Cel două instituții se aseamănă din punct de vedere al condițiilor de
existență și pentru că ambele încalcă indirect legea.
Deosebiri:
- prin frauda internă este fraudată o lege internă în defavoarea altei legi
interne; frauda în dreptul internațional privat se fraudează un sistem de drept în
favoarea altui sistem de drept;
- frauda în dreptul intern presupune schimbarea conținutului raportului
juridic, iar frauda în dreptul internațional privat schimbă conținutul faptic al normei
conflictuale;
b. Frauda în dreptul internațional privat și simulația
Ambele instituții implică;
- voința comună a părților prin care se creează sau se modifică, în
aparență un conflict de legii
- folosirea unor mijloacele juridice licite;
Deosebirea dintre cele două instituții sunt:
- frauda la lege în dreptul internațional privat are scop ilicit, iar simulația
poate avea atât scop ilicit ,cât și scop licit;
c. Frauda la lege în dreptul internațional privat și ordinea publică în
dreptul internațional privat
Ambele instituții se aseamănă prin faptul că unui raport juridic cu
elemente de extraneitate nu i se aplică sistemul de drept competent, reprezintă
excepții de la aplicarea legii care trebuie să guverneze raportul juridic.
Deosebirile dintre cele două instituții privesc:
- în cazul ordinii publice , cauza de înlăturarea al legii străine este
obiectivă pentru că sunt încălcate principii fundamentale de drept, frauda la lege are
natură subiectivă și anume legea forului este înlăturată de la aplicare datorită
activității frauduloase a părților;
- în cazul ordinii publice sancțiunea constă în înlăturarea efectelor legii
străine și aplicarea legii forului, în cazul la lege sancțiunea constă în înlăturarea legii
pe care părțile au făcut-o aplicabilă prin fraudă și în locul ei se va aplica sistemul de
drept eludat.
8
- dreptul dobândit în sistemul de drept străin va putea produce efecte
într-o altă țară numai dacă nu s-a creat în tara unde se solicită recunoașterea, un
drept nou care-l să-l înglobeze pe cel creat în străinătate sau dimpotrivă să îl
excludă;
- dreptul dobândit în străinătate să nu fie contrar ordinii publice de drept
internațional privat român;
9
Legiuitorul român a stabilit în art. 2570 Cod civil că reședința obișnuită a
persoanei fizice este aceea unde are locuința principală chiar dacă nu a îndeplinit
formalitățile legale de înregistrare.
Persoana fizică care desfășoară o activitate profesională, reședința sa
este acolo unde se află locul de exercitare a profesiei.
În doctrină s-a arătat că prin reședință în accepțiunea dreptului
internațional privat se înțelege noțiunea de domiciliu așa cum este definit în Codul
civil ( a se vedea C. Dariescu, op. cit., p. 152).
În privința persoanei fizice care nu are nicio cetățenie (apatrizii), trimiterea
din norma conflictuală la legea națională semnifică legea statului în care-și are
reședința obișnuită (art. 2568 alin. 3 Cod civil).
Cu referire la refugiați, se aplică legea locului unde-și au reședința
obișnuită (art. 2568 alin. 4 Cod civil).
Din conținutul dispozițiilor legale rezultă că în privința apatrizilor și
refugiaților legiuitorul român face trimitere la legea reședinței obișnuite
Principiul statuat de norma conflictuală de drept internațional privat
român în materia stării civile și capacității persoanei fizice este cel al aplicării
legii române cu excepția apatrizilor și a refugiaților când legea aplicabilă este
legea reședinței obișnuite.
Legea aplicabilă numelui persoanei fizice și drepturilor fundamentale
Codul civil român dispune în art. 2576 că numele persoanei fizice este
guvernat de legea sa națională.
Alegerea numelui copilului este cârmuită:
- legea națională a părinților lui;
- legea statului unde s-a născut și locuiește copilul în momentul nașterii;
10
comune a soților, în lipsa cetățeniei comune se va aplica legea statului pe teritoriu
căruia a fost celebrată căsătoria.
11
poate lua act de acordul soților, până la primul termen de judecată, când părțile legal
citate prezintă acordul de alegere a legii aplicabile divorțului.
Dacă soții nu au ales legea aplicabilă divorțului, potrivit art. 2600 Cod civil,
divorțul va fi guvernat de :
- legea statului pe teritoriul căruia soții își au reședința obișnuită la data
introducerii cererii de divorț;
- legea statului pe al cărui teritoriu soții au avut ultima reședință
obișnuită, când la introducerea cererii nu mai aveau o reședință comună;
- legea cetățeniei comune a soților, când nu mai au o reședință comună;
- legea ultimei cetățenii comune când soții nu mai au cetățenie comună;
- legea română când niciuna dintre situațiile de mai sus nu poate fi
aplicată.
Alegerea legii aplicabile se face cu respectarea ordinii de prioritate
stabilită de art. 2600 Cod civil. În conformitate cu dispozițiile art. 2600 alin. 2 Cod civil
dacă legea străină aleasă nu permite divorțul decât în condiții restrictive se va aplica
legea română, atunci când cel puțin unul dintre soți, la data introducerii cererii de
Dispozițiile art. 2601 din Codul civil prevăd că actul încheiat în străinătate
prin care se constată voința unilaterală a bărbatului de se desface căsătoria , fără ca
legea aplicabilă să prevadă același drept și soției, nu produce efecte juridice în
România pentru că este încălcat principiul de ordine publică al egalității soților.
Normele conflictuale de mai sus își găsesc aplicabilitatea dacă prin
convenții internaționale sau prin dreptul U.E. nu conțin reglementări contrare.
12
- legea statului reședinței obișnuite a soților în momentul sesizării
autorității competente;
- legea ultimei reședințe obișnuite a soților (care să nu fi încetat de mai
mult de 1 an) înainte de momentul sesizării autorității competente dacă unul dintre
soți mai locuiește acolo;
- legea forului când celelalte criterii nu pot fi îndeplinite;
Articolul suscitat stabilește ordinea de preferință a criteriilor de desemnate
a legii aplicabile.
Regulamentul Roma III exclude retrimiterea pe care legea română o
prevede.
13
27. Legea aplicabilă obligației de întreținere
14
28. Norme conflictuale privind persoana juridică
Reședința obișnuită a persoanei juridice se află în statul în care își are stabilimentul
principal. Prin sintagma „stabiliment principal”legiuitorul a înțeles locul unde persoana
juridică are administrația
Cu referire la reglementarea instituției „reședinței obișnuite a persoanei juridice”,
în doctrină, un autor susține că este inutilă reglementarea pentru că în conținutul
normelor conflictuale nu se folosește această instituție ca punct de legătură
15
30. Recunoașterea persoanelor juridice în România
16
ambasadelor, consulatelor, autovehiculele utilizate, de diplomați, aeronave, nave
militare, trenuri oficiale, bunurile aparținând organizațiilor internaționale etc cărora nu
le este aplicabilă lex rei sitae.
17
Codul civil conține și norme speciale de publicitatea unor bunuri mobile
cum ar fi mijloacele de transport (care trebuie înregistrate).
Formalitățile de înregistrare și publicitate, efectele generate de ele și
instituțiile îndreptățite să le efectueze sunt cele prevăzute de dreptul statului unde au
loc operațiunile de înregistrare sau publicitate.
În privința imobilelor legea locului de situare a lor este legea aplicabilă.
18
al puterii obligatorii și al desfacerii de legea aplicabilă succesiunii
respective ,dacă persoana ar fi decedat în ziua încheierii pactului.
Pactele privind succesiunea nedeschisă a mai multor persoane sunt
permise în măsura în care toate legile aplicabile conform regulamentului
succesiunii persoanelor în cauză, dacă acestea ar fi decedat în ziua încheierii
pactului, acceptă astfel de acte.
Condițiile de formă ale dispoziției pentru cauză de moarte sunt:
- actul trebuie întocmit în formă scrisă ;
- legea aplicabilă este legea locului unde se întocmește dispoziția pentru
cauză de moarte, legea situări imobilului care formează obiectul testamentului, legea
națională a testatorului,legea domiciliului sau a reședinței obișnuite a testatorului;
- legea aplicabilă desemnată este cea în vigoare în momentul întocmirii
testamentului;
Succesiunea vacanta
Normele conflictuale referitoare la succesiunea vacantă sunt prevăzute în art.
33 din regulament, care dispune că în ipoteza în care potrivit legii aplicabile
succesiunii aceasta este vacantă , statul membru sau o altă autoritate desemnată
de acesta va dobândi bunurile succesiunii care sunt situate pe teritoriul său,
cu condiția să fi fost achitate creanțele care grefau acel patrimoniu.
19
Legea aplicabilă condițiilor de formă
Potrivit art. 2639 Cod civil legea aplicabilă condițiilor de formă ale actului
juridic este legea care guvernează fondul lui. Condițiile ad validitatem ale actului
juridic sunt satisfăcute dacă:
- s-au respectat dispozițiile legii locului unde a fost întocmit;
- s-au respectat dispozițiile legii cetățeniei;
- s-au respectat legea reședinței obișnuite a persoanei care a consimțit la
încheierea lui;
În privința aplicării legii reședinței obișnuită ea este aplicabilă numai
actelor unilaterale.
Ca regulă generală, părțile contractului prin voința lor pot alege legea
aplicabilă condițiilor de fond și în acest caz aceasta este lex voluntatis pentru
că a fost determinată de voința lor comună
Alegerea legii altui stat și desemnarea ei ca fiind lege aplicabilă, nu
poate să încalce dispozițiile imperative ale legii statului în momentul în care a
fost desemnată. Alegerea legii aplicabile a altui stat se va putea face în măsura în
care elementele relevante ale situației se află în momentul alegerii legii, în alt stat.
Legea aplicabilă consimțământului și condițiilor de fond ale
contractului. O parte poate susține că nu și-a dat consimțământul valabil potrivit
20
legii reședinței sale, dacă din circumstanțele cauzei ar rezulta că nu se pot stabili în
mod rezonabil efectele comportamentului în raport cu legea aplicabilă contractului.
Contractul încheiat între persoane din cadrul aceluiași stat, persoana
fizică ce are capacitatea potrivit legii acelei țări, poate invoca faptul că este
incapabilă potrivit legii străine, în cazul în care cocontractantul său avea cunoștință
de incapacitatea ei la dara încheierii contractului sau nu o cunoștea deși putea și
trebuia să o cunoască ( a se vedea art. 13 din regulament).
21
39. Norme conflictuale aplicabile faptelor juridice. Regulamentul (CE)
nr.863/2007 (Roma II).
Obligațiile care sunt născute din alte surse decât contractele sunt
guvernate de dreptul Uniunii Europene. Dacă ele nu intră sub incidența dreptului
european, atunci se va aplica legea care guvernează raportul preexistent între părți
în cazul în care nu există convenția bilaterală.
În dreptul european determinarea legii aplicabile se realizează prin
normele conflictuale conținute de Regulamentul (CE) nr. 864/2007 cunoscut sub
denumirea Roma II care a intrat în vigoare pe 11 iulie 2008. Regulamentul se aplică
de toate statele uniunii, mai puțin Danemarca care a acceptat parțial regulamentul.
În art. 2 din Regulamentul (CE) nr.864/2007 definește obligația
extracontractuală ca fiind acea obligație născută din:
- fapte ilicite cauzatoare de prejudiciu;
- fapte licite cum ar fi îmbogățirea fără justă cauză , gestiunii de afaceri, a
culpei apărute în cursul tratativelor în faza precontractuală;
- în genere din fapte juridice necontractuale;
22
- legea statului cu care va guverna contractul;
- legea unde s-a produs prejudiciul;
- ori ce a reședinței obișnuite a părților dacă au reședință obișnuită în alt
stat;
- legea statului în care tratativele au mai multe legături;
23
apărare și acestea se vor bucura de autoritate de lucru judecat pe teritoriul țării
noastre.
Art. 1098 Cod civil dispune că instanțele române nun pot examina pe fond
și nici nu pot să o modifice.
Potrivit art. 1099 cod civil instanța română competentă să recunoască
o hotărâre judecătorească străină este tribunalul în a cărei circumscripție se
află domiciliul sau sediul persoanei care a refuzat recunoașterea voluntară a
hotărârii și când acestea nu pot fi stabilite, competența aparține Tribunalului
București.
Dacă în cursul unui proces se invocă o hotărâre străină, instanța
sesizată pe cale incidentală este chemată să recunoască acea hotărâre.
Unul dintre cele mai importante efecte ale introducerii cererii de
recunoaștere este întreruperea cursului prescripției executării hotărârii
judecătorești (art. 1101 Cod civil).
Cererea de recunoaștere se soluționează după realizarea procedurii de
citare a părților. Dacă din hotărârea străină rezultă că pârâtul a fost de acord cu
admiterea acțiunii ,cererea se poate soluționa și fără citarea părților.
24
Din coroborarea art.36 și 45 din regulament rezultă sunt consacrate două
proceduri judiciare de recunoaștere:
- procedura de judecare a cererii de refuz a recunoașterii hotărârii
străine;
- procedura de soluționare a cererii de constatare a absenței motivelor
pentru refuzul recunoașterii;
In materia recunoașterii hotărârilor judecătorești, competența
jurisdicțională internațională aparține statului pe teritoriul căruia se solicită
recunoașterea hotărârii judecătorești străine.
Normele de competență procesual civile leagă stabilirea competenței de
domiciliu sau reședința pârâtului și nu se pot aplica.
În materia refuzului /constatării lipsei motivelor de refuz, instanța va
analiza cererea, certificatul și hotărârea atașată.
Recunoașterea unei hotărâri este interzisă dacă hotărârea:
- este vădit contrară ordinii publice a statului membru solicitat;
- a fost pronunțată în absența pârâtului care nu a cunoscut existența
procesului și nu sa putut apăra; dacă pârâtul a luat cunoștință de existența
procesului, dar nu a exercitat căile de atac deși putea și trebuia să uzeze de
acestea , nu se poate susține că lipsa lui de acțiune constituie motiv de refuz dacă
hotărârea;
- este ireconciliabilă ci o hotărâre pronunțată între aceleași părți în alt
decât statul solicitat;
- este ireconciliabilă cu o hotărâre pronunțată anterior într-un alt stat
membru sau stat terț între aceleași părți având același obiect, sau cauză și acea
hotărâre întrunește condițiile pentru a fi recunoscută în statul solicitat;
- dacă au fost încălcate dispozițiile privind competența exclusivă și
competența în materia asigurărilor, contractelor încheiate cu consumatorii,și
contractelor individuale de muncă;
Cererea de contare a refuzului de recunoaștere se judecă cu precădere și
este adusă la cunoștința părților.
Recunoașterea se poate face și pe cale incidentală într-un proces în fața
instanței din statul solicitat când este invocată o hotărâre pronunțată într-un stat
membru. Competența de recunoaștere aparține instanței sesizate, operând în acest
caz o prorogare de competență.
25
- când debitorul a introdus acțiune pentru refuz de executare;
- când forța executorie a hotărârii este suspendă în statul de origine al
hotărârii;
Cererea de refuz de executare se depune la tribunal de către debitor
(tribunalul în circumscripția căruia ase află biroul executorului judecătoresc). Cererea
trebuie însoțită de copie a hotărârii tradusă sau transcrisă
Debitorul nu trebuie să aibă domiciliul, reședința sau adresă în statul
solicitat.
Cererea se judecă de urgență și hotărârea pronunțată poate fi atacată
cu apel la curtea de apel, iar hotărârea pronunțată de această instanță poate fi
atacată cu o cale de atac specifică ce va fi soluționată de Înalta Curte de
Casație și Justiție.
26