Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Revista INJ 4 2015 Retractul Litigios
Revista INJ 4 2015 Retractul Litigios
4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
1
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
INVITATUL NOSTRU
2
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
– Cu suportul partenerilor noștri externi, INJ l-a constituit accesul tuturor magistraților la dezbateri-
a lansat, pe platforma ILIAS, câteva cursuri elec- le susținute de cei mai buni specialiști din domeniu, cu
tronice de instruire la distanță. Care este randa- discuții al căror nivel a fost garantat atât prin calitatea
mentul practicării instruirii la distanță în sistemul și ținuta profesională a formatorilor, cât și prin specia-
de justiție din România? Cred că pe acest segment lizarea participanților. În ceea ce privește numărul de
colaborarea dintre INM și INJ are mult mai multe accesări prin sistemul e-streaming la conferințele din
posibilități, nu? anul curent, acest număr a fost situat între 609 și 2.143
– Din anul 2013, INM derulează anual un număr de conexiuni pentru fiecare zi de conferință. Înregistrările
4 cursuri în format e-learning în domeniul Convenției video plasate pe site au avut și ele până în prezent un
Europene a Drepturilor Omului. Pe parcursul anului număr de 61.892 de utilizatori unici la secțiunea dedi-
2015 au fost finalizate alte 27 de cursuri e-learning, cată Noului Cod de Procedură Civilă, 175.210 utiliza-
elaborate în domeniul noilor coduri – civil, de proce- tori unici pentru secțiunea dedicată Noului Cod Civil,
dură civilă, penal si de procedura penala – în cadrul respectiv – un număr de 73.867 de utilizatori unici la
proiectului Asistență pentru consolidarea capacității secțiunea dedicată Noului Cod de Procedură Penală și
instituționale în domeniul formării judecătorilor și pro- 29.018 utilizatori unici pentru secțiunea dedicată No-
curorilor pentru aplicarea noilor coduri, derulat prin ului Cod Penal.
Programul de Cooperare Elveţian-Român pentru re- Pe lângă faptul ca acest format permite parti-
ducerea disparităților econo- ciparea sau accesarea de către un număr mare de
mice și sociale în cadrul Uniunii
Europene extinse. Aceste dome-
nii au suscitat interesul colegi-
lor, astfel că, într-o primă etapă,
99 de magistrați au formulat
opțiuni de înscriere la aceste
cursuri. Faptul că fiecare din
acești magistrați s-a înscris la 6-7
cursuri a avut drept consecință
înregistrarea unui număr de 688
de înscrieri, fiind ocupate astfel
77% din numărul locurilor dis-
ponibile pentru formare asistată
de tutori din rândul formatorilor
noștri (895 locuri).
Totodată, cursurile au fost
postate de platforma de e-le-
arning a INM, fiind deschise ac- Martie 2014. Octavia Spineanu-Matei în vizită de lucru
cesului public. Astfel, nu doar la Institutul Național al Justiției din R. Moldova
magistrații români, dar și orice
alte persoane interesate au posibilitatea de a urma
cursurile în mod individual, direct pe platformă, prin magistrați interesați, el reprezintă o formulă care,
introducerea unui user name și a unei parole anunțate după caz, reduce sau elimină costurile privind depla-
public. sarea și, în plus, permite realizarea unei însemnate
Vorbind despre formarea la distanță, trebuie spus economii de timp.
că un succes deosebit l-au avut transmisiunile online Cred că astfel de acțiuni de formare la distanță pot
ale conferințelor naționale și internaționale dedicate fi realizate cu succes în baza Protocolului de colabora-
noilor coduri din ultimii trei ani. re dintre instituțiile noastre.
Dacă ne referim doar la ultimul an, tocmai 5
conferințe, organizate în 2015 de către INM, au fost – Susținut de Institutului Național al Magistra-
transmise online, prin sistem e-streaming, putând fi turii din România, Institutul Naţional al Justiţiei
urmărite în direct de către toți magistrații interesați. din Republica Moldova a fost acceptat ca membru
Pentru magistrații care, din diferite motive, nu au avut observator al Reţelei Europene de Formare Judiciară
posibilitatea de a le vizualiza în direct, conferințele au (EJTN). Vă rugăm să menționați și pe această cale ce
fost înregistrate video și au fost postate pe pagina de avantaje presupune calitatea de membru-observator
internet a INM. Avantajul major al acestor conferințe în cadrul EJTN?
3
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
4
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
– La sfârșitul anului trecut, mai mulți rep- – De la 1 ianuarie 2006, am lucrat ca judecător la
rezentanți ai INJ s-au aflat într-o vizită de lucru la Înalta Curte de Casație si Justiție – secția civilă și de
INM. Pe când o vizită de răspuns a reprezentanților proprietate intelectuală. Anterior, am fost judecător
INM la Chișinău? la Judecătoria sectorului 4 București, unde mi-am în-
– Am primit cu plăcere anul trecut vizita reprezen- ceput cariera de magistrat în ianuarie 1991, apoi la
tanților INJ, organizată în contextul Protocolului de co- Tribunalul București și, respectiv, la Curtea de Apel
laborare-cadru încheiat între cele două institute. Vizita București.
a prilejuit un schimb de idei și bune practici în dome- Din iunie 2011 sunt detașată în calitate de direc-
niul formării magistraților, chiar dacă în cadrul celor tor la INM și mă aflu în exercitarea celui de-al doilea
câteva reuniuni organizate pe parcursul celor două mandat, care expiră la 13 iunie 2017, așa încât, cel mai
zile au fost prezentate cu prioritate aspecte legate de probabil, la acea dată îmi voi relua activitatea și roba
modul de organizare și funcționare a INM, modul de de judecător al instanței supreme.
concepere și elaborare a programelor de formare pro-
fesională, iniţială și continuă, conţinutul programelor – Anul 2015 a fost unul cu grele încercări atât
de formare destinate auditorilor de justiţie și magis- pentru sistemul de justiție din Republica Moldova
traţilor în funcţie, precum și implementarea acestora, cât și pentru cel din România. Ce le-ați dori colegi-
metodologia recrutării și formării formatorilor, dar și lor Dumneavoastră de sistem din stânga Prutului
metodologiile de evaluare utilizate. Ne dorim, așadar, pentru 2016?
să aflăm într-un cadru organizat toate aceste lucruri – Pentru că suntem deja spre sfârșit de an, le do-
și despre INJ, chiar dacă eu personal și câțiva dintre resc colegilor din stânga Prutului să se bucure în liniște
formatorii noștri am venit la INJ în repetate rânduri, cu și pace de Sărbătoarea Crăciunului!
ocazia unor activități punctuale. Sigur că vom evalua Pentru Noul An 2016 le doresc sănătate, multa
posibilitatea organizării unei vizite de lucru în Repu- putere de muncă, să-și împlinească aspirațiile în plan
blica Moldova, la institutul omolog. personal și profesional, dar nu în ultimul rând le urez
ca vremurile care vin cel puțin să nu-i separe și mai
– Cât și unde ați lucrat ca judecător până a mult de colegii din dreapta Prutului!
prelua conducerea Institutului Național al Magis-
traturii? Când și unde o să reapăreți în mantie de – Vă mulțumim.
magistrat?
Noiembrie 2014. Octavia Spineanu-Matei alături de colegele de la INJ Chișinău sosite într-o vizită de lucru la INM București
5
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
6
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Andrian CANDU, Președintele Parlamentului, Vladi- Europei, reprezentanți ai sistemelor de justiție din di-
mir CEBOTARI, Ministrul Justiției, Jose-Luis HERRERO, ferite țări.
șeful Oficiului Consiliului Europei în Republica Moldo- În partea finală a evenimentului a avut loc lansa-
va, și Philippe BOILLAT, Director al Directoratului Ge- rea oficială a Programului European pentru Formarea
neral Drepturile Omului și Statul de Drept de la Con- Juriștilor în Domeniul Drepturilor Omului (Programul
siliul Europei. În continuare, lucrările conferinței s-au HELP) al Consiliului Europei. Lansarea a fost modera-
desfășurat în cinci sesiuni: I. 20 de ani de la aderarea tă de către Diana SCOBIOALĂ, Coordonator naţional
Republicii Moldova la Consiliului Europei: realizări și al Programului HELP al Consiliului Europei în Republi-
perspective, II. Natura subsidiară a CEDO: o aplicare co- ca Moldova, iar în cadrul ei au luat cuvântul Natacha
erentă a standardelor europene a drepturilor omului, DEROECK, Șeful Unității HELP de la Consiliul Europei,
III. Implementarea Convenției Europene a Drepturilor Beatrice RAMAȘCANU, Coordonator naţional al Progra-
Omului la nivel naţional: utilizarea eficientă a remedi- mului HELP din România, și Alexandra NICA, tutorele
ilor naţionale, IV. Promovarea instruirilor în domeniul național al Programului HELP din Republica Moldova.
Convenției Europene a Drepturilor Omului și V. Dez- Conferința a fost organizată de către Consiliul Euro-
voltarea parteneriatelor în consolidarea capacității pei, Institutul Național al Justiției și Ministerul Justiției
profesioniștilor din domeniul juridic în aplicarea co- al Republicii Moldova în cadrul proiectelor „Susținere
erentă a CEDO și jurisprudenței Curții Europene. În în implementarea coerentă a Convenţiei Europene a
cadrul lor au susținut discursuri Vladimir CEBOTARI, Drepturilor Omului în Republica Moldova”, finanţat de
Ministrul Justiției, conducători ai celor mai importante Fondul Fiduciar pentru Drepturile Omului, și „Susținerea
instituții din sistemul de justiție al Republicii Moldova, reformei justiției penale în Republica Moldova”, finanţat
responsabili și coordonatori de proiecte de la Consiliul de Guvernul Danemarcii.
7
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
RELAŢII INTERNAŢIONALE
În zilele de 5 și 6 noiembrie curent, la Kvareli, Geor- re în Justiție și a avut ca participanți judecători, avocați,
gia, a avut loc conferința regională „Îmbunătăţirea acce- reprezentanți ai Centrelor de instruire și ai ONG-urilor
sului femeilor la justiţie în statele din cadrul Parteneria- care activează în domeniul protecției femeilor din țările
tului Estic: situaţia curentă și următorii pași”. Conferința Parteneriatului Estic. Din partea Institutului Național al
s-a desfășurat sub egida Consiliului Europei în cadrul Justiției din R. Moldova, la acest eveniment au participat
proiectului „Îmbunătăţirea accesului femeilor la justiţie Valeria Șterbeț, șefa Secției didactico-metodică și cer-
în cinci state din cadrul Parteneriatului Estic – Armenia, cetări, Olga Pisarenco, consilier al Directorului executiv,
Azerbaidjan, Georgia, R. Moldova și Ucraina”. Responsabil și Inga Darii, consultant în Secția formare continuă. Din
de organizare a fost Raluca Popa, Ofiţer superior de pro- delegația țării noastre au mai făcut parte avocatele Doi-
iect la Departamentul Egalitate al Consiliului Europei. na Ioana Străisteanu, Feodosia Tiscic, Zinaida Lupașcu,
Conferința regională – urmată de un seminar cu iar Nicoleta Munteanu a reprezentat Centrul de Drept al
aceeași tematică – a fost găzduită de Centrul de Instrui- Femeilor.
Pe lângă discuțiile care au
avut ca subiect accesul femeilor la
justiţie, reprezentanții Institutului
Național al Justiției din Moldova au
făcut schimburi de opinii cu colegii
lor din țările Parteneriatului Estic
privind formările inițială și continuă
a specialiștilor din sectorul justiției.
În acest sens, în cadrul seminarului
desfășurat în a doua zi, reprezen-
tantul Consiliului Europei a sublini-
at necesitatea semnării unor acor-
duri de colaborare între Școlile de
Justiție din țările membre ale Parte-
neriatului Estic.
8
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
FORMARE FORMATORI
9
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
FORMARE CONTINUĂ
E
A avut loc prezentarea rezulta- investigare și urmărire penală a cazurilor în aceste domenii
22.10.2015 telor preliminare ale evaluării semi- foarte speciale”, a accentuat Diana Scobioală.
narelor susţinute de Institutul Naţi- Ca urmare a evaluării, s-a constatat că formarea forma-
onal al Justiţiei în parteneriat cu Misiunea OSCE în Moldova torilor rămâne o modalitate eficientă de a transmite cunoș-
pe parcursul anilor 2009-2014. tinţe specialiștilor din domeniul juridic. A fost creată o reţea
Scopul evaluării a fost de a revizui programele de for- de formatori specializaţi în trafic de fiinţe umane și violenţă
mare privind traficul de fiinţe umane, violenţa în familie și domestică. S-a mai stabilit că instruirea în grupuri mixte a
exploatarea sexuală a copiilor prin intermediul internetului judecătorilor, procurorilor, avocaţilor etc. ajută la investi-
– programe destinate judecătorilor, procurorilor, avocaţilor garea și urmărirea penala mai eficientă a cazurilor de acest
și altor profesioniști din domeniul juridic. fel. Totodată, programele de formare sensibilizează profesi-
oniștii din domeniul juridic privind problemele cu care se
confruntă victimele traficului, ale violenţei domestice și ex-
ploatării sexuale, ajutându-le pe acestea din urmă să devină
mai încrezători în cooperare cu sistemul de justiţie.
În rezultatul evaluării au fost formulate o serie de reco-
mandări: furnizarea de traininguri mai detaliate pentru anu-
mite categorii de beneficiari, cum ar fi un program de instru-
ire pentru judecători privind practicile judiciare în cazurile de
violenţă în familie; revizuirea în mod regulat a curriculum-ului
de formare pentru a corespunde noilor tendinţe etc.
Menţionăm că, pe parcursul anilor, Institutul Naţional al
Justiţiei în colaborare cu Misiunea OSCE în Moldova au efec-
Despre importanţa evaluărilor au vorbit Diana Scobioală, tuat mai multe programe de dezvoltare profesională pentru
director executiv al INJ, și Maria Gratschew, consilier antitrafic profesioniștii din domeniul juridic antrenaţi în soluţionarea
și gender, manager de program, Misiunea OSCE în Moldova. cazurilor de violenţă în familie și a traficului de fiinţe umane.
„În fiecare an, în sistemul judiciar intră o generaţie nouă de Au fost formaţi 75 de formatori naţionali, care, la rândul lor,
avocaţi, judecători și procurori, care au putine cunoștinţe sau au instruit 727 de judecători, procurori, avocaţi, psihologi și
experienţă prealabilă de lucru cu cazuri de trafic și de violen- ofiţeri de urmărire penala.
ţă în familie. După cum arată evaluările, programele de dez- Rezultatele evaluării vor fi luate în calcul la elaborarea
voltare profesională continuă ajută reprezentanţii profesiilor viitoarelor cursuri pentru a fi asigurate în totalitate necesită-
juridice să fie la curent cu cele mai bune practici actuale de ţile de instruire a beneficiarilor formării.
10
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
11
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
ECUSOANE
12
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
TRIBUNA CU OPINII
13
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
DOCTRINA
14
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
înseamnă abatere de la moralitate, de la cinste, de la de drept le ignoră, le încalcă, operând interpretări su-
datorie; desfrânare, depravare. [2. p.230] biective, nejustificate.
Corupţia este definită drept un fenomen social, De felul cum este reglementată această activitate,
caracterizat prin mituirea funcţionarilor și utilizarea depinde, în mare măsură, și modul de adoptare a deci-
de către aceștia, în scopuri personale, de grup (clan), ziilor, calitatea, corectitudinea, justeţea lor.
corporative și de alt gen, a autorităţii, atribuţiilor de Anterior am constatat că orice lege sau act norma-
serviciu, posibilităţilor și avantajelor pe care le acordă tiv prevede un anumit nivel de libertate pentru agen-
funcţia publică. [3, p. 15] tul de aplicare a legii în scopul adoptării unei decizii
În actele explicative ale ONU despre lupta inter- nu doar legale, dar și echitabile, în caz contrar – legea
naţională cu corupţia acest fenomen are următoarea ar fi una tiranică.
definiţie: „Corupţia este un abuz de funcţie de stat Datorită caracterului general și impersonal al nor-
pentru obţinerea unui profit personal”. Consiliul Eu- melor de drept, dar și imperfecţiunii legii, agentul de
ropei a lărgit aria juridică a fenomenului, propunând aplicare a legii, pentru a pronunţa o decizie conformă
următoarea definiţie a corupţiei: „Luarea de mită sau finalităţii ei, recurge la procedeele de interpretare a
altă comportare a persoanelor cărora le sunt încredin- normei de drept, a modificării ei – fie mai restrânse,
ţate executarea unor anumite obligaţiuni în sectorul fie mai extinse. Această procedură are loc de fiecare
de stat sau particular, care duce la încălcarea funcţiilor dată cu condiţia că agentul de aplicare a legii își face
atribuite lor de către statutul persoanei cu funcţii de datoria cinstit și caută sensul legii, descoperă scopul ei
răspundere, funcţionarului particular, agentului inde- și emite decizia echitabilă. Dar există multiple cazuri în
pendent sau alt tip de relaţii care au scopul obţinerii care agentul de aplicare a legii, datorită împuterniciri-
oricăror profituri personale”. [4. p.81] lor discreţionare de care dispune, prin abuz de drept,
Legea penală califică actele de corupţie ca infracţi- pronunţă o decizie doar formal legală, dar nedreaptă,
uni. Corupţia prezintă un pericol social sporit, de aceea neechitabilă. Și o face nu pur și simplu, ci intenţionat,
statele lumii întreprind acţiuni de orice ordin – politic, pentru o anumită recompensă, pentru a obţine un
economic, social, cultural, educaţional, juridic – atât profit personal. Este un caz de mituire, de corupţie.
cu caracter general, cât și pe ramuri, direcţii, pentru Specialiștii în domeniu au ajuns la concluzia că
anumite categorii de persoane, care au menirea să discreţia materială și cea procesuală din legi, care, de
contracareze fenomenul. fapt, urmărește scopuri nobile, este utilizată de unii
Există mai multe convenţii internaţionale în spe- subiecţi de drept în scopuri negative (discreţie negati-
ţă, care impun o colaborare internaţională în această vă) și ea contribuie la fenomenul corupţiei.
activitate. În plan organizaţional se creează diferite L. Carasciuc, directorul agenţiei „Transparency In-
structuri statale cu atribuţii și competenţe largi pen- ternational – Moldova”, indică în articolul „Corupţia în
tru a ţine fenomenul sub control, pentru a-i diminua Moldova: impactul macroeconomic” o ecuaţie privind
proporţiile. Este implicată în acest proces complex fenomenul corupţiei, cu trimitere la o investigaţie a
societatea civilă și mass-media. În pofida tuturor mă- acestui fenomen în Africa: „Corupţia = Monopol + Dis-
surilor luate, nivelul corupţiei, mai cu seamă în ţările creţie – Contabilitate”. [5, p. 221]
în tranziţie, inclusiv R. Moldova, a luat amploare. Cau- Ecuaţia de mai sus (dacă putem să o numim ecu-
zele acestei stări de lucru sunt mai multe. Ele se stu- aţie) nu indică la estimarea corupţiei, cu ce este ea
diază, se analizează, se generalizează, se fac concluzii, egală (în genere, este greu de calculat consecinţele
propuneri și recomandări, se adoptă legi, se creează corupţiei pentru societate, mai ales că unii specialiști
structuri specializate de contracarare, iar corupţia își în domeniu vorbesc și despre aspectele pozitive ale
continuă viaţa. corupţiei, mai cu seamă în sectorul economic privat),
Nu ne vom opri la tot spectrul de probleme legate ci la cauzele existenţei corupţiei. Una dintre aceste ca-
de acest fenomen social, căci ne depășesc capacităţile, uze este discreţia, adică ceea ce este lăsat să decidă la
dar nu ne-ar ajunge nici timp, nici spaţiu. Ne vom opri latitudinea funcţionarului care face abuz de puterea
doar la un segment concret, ce ţine de reglementările discreţionară.
normative cu privire la problemele prevenirii și com- Desigur, cauzele corupţiei sunt diferite și multe.
baterii corupţiei. Acei care se ocupă îndeaproape de fenomenul corup-
Din definiţiile corupţiei expuse mai sus (dar și din ţiei vorbesc despre cauzele și condiţiile corupţiei ca
conţinutul tuturor definiţiilor acestei noţiuni) se des- aspect concret al criminologiei.
prind ușor mai multe trăsături caracteristice și proprii În criminologie și în dreptul penal, termenii „cau-
actului de corupţie. Prima trăsătură este că subiectul in- zele” și „condiţiile” criminalităţii sunt utilizate ca o îm-
fracţiunilor legate de corupţie (în sensul larg al acestei binare de cuvinte, dar, când ele sunt folosite aparte,
noţiuni) este unul calificat: trebuie să fie factor decizi- conceptul de cauză este substituit deseori prin noţiu-
onal, cu răspundere pentru funcţiile atribuite. A doua nea de condiţie. Astfel, unul dintre cercetători propune
trăsătură: activitatea acestor subiecţi este reglementa- în calitate de cauză a mitei să fie considerată „selecta-
tă normativ sau printr-un act de dispoziţie de care ei rea insuficientă a cadrelor, controlul insuficient asupra
trebuie să se conducă la luarea deciziilor, dar subiecţii activităţii funcţionarilor unor organizaţii”, deși aceste
15
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
poziţii pot fi calificate în realitate ca niște condiţii care L. Carasciuc consideră drept cauze ale corupţiei pe
favorizează corupţia. Afirmaţia citată o considerăm in- cele economice, instituţionale, politice și socio-mora-
corectă, deoarece condiţiile, spre deosebire de cauze, le. [5, p. 222] Totodată, ea consideră discreţia largă a
nu pot naște corupţia. Ele doar favorizează realizarea judecătorilor una dintre cauzele corupţiei în sistemul
corupţiei. „A exagera importanţa condiţiilor care fa- judiciar. Alţi experţi în domeniu enumeră mai multe
vorizează comiterea infracţiunii, transformându-le în cauze, sub alte denumiri (organizaţionale, administra-
cauză, indică V. N. Kudreavţev, este același lucru cu tive etc.), dar, în esenţă, cu aceleași rădăcini. Și doar
a considera că incendiile apar din cauza neglijenţei unii dintre ei indică reglementările normative insufici-
pompierilor”. [6, p. 166] ente ca una dintre cauzele corupţiei.
Desigur, cauzele corupţiei sunt primare: ele au Constatăm că toate legile, actele normative per-
generat corupţia și o alimentează în continuare, de- mit, într-o măsură mai mare sau mai mică, aplicarea
oarece pe parcursul istoriei unele cauze au dispărut, lor discreţionară de către agenţii de aplicare a legii
facând loc altora. Spre deosebire de cauze, condiţiile, la soluţionarea cazurilor concrete. La această fază se
după cum s-a menţionat, doar favorizează corupţia, adoptă decizii ilegale, nedrepte, contra mită, adică se
dar ea poate și să nu fie realizată – depinde de cel ce comit acte de corupţie îmbrăcate într-o haină formal
aplică legea și ia decizia. legală.
Totodată, constatăm interacţiunea între aceste Este necesar de făcut o distincţie între deciziile
două noţiuni: când, în anumite circumstanţe, condiţi- nedrepte, ca rezultat al încălcării intenţionate a legii
ile pot lua asemenea proporţii încât se transformă în (aici „dreptul discreţionar” nu are nicio treabă – oricât
adevărate cauze și invers – cauzele dispar, iar fenome- ar fi legea de perfectă, iar agentului de aplicare să nu-i
nul este favorizat de alte condiţii. fie lăsat nimic la discreţia sa, agentul va adopta o de-
În R. Moldova salariile mici sunt considerate ca una cizie favorabilă celui ce-l corupe pentru diferite favo-
dintre cauzele corupţiei pentru unele categorii de func- ruri, cu încălcarea legii) și deciziile nedrepte, adoptate
ţionari, inclusiv pentru cei din sistemul judiciar și din or- prin abuz de drept cu utilizarea puterii discreţionare
ganele de drept, unde corupţia a luat amploare. Pentru izvorâte din normele de drept materiale și procesuale.
a înlătura această cauză, judecătorilor le-au fost mărite Anume acest mod de aplicare a dreptului favorizează
salariile considerabil. Cauza corupţiei a decăzut? Oare sau poate favoriza corupţia în rândul subiecţilor de
numai salariile mici au cauzat sau condiţionat actele de drept, în procesul de realizare a dreptului, care este
corupţie în acest sector? Discreţia judiciară este o cauză caracteristic organelor statale, dar și nestatale atunci
a corupţiei sau o condiţie care favorizează corupţia? când factorii cu funcţii de răspundere iau decizii.
De este cauză sau condiţie, depinde atât de cir- Reieșind din expunerea supra, în vederea concep-
cumstanţele concrete ale cauzei, cât și de amploarea tualizării fenomenului de corupţie, se impune analiza
fenomenului. Dacă legislaţia nu reglementează (vid le- raportului corupţie-lege.
gislativ) sau reglementează destul de prost unele rela- Imperfecţiunea legislaţiei nu este doar o scăpare, o
ţii sociale, ce stau la baza conflictului, agentul de apli- neatenţie a legiuitorului. În opinia lui D. Deleanu, mul-
care a legii are o largă marjă de libertate de a-l soluţio- te dintre neajunsurile actului normativ generatoare
na și este dator să-l soluţioneze. El are la dispoziţie mai de corupţie nu sunt deloc întâmplătoare – cauzate de
multe variante ale deciziei și toate considerate legale. banale erori în tehnica legislativă -, ci sunt rezultatul
Aplicând împuternicirile discreţionare, el va alege una unor abile calcule. Aceste „mici scăpări juridice” se pro-
dintre ele și nu neapărat pe cea dreaptă. Pentru mită o duc în diferite faze ale procesului legislativ, începând
va adopta pe cea dorită. cu iniţierea și sfârșind cu adoptarea actului normativ.
Dacă astfel de situaţii se repetă, sunt de durată, iar Miza în aceste cazuri este legiferarea unor reglemen-
legiuitorul întârzie să acopere vidul legislativ, aceas- tări ce avantajează anumite persoane sau grupuri de
tă practică ia amploare, judecătorii rămânând nepe- interese ori crearea unui cadru juridic defectuos de
depsiţi (formal, ei pronunţă decizii legale, conforme care, ulterior, lesne se poate abuza. Este și aceasta o
competenţei lor). În asemenea situaţii putem vorbi că formă de corupţie, dar nu una obișnuită, ci una com-
discreţia largă a judecătorului la soluţionarea acestei plexă și foarte gravă – corupţia legislativă.
categorii de litigii poate servi drept cauză a corupţiei, Grupul de presiune (lobby) care impune astfel de
desigur – de rând cu alte cauze mai grele. Dar dacă „norme cal-troian” este compus fie din funcţionari care
judecătorul soluţionează un caz concret, facând inter- au elaborat și au promovat actul normativ respectiv
pretări nedrepte ale normei juridice aplicabile cazului, (de cele mai multe ori anume acest grup urmează să-l
pentru emiterea contra mită a unei decizii nedrepte, pună în aplicare), fie din o parte dintre cei care l-au
cu utilizarea împuternicirilor discreţionare, putem vor- adoptat. Corupţia reușește, în acest fel, nu doar să în-
bi că norma de drept ambiguă și discreţia judecăto- calce legea, ci chiar s-o falsifice, s-o înfrângă, denatu-
rului sunt condiţii care au favorizat actul de corupţie, rându-i raţiunea de a face dreptate. O maximă juridică
pentru că restul judecătorilor, în condiţii similare, pro- latină spune: „acţionează contra legii cel care face ceea
nunţă decizii nu doar legale, ci și echitabile, conforme ce legea interzice, iar spre înșelarea legii acţionează cel
scopului, finalităţii legii. care, păstrând termenii legii, îi nesocotește spiritul”.
16
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Deci, „buba” corupţiei stă ascunsă anume în legi, Și aceasta – din cauza lacunelor în legislație, fără
care sunt realizate cu succes prin hotărâri de guvern, mecanisme clare de realizare, iar instrucțiunile de-
multe la număr și cu un conţinut tehnic greu de des- partamentale (o parte nici nu sunt publicate în MO)
cifrat pentru o persoană străină domeniului respectiv, doar amplifică procesul. Este vorba despre corupție
ceea ce face ca ele, de multe ori, să scape din câmpul instituțională, care acționează cu mijloace legale.
vigilenţei societăţii civile. Prin hotărâri de guvern, le- Imperfecțiunea actelor legislative este o condiție
gea se pune efectiv în aplicare, iar dacă legea este „pâi- substanțială pentru corupție în organele de stat cu
nea”, hotărârea de guvern este „cuţitul”. Prin aceasta se funcție de control, care în activitatea lor au o largă
explică interesul sporit al factorilor de corupţie, ca și în marjă de libertate la alegerea domeniilor și obiecte-
cazul altor acte normative de acest gen – regulamente, lor supuse controlului, metodelor de verificare, de
instrucţiuni, ordine ministeriale și altele, care de ase- luare a deciziilor. Inspecțiile din partea organelor de
menea fac parte din corupţia normativă. [7. p.55-57] stat sunt foarte numeroase și generează cele mai mari
Procesul de legiferare a relaţiilor sociale este în oportunități de corupție. [9, p. 34, 37, 45]
permanenţă întârziere. În problemele combaterii co- Despre rolul actelor normative care favorizează
rupţiei agentul de aplicare a legii se va conduce de corupția scrie cu lux de amănunte G. Satarov în lucra-
norma juridică expresă în vigoare, iar la luarea deci- rea sa „Антикоррупционная политика» (M. 2004).
ziei, dispunând de împuterniciri discreţionare – și de O condiție de prevenire și combatere a corupției,
normele morale, în așa mod încât deciziile să fie și le- scrie autorul, sunt măsurile de „curățire” a câmpului ju-
gale, și echitabile. Este inimaginabil să fie considerat ridic de normele care favorizează corupția. Astfel de
corupt un subiect de drept care a aplicat legea formal norme el le numește norme ce dau naștere corupţiei
și a adoptat o decizie legală, dar nu a ţinut cont de (norme corupțiogene), care au însușirea sau capacita-
normele morale existente, iar ca rezultat – s-a comis tea de a stabili astfel de corelații între agenți (părți), ce
un abuz de drept. sporesc probabilitatea actelor de corupţie. Din punc-
Comportamentul agentului de aplicare a legii va fi tul de vedere al teoriei generale a dreptului și rolul
analizat prin prisma principiului legalităţii, inclusiv al dreptului ca regulator al relaţiilor sociale, de pe pozi-
oportunităţii. Dacă se vor constata abateri de la pro- ţiile tehnicii actelor legislative, este vorba despre efi-
cedeele de interpretare a normei juridice aplicabile, cacitatea normelor de drept. Categoria de norme care
aprecieri eronate, de fapt, a cauzei, care pot fi clasifi- favorizează corupția se împarte în două tipuri: norme
cate ca abuz de drept, acţiuni comise din interes per- materiale corupţionale și norme procesuale (aplicati-
sonal, atunci astfel de acţiuni pot fi considerate acte ve) corupţionale. [110, p. 290-235]
de corupţie. Adoptarea legilor eficiente, clare, determinate și
Astăzi suntem martori ai mai multor cazuri de co- strict determinate, în special cele ce ţin de prevenirea
rupţie comise de funcţionarii din primăriile localităţilor și combaterea corupţiei, este o cerinţă și a organisme-
rurale, dar și urbane, atunci când ei, conform competen- lor internaţionale. La 5 mai 1998, Comitetul de Miniștri
ţelor lor, soluţionează petiţiile ce au ca obiect legislaţia al CE a instituit un acord în forma unui Grup de state
funciară (repartizarea, nerepartizarea sau înstrăinarea contra corupţiei – GRECO – a cărui sarcină este de a su-
loturilor de pământ, autorizaţia construcţiilor ș.a.). praveghea respectarea și punerea în aplicare a instru-
Aceste acte de corupţie sunt tocmai cauze ale im- mentelor juridice internaţionale adecvate. Totodată, el
perfecţiunii legislaţiei funciare materiale, precum și contribuie la identificarea lacunelor și insuficienţelor
ale mecanismului de realizare a acestei legislaţii, țin din dispozitivele naţionale ce vizează prevenirea și
de competenţa consiliilor locale, comisiilor funciare, combaterea corupţiei, care, pentru a fi depășite, tre-
a primarilor, a oficiilor cadastrale, interacţiunea dintre buie să fie urmate atât de iniţierea unor reforme le-
aceste organe, aspecte nereglementate suficient, pe gislative, instituţionale, cât și de implementarea unor
de o parte, cât și discreţia largă a factorilor decizio- practici diverse de contracarare a corupţiei. Procedura
nali, pe de altă parte, care favorizează abuzul de drept de monitorizare și evaluare cuprinde, în mod obligato-
în scopuri personale (când, spre exemplu, în aceleași riu, următoarele aspecte:
condiţii, unora li se repartizează loturi de pământ, iar – conformarea cadrului legal naţional standar-
altora, cu trimitere la legile în vigoare, nu). delor internaţionale în prevenirea și combate-
Cele mai răspândite în acest sens au fost și con- rea corupţiei;
tinuă să fie operaţiile în procesul de privatizare. Cen- – corespunderea cadrului legal și celui institu-
trul de acaparare a proprietăţii s-a mutat pe piaţa ţional sarcinilor și atribuţiilor de combatere a
hârtiilor de valoare. Ziarul „Moldavskie Vedomosti” corupţiei;
din10.04.2004, în articolul „Прихватизаторы на коне”, – aplicabilitatea normelor – cât de operante și
a constatat că au fost jefuiţi 167000 de acţionari și to- practicabile sunt actele adoptate;
tul s-a făcut în limitele legii. A apărut o nouă formă de – eficienţa sistemului naţional.
acaparare a proprietăţii de tip „rideră – prin mijlocirea Republica Moldova face parte din acest Grup și are
deciziilor judecătorești, în care, formal, totul este legal, obligaţiunea să se conformeze tuturor recomandărilor
iar, în esenţă, este jaf. [8] făcute în urma monitorizării, în caz contrar – poate fi
17
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
exclusă din componenţa Grupului cu toate consecin- formularea ei clară astfel încât să excludă aplicarea ei
ţele corespunzătoare. [11, p. 49-50] abuzivă, în scopuri coruptibile.
După cum vedem, GRECO pune accent anume pe A. Donciu constată că expertiza anticorupţie ne-
conţinutul și calitatea legilor, pe aplicabilitatea lor, dar cesită perfecţionare sub aspect organizatoric și pro-
și pe efectele aplicării. fesionist, pentru că numărul insuficient de personal
Pentru contracararea acestui fenomen în Republi- și experienţa redusă a specialiștilor în acest domeniu
ca Moldova, începând cu anul 1995, se întreprind mai atrage după sine insuficienţa rezultatelor acestei acti-
multe acţiuni de prevenire și combatere a corupţiei vităţi. [12, p. 238]
cu caracter organizaţional, instituţional, legislativ. În Când este vorba despre corupţie, nicio lege, oricât
această perioadă, au fost adoptate două legi în speţă: de perfectă, imperativă, strictă, detaliată ar fi ea, nu îl
Legea Republicii Moldova privind combaterea corupţiei oprește pe cel corupt. Faptul că în aceste împrejurări
și protecţionismului, nr. 900 din 27.06.96 (MO № 56/542 are loc actul de corupţie depinde nu de calitatea legii,
din 22.08.1996), amendată în mod repetat, și Legea cu ci de calităţile morale și profesionale ale figuranţilor
privire la prevenirea și combaterea corupţiei, nr. 90 din actului, de nivelul lor de cultură, de sentimentul res-
25.04.2008, la fel, ulterior, amendată de mai multe ori ponsabilităţii.
(MO № 103/105, art. nr. 391 din 13.06.2008). „După cum cel care corupe îl învinge pe cel care
În contextul prevenirii corupţionalităţii unor pre- primește, tot așa cel care nu primește îl învinge pe cel
vederi din aceste legi, unor norme juridice aparte în care vrea să corupă” (Demonsthenes).
ambele legi, se conţin cerinţe de reglementări stricte O. Bismark: „Cu legi rele și demnitari buni se mai
ale acţiunilor sau activităţilor factorilor decizionali. poate dirija ţara, dar dacă demnitarii sunt incompe-
Astfel, conform art. 6 al Legii din 27.06.1996, ca tenţi și fac abuz de putere, chiar și cele mai bune legi
măsură garantată de stat pentru prevenirea corupţiei sunt inutile”.
și protecţionismului este reglementarea juridică stric- J. J. Rousseau: „Nu este nimic mai periculos decât
tă a activităţii autorităţilor publice, asigurarea publici- puterea dată în mâinile unui neiscusit”.
tăţii acestei activităţi și a controlului de stat și obștesc Corupţia este un fenomen social, generat de rela-
asupra ei. ţiile din societate. În centru se găsește omul, ca fiinţă
În ce măsură Parlamentul Republicii Moldova, Gu- socială, imperfectă, cu toate neajunsurile și slăbiciu-
vernul, ministerele și departamentele republicane ţin nile sale.
cont de aceste dispoziţii ale legii atunci când adoptă Ce este aparatul de stat? Este o colectivitate de
acte normative, cum se implimentează ele, cum se funcţionari publici, care, de asemenea, sunt oameni
execută, cine controlează respectarea lor? imperfecţi.
Realizarea în practică a acestor cerinţe, adică asi- Ca fenomen social, corupţia se cere studiată, ana-
gurarea în fiecare caz aparte, pentru fiecare ramură, lizată, reieșind din aceste consideraţiuni. Fenomenul
organ de activitate a reglementărilor juridice stricte și este atât de puternic și durabil, atât de mult a influ-
eficiente, corespunde practicii internaţionale și poate enţat viaţa socială în întregime și pe fiecare individ în
contribui eficient la prevenirea corupţiei. parte, încât a devenit element al obiceiurilor, tradiţi-
Pentru a preveni corupţia ce-și are rădăcinile ilor, practicilor de administrare și rezolvare a proble-
în conţinutul actelor normative și pentru a exclude melor cotidiene. Se vorbește chiar și despre aspecte
această posibilitate, ca măsură este prevăzută exper- pozitive ale corupţiei, are calităţi, capacităţi enorme
tiza anticorupţie a proiectelor de acte legislative și a de a se adapta la orice situaţie, în orice realiate. Și de
proiectelor de acte normative ale Guvernului, care acest aspect trebuie să se ţină cont atunci când se
este obligatorie. Conform art. 10 al Legii cu privire la elaborează strategii și planuri de acţiuni, legi și acte
combaterea corupţiei, expertiza este un proces de normative concrete privind corupţia, ca latură de sine
evaluare a corespunderii conţinutului lor standarde- stătătoare a politicii statului.
lor anticorupţie naţionale și internaţionale, în vederea Încă marele reformator chinez Vang Ansi (1021 –
identificării normelor care favorizează sau pot favoriza 1086) a menționat două surse ale corupţiei: legi proas-
corupţia și în vederea elaborării de recomandări pen- te și oameni răi. Nicio lege, cât de bună ar fi ea, nu
tru excluderea acestora. poate opri oamenii răi. Se poate de oprit mai repede
Expertiza dată este pusă în seama Centrului Naţi- zborul păsărilor, dar nicidecum interesele meschine
onal Anticorupţie. Este un volum mare de lucru, dar și ale funcţionarului.
de o mare însemnătate și responsabilitate. Experţii tre- De unde se iau astfel de funcţionari? Cine îi nu-
buie să fie specialiști bine pregătiţi în diverse domenii, mește? Cine răspunde de ei? Și, în general, care este
să cunoască dreptul, principiile lui fundamentale, fe- politica în acest domeniu? Dacă funcţionarii publici
lul cum ele se regăsesc în legi și alte acte normative, ar fi oameni la locul lor, „doritorii” de a da mită nu și-
care este scopul final al legii, cum se aplică normele ar realiza în veci dorinţele. Dar de unde să luăm astfel
de drept conform finalităţii pentru a nu admite abuz de funcţionari? Să-i creștem, să-i educăm, să creăm
de drept ș. a. Ei trebuie să modeleze situații în care o mediul în care să nu-și permită în activitatea lor nici
normă de drept sau alta va fi aplicată și să recomande o abatere oricât de mică de la lege, răspunderea să fie
18
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
de așa natură încât să se gândească bine dacă dorește Și totuși, Parlamentul are obligaţiunea de a adop-
sau nu să fie demnitar de stat. După cum s-a menţi- ta legi eficiente și clare, mai cu seamă cele care, fiind
onat, omul este o fire a naturii, cu slăbiciunile lui, nu aplicate, conduc sau pot conduce la corupţie, pentru
poate garanta nimeni bunul său comportament. a lăsa cât mai puţine probleme de interpretare și de
„Dacă instruirea ne dă un om erudit, atunci educaţia decizie la discreţia subiecţilor de drept. Parlamentul
creează o personalitate inteligentă și activă” (V. M. Beh- are și obligaţiunea de a controla cum „lucrează” legile
terev). adoptate de el, iar în această activitate permanentă –
Anume astfel de specialiști trebuie să pregăteas- să știe a reacționa la timp.
că instituţiile superioare de învăţământ, combinând În SUA se spune că omul nu scapă de două lucruri:
armonios procesul de instruire cu cel de educaţie, de moarte și de plata impozitelor, cei care nu plătesc
care trebuie să alcătuiască un tot întreg, fără distinc- sunt dur sancţionaţi. Totodată, printr-o Hotărâre a Cur-
ţii esențiale. De altfel, acest proces trebuie să fie unul ţii Supreme de Justiţie, care în SUA are și competenţa
permanent, continuu, să corespundă necesităţilor so- de Curte Constituţională, s-a menţionat: „Dreptul con-
ciale, să meargă în pas cu procesul social, corespun- tribuabililor de a nu plăti impozite în condiţiile imper-
zând valorilor general-umane, să reacționeze perfect fecţiunii legii nu poate fi contestat”. Această sintagmă
la schimbările din societate, inclusiv la cele cu caracter este afișată în unele state la intrarea în Parlament, iar
legislativ, normativ, în domeniul dreptului și practici- aceste parlamente se străduiesc să adopte astfel de
lor internaţionale. legi încât nimeni să nu evite plata impozitelor din cau-
Un șofer neiscusit va justifica accidentul rutier za lipsei legii sau imperfecțiunii ei.
comis de el prin calitatea proastă a drumurilor, lipsa Și Parlamentul nostru trebuie la fel să se străduie să
de indicatoare, starea tehnică a automobilului, iar un adopte legi eficiente, inclusiv cele de prevenire și com-
șofer iscusit, în aceleași condiţii, va conduce automo- batere a corupţiei. Totuși, calitatea legilor, felul cum
bilul fără primejdii. Cele invocate de șoferul neiscusit sunt întocmite elementele normelor juridice, ale artico-
au contribuit, într-o anumită măsură, la săvârșirea ac- lelor, pot influența fenomenul corupției sau fac posibilă
cidentului, dar cauza a fost profesionalismul slab și ne- luarea „legală” de mită, sau pot stopa acest lucru.
atenţia șoferului, adică factorul uman. Astfel de norme trebuie să-și găsească loc în acte-
La fel e și în cazul adoptărilor abuzive, arbitrare a le normative care reglementează drepturile și obliga-
deciziilor de către subiecţii de drept în condiţiile im- ţiunile subiecţilor de drept în ce privește permisiunile,
perfecţiunii legii: bunii profesioniști adoptă decizii autorizaţiile, licenţierile, interzicerile sau alte limitări,
legale și corecte, echitabile, iar cei corupţi – acte de pentru a lăsa cât mai puţin câmp funcţionarului public
corupţie. Deosebirea dintre accident și actul de corup- să ia decizii după felul cum înţelege norma juridică sau
ţie este că primul se comite din imprudenţă, cel de-al cum vrea s-o înţeleagă conform scopului pus.
doilea – intenţionat. În acest context, să amintim, pe de o parte, că
Orice funcţionar de oricare rang, inclusiv Președin- „dreptul discreţionar” este o categorie juridică valo-
tele ţării, trebuie pus în limitele legii, de care trebuie să roasă a materiei de drept în general, fără de care ar
se conducă, activitatea sa să fie transparentă și supusă fi imposibilă înfăptuirea justiţiei, triumful dreptăţii, iar
controlului. Iar legile să fie drepte, perfecte, pe cât se normele juridice cu „competenţă legală”, în anumite
poate de stricte și detaliate, fără a lăsa multă discreţie situaţii, datorită circumstanţelor cauzei, ar exclude
celui care o va aplica. această posibilitate. Pe de altă parte, și teoria drep-
Desigur, specialiștii din domeniul dreptului tre- tului, dar și practica de realizare a lui, demonstrează
buie să fie buni profesioniști: să cunoască dreptul sub că chiar și cea mai strictă normă juridică lasă loc de
toate accepţiunile lui, scopul lui ca instrument regula- aplicare a ei la discreția subiectului de drept prin inter-
toriu, de protejare, dar și de sancţionare. pretarea unor elemente ale ei datorită circumstanţelor
Dreptul nu închide calea progresului și ușile bine- concrete ale cauzei, ce ţin de participanţii raporturilor
lui social – acest proces poate avea loc din cauza unor juridice, spaţiu și timp, motivul, dar și sancţiunile al-
acte legislative imperfecte, aflate în stagnare, conser- ternative. Deci, aceste momente de interpretare sunt
vatoare. Dar dreptul, ca valoare socială în toată com- lăsate și la discreţia funcţionarului corupt.
plexitatea lui, se dezvoltă în permanență, luptând în Așadar, în orice situaţie, aplicarea discreţionară a
interiorul său, ca un organism viu cu părţile lui slabe. legii nu este exclusă, din contra – se prezumă.
Această curăţire, îmbogăţire are loc și prin interme- Pentru ca discreţia să fie una pozitivă (deciziile dis-
diul aplicării corecte a dreptului, a jurisprudenţei. O creţionare să corespundă scopului și finalităţii legii),
parte componentă a acestui proces aparţine, pe bună acest instrument – „drept discreţionar” – trebuie să fie
dreptate, aplicării corecte a „dreptului discreţionar”, administrat de către subiecţi de drept onești. Cel mai
care, fiind un instrument în mâinile unui bun profesi- important este selectarea, amplasarea transparentă a
onist, va susține adoptarea a deciziilor corecte. Oricât funcţionarilor publici competenţi, cu o ţinută morală
de imperfectă ar fi legea, aplicată de un asemenea impecabilă, cu o cultură, inclusiv juridică, avansată.
profesionist, nicidecum nu va contribui la un act de Astfel de profesioniști trebuie pregătiţi, crescuţi, edu-
corupţie. caţi în spiritul unui sentiment înalt de responsabilita-
19
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
te. Codurile deontologice, etice, de conduită trebuie de abuzul de drept, deci și actele de corupţie condiţio-
să le fie carte de căpătâi, iar activitatea lor profesională nate de legislaţia imperfectă și incompletă.
să fie permanent în vizorul societății civile. „Dreptul discreţionar” în toată complexitatea lui
Astfel, corupţia poate fi prevenită, proces asupra este un antipod al abuzului de drept. Dar el este nu
căruia, cu siguranță, influențează și calitatea legilor, numai un antipod, ci are și misiunea de a combate
precum și utilizarea corectă a „dreptului discreţionar”. acest fenomen juridic negativ. Deci, să prevină și să
[13, p. 62-63] combată corupţia. Este o misiune deloc simplă, pentru
că ambele fenomene juridice au asemănări comune:
aceleași rădăcini materiale, dar și unele procedee de
Concluzie
realizare a normei de drept, cum ar fi, de exemplu, in-
Practica judiciară privind actele de corupție, abuz terpretarea ei, înainte de a o pune în aplicare, de unde
de serviciu, delapidări și sustrageri a bunurilor de către și interpretarea incorectă în scopuri abuzive duce la
persoanele cu funcţii de răspundere, dar și expertiza aplicarea incorectă a normei.
anticorupţie a legilor și a altor acte normative, denotă De aceea, de rând cu îmbunătățirea calităţii legilor,
faptul că imperfecțiunea cadrului legislativ/normativ este necesară instruirea corespunzătoare a subiecţilor
– normele generale și impersonale, nedeterminate de drept în domeniul utilizării corecte a puterii discre-
sau relativ determinate, neclare, ambigue, în coliziune ţionare, dar și controlul acestei utilizări.
sau vidul legislativ – nu numai condiționează actele De rând cu alte acţiuni de orice ordin de prevenire
de corupție, ci, în anumite situații, chiar le generează. și combatere a corupţiei, aceste două elemente – legi
De această părere sunt și practicienii, dar și savan- bune și subiecţi de drept onești, cu un nivel înalt de
ţii în speţă, care consideră că, din cauza caracterului integritate și responsabilitate – nu numai că vor ţine
imperfect al legii, pe de o parte, și puterii discreţionare fenomenul sub control, ci vor contribui substanțial la
largi a agenţilor de aplicare a acestei legi, pe de altă scăderea nivelului lui.
parte, actele de corupţie nu sunt calificate ca infrac- În R. Moldova legile care reglementează direct pre-
ţiuni, din cauza deciziilor adoptate formal legale, iar venirea corupției nu compun un sistem logic închis,
făptuitorii rămân nepedepsiţi, ceea ce favorizează și care ar stopa nu doar cauzele, ci și condițiile ce favo-
mai mult corupţia. rizează corupția. Dar și cele în vigoare nu acţionează
Deși în lucrările unor specialiști este consemnată deplin în forma în care ele au fost adoptate. Aici nu
această latură a fenomenului corupţiei, mai departe este vorba despre caracterul unor prevederi, norme –
de constatare nu s-a mers, unica soluție propusă fiind imperative sau nedeterminate, clare sau ambigue, în
doar expertiza anticorupție. coliziune -, ci de inactivitatea unor legi în tot întregul
În ultimul timp, a apărut, datorită fenomenului, o lor, cum ar fi legile care reglementează declarația cu
ramură a criminologiei – corupțiologie, care se ocupă privire la venituri sau la integritate, conflicte de intere-
de studierea cauzelor și condiţiilor ce favorizează co- se, nemaivorbind despre codurile de conduită…
rupţia și de elaborarea măsurilor pentru prevenirea ei. Consecințele corupției sunt atât de grave încât so-
Statul ar trebui că creeze un institut de cercetări cietatea nu le mai poate suporta.
științifice, care să se ocupe de studierea pricinilor cri- Reglementarea eficientă, clară, strictă și detaliată
mei, în general, a celei organizate, în special, inclusiv a nu înseamnă adoptarea multor legi sau acte norma-
corupţiei, cu elaborarea măsurilor de prevenire a ei. tive, care ar putea duce la o „inflaţie normativistă”, cu
Corupţia, ca fenomen social și realitate juridică, toate consecinţele negative corespunzătoare oricărui
trebuie studiată în contextul teoriei despre stat. Di- fenomen inflaţionist. Adoptarea de acte normative,
mensiunile, proporţiile ei pot fi privite și ca indice ne- fără a respecta cerințele tehnicii legislative, duce la
efectiv a ordinii sociale. Existența masivă a corupţiei dublări, la contraziceri, la coliziune – tocmai ceea de
demonstrează că statul folosește metode nedemocra- ce „au nevoie” agenţii de aplicare a legii în procesul de
tice, inclusiv prin adoptarea de legi nedrepte și aplica- interpretare a normei juridice și aplicare a ei la adop-
rea lor autoritară, abuzivă. tarea unei decizii corupționale.
Din cele relatate constatăm că „dreptul discrețio- „Cu cât un stat este mai corupt, cu atât are mai
nar” nu este prezent în actele de corupție înfăptuite multe legi”. (Tacitus)
de către subiecții de drept, competenţi să soluţioneze „Dacă natura ar avea atâtea legi cât statul, apoi
litigiile, cu încălcarea legii, când ei adoptă o decizie, nici Domnul Dumnezeu n-ar fi în stare s-o conducă”.
fiind mituiţi contrar prevederilor acestei legi. (L. Berne)
Utilizarea corectă a dreptului discreţionar nicide- De aceea, atunci când abordăm problema regle-
cum nu poate servi actelor de corupţie. Misiunea lui mentării juridice adecvate procesului de prevenire și
este de a reglementa juridic procesul de realizare a combatere a corupției, se are în vedere o reglementa-
dreptului prin forma lui de aplicare în scopul adoptării re eficientă, clară, precisă, previzibilă, în măsura nece-
deciziilor legale și echitabile, conforme finalităţii legii. sităţilor și posibilităţilor, care, fiind pusă în aplicare, să
Reglementarea juridică adecvată și utilizarea corectă a evite duble interpretări, să conducă, pe de o parte, la
puterii discreţionare de către subiecţii de drept exclu- scopul și finalitatea legislaţiei în speţă și la atribuirea
20
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
competenţelor clare ale subiecţilor de drept, cu limita- sub noţiunea de „drept’’, una din trăsăturile căruia este
rea marjei de libertate, a puterii discreţionare, pentru a ca, prin intermediul lui, să se facă dreptate – categorie
nu favoriza adoptarea actelor de corupţie în procesul socială ce are la temelie echitatea, umanismul, inte-
de adoptare a deciziilor, pe de altă parte. resul public, binele comun, normele morale, principii
Este o sarcină a Parlamentului și a Guvernului să general-umane. Statul are misiunea ca, prin actele le-
nu urmărească scopul cantităţii în detrimentul calită- gislative, normative, administrative, de dispoziţie, să
ţii actelor legislative. Din păcate, în practica legislati- elaboreze mecanismele ce trebuie să conducă spre re-
vă moldovenească observăm că unele legi se adoptă alizarea acestor principii, iar atunci când aceste meca-
în grabă, ca apoi să fie abrogate sau modificate chiar nisme (norme juridice exprese sau generale) nu expri-
până a intra în vigoare. mă pe deplin trăsătura dreptului de a se face dreptate,
Reglementările juridice suficiente și eficiente, de a lua o decizie corespunzătoare principiilor enume-
stricte (prin norme imperative și detaliate) și limitarea rate, „golurile” sunt acoperite de către agenţii de apli-
împuternicirilor discreţionare ale subiecţilor de drept care a dreptului, care au împuterniciri discreţionare în
prin atribuirea unor competențe legate în procesul de acest sens, adică – prin intermediul „dreptului discre-
aplicare a legii la soluţionarea cazurilor concrete vor ţionar”, pentru că realizarea dreptului prin intermediul
conduce, cu siguranţă, la scăderea nivelului corupţiei categoriilor, instrumentelor și mecanismelor sale ma-
generate sau condiţionate de insuficienţa reglementă- teriale și procesuale nu poate conduce la nedreptate,
rilor juridice și imperfecţiunea legilor. la abuz, la infracţiuni (corupţie).
Oare este posibil ca, în cazul unei reglemen- Dreptul nu închide calea progresului, din contra –
tări stricte, detaliate, subiecții de drept să aibă o lasă ușile larg deschise pentru binele social în întregi-
competență legată, fără o marjă de libertate, fără me, dar și pentru binele fiecărui individ în parte.
dreptul la discreție?
Se prezumă tendinţa legiuitorului de a ridica cali-
tatea actului legislativ, adoptând legi cu norme juridi- Bibliografie
ce clare, fără ambiguităţi, nefiind în coliziune unele cu 1. Hotărârea Parlamentului Republicii Moldova nr. 421
altele, reglementând, în mod expres, noi relaţii sociale, din 16.12.2004, Strategia naţională de prevenire și
care ar limita considerabil aria discreţionară a celor ce combatere a corupţiei, Chișinău, 2005.
aplică legea. 2. DEX. Dicţionar explicativ al limbii române, Univers en-
În ceea ce privește combaterea corupţiei, aceste ciclopedic, București, 1998, p. 230.
reglementări stricte și detaliate devin o necesitate 3. V. Gurin, „Legea și Corupţia. Fenomen. Incriminare. Re-
vitală: practica demonstrează că nu se poate de lăsat glementări”, Corupţia, Editura ARC, Chișinău, 2000, p. 15.
câmp liber de activitate celui care împarte, permite 4. V. Pascaru, „Corupţia în Republica Moldova. Aspecte
sau interzice, care decide. Această marjă de libertate juridice. Mecanisme de prevenire a fenomenului Co-
la maximum trebuie să fie limitată. Este insuficient de rupţie”, Editura ARC, Chișinău, 2000, p. 81.
a indica în lege doar ce i se permite și ce i se interzice, 5. L. Carașciuc, „Corupţia în Moldova: impactul macroeco-
în mod expres, subiectului de drept. nomic”, Corupţia, Editura ARC, Chișinău, 2000, p. 221.
În decembrie 2013, Parlamentul a adoptat un pa- 6. S. Ilie, „Corupţia: aspect criminologie”, Corupţia, Editu-
chet amplu de legi anticorupție orientat spre descu- ra ARC, Chișinău, 2000, p. 166.
rajarea actelor de corupție și sancționarea mai severă 7. D. Dehanu, „Necesitatea preventorului legislativ”, Re-
a infracțiunilor de corupție din sectorul justiţiei, spo- vista Naţională de Drept, nr. 6, 2004, p. 55-57.
rirea eficacităţii constrângerii judiciare, inclusiv inclu- 8. Ziarul „Moldavskie Vedomosti” din 14.04.2004.
derea în Codul Penal a unei noi componente art. 330’ 9. Transparency International – Moldova, „Corupţia și
– „îmbogăţirea ilicită”. evaziunea fiscală: dimensiuni economice”, Chișinău,
O componentă importantă a pachetului anti- 2003, p. 34, 37, 45.
corupție este și Legea privind testarea integrității pro- 10. Gh. Satarov, „Антикоррупционная политика”, M.,
fesionale. 2004, p. 190-235.
Rămâne de văzut cum aceste nivele vor fi imple- 11. C. Vicleanschi, „Rolul și funcţiile GRECO în monitoriza-
mentate și dacă vor contribui la reducerea actelor de rea acţiunilor de prevenire și combatere a corupţiei în
corupţie. statele membre”, „Transparency International – Moldo-
Dar acest pachet de legi va da roade atât în interac- va”, Monitorizarea politicilor anticorupţie în Moldova,
ţiune cu aplicarea corectă a altor legi eficiente, cât și a Chișinău, 2009, p. 49-50.
tuturor acţiunilor de orice ordin îndreptate la ameliora- 12. A. Donciu, „Particularităţile măsurilor specifice de pre-
rea climatului juridic, cultural, politic, economic. venire a corupţiei”, Cultura juridică și prevenirea co-
Dreptul are mai multe accepţiuni, mai multe de- rupţiei, Chișinău, 2007, p. 238.
finiţii. Dar, oricare ar fi acestea, dreptul are misiunea 13. D. Postovan, „Cultura juridică în apărarea drepturilor
de regulatoriu în societate, de a asigura, de a proteja, omului”, Cultura juridică și prevenirea corupţiei, Chiși-
dar și de a constrânge, de a sancţiona, de a consolida. nău, 2007, p. 62-63.
Asamblarea acestor elemente constituie un tot întreg
21
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
22
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Originile istorico-juridice ale retractului litigios provin poate obține avantajul recuperării sigure și rapide, îna-
din dreptul roman, acesta fiind creat spre a împiedica ce- inte de definitivarea litigiului, a unei părți din dreptul de
siunea acțiunilor divizorii. Vânzarea de drepturi litigioase creanță contestat sub aspectul existenței, valabilității sau
era lovită de sancțiunea nulității, iar procesul continua întinderii, ce-i conferă un caracter incert din punct de ve-
între creditorul inițial și debitorul său, făcând abstracție dere juridic în ceea ce privește posibilitățile de valorificare
de încheierea contractului de cesiune de creanță (tanqum pe cale judiciară. Pe de altă parte, dat fiind faptul că soluția
nihil factum lite nihilominus peragenda). Ulterior, s-a admis instanțelor judecătorești nu poate fi anticipată cu certitu-
că cesionarul nu poate pretinde de la debitorul cedat de- dine, prin raportare atât la atitudinea pârâtului-debitor,
cât suma pe care o plătise drept preț pentru cumpărarea ce poate eventual achiesa la pretențiile reclamantului ul-
creanței. Se statua faptul că un cesionar de drepturi liti- terior cesiunii, cât și la consistența mijloacelor de probă
gioase nu ar putea avea acțiune contra debitorului cedat administrate în cauză ce pot forma convingerea instanței,
decât numai până la concurența sumelor realmente plă- există posibilitatea ca reclamantul-creditor să fie dezavan-
tite de acesta, plus dobânzile aferente. Astfel, legislația tajat ca urmare a cesiunii dreptului său, obținând un preț
permitea aceluia contra căruia exista un drept contestat mult inferior comparativ cu valoarea reală a creanței sale.
vândut să se libereze de cesionar, numărându-i prețul În ceea ce-l privește pe terțul dobânditor al dreptului
cesiunii, spezele contractului și dobânda din ziua când de creanță litigios, acesta are șansa obținerii la un preț mai
cesionarul plătise dreptul stipulat, rațiunea fiind aceea redus a unei creanțe cu valoare nominală mare, motivul
de a-i descuraja pe cumpărătorii de procese, considerați său determinant în perfectarea cesiunii constituindu-l
adevărați spoliatori3. obținerea unui venit speculativ – emtio-venditio spei. Per a
În actuala conjuctură, retractul litigios vizează ipoteza contrario - și terțul este supus riscului pierderii procesului
în care titularul unui drept, aflat în litigiu, realmente sau sau al efectuării unor cheltuieli ocazionate de proces mult
potențial, vinde acest drept unei terțe persoane, înainte mai mari decât cele estimate astfel încât să conducă la ne-
de terminarea litigiului sau de declanșare. Cel care cumpă- realizarea vreunui profit din această operațiune juridică.
ră astfel de drepturi are în vedere obținerea unor câștiguri, Părțile cesiunii de creanță cu caracter litigios sunt credi-
deoarece, de regulă, dreptul, fiind contestat, se vinde la un torul cedent, care, de regulă, are poziția procesuală de recla-
preț mai mic decât valoarea lui reală. mant5 și terțul cesionar, care va prelua calitatea procesuală
În doctrina juridică4 s-a relevat că „retractul litigios activă a creditorului inițial, prin transmiterea convențională
este un mijloc procesual prin care pârâtul, în cazul cesiu- a acesteia. Debitorul cedat, care are, în principiu, poziția
nii unui drept litigios, zădărnicește intenția speculativă a procesuală de pârât, nu este parte în contractul de cesiune
terțului cesionar, plătindu-i prețul cesiunii plus accesoriile de creanță litigioasă, considerent pentru care acordul aces-
acestuia. Prin exercitarea retractului litigios de către pârât, tuia la perfectarea actului juridic nu este solicitat.
cesionarul – cel care a cumpărat, spre exemplu, o creanță Din punctul de vedere al caracterelor juridice, vânza-
litigioasă, plătind cedentului o sumă mai mică decât va- rea drepturilor litigioase constituie un contract sinalagma-
loarea ei nominală – este împiedicat să-l urmărească pe tic, dând naștere la obligații reciproce și interdependente
pârâtul-retractant pentru valoarea nominală a creanței”. între părțile cesiunii; consensual, perfectarea sa neimpli-
În ce ne privește, consemnăm că retractul litigios este când respectarea unei anumite forme prescrise de lege,
acea operațiune juridică prin care, dacă una dintre părți fiind suficient acordul valabil de voință al părților pentru
a vândut, în condițiile legii, un drept litigios, adversarul producerea efectelor cesiunii; translativ de drepturi, din
acesteia poate să elimine din proces persoana care a cum- momentul încheierii cesiunii operând transmiterea drep-
părat dreptul litigios, plătindu-i suma cu care a cumpărat tului de creanță din patrimoniul înstrăinătorului în cel al
dreptul litigios împreuna cu dobânzile și cheltuielile afe- dobânditorului; aleatoriu, existența și întinderea dreptu-
rente. rilor părților depinzând de evenimentul viitor și incert re-
Beneficiile transmisiunii unui astfel de drept pot fi bi- prezentat de rezultatul procesului judiciar. În alți termeni,
laterale, atât pentru transmițător - care, nedispunând de „cauza acestuia constând în prefigurarea câștigării proce-
resurse financiare suficiente pentru acoperirea cheltuielilor sului de care depinde șansa valorificării dreptului litigios și
ocazionate de proces, își recuperează mai rapid valoarea speranța obținerii unui câștig speculativ”6.
pecuniară a dreptului său, înainte de soluționarea definitivă Din caracterul aleatoriu al contractului rezultă
a litigiului și, eventual, a procedurii executării silite, chiar cu consecința că cedentul nu este obligat să-l garanteze pe
un preț mai redus, în urma aprecierii intereselor sale - cât și cesionar pentru paguba suferită ca urmare a pierderii pro-
pentru dobânditor, care, permițându-și din punct de vede- cesului sau ca urmare a exercitării retractului litigios.
re material să susțină spezele litigiului și să aștepte finaliza- Retractul litigios recunoaște un „drept al debitorului
rea acestuia, preconizează câștigarea procesului, obținerea de a se elibera” (art.802 Cod civil) de cesionar, plătindu-i
dreptului și valorificarea acestuia la prețul real. preţul vânzării, cheltuielile făcute cu vânzarea și dobânda
Deși prețul dobândit de reclamantul-creditor este in- preţului și cheltuielilor calculate din momentul vânzării
ferior valorii nominale a creanței de care se prevala, acesta
5
E. Lipcanu, Regimul „retractului litigios” în lumina noului Cod civil,
3
D.R. Martin, Du changement de contractant, în Le Dalloz (Chro- în Dreptul, 2013, nr.9, p.13-14.
nique), 2001, nr.39, p.3144-3145. 6
Spunem „de regulă”, deoarece nu este exclus ca pârâtul să vân-
4
C. Toader, Drept civil. Contracte speciale, All Beck, București, dă dreptul (drepturile) litigios (litigioase). Infra, vom ilustra și un
2003, p.118. exemplu din practica judiciară care surprinde această ipoteză.
23
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
până în momentul invocării retractului. Acesta constituie, mân a statuat prohibiția celor care nu pot cumpăra drepturi
după natura sa, un drept potestativ7, o manifesare uni- litigioase14. Astfel, în corespundere cu art.1653 din noul Cod
laterală de voință în temeiul careia debitorul unui drept civil al României intitulat „Incapacitatea de a cumpăra drep-
litigios, care a fost transmis de catre creditor, cu titlu one- turi litigioase” alin.(1), „Sub sancţiunea nulităţii absolute,
ros, unei alte persoane, poate să stingă litigiul și, totodată, judecătorii, procurorii, grefierii, executorii, avocaţii, notarii
obligația sa, oferind cesionarului, noul său creditor, suma publici, consilierii juridici și practicienii în insolvenţă nu pot
cu care el a plătit efectiv cedentului creanța respectivă, cumpăra, direct sau prin persoane interpuse, drepturi litigi-
împreuna cu cheltuielile cumpărării si cu dobânzile afe- oase care sunt de competenţa instanţei judecătorești în a
rente, de la data plății cesiunii. cărei circumscripţie își desfășoară activitatea”.
Susținând existența unui „drept de retract”, doctrina Alin.(2) al aceluiași articol statuează: „Sunt exceptate
juridică a ilustrat: „având ca obiect situația juridică creată de la prevederile alin.(1): a) cumpărarea drepturilor succe-
prin cesionarea creanței, implicând o ingerință în sfera de sorale ori a cotelor-părţi din dreptul de proprietate de la
interese juridice a altei persoane, respectiv a cesionarului, comoștenitori sau coproprietari, după caz; b) cumpărarea
și fiind susceptibil de exercitare prin voință unilaterală a unui drept litigios în vederea îndestulării unei creanţe care
titularului sau fără vreo posibilitate de opoziție din partea s-a născut înainte ca dreptul să fi devenit litigios; c) cum-
cesionarului, dreptul de retract se configurează ca fiind un părarea care s-a făcut pentru apărarea drepturilor celui ce
drept potestativ”8. stăpânește bunul în legătură cu care există dreptul litigios”.
Instituția „vânzării drepturilor litigioase”, reglemen- În efortul de precizare a semnificației drept litigios în
tată la art.800-802 Cod civil, este o transcripție literală a această ipoteză, legiuitorul român la alin.(3) art.1653 Cod
art.1982 – De la vente de droits litigieux – al Codului civil civil (al României) a statuat că „Dreptul este litigios, dacă
din Quebec. există un proces început și neterminat cu privire la exis-
Cu titlu de drept comparat, subliniem că în noul Cod tenţa sau întinderea sa”.
civil al României9 nu se mai regăsește instituția retractului Dintr-o altă perspectivă, pentru a se isca acel „drept al
litigios. În acest sens, s-a antamat problema10 dacă poate debitorului de a se elibera”, condițiile retractului litigios,
opera retractul litigios în condițiile în care nu are o aco- prevăzute la art.800 Cod civil, necesită să fie întrunite cu-
perire normativă. Astfel, autorul I. Turcu, referindu-se la mulativ. Sintetic spus, acestea sunt următoarele:
creanțele litigioase, a remarcat că ele „sunt, în principiu, 1) Existența unui drept litigios. În conformitate cu alin.(1)
cesibile, dar cesiunea poate fi împedicată să producă efec- al art.800 Cod civil, un drept este litigios, atunci când:
tul speculativ prin retractul litigios”11. a) Acesta este incert. Astfel, legiuitorul lărgește, deși
Într-o altă accepțiune12, s-a reliefat că „în lipsă de text, cumva artificial, categoria drepturilor litigioase,
sub imperiul noului Cod civil (al României – n.a.), retractul incorporându-le și pe cele incerte, care sunt ca
litigios nu va mai putea reînvia, deoarece reglementarea atare chiar și fără a fi contestate sau supuse unui
era de drept strict, exproprierea privată a cesionarului fi- litigiu. Deși legiuitorul nu-și motivează aserțiunea
ind un beneficiu legal conferit debitorului cedat”. privind drepturile incerte, gândim că din aceas-
S-ar mai contura faptul că „în prezent, noul Cod civil (al tă categorie ar face parte inclusiv actele juridice
României – n.a.) nu mai reglementează retractul litigios, afectate de condiții (eminamente potestative) cu
fapt care permite concluzia aplicării principiului libertății efect suspensiv, căci, în acest caz, apariţia drep-
contractuale și în privința vânzării drepturilor litigioase”13, turilor subiective civile și a obligaţiilor corelative
opinie la care subscriem. prevăzute de el depinde de un eveniment viitor
Cu toate acestea, trebuie de specificat că legiuitorul ro- și incert sau de un eveniment survenit, însă deo-
camdată necunoscut părţilor (art.239 Cod civil).
7
L. Pop, Tratat de drept civil. Obligațiile. Vol.I., Regimul juridic gene- b) Contestat sau contestabil. Astfel, un drept este liti-
ral, C.H. Beck, București, 2006, p.249. gios în cazul în care este incert, contestat sau con-
8
Nu încape de îndeoială faptul că retractul litigios, este în esență testabil de debitor. În acest caz, s-ar avea în vedere
un drept potestativ, căci acesta permite titlularului său, adică
celui care reclamă dreptul litigious, recrearea, modificarea sau
contestația efectuată pe o cale extrajudiciară.
stingerea unei situaţii juridice preexistente prin intermediul c) Un drept este litigios în cazul în care a fost inten-
unui act juridic unilateral. tată o acţiune ori se poate prezuma că acţiunea
9
D. Chirică, Tratat de drept civil. Contracte speciale, Vol.I., vânzarea va fi necesară. Este, deci, cazul în care contestarea
și schimbul, C.H. Beck, București, 2008, p.112-113. dreptului se realizează pe care judiciară, asta dacă
10
Codul civil al Romaniei, nr.287 din 17 iulie 2009, în Monitorul admitem – concluzia impunându-se inevitabil – că
Oficial, 2011, nr.505.
ipoteza imediat anterioară de drepturi „contestate
11
E. Lipcanu, Op. cit., p.13-20.
12
I. Turcu, Noul Cod civil, Legea nr.287/2009, Cartea V. Despre sau contestabile” se referă cu desăvârșire la drep-
obligații, art.1164-1649, Comentarii și explicații, C.H. Beck, turile contestate pe o cale cumva extrajudiciară.
București, 2012, p.664; I. Turcu, Vânzarea în Noul Cod civil, C.H. De notat că debitorul unei creanțe litigioase trebuie să
Beck, București, 2011, p.477. figureze în procesul respectiv în calitate de pârât. Această
13
P. Vasilescu, Drept civil. Obligațiile: În reglementarea noului Cod precizare se justifică prin aceea că este posibil ca debito-
civil, Hamangiu, București, 2012, p.41. În acelaș sens, precum că, rul, dorind să beneficieze de avantajele retractului, să por-
retractul litigios nu poate opera în condițiile noului Cod civil al
României, a se vedea: C. Roșianu, în F.A. Baias, E. Chelaru, R. Con-
stantinovici, I. Macovei (coordonatori), Noul Cod civil, Comenta- 14
St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român: Conform nou-
riu pe articole, C.H. Beck, București, 2012, p.1666. lui Cod civil, Universul Juridic, București, 2012, p.486.
24
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
nească el însuși un proces cu scopul de a-l șicana pe cre- 3) Exercitarea retractului trebuie sa fie însoțită de plata
ditor și a-l determina astfel să înstrăineze creanța unui terț către cumpărător a preţului vânzării, cheltuielile de
aflat în cârdășie cu debitorul. Invocând retractul, debitorul vânzare și dobânda pentru preţ și pentru cheltuielile
s-ar elibera de obligație plătind mai puțin decât datora în de vânzare calculată de la data când preţul și cheltu-
realitate. De pe urma unei asemenea acțiuni premeditate ielile au fost plătite (alin.(1), art.802 Cod civil).
ar putea trage foloase nu doar retractantul, ci și terțul, care Exercitarea retractului litigios constă în manifestarea
ar putea fi „stimulat” de către retractant pentru faptul de a de voință exprimată fie înaintea justiței, cu prilejul dez-
fi acceptat să devină cesionar. Și mai adăugăm că, pentru baterilor, fie pe cale extrajudiciară printr-o notificare17.
a-și materializa intenția speculativă, nici nu ar fi nevoie să Intenția de a exercita retractul nu este suficientă, ea tre-
i se recunoască debitorului posibilitatea de a deveni recla- buie să fie însoțită de faptul material al oferirii prețului18 și
mant, el putând desfășura o conduită care să-l determine cheltuielile ce au fost plătite.
pe creditor să acționeze în justiție numai prin simplu fapt Concomitent, alin.(2) al art.802 Cod civil, ilustrea-
de a nu-și îndeplini, în mod deliberat, obligația. ză anumite ipoteze în care retractul litigious nu poate fi
Întrucât procesul civil are două faze, dreptul este so- exercitat. În acest fel, dreptul stipulat la alin.(1) nu poate
cotit litigios și după finalizarea judecăţii, dacă s-a trecut la fi exercitat în cazul în care vânzarea este făcută faţă de
faza executării silite15. Am putea avansa ideea că, în mă- un creditor pentru a i se plăti ceea ce i se datorează, faţă
sura în care faza judecăţii asigură finalitatea abstractă a de un coproprietar sau faţă de un moștenitor al bunului19
care este obiectul dreptului litigios și nici în relaţiile dintre
procesului civil, atunci executarea silită are menirea de a
comercianţi20. De asemenea, nu poate fi exercitat dreptul,
asigura finalitatea concretă, ostensibilă a acestuia.
dacă există o hotărâre judecătorească prin care se confir-
2) Să fie vorba despre o vânzare, adică despre o înstrăi-
mă dreptul litigios sau dacă acest drept a fost stabilit și
nare în schimbul unui preț. Cu alte cuvinte, nu poate
litigiul este pregătit pentru a fi judecat.
exista retract litigios în cazul contractului de întreținere,
Astfel, reținem că sunt exceptate de la posibilitatea
schimb ori donație, contracte care nu au preț. Or, drep- exercitării retractul litigios următoarele situaţii21:
tul litigios poate fi înstrăinat prin contracte translative t $FTJVOFB ESFQUVMVJ MJUJHJPT TB GNJDVU ÔO GBWPBSFB
de drepturi cu titlu oneros, exceptând prohibițiile lega- unui comoștenitor sau unui cotitular al acelui
le, care împiedică calitatea de parte la un atare act juri- drept (cu finalitatea lichidării stării de indiviziune,
dic, și, inerent, posibilitatea de a dobândi drepturi litigi- iar nu cu intenţia speculării dreptului respectiv)22;
oase pentru o anumită categorie de persoane, precum t $FTJVOFBTBGNJDVUDNJUSFVODSFEJUPSBMDFEFOUVMVJ
ar fi judecătorii, avocaţii, notarii, procurorii și executorii cu titlu de dare în plată;
judecătorești, care nu pot dobândi drepturi litigioase t $FTJVOFBTBGNJDVUDNJUSFQPTFTPSVMGPOEVMVJBTV-
sub sancţiunea nulităţii absolute16 (art.801 Cod civil). În pra căruia poartă dreptul litigios;
alți termeni, dreptul litigios necesită să fi fost „vândut”, t %BDNJFYJTUNJPIPUNJSÉSFKVEFDNJUPSFBTDNJQSJODBSFTF
adică cedat cu titlu oneros în schimbul unui preţ; legea confirmă dreptul litigios sau dacă acest drept a fost
nu precizează expressis verbis, dar este evident că preţul stabilit și litigiul este pregătit pentru a fi judecat.
cesiunii trebuie să fie mai mic decât valoarea nominală
a creanţei cedate, căci altfel debitorul cedat nu poate 17
I. Dogaru, E.G. Olteanu, L.B. Săuleanu (coordonatori), Baze-
avea niciun interes să exercite retractul litigios; în cazul le dreptului civil: Contracte speciale, Tratat, Vol.IV, C.H. Beck,
în care dreptul litigios n-a fost vândut, ci donat sau lăsat București, 2009, p.82.
prin testament, retractul litigios nu poate fi exercitat, 18
Ibidem.
fiind evidentă lipsa intenţiei speculative a dobândito-
19
Titularul dreptului litigios îl vinde celui pe care el l-a desemnat
legatar cu titlu particular cu privire la bunul în legătură cu care
rului; întrucât textul de lege vorbește despre un drept s-a născut anterior litigiul și decedează pentru a-l transforma
vândut și prețul cesiunii. pe cumpărător în moștenitor. Problema nu pare a avea, totuși,
Astfel, consemnăm că, întrucât textul de lege vorbește rezolvare, întrucât cei trei nu se vor afla simultan antrenaţi în-
despre un drept vândut și prețul cesiunii, este necesar să tr-un raport juridic, întrucât unul dintre ei – vânzătorul – va fi
existe o vindere, nu numai voluntară, dar și silită. Dacă mort la data când va fi posibilă invocarea retractului și, implicit,
dreptul nu a fost vândut, ci a fost dăruit, retractul nu mai incidenţa excepţiei reglementate de art.802 Cod civil, deoarece
cumpărătorul va trebui să fie și moștenitor la acea vreme.
poate fi exercitat pentru că nu există o speculație din par- 20
Rațiunea instituirii acestei inadmisibilități legale o constitu-
tea donatarului și pentru că nu există preț. Aceasta este ie însuși scopul operațiunilor comerciale care este de esență
soluția și în situația în care donația este cu sarcini, afară de speculativ, în vederea obținerii de profit, astfel încât rațiunea
cazul în care sarcina depășește emolumentul donației, caz retractului litigios nu se mai justifică. În dreptul comercial,
în care contractul va fi unul cu titlu oneros, iar exercitarea noțiunea de operațiuni speculative nu are sensul curent peiora-
retractului se poate face în limita valorii sarcinii. tiv, ci acela de activități desfãșurate cu scopul de a obține profit.
A se vedea: St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial, Universul
Juridic, București, 2009, p.538.
15
M. Gavriș, M. Eftimie, M.-L.Belu-Magdo, ș.a., Noul Cod civil, co- 21
Aspectul comun excepţiilor este acela că, prin înlăturarea inca-
mentarii, doctrină și jurisprudență, Vol.III, art.1650-2664, Con- pacităţii, nu se dă posibilitatea speculării drepturilor litigioase,
tracte speciale, Privelegii și garanții, Drept internațional privat, ci se urmărește protejarea patrimoniului incapabilului, prin asi-
Hamangiu, București, 2012, p.7. gurarea mijloacelor necesare realizării unor drepturi sau execu-
16
Această sancțiune (nulitatea absolută) poate fi valorificată de tării unor obligaţii anterioare.
orice persoană interesată, precum și, din oficiu, de instanța se- 22
Această excepție este justificată de faptul că, de regulă, cumpără-
sizată cu soluționarea litigiului vizând dreptul litigios, această torul, care nu poate fi decât comoștenitor sau coproprietar, este la
fiind imprescriptibilă și nesusceptibilă de confirmare. rândul său parte în procesul ce poartă asupra dreptului litigios.
25
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
Schimbând vectorul investigației, tangențiem că, în de lege lata (art.801 Cod civil). Profilăm că, între cedentul și
corespundere cu art.801 Cod civil, „Judecătorii, avocaţii, cesionarul dreptului litigios persistă o multitudine de mij-
notarii, procurorii și executorii judecătorești nu pot do- loace cu care pot anihila dreptul de retractare a debitorului.
bândi drepturi litigioase sub sancţiunea nulităţii absolute”. Era suficient să simuleze încheierea unui alt contract, cum
Această normă are ca scop protejarea prestigiului justiției, ar fi de donație, de schimb, ca să nu cadă sub prohibițiunea
considerent pentru care cesiunea de creanță litigioasă în- inserată la art.801 Cod civil.
cheiată de o persoană incapabilă este lovită de nulitate În alt registru, reliefăm că obiectul retractului liti-
absolută. Spiritul care a prezidat la edictarea acestei dispo- gios îl constitue dreptul subiectiv litigios. Orice drept su-
ziţiuni prohibitive (art.801 Cod civil23) a fost temerea legiui- biectiv civil cu caracter patrimonial – drept real, drept de
torului ca nu cumva persoanele desemnate în acest articol creanță, drept de creație intelectuală, transmis inter vivos
să uzeze de poziţia și influenţa lor, ca, prin întrebuinţare de sau mortis causa, poate fi contestat – chiar și extrajudiciar26
diferite manopere, să ajungă, într-un scop de speculaţie, – de către o persoană care îl reclamă sau dreptul poate fi
de a cumpăra procese compromiţând astfel demnitatea obiectul unei acțiuni deduse spre soluționare instanțelor
oficiului ce prestează justiţiei, înveninând raporturile soci- judecătorești, dobândind, pe cale de consecință, caracter
ale, aducând un prejudiciu intereselor private. litigios, pe cale de contestație judiciară.
În acest făgaș, prezintă relevanță următoarea speță din Drepturi reale și/sau de creanță. Deși este judicios a pre-
practica judiciară24, prin care s-a statuat: (...) având în vedere supune că legiuitorul, atunci când vorbește despre cate-
faptul că pârâtul R.N. la 27.05.2014, prin contractul de vânza- goria drept litigios, are în vedere orice drept subiectiv civil
re-cumpărare nr.1249, a vândut (sublinierea ne aparține – cu caracter patrimonial27, totuși s-a apreciat rezonabil28 că,
n.a.) lui D.V. apartamentul nr. X, situat în mun. Chișinău, sect. dacă „incertitudinea” dreptului viza atât drepturile reale,
Centru, str. Dokuceaev, judecătorul ajunge la concluzia de a cât și drepturile de creanţă, legea, nefăcând nicio distinc-
înlocui pe R.N. cu succesorul ei în drepturi D.V. Nu putem sub- ţie între ele, în ipoteza dreptului „contestat sau contestabil”,
scrie la această concluzie, deoarece D.V. a reprezentat pârâ- vizează, prin ipoteză, numai drepturile de creanţă, întrucât
tul R.N. în acest proces, până la această dată (se are în vede- numai contestaţia intentată sau intentabilă de către debi-
re data adoptării prezentului act de dispoziție judecătoresc) tor poate duce la calificarea acelui drept ca și „litigios”. Nu
în calitate de avocat. În atare circumstanțe, considerăm că ne putem da seama care este raţiunea acestei restricţii. Un
soluția trebuia să fie alta. In concreto, respingerea cererii drept de creanţă (privit ca latură activă a raportului obliga-
privind admiterea în calitate de succesor și reținerea (con- ţional) poate fi contestat și de către creditor, dacă nu sub
statarea) nulității absolute25 a contractului de vânzare-cum- aspectul existenţei sale (caz în care nu ar avea interes), cel
părare încheiat între pârât (R.N.) și avocatul (D.V.) acestuia. puţin sub aspectul întinderii sale. Apoi, de ce sunt excep-
Or, avocații nu pot cumpăra drepturi litigioase în condițiile tate drepturile reale? Nu putem să justificăm opțiunea le-
giuitorului și considerăm că neîntemeiat s-a făcut această
nuanțare. Orice drept subiectiv civil cu caracter patrimonial
23
Această interdicţie este ancorată și în alte legislaţii (articolul su- – drept real, drept de creanță, drept de creație intelectua-
pus investigației fiind, de fapt, o traducere aproximativ exactă a
textului art.1783 a Codului civil al provincei Québec), însă, spre
lă, transmis inter vivos sau mortis causa - poate constitui
deosebire de cea moldovenească, fie este restrânsă din punct de obiectul unei acțiuni deduse spre soluționare instanțelor
vedere teritorial aria în care persoanele vizate nu pot să achizi- judecătorești, dobândind, pe cale de consecință, caracter
ţioneze drepturi litigioase nici personal, nici prin interpunere de litigios29. În context, apreciem că, dacă obiectul cesiunii l-a
persoane, fie este restrânsă sfera actelor juridice prin care aceste constituit un drept real, retractul litigios antrenează rezolu-
categorii de persoane nu pot dobândi drepturi litigioase. Astfel, ţiunea acesteia și desfiinţarea retroactivă a dreptului cesio-
Codul civil francez și noul Cod civil român adoptă o restrângere narului, cu consecinţa desfiinţării drepturilor pe care acesta
teritorială (explicabil dacă comparăm suprafaţa teritoriilor în cau-
ză), iar Codul civil din Québec interzice numai dobândirea drep-
le-ar fi constituit în favoarea unor terţe persoane printr-o
turilor litigioase prin vânzare-cumpărare (Les juges, avocats, no- eventuală retrocedare ulterioară a dreptului sau bunului li-
taires et officiers de justice ne peuvent se porter acquéreurs de droits tigios de la cesionar la cedat.
litigieux, sous peine de nullité absolue de la vente.) În Codul civil al În continuare, ne vom focusa demersul nostru în ve-
nostru, nu există nicio restricţie teritorială. Deși nu este prevăzut derea elucidării efectelor retractului litigios.
expressis termenis, din interpretarea sistemică, rezultă concluzia
că doar vânzarea-cumpărarea este lovită de nulitate absolută,
pentru alte construcții juridice, nu ar opera această sancțiune. 26
Un drept este litigios în cazul în care este contestat sau contes-
24
Încheierea Judecătoriei sectorului Centru, mun. Chișinău, din tabil de debitor. Sintetizând, ajungem la concluzia că legiuitorul
24.09.2014. Dosarul nr.3-78/2014. http://jcn.justice.md (accesat are în vedere o contestaţie extrajudiciară a dreptului. Ba chiar
05.05.2015). mai mult, legiuitorul a statuat că „un drept este litigios în ca-
25
Deși în Hotărârea Plenului Curţii Supreme de Justiţie „Cu privi- zul în care este..., contestabil...”. Prin urmare, un drept poate fi
re la aplicarea de către instanţele de judecată a legislaţiei ce re- considerat litigios în afara oricărui litigiu, în afara chiar și a unei
glementează nulitatea actului juridic civil”, nr.1 din 07.07.2008* contestaţii extrajudiciare, numai în baza faptului că în viitor ar
(pct.6), se statuează că: „Din sensul art.216 alin.(1), rezultă că ac- putea fi contestat de către debitor, iar această eventuală con-
tul juridic lovit de nulitate absolută este nul, nefiind necesară o testaţie îl poate transforma sau, mai precis, îl transformă, în
hotărâre judecătorească de constatare a nulităţii absolute”, con- ochii legii, într-un drept litigios.
siderăm că și nulitatea absolută operează ope judicis. Or, în Cod 27
D. Cimil, E.E. Bejenaru, Drept civil: Contracte speciale, Partea I,
civil nu se regăsește o reglementare expresă a nulităţii de drept, Grafema Libris, Chișinău, 2014, p.79.
distinctă de nulitatea pronunţată de către instanţă sau rezultată 28
Comentariul Codului Civil al Republicii Moldova, coordonatori: M.
din acordul părţilor, cu un regim juridic expres definit. Buruiană, O. Efrim, N. Eșanu, Volumul II, Arc, Chișinău, 2006, p.70.
* Buletinul Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova, 29
D.-N. Theohari, C.-M. Ilie, Cesiunea de creanță cu caracter litigios,
2009, nr. 4-5, p.4-11. în Revista Forumul Judecătorilor, 2011, nr.3, p.192.
26
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Între retractant și retractat, retractul litigios are ca al cesiunii. Dreptul de a exercita retractul litigios nu este
efect desființarea cesiunii dreptului de creanță litigios față strict personal (intuitu personae), așa încât el poate fi exer-
de retractant, ca în ipoteza realizării unei condiții rezoluto- citat de către creditorii cedatului, pe calea acţiunii oblice.
rii legale rezultate din natura litigioasă a acelei creanțe. Gândim că retractul litigios poate fi invocat pe calea
Prin urmare, cesiunea dreptului de creanță se va desființa acțiunii oblice31, în ipoteza pasivității pârâtului, pe consi-
cu efect retroactiv, dreptul subiectiv dobândit de cesionar derentul că facultatea exercitării retractului constituie un
considerându-se a nu fi existat vreodată. Astfel, dacă cesio- adevărat drept patrimonial al pârâtului și anume dreptul
narul a constituit, în favoarea terților, anumite drepturi cu de a se libera de obligație. În exercitarea retractului litigios,
privire la dreptul de creanță dobândit, până la momentul creditorii chirografari au interesul ca dreptul lor de creanță
invocării retractului litigios, acestea se desființează în mod să fie garantat cu un patrimoniu micșorat cu o valoare mai
retroactiv (resoluto iure dantis, resolviturius accipientis)30. Spre mică, egală cu prețul cesiunii, iar nu cu valoarea nominală
exemplu, dacă cesionarul dreptului litigios a constituit o a creanței reclamantului. În opinia contrară, doctrina juri-
garanție reală asupra creanței în folosul altuia sau în situația dică32 a decelat că retractul litigios a fost instituit exclusiv
în care creditorii cesionarului au înființat o poprire asupra în favoarea debitorului și, prin urmare, în spiritul acestei
creanței cumpărate de debitorul lor, toate aceste acte juri- teorii, creditorii săi chirografari nu l-ar putea exercita, re-
dice rămân fără efect față de retractant, cesiunea dreptului tractul fiind o facultate specială și personală.
litigios fiind desființată față de el retroactiv. În definitivă, sintetizând cele inserate în studiul asu-
Concomitent cu desființarea cesiunii de creanță are pra retractului litigios, formulăm concluziile următoare:
loc instituirea calității de titular al dreptului litigios în per- 1) Retractul litigios este acea operațiune juridică prin
soana retractantului, fără ca acesta să devină succesor în care, dacă una dintre părți a vândut în condițiile legii
drepturi al cesionarului (având cauză), dată fiind absența un drept litigos, adversarul acesteia poate să elimine
unei manifestări de voință a părților, retractant – retractat, din proces persoana care a cumpărat dreptul litigios,
în sensul transmiterii voluntare a dreptului de creanță din- plătindu-i suma cu care a cumpărat dreptul litigios îm-
tr-un patrimoniu în celălalt. Astfel, apreciindu-se că retrac- preuna cu dobânzile și cheltuielile aferente. Beneficiile
tantul dobândește dreptul litigios direct din patrimoniul transmisiunii unui astfel de drept pot fi bilaterale;
cedentului – creditor inițial, repus în situația anterioară prin 2) După natura sa, retractul litigios se prezintă ca fiind
desființarea cesiunii, în persoana retractantului se întrunesc un drept potestativ;
atât calitatea de debitor, cât și cea de creditor, operând stin- 3) Obiectul retractului litigios în actuala conjunctură le-
gerea dreptului prin confuziune. Prin urmare, în patrimo- gislativă îl poate constitui doar drepturile de creanță;
niul debitorului cedat nu mai există nicio obligație de exe- 4) Condițiile retractului litigios se desprind din dispozițiile
cutat față de cedent. De asemenea, sub aspect procesual, în art.800 Cod civil, și necesită a fi apreciate în cascadă.
persoana retractantului se întrunesc calitățile de reclamant Acestea sunt umrătoarele: a) existența unui drept liti-
și pârât, incompatibile între ele în cadrul aceluiași proces, gios; b) să fie vorba despre o vânzare, adică despre o
ceea ce conduce la stingerea acestuia. înstrăinare în schimbul unui preț; c) exercitarea retrac-
În ceea ce privește efectele retractului litigios între ce- tului trebuie să fie însoțită de plata către cumpărător
dent și creditor initial, cesionar și retractat, de punctat că a preţului vânzării, cheltuielile de vânzare și dobânda
retractul litigios are ca efect principal stingerea în întregi- pentru preţ și pentru cheltuielile de vânzare, calculată
me a dreptului dobândit de cesionar împotriva cedatului, de la data când preţul și cheltuielile au fost plătite;
împreună cu toate garanţiile care-l însoţeau: Ca urmare a 5) Retractul litigios poate fi exercitat și pe calea acțiunii
confuziunii, se stinge și litigiul cu privire la fondul drep- oblice în temeiul art.599 Cod civil. Aceasta deoarece
tului cedat. În alți termeni, prin efectul retractului litigios, nu are un caracter intuitu personae.
dreptul de creanţă dobândit de cesionar împotriva ceda- În temeiul concluziilor și generalizărilor teoretice
tului retractant se stinge în întregime (și nu numai până prezentate, accentuăm că, de lege ferenda, ar fi opor-
la concurenţa valorii preţului cu care a fost cumpărat), tun de legiferat posibilitatea exercitării retractului litigi-
împreună cu toate garanţiile care-l însoţeau; totodată, se os și în ipoteza drepturilor reale; or, acestea (drepturile
stinge și litigiul cu privire la fondul dreptului respectiv, ca reale) pot constitui obiectul unei acțiuni deduse spre
urmare a confuziunii (debitorul cedat devenind, prin plata soluționare instanțelor judecătorești, dobândind, pe cale
făcută cesionarului, și creditor al aceleiași creanţe). de consecință, caracter litigios.
Retractul litigios nu poate fi anihilat (după executarea
lui) printr-o eventuală retrocedare ulterioară a dreptului
sau a bunului litigios de la cesionar la cedent.
În alt context, retractul litigios nu produce niciun alt 31
În acord cu art.599 Cod civil, al cărui nomen iuris este „Acțiunea
efect între cedent și cesionar, care rămâne și mai depar- oblică”, alin.(1), „Creditorul a cărui creanţă este certă, lichidă și
te debitor al cedentului, dacă nu i-a achitat întregul preţ exigibilă poate, în numele debitorului său, exercita drepturile și
acţiunile acestuia în cazul în care debitorul, în dauna creditoru-
lui, refuză sau omite să le exercite”.
30
Gh. Reniță, Reflecții privind aplicarea principiului de drept „resoluto Alin.(2) al aceluiași articol dispune: „Creditorul nu poate
jure dantis, resolvitur jus accipientis”, în Sesiunea națională de co- exercita drepturile și acţiunile care sunt exclusiv personale ale
municări științifice studențești (13-14 mai 2014, Chișinău), Științe debitorului”.
sociale, Rezumatele comunicărilor, CEP USM, Chișinău, 2014, p.88- În fine, potrivit alin.(3) art.599 Cod civil, „Creanţa trebuie să fie
90; Gh. Reniță, Efectele nulității în cadrul grupurilor de contracte, în lichidă și exigibilă cel târziu la momentul examinării acţiunii”.
Analele Științifice ale Universității de Stat din Moldova, Științe so- 32
I. Popa, Vânzarea de drepturi litigioase. Retractul litigios, în Pan-
cioumanistice, Vol.II, CEP USM, Chișinău, 2014, p.9-11. dectele Române, 2004, nr.4, p.204.
27
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
28
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
nr.793/20007, către organul care a emis actul administrativ toria Centru și Curtea de Apel Chișinău au dat câștig de ca-
contestat (MTID). În caz contrar, dacă transportatorii negli- uză operatorului de transport, în schimb Curtea Supremă
jează această cale și se adresează direct cu acţiune în judeca- de Justiţie a casat hotărârea instanţei de apel, motivând că
tă, judecătorul le va restitui cererea de chemare în judecată, frecvenţa deplasării populaţiei pe segmentul Chișinău –
făcând trimitere la Codul de Procedură Civilă al R.M.8, că re- Hamburg este redusă, astfel încât ordinul MTID nr.213 din
clamantul nu a respectat procedura de soluţionare prealabilă a 18.09.08 de retragere a dreptului în perfectarea documen-
pricinii pe cale extrajudiciară (art.170 alin.(1) lit.(a)). telor este întemeiat10.
Potrivit Regulamentului nr.854/2006, temei pentru orga- Curtea Supremă de Justiţie motivează că la ceilalţi trans-
nizarea transporturilor regulate de pasageri îl constituie analiza portatori care efectuează rute regulate spre Germania coe-
cerinţelor populaţiei, agenţilor economici, autorităţilor admi- ficientul de îmbarcare este de 29% din capacitatea totală a
nistraţiei publice, situaţiei existente și a altor factori (pct.17). În autocarului, iar acest lucru dovedește că este iraţional de a
așa mod, temeiul de bază la deschiderea rutelor constă în sa- antrena și alţi operatori de transportatori la ruta dată. Sub-
tisfacerea nevoilor de transport a populaţiei. Pentru început liniem că în cazul rutelor în trafic internaţional, pentru a sta-
însă, trebuie să existe o cerere a transportatorului, deoarece bili care este coeficientul de îmbarcare, instanţa de judecată
fără cerere nu există temei de a deschide ruta (cursa). Primă- solicită de la Serviciul Vamal al R.M. prezentarea informaţiei
ria poate interveni și ea cu o cerere, dar numai în susţinerea cu privire la numărul de pasageri care au traversat frontiera
intereselor populaţiei locale. Cererea poate fi adresată din de stat. Coeficientul de îmbarcare poate fi calculat și în baza
numele primarului ori a consiliului local. Până la urmă, teme- informaţiei preluate din foile de parcurs, însă practica dove-
iurile expuse la pct.17 din Regulamentul nr.854/2006 sunt dește că aceaste informații nu reflectă realitatea11.
foarte relative, deoarece pe parcursul anilor au fost deschise Într-un alt caz similar, MTID a permis deschiderea rutei
numeroase rute, în timp ce numărul de pasageri rămâne ne- noi Chișinău – Sankt Petersburg, dar fără a ține cont de drep-
schimbat (ori chiar în descreștere). turile altor transportatori care operează de mult timp pe linia
Deschiderea și închiderea rutelor nu poate fi efectuată respectivă, cu venituri reduse. Operatorii de transport au con-
oricum, ci trebuie să se ţină cont de interesele populaţiei. testat în instanța de judecată ordinul MTID, solicitând anula-
Ca exemplu, aducem speţa în care, prin ordinul MTID, au rea lui. Judecătoria Buiucani a anulat ordinul MTID, motivând
fost deschise două curse regulate Chioselia – Cahul. Ulterior că transportul regulat de călători pe segmentul Chișinău –
însă, la fel prin ordinul ministrului, ordinul iniţial a fost abro- Sankt Petersburg este deservit de către cinci operatori de
gat. Drept temei s-a invocat că pe ruta respectivă activează transport rutier, iar apariția celui de-al șaselea ar falimenta
alt operator de transport care satisface pe deplin cerinţele activitatea celor existenți. Mai mult, la pornirea din Sankt-Pe-
populaţiei. Nemulţumit, operatorul de transportat s-a adre- trsburg cursa solicitată se suprapune cu altă rută, nefiind res-
sat cu acțiune în judecată. Curtea de Apel Chișinău și Curtea pectat intervalul de o oră prevăzut de lege. Curtea de Apel
Supremă de Justiţie au dat câștig de cauză operatorului de Chișinău a menținut hotărârea primei instanțe, adăugând că
transport, motivând că populația din satul Chioselia este prin prisma art.20 lit.(b) din Regulamentul nr.854/2006, MTID
interesată în existența cursei respective, iar motivele invo- era obligat să refuze deschiderea unei rute noi12.
cate de MTID nu pot servi drept temei pentru închiderea Privitor la temeiul că nu se respectă principiul de trans-
rutei. Astfel, în favoarea menţinerii rutei Chioselia – Cahul portare a călătorilor la punctul de destinaţie pe calea cea mai
s-a pronunţat populaţia din localităţile respective; consiliul scurtă, Colegiul civil și de contencios administrativ al Curţii
local din satul Doina printr-o decizie a cerut restabilirea ru- Supreme de Justiţie s-a expus că acesta nu poate servi drept
tei; la fel, primarii satelor Chioselia, Cîșla, Coștangalia și 112 temei pentru modificarea itinerarului în condiţiile în care
locuitori ai acestor sate au solicitat restabilirea rutei. În ase- cerinţele populaţiei din localităţile respective sunt anume
menea circumstanţe, Curtea Supremă de Justiţie a decis că pentru itinerarul respectiv. Faptul dat se atestă prin demersul
ordinul MTID este emis cu încălcarea legislaţiei și urmează a primăriilor, în care se indică că itinerarul acestor rute este con-
fi anulat, iar ruta Chioselia – Cahul să fie restabilită9. venabil locuitorilor, util și corespunde cerinţelor acestora13.
La deschiderea rutelor noi, atât MTID, cât și operatorii Altă categorie de dosare dintre MTID și operatorii de
de transport sunt obligați să ia în considerare frecvenţa transport se referă la nerespectarea obligației de atribuire
deplasării populaţiei, dar și interesele altor operatori de a rutelor în bază de concurs. În conformitate cu prevede-
transport rutieri autorizați să efectueze curse în aceeași rile Regulamentului nr.854/2006, desfășurarea concursu-
direcție. Astfel, într-o situaţie de caz MTID a emis ordinul lui pentru atribuirea dreptului de deservire a rutei (cursei)
nr.212 din 22.10.07 prin care a permis perfectarea docu- regulate este obligatorie numai în situația când la aceeași
mentelor pentru SRL „AutoInterBus-Tur” privind deschi-
derea rutei Chișinău – Hamburg (Germania), însă ulterior,
printr-un alt ordin, nr.213 din 18.09.08, a retras dreptul de
10
Decizia Colegiului civil și de contencios administrativ al Curţii
Supreme de Justiţie a R.M. din 12.05.2010, dos. 3r-988/10, www.
perfectare a documentelor. Operatorul de transport a con- csj.md.
testat actul administrativ în instanţa de judecată. Judecă- 11
Mihalache Iu. Sinteza practicii judiciare pe cauzele de contencios
administrativ ce ţin de transportul auto de călători // Revista
7
Legea contenciosului administrativ, nr.793 din 10.02.2000 // Mo- Naţională de Drept, 2011, nr.8, p.8-14.
nitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, nr.57-58. 12
Decizia Colegiului civil și de contencios administrativ al Curții
8
Codul de Procedură Civilă al Republicii Moldova, adoptat prin de Apel Chișinău din 26.03.2015, dosar nr.3a-3049/14. Arhiva
Legea nr.225 din 30.05.2003 // Monitorul Oficial al Republicii Judecătoriei Buiucani, mun.Chișinău.
Moldova, 2003, nr.111-115. 13
Decizia Colegiului civil şi de contencios administrativ al Curţii
9
Decizia Colegiului civil și de contencios administrativ al Curţii Su- Supreme de Justiţie a R.M. din 04.12.2008, dos. 3r-2038/08,
preme de Justiţie din 13.05.2009, dosar 3r-642/09, www.csj.md. www.csj.md.
29
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
rută pretind doi sau mai mulţi agenţi transportatori. Dacă rea se efectuează în conformitate cu Regulile de atribuire
pretendent este doar unul, concursul nu se va desfășura prin concurs a dreptului de deservire a rutelor regulate de
(pct.19). Problema este că alţi transportatori, care la fel ar dori călători, anexa nr.3 la Regulamentul nr.854/2006. În speţă
să participe la concursul pentru aceeași rută, nu cunosc des- cert este faptul că pentru deschiderea aceleași curse Chi-
pre faptul că o cerere în acest sens a fost depusă deja. Astfel șinău – Coșcalia a fost depusă cerere și de către reclamant
încât după expirarea a 30 de zile, solicitantului i se atribuie cu solicitarea ca ruta să fie atribuită lui spre deservire, care,
dreptul de deservire a rutei (cursei), în timp ce ceilalţi doritori însă, a rămas fără soluţionare. Astfel fiind, Curtea Supremă
nu au cunoscut despre aceasta, respectiv nu mai pot participa de Justiţie conchide că existând înregistrate două cereri cu
la concurs. privire la deschiderea aceleiași rute, era necesară organiza-
Ca exemplu aducem cazul în care un grup de agenţi rea și desfășurarea concursului15.
transportatori au acţionat în judecată MTID din motiv că Desfășurarea concursului de către MTID este necesară
prin ordinul ministrului au fost deschise două curse regula- și în cazul când prin ordin se decide retragerea dreptului de
te Chișinău – Taraclia, fără a fi respectate cerinţele Regula- deservire a rutei de la un operator de transport, cu acordarea
mentului nr.854/2006 cu privire la desfășurarea concursu- acestuia unui alt operator de transport. Dacă cerinţa respec-
lui. Curtea Supremă de Justiţie a dat câștig de cauză MTID, tivă nu este respectată, atunci operatorul de transport căruia
motivând că ordinul de deschidere a noilor curse a fost i s-a retras dreptul de deservire a rutei, înaintând acţiune în
emis cu respectarea cerinţelor legale: „Contrar argumen- judecată, va primi câștig de cauză, chiar și în condiţia în care
telor aduse de către recurenţi (n.n. – operatorii de transport), retragerea dreptului de deservire a rutei s-a făcut în baza unor
prima instanţă a statuat just că la caz, organizarea unui temeiuri bine argumentate aduse de minister. Nu are impor-
concurs nu era necesară. Or, reieșind din prevederile pct.19 tanţă faptul câţi pretendenţi vor participa la concurs (poate
al Regulamentului transporturilor auto de călători și bagaje, fi și un singur pretendent), important este ca concursul să fie
atribuirea prin concurs a dreptului de deservire a rutelor re- defășurat conform regulilor stabilite de Regulament.
gulate de călători este prevăzută doar în cazul depunerii Se va ţine cont și de faptul că până la alegerea noului
a două sau mai multe cereri pentru obţinerea dreptului transportator, ruta va continua să fie deservită de către ve-
de deservire a rutei (cursei) regulate de călători, condiţii chiul transportator. Aceasta pentru a nu crea întreruperi în
care la caz nu au fost stabilite”14. Interpretarea oferită de prestarea serviciilor. Mai mult ca atât, dreptul de deservire
instanța supremă la pct.19 din Regulamentul nr.854/2006 a rutei poate fi acordat aceluiași transportator, dar numai
este binevenită prin faptul că oferă un răspuns clar la în- dacă acesta depune efort pentru a înlătura neajunsurile care
trebarea când trebuie și când nu trebuie organizat concurs. i s-au invocat (pct.30 din Regulamentul nr.854/2006). Pentru
Astfel, dacă cel puţin doi transportatori vor depune cereri MTID norma respectivă constituie un drept și nu o obliga-
către MTID pentru deschiderea aceleiași rute (curse), con- ţie. Totodată, nu putem vorbi despre dreptul de prioritate al
cursul trebuie organizat, în schimb, dacă numai un singur vechiului transportator. Or, dacă la concurs va participa un
transportator depune cerere pentru ruta (cursa) respectivă, transportator mai bun, acesta va câștiga dreptul de a deservi
organizarea concursului nu va fi necesară. ruta scoasă la concurs. Ca exemplu, aducem situaţia în care
Din nefericire, există și cazuri de aplicare greșită de prin ordinul ministrului transporturilor a fost retras de la SRL
către instanțele judecătorești a pct.19 din Regulamentul „Pro-et-Contra” dreptul de a deservi ruta regulată Chișinău –
nr.854/2006. Astfel, operatorul de transport ÎI „Autoservice Hansa, cu atribuirea, temporar, a dreptului de deservire pe
- Zamfir” a depus cerere de chemare în judecată împotriva ruta dată unui alt transportator. Nefiind de acord, SRL „Pro-
MTID cu privire la contestarea actului administrativ. În mo- et-Contra” a contestat ordinul ministrului în judecată. Curtea
tivarea acţiunii reclamantul invocă faptul că s-a adresat cu de Apel Chișinău a respins acţiunea reclamantului. O decizie
cerere către pârât prin care a solicitat atribuirea dreptului diferită a luat Curtea Supremă de Justiţie, care consideră că la
de deservire a rutei Chișinău – Coșcalia, dar a primit refuz. emiterea hotărârii prima instanţă n-a elucidat pe deplin cir-
Prin răspunsul MTID i s-a explicat că în direcţia solicitată cumstanţele care au importanţă pentru soluţionarea pricinii
există rute regulate de călători, fluxul de călători este redus în fond. Regulamentul nr.854/2006 reglementează o proce-
și deschiderea rutelor noi va afecta activitatea operatorilor dură specială pentru retragerea dreptului de deservire a ru-
de transport existenți. Paradoxul este că peste două luni, telor (curselor) regulate, și anume acestea urmează a fi scoa-
MTID a acordat ruta respectivă altui operator de transport. se la concurs, însă MTID nu a respectat cerinţa dată. Luând în
Prin hotărârea Judecătoriei Buiucani, mun.Chișinău, considerare acest fapt, Curtea Supremă de Justiţie casează
acțiunea a fost respinsă. În mod similar a procedat Curtea hotărârea primei instanţe și trimite pricina spre rejudecare la
de Apel Chișinău, care a respins apelul declarat de recla- instanţa de fond în alt complet de judecată16.
mant și a menținut hotărârea primei instanțe. În schimb Deschiderea rutelor internaţionale se face în baza acor-
Curtea Supremă de Justiție casează integral decizia Curții durilor de colaborare cu alte state. În fiecare an, MTID împre-
de Apel Chișinău și hotărârea Judecătoriei Buiucani, și emi- ună cu ministerele de resort ale altor state stabilesc numărul
te o hotărâre nouă prin care admite acțiunea înaintată de ÎI de autorizaţii necesare pentru schimbul anual. Cu aceasta
„Autoservice - Zamfir”, respectiv anulează ordinul MTID ca se ocupă în detaliu comisiile mixte (moldo-române, moldo-
fiind ilegal. Instanța supremă aduce explicații că, în cazul
depunerii a două sau mai multe cereri pentru obţinerea
dreptului de deservire a rutei regulate de călători, atribui- 15
Decizia Colegiului civil, comercial și de contencios administrativ
lărgit al Curții Supreme de Justiție din 06.05.2015, dosar nr.3ra-
307/15. Arhiva Judecătoriei Buiucani, mun.Chișinău.
14
Decizia Colegiului civil şi de contencios administrativ al Curţii Su- 16
Decizia Colegiului civil și de contencios administrativ al Curţii Su-
preme de Justiţie din 18.12.2008, dos. 3r-2251/08, www.csj.md. preme de Justiţie din 29.04.2009, dosar nr.3r-595/09, www.csj.md
30
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
ucrainene etc.) Totodată, rutele regulate internaţionale de tă transportatorii invocă: a) refuzul MTID de a deschide rute
călători se efectuează în regim de paritate (50% dintre curse (curse) noi; b) acordarea dreptului de deservire a aceleiași
le efectuează transportatorul moldovean și 50% - transporta- rute mai multor transportatori; în consecinţă, capacitatea de
torul străin). În legătură cu aceasta, prezintă interes un caz în îmbarcare a autobuzelor este mică, astfel încât transporta-
care ministrul transporturilor a emis ordin privind deschiderea torii sunt în pierdere; c) caracterul ilegal al deciziilor luate de
cursei București 08:00 – Chișinău 08:00, însă ceilalţi transpor- MTID în privinţa retragerii dreptului de deservire a rutelor;
tatori care activează pe ruta dată, nefiind de acord, au atacat deseori, parte la proces este și Camera de Licenţiere, care re-
ordinul ministrului în judecată. Curtea Supremă de Justiţie a trage licenţa de activitate operatorilor de transport rutier ce
respins integral acţiunea transportatorilor, motivând că: „Din încalcă dispoziţiile Legii privind reglementarea prin licenţie-
materialele dosarului rezultă că ordinul contestat a fost emis re a activităţii de întreprinzător nr.451/200119.
în conformitate cu prevederile acordului bilateral dintre Gu- 2. Până în prezent nu s-a realizat o sistematizare a practicii
vernul R.M. și Guvernul României în domeniul transportului judiciare acumulate la examinarea de către instanţele judecă-
rutier. Mai mult decât atât, în calitate de partener, transporta- torești a cauzelor de contencios administrativ din transportul
torul moldovean a fost ales de către societăţile comerciale din rutier de călători. Printre motive se numără și faptul că dosa-
România. Totodată, nu pot fi reţinute argumentele precum că rele sunt examinate de judecători diferiţi, fără a avea o expe-
atribuirea dreptului de deservire a rutei trebuia să fie realizată rienţă pe genul respectiv de cauze și fără a cunoaște practica
în conformitate cu reglementările normative naţionale, adică judiciară a Curţii Supreme de Justiţie la acest capitol.
urma să se efectueze o analiză a situaţiei existente a rutelor 3. Practica judecătorească neuniformă se datorează
care deja activează în această direcţie, a fluxului de pasageri și imperfecţiunii legislaţiei din transport. Regulamentul
pe această direcţie și capacitatea transportatorilor existenţi transporturilor auto de călători și bagaje nr.854/2006 care
de a satisface cerinţele populaţiei. Or, ruta Chișinău – București se aplică în prezent nu reglementează pe deplin relaţiile ce
este o rută internaţională și atribuirea curselor la această rută apar în legătură cu deschiderea și închiderea rutelor (cur-
se efectuează în conformitate cu Acordul bilateral între Guvernul selor), astfel încât MTID adeseori emite decizii contradicto-
Republicii Moldova și Guvernul României în domeniul transpor- rii, fapt ce provoacă nemulţumiri în rândul operatorilor de
turilor rutiere. Deservirea rutelor regulate între aceste două transport și numeroase adresări în instanţele de judecată.
state se efectuează în condiţii reciproce, luând în considerare 4. Spre deosebire de alte state (Franţa, Germania, Ro-
pct.44 al Regulamentului nr.854/2006, care stipulează că: în mânia), în care transportul public este prestat de întreprin-
cazul obţinerii avizului pozitiv, agentul transportator perfec- deri mari, în Republica Moldova activează un număr sporit
tează și prezintă contractul încheiat cu un partener străin din de transportatori, dar cu posibilități financiare reduse. Ca
ţara de destinaţie pentru efectuarea la paritate a rutei (cursei), rezultat, situaţia actuală din transportul public de călători a
ceea ce și a prezentat Ministerul Transporturilor și Infrastructurii devenit deplorabilă, 35% din transport este ilicit, iar princi-
al României”17. pala cauză rezidă în legislaţia imperfectă și foarte permisivă
Discuții există și cu referire la Comisia disciplinară în do- la acest capitol. În contextul celor menţionate, propunem
meniul transporturilor rutiere, împuternicită de MTID cu drept completarea Regulamentului transporturilor auto de că-
de recomandare a sancțiunilor pentru operatorii de trans- lători și bagaje nr.854/2006 cu o normă potrivit căreia, pe
port. În speță, Curtea de Apel Chișinău se expune că: MTID viitor, rutele noi să fie acordate unui număr limitat de trans-
nu a probat statutul juridic al Comisiei disciplinare în domeniul portatori, care au o experienţă de lucru în transportul rutier de
transporturilor rutiere; Regulamentul nr.854/2006 nu prevede călători de cel puţin 7 ani și dispun de bază tehnico-mate-
atribuții și posibilitatea de funcționare administrativă a unei rială. Transportatorii ce nu corespund acestor exigenţe, li
asemenea comisii, iar unicul organ abilitat cu dreptul de a discu- se recomandă să încheie contracte de colaborare cu trans-
ta și dispune retragerea dreptului de deservire a rutei este MTID și portatorii care dispun de bază tehnico-materială și sub de-
nicidecum comisiile din care acesta face parte18. Menționăm ca numirea lor de firmă să efectueze transporturile de călători.
fiind eronată interpretarea acordată de instanța de judecată Schema dată funcţionează eficient în Uniunea Europeană,
în problema dată. Comisia disciplinară în domeniul transpor- unde reţeaua transporturilor rutiere de călători este deţi-
turilor rutiere nu aplică sancțiuni, dar examinează dovezi și nută de companii notorii, cum sunt „Eurolines”, „Deutsche
face propuneri de sancționare. Procesul-verbal cu propune- Touring”, „Atlassib” etc. În așa mod, în Republica Moldova ar
rile de sancționare se remite în adresa conducerii MTID, care apărea transportatori profesioniști, fapt ce va contribui la
aprobă prin ordin aplicarea sancțiunilor. micșorarea numărului de litigii în instanţele de judecată.
5. Recomandăm ca Plenul Curţii Supreme de Justiţie
Concluzii și recomandări: 1. Practica judiciară cu privire să emită o hotărâre explicativă cu titlu „Hotărâre explicati-
la cauzele de contencios administrativ din transportul ruti- vă privind examinarea cauzelor de contencios administrativ
er de călători este foarte diferită, chiar și la examinarea unor din sfera transportului rutier” în care să fie abordat modul de
cauze asemănătoare. În majoritatea dosarelor de acest fel examinare a cauzelor cu privire la deschiderea, închiderea
reclamanţi sunt operatorii de transport, iar pârât este MTID. și suspendarea rutelor de călători de către MTID. Pe această
De regulă, printre motivele adresării în instanţa de judeca- cale ar fi posibilă uniformizarea și sistematizarea practicii
judiciare în domeniu, respectiv se va reduce numărul dosa-
17
Decizia Colegiului civil şi de contencios administrativ al Curţii relor examinate neuniform.
Supreme de Justiţie a R.M. din 27.10.2010, dos. 3r-1818/10.
www.csj.md.
18
Decizia Colegiului civil și de contencios administrativ al Curții 19
Legea privind reglementarea prin licenţiere a activităţii de între-
de Apel Chișinău din 15.10.2014, dosar 3a-736/14, www.instan- prinzător, nr.451 din 30.07.2001 // Monitorul Oficial al Republicii
te.justice.md. Moldova, 2005, nr.26-28.
31
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
SUMMARY
Security is one of the basic elements of the General
security of the State, which are fully and effectively
contribute to sustainable development. Industrial sa-
fety is a basic component of human society Activity
environmental security industry should be redirected
Xenofon ULIANOVSCHI, to another model of socio-economic development, as
doctor habilitat în drept, defined by the United Nations Conference on Envi-
vicepreședinte al Curții de Apel ronment and development (UNCED) that sustaina-
Chișinău ble development, which would neutralize the impact
this activity get the environment.
Keywords: ecological security, sustainable develop-
ment, socio-economic development, the environment,
United Nations Conference on Environment and deve-
lopment (UNCED).
Vitalie MUNTEANU,
curităţii generale a statului și la dezvoltarea durabilă
asistent judiciar la Curtea de Apel
a acestuia.
Chișinău
Conceptul de securitate a evoluat de-a lungul tim-
pului, iar în prezent este considerat un concept multi-
dimensional, în care sunt incluse următoarele compo-
SUMAR nente: militară, politică, economică, socială, culturală
și ecologică.
Securitatea ecologică este una dintre componentele de Dimensiunea ecologică este una din cele mai im-
bază ce ţin de asigurarea securităţii generale a statului, portante dimensiuni ale securităţii, determinată atât
care, în mod plenar și eficient, contribuie la dezvoltarea de complexitatea problemelor ecologice (efecte mul-
durabilă. Iar securitatea industrială este o componentă de tiple, fără soluţii simple și individuale) cât și de caracte-
bază a securităţii ecologice. Activitatea societăţii umane rul transnaţional al ameninţărilor și pericolelor.
în domeniul industriei trebuie reorientată spre alt mo- O definiţie, considerată adecvată, stipulează că
del de dezvoltare socio-economică, definit de Conferința securitatea ecologică este „starea unei naţiuni, comuni-
Națiunilor Unite pentru Mediu si Dezvoltare (UNCED) tăţi sau a unui individ de a fi la adăpost de ameninţările
ca dezvoltare durabilă, prin care s-ar obţine neutralizarea rezultate din: raritatea resurselor mediului; degradarea
impactului negativ al acestei activităţi asupra mediului. mediului; schimbările neprielnice de mediu, generate de
Cuvinte-cheie: securitate ecologică, dezvoltare durabilă, cauze naturale sau antropice și de tensiunile și conflictele
securitate industrială, dezvoltare socio-economică, mediu, care au la bază considerente de ordin ecologic.1”
Conferința Națiunilor Unite pentru Mediu si Dezvoltare Dacă comunitatea mondială va iniţia tranziţia pe
(UNCED), calea dezvoltării durabile, atunci ea va fi nevoită să cre-
eze și să accepte modelul universal al viitorului dorit,
prototipul căruia este expus în documentele Conferin-
Legea penală (art. 223 Cod penal) incriminează încăl-
ţei ONU privind mediul ambiant și dezvoltarea (Rio de
carea cerinţelor securităţii ecologice la proiectarea, am-
Janeiro, 1992)2 . Acest model final pe deplin poate fi
plasarea, construcţia sau punerea în exploatare, precum și
la exploatarea construcţiilor industriale, agricole, știinţifi- 1
Victor Giurgiu, Ioan Seceleanu, Perdelele forestiere de protec-
ce sau a altor obiective de către persoanele responsabile
ţie în contextul asigurării securităţii ecologice și alimentare,
de respectarea lor, dacă încălcarea a provocat: a) mărirea Dezbaterea științifică „Sistemul naţional al perdelelor forestiere
esenţială a nivelului radiaţiei; b) daune sănătăţii populaţi- de protecţie, între deziderat și realizare,” Academia Română și
ei; c) pieirea în masă a animalelor; d) alte urmări grave. ASAS, 15 mai 2014.
2
A se vedea: Урсул А.Д. Устойчивое развитие и проблемы
безопасности // Безопасность. 1995, №9; Teodor N.Ţîrdea.Ele-
Securitatea ecologică este una dintre componen-
mente de informatică socială, sociocognitologie și noosferolo-
tele de bază care contribuie esenţial la asigurarea se- gie. Chișinău, 2001, p.178-180.
32
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
numit noosferă, deși problema nu se limitează doar la naţional strategic de acţiuni în domeniul protecţiei
terminologie, ci în ansamblul de principii ale dezvoltă- mediului înconjurător (1995), Planul naţional de acţiuni
rii acceptate de comunitatea mondială, care manifestă în domeniul protecţiei mediului înconjurător (1996) și
în ansamblu un caracter al asigurării securităţii genera- Planul naţional de acţiuni pentru sănătate în relaţie cu
le sau coevolutiv (epoca noosferei)3. mediul (2001). Au fost elaborate de asemenea docu-
Un loc important în politica statului îl ocupă solu- mente strategice de sector și de ramură cu o serie de
ţionarea problemelor de asigurare a securităţii ecolo- prevederi ce ţin de protecţia mediului5.
gice, fapt confirmat de Constituţia Republicii Moldova În vederea asigurării securităţii ecologice, Guvernul
(art. 37), care garantează dreptul fiecărui om la un me- R. Moldova a adoptat Programul Naţional de asigu-
diu înconjurător neprimejdios. rare a securităţii ecologice pentru anii 2007-20156.
Securitatea ecologică este starea mediului încon- Acest Program Naţional a fost condiţionat de nece-
jurător în care totalitatea cauzelor și consecinţelor na- sitatea prevenirii și reducerii degradării resurselor natu-
turale și ale activităţilor antropogene (de producţie, rale și eficientizarea utilizării acestora; menţinerii calităţii
militare, comunicaţii, construcţii, știinţifice, informa- mediului ca factor ce asigură păstrarea sănătăţii și calităţii
ţionale, de recreaţie, medico-biologice si alte genuri, vieţii; creării unui sistem eficient de monitorizare, preve-
inclusiv acţiuni de prevenire a consecinţelor calamită- nire și compensare a pagubelor cauzate de calamităţile
ţilor naturale și situaţiilor excepţionale) exclud sau re- naturale și accidentele tehnogene; ajustarea legislaţiei
duc la minimum schimbările ce conduc la degradarea naţionale din domeniul protecţiei mediului și utilizării
ecosistemelor mediului și impactului negativ asupra durabile a resurselor naturale cu cerinţele directivelor
sănătăţii populaţiei. Uniunii Europene; colaborării avantajoase în cadrul Ini-
Interacţiunea efectivă a politicii ecologice cu mă- ţiativei „Mediul și Securitatea”; perfectării bazei legale de
surile din domeniul securităţii, în general, precum și reglementare a asigurării securităţii ecologice.
colaborarea în scopul protecţiei mediului înconjură- În calitate de componente ale securităţii ecologice
tor, contribuie la diminuarea impactului activităţilor servesc:
economice, stimularea stabilităţii și menţinerea echi- · activităţile antropogene sectoriale – industrie,
librului ecosistemelor naturale, extinderea dialogului agricultură, transport, energetică, construcţii etc.;
politic și credibilităţii între ţări și regiuni. · acţiunile generale – poluarea internă și
În prezent, jurisprudenţa CEDO s-a cristalizat în transfrontalieră, inclusiv poluarea radioactivă,
garantarea protecţiei mediului ca un drept individual producerea deșeurilor;
sub trei aspecte principale: apartenenţa sa la conţinu- · procesele geologice și hidrologice periculoase
tul dreptului garantat de art. 8 par. 1 din Convenţie, – cutremurele de pământ, inundaţiile, surpări-
existenţa unui drept la informare privind calitatea și le, ridicarea nivelului apelor freatice, procesele
pericolele pentru mediu și a unui drept la un proces de tasare și umflare a solului;
echitabil în această privinţă (cu implicaţiile aferente)4. · situaţiile excepţionale – alunecările de teren,
Pentru asigurarea securităţii ecologice la nivel re- accidentele industriale și tehnogene;
gional și internaţional, ţările europene au încheiat un · masurile organizatorice – măsurile concrete
șir de acorduri, tratate și alte documente politice. de asigurare a securităţii ecologice, moni-
Luând în considerare multiplele probleme ecolo- torizarea, controlul, licenţierea, sistemul de
gice și necesitatea rezolvării lor în comun, Organizația alarmă și informare, cooperarea regională și
pentru Securitate și Cooperare în Europa (OSCE), Pro- internaţională.
gramul Naţiunilor Unite pentru Mediu (UNEP), Pro- Securitatea ecologică, în mare măsură, este deter-
gramul Naţiunilor Unite pentru Dezvoltare (PNUD) minată și de starea componentelor mediului înconju-
și Organizaţia Tratatului Atlanticului de Nord (NATO) rător.
s-au unit sub egida Iniţiativei „Mediul și securitatea” Poluarea resurselor de apă, aerului atmosferic, dimi-
(ENVSEC). Republica Moldova a aderat la iniţiativa nuarea fertilităţii solului, poluarea transfrontalieră și al-
menţionată în 2005. tele reprezintă un pericol pentru securitatea ecologică.
Bazele politicii de mediu în etapa de tranziţie la Este deosebit de îngrijorătoare în republică exis-
economia de piaţă au fost puse de Legea privind pro- tenţa riscurilor pentru resursele acvatice, care au o
tecţia mediului înconjurător (1993), Concepţia protec- importanţă deosebită pentru viaţa și sănătatea popu-
ţiei mediului în Republica Moldova (1995), Programul laţiei, pentru funcţionarea ecosistemelor și reprezintă
o condiţie indiscutabilă pentru dezvoltarea durabilă a
economiei ţării și securităţii statului.
3
Лукьянчиков Н.Н. Новый путь развития России. М., 1995.
Bostan Ludmila, Conceptul de securitate: aspecte socio-filosofi-
ce și metodologice, USMF „N. Testemiţanu,” Chișinău, 2014. 5
Andrei Isac, Societatea civilă şi politicile de mediu Studiu ela-
4
Cristina Triţoiu, Rezumatul tezei de doctor în drept „Protecţia borat în cadrul proiectului “Politici sociale,” Institutul de Politici
mediului înconjurător în dreptul internaţional public. Armoni- Publice, Chişinău, 2002, p. 3.
zarea legislaţiei naţionale privind mediul cu legislaţia Uniunii 6
Aprobat prin Hotărîrea Guvernului nr. 304 din 17.03.2007. În:
Europene,” Universitatea București, București, 2007, p. 10. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 30.03.2007, nr. 043.
33
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
În bazinele râurilor Nistru și Prut, pe teritoriul guvernele României și Ucrainei, iar cu Guvernul Rega-
Ucrainei și României sunt situate mai multe întreprin- tului Danemarcii – un memorandum de colaborare.
deri chimice, de extragere a resurselor naturale și de Ministerul Mediului, de asemenea, a semnat un șir de
prelucrare a produselor petroliere care reprezintă po- acorduri de colaborare în acest domeniu cu ministere-
tenţiale surse de poluare accidentală. Acest fapt cere le de specialitate din Polonia, Italia și Letonia. În 2002
iniţierea unei colaborări fructuoase cu ţările vecine în Moldova a aderat la Pactul de Stabilitate pentru ţări-
cadrul Iniţiativei „Mediul și Securitatea”, în scopul ela- le din sud-estul Europei. Moldova, de asemenea, este
borării și implementării măsurilor comune de preveni- membru al Organizaţiei pentru Democraţie și Dezvol-
re și diminuare a poluării transfrontaliere. tare Economică – GUAM (Georgia, Ucraina, Azerbaid-
Fiind situată geografic între ţări industriale, repu- jan și Moldova), scopul căreia este menţinerea păcii și
blica este poluată cu noxe prin transferul transfron- stabilităţii în regiune, dezvoltarea colaborării în pro-
talier. Concentraţia de fond a principalelor substanţe blemele reglementării conflictelor etc.
poluante în atmosferă este influenţată de transferul La nivel regional, colaborarea în domeniul pro-
transfrontalier de noxe. tecţiei mediului se bazează pe încheierea acordurilor
Una dintre resursele naturale importante ale ţării bilaterale și trilaterale cu România și Ucraina. Aceste
supuse riscurilor este solul și subsolul, degradarea și acorduri prevăd crearea grupurilor de lucru comune în
poluarea căruia influenţează securitatea ecologică și scopul coordonării activităţilor în domeniul protecţiei
calitatea vieţii și sănătăţii populaţiei. resurselor piscicole și reglementării pescuitului în râu-
În scopul executării prevederilor Convenţiei de la rile Nistru și Prut, protecţiei și utilizării durabile a ape-
Stockholm privind poluanţii organici persistenţi, re- lor transfrontiere și colaborării în zonele ariilor naturale
alizării Planului Naţional de implementare a acestei protejate, situate în Delta Dunării și Prutul de Jos.
Convenţii, Strategiei de Creștere Economică și Reduce- Dezvoltarea colaborării regionale în cadrul Iniţiati-
re a Sărăciei și Planului de Acţiuni Republica Moldova vei „Mediul și Securitatea”, precum și al Iniţiativei Euro-
– Uniunea Europeană, în cadrul Ministerului Ecologi- pene a Apelor, care va fi direcţionată spre introducerea
ei și Resurselor Naturale se implementează proiectul gestionării complexe a resurselor acvatice, perfecţi-
„Managementul și distrugerea stocurilor de poluanţi onarea monitoringului transfrontalier, sistemului de
organici persistenţi (POP)” oferit Guvernului Republicii informare, elaborarea și implementarea standardelor
Moldova de Fondul Global de Mediu prin intermediul ecologice unice.
Băncii Mondiale. Proiectul prevede un șir de activităţi, Prin Hotărârea Guvernului nr. 301 din 24.04.2014 a
inclusiv distrugerea tuturor stocurilor de pesticide din fost aprobată Strategia de mediu pentru anii 2014-2023
categoria poluanţilor organici persistenţi (1.150 tone) și Planul de acţiuni pentru implementarea acesteia.7
și a părţii majore de bifenili policloruraţi (1.060 tone de Conform direcţiilor de acţiune prevăzute în p. 12 al
condensatoare electrice ce conţin BPC) în Franţa, la în- acestei Strategii, Conceptul de „dezvoltare economică
treprinderile Companiei TREDI S.A. verde” marchează trecerea de la modelul de dezvoltare
Practica ţărilor dezvoltate în domeniul gestionă- care tratează protecția mediului drept o povară econo-
rii deșeurilor este axată pe implementarea cerinţelor mică spre un model care folosește protecţia mediului
Directivelor UE. Acestea prevăd asigurarea unui nivel ca una dintre forţele motrice principale de creștere a
ridicat de protecţie a mediului la depozitarea deșeu- economiei.
rilor, inclusiv diminuarea volumului de formare a de- Economia verde trebuie percepută, în contextul
șeurilor în urma proceselor de producere. În context, dezvoltării durabile și al reducerii sărăciei, ca unul din-
politica naţională de gestionare a deșeurilor trebuie tre instrumentele de bază în atingerea dezvoltării du-
să fie direcţionată spre diminuarea riscurilor de pe rabile și ca un mijloc de utilizare eficientă a resurselor
urma depozitării deșeurilor, inclusiv a reducerii esen- și energiei, de aplicare a tehnologiilor mai pure și de
ţiale a numărului gunoiștilor existente, construite fără minimizare a riscurilor de mediu.
măsuri de protecţie a mediului și înlocuirea lor cu de- Integrarea problemelor de mediu în politicile de dez-
pozite mari, centralizate, de deșeuri, care corespund voltare sectorială și în practicile durabile ce urmează a
cerinţelor Directivelor UE. Conform investigaţiilor fi implementate la nivel naţional și local este esenţială
efectuate de către experţii străini în cadrul proiectu- pentru reducerea presiunilor politicilor și activităţilor
lui TALES, pentru Republica Moldova sunt necesare din alte sectoare asupra mediului. Considerăm că inclu-
aproximativ 10-12 gunoiști mari în locul celor 1.850 derea art. 223 – care incriminează încălcarea cerinţelor
existente. securităţii ecologice la proiectarea, amplasarea, con-
Republica Moldova colaborează activ în domeniul strucţia sau punerea în exploatare, precum și în timpul
protecţiei mediului și utilizării durabile a resurselor exploatării construcţiilor industriale, agricole, știinţifice
naturale în cadrul organizaţiilor, convențiilor și acordu- sau a altor obiective de către persoanele responsabile
rilor internaţionale, al programelor „Un Mediu pentru de respectarea lor – în legislaţia penală este dictată de
Europa” și „Sănătatea în relaţie cu Mediul”. Guvernul a
semnat acorduri în domeniul protecţiei mediului cu
7
Publicat: 06.05.2014 în Monitorul Oficial Nr. 104-109, art. Nr. 328.
34
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
agravarea situaţiei ecologice în ţară, dar și de o serie voltării economice trebuie rezolvate în mod corelat,
de documente internaţionale cu privire la protecţia pentru binele întregii societăţi contemporane și al vi-
mediului, precum materialele Conferinţei ONU cu itoarelor generaţii.
privire la mediu și dezvoltarea lui, care a avut loc la Relaţiile omului cu mediul în R. Moldova sunt re-
3-14 iunie 1992 în Rio-de-Janeiro etc.8 Astfel, interfe- glementate de Constituţie, Legea nr. 1515-XII din
renţa dintre dezvoltarea durabilă și economia verde 16.06.1993 privind protecţia mediului, Legea nr. 1422
este evidentă. Conceptul „economia verde” nu substi- din 17.12.1997 privind protecţia aerului atmosferic, Le-
tuie dezvoltarea durabilă, dar se recunoaște tot mai gea nr. 851 din 29.05.1996 privind expertiza ecologi-
mult interconexiunea dintre durabilitate și economia că și evaluarea impactului asupra mediului, alte legi și
verde. Aceasta presupune emisii reduse de carbon, acte normative ce ţin cont de problematica protecţiei
utilizarea eficientă a resurselor și incluziunea socială. mediului și folosirii raţionale a resurselor naturale.
În context, creșterea veniturilor și ocuparea forţei de Conform Strategiei de mediu pentru anii 2014-2023
muncă sunt influențate de investiţiile publice-private, și Planului de acţiuni pentru implementarea acesteia,9
care reduc emisiile de carbon și, respectiv, poluarea obiectivele specifice urmărite sunt:
mediului, previn pierderea biodiversităţii și degrada- 1. Asigurarea condiţiilor de bună guvernare și efi-
rea serviciilor ecosistemice. cientizarea potenţialului instituţional și mana-
Drept impuls internaţional semnificativ pentru gerial în domeniul protecţiei mediului pentru
tranziţia spre o economie verde a servit Conferin- atingerea obiectivelor de mediu.
ţa Naţiunilor Unite privind Dezvoltarea Durabilă din 2. Integrarea principiilor de protecţie a mediului,
anul 2012 de la Rio de Janeiro (Rio +20), unde s-au de dezvoltare durabilă și dezvoltare economi-
discutat problemele privind „economia verde în con- că verde, de adaptare la schimbările climatice
textul dezvoltării durabile și eradicării sărăciei”. În pu- în toate sectoarele economiei naţionale.
blicaţia „Către o economie verde: calea spre o dezvol- 3. Sporirea nivelului de cunoștinţe privind pro-
tare durabilă și eradicarea sărăciei”, UNEP (2011), se tecţia mediului în rândul elevilor, studenţilor
menţionează că „o alocare de 2% din PIB-ul mondial și angajaţilor cu cel puţin 50% până în anul
în sectoarele economice cheie ar stimula o tranziţie 2023 și asigurarea accesului la informaţia de
către emisii reduse de carbon, o economie verde și mediu.
eficienţă a resurselor. 4. Reducerea impactului negativ al activităţii
Printre sectoarele-cheie se numără agricultura, economice asupra mediului și îmbunătăţirea
pescuitul, pădurile, resursele acvatice, transportul, măsurilor de prevenire a poluării mediului etc.
energia, deșeurile, construcţiile, turismul și industria. Conform art. 3 lit. d) al Legii nr. 1515-XII din
Acest lucru ar crea oportunităţi pentru a mări crește- 16.06.1993 privind protecţia mediului10 proiectarea,
rea cuantumului finanţării, pentru a stimula tranziţia și amplasarea și punerea în funcţiune a obiectivelor so-
pentru amplificarea rolului sectorului financiar ca un cial-economice, realizarea programelor și activităţilor
agent de schimbare pentru economia verde”. care presupun schimbări ale mediului înconjurător sau
Republica Moldova a participat la lucrările Confe- ale unor componente ale acestuia se admit numai: cu
rinţei ONU privind Dezvoltarea Durabilă „Rio+20” și, în condiţia informării (de către autorităţile administraţi-
consecinţă, a recunoscut la cel mai înalt nivel că este ei publice locale și beneficiari) și cu acordul populaţiei
important să se aplice principiile dezvoltării durabile care locuiește în perimetrul zonei de protecţie sani-
atît în toate sectoarele economiei naţionale, cît și în tară a obiectivului respectiv, în etapele de proiectare
sfera socială. și amplasare a acestuia, cu cel puţin 30 de zile înainte
Iniţial, promovarea ideilor Agendei 21 în ţara noas- de întocmirea materialelor de atribuire a terenului în
tră nu a avut susţinerea necesară, astfel că în primii ani conformitate cu legislaţia; cu avizul pozitiv al Experti-
după reuniune au fost obţinute rezultate modeste. Ma- zei ecologice de stat asupra documentaţiei de proiect,
joritatea ministerelor, instituţiilor, ONG-urilor nu s-au elaborată în modul stabilit.
aliniat de la început la aceste principii și nu au prevă- Privitor la folosirea pesticidelor, fermierii și au-
zut o asemenea abordare în strategiile și planurile lor torităţile locale trebuie să obţină din timp informa-
de acţiuni. ţie despre tratamentele cu pesticide, informații care
Politicile publice care se elaborează pe aceste să includă date despre tipul de tratament, culturile
principii, precum Strategia de mediu, urmăresc re- care urmează a fi protejate, terenurile pe care se vor
stabilirea și menţinerea unui echilibru raţional, pe aplica tratamente, termenele de aplicare, denumirea,
termen lung, între dezvoltarea economică și integri- normele și dozele pesticidelor ce se recomandă a fi
tatea mediului natural, în forme înţelese și acceptate utilizate.
de societate. Tot mai mulţi reprezentanţi ai societăţii
se conving că problemele protecţiei mediului și dez- 9
Aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 301 din 24.04.2014, Pu-
blicat : 06.05.2014 în Monitorul Oficial Nr. 104-109, art. Nr: 328
8
A. Barbăneagră, X. Ulianovschi și alţii, Codul penal comentat și 10
Publicată în Monitorul Parlamentului Republicii Moldova nr.10/283
adnotat, Chișinău, Cartier juridic, 2005, p. 331. din 1993.
35
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
Practicile agricole prietenoase mediului nu admit blicii, precum și aerul din spaţiul de deasupra acestui
folosirea avioanelor, elicopterelor, motodeltaplanelor teritoriu, care formează patrimoniul naţional al RM.
pentru efectuarea tratamentelor în zonele cu ape de Ca obiect material secundar poate fi, în cazul în care
suprafaţă, deoarece acestea au o arie de împrăștiere au avut de suferit persoane, și corpul omului.
prea mare. În plus, nu se recomandă aplicarea mijloa- Latura obiectivă a infracţiunii constă în încălcarea
celor mecanice puternic suflante, cum sunt cele utiliza- regulilor de protecţie a mediului și în încălcarea cerin-
te în vii și livezi. ţelor securităţii ecologice la proiectarea, amplasarea,
De asemenea, întru evitarea impurificării apelor construcţia sau punerea în exploatare, precum și la ex-
de suprafaţă, precum și a afectării peștilor, altor vietăţi ploatarea construcţiilor industriale, agricole, știinţifice
acvatice, se va asigura delimitarea perimetrului de tra- sau a altor obiective de către persoanele responsabile
tament cu respectarea unei distanţe de minimum 10 de respectarea lor, dacă aceasta a provocat:
metri până la malul apei, echiparea utilajelor de pul- a) schimbarea esenţială a fondului radioactiv;
verizare cu ecrane antidispersie, corelarea strictă între b) daune sănătăţii populaţiei;
capacitatea utilajelor de stropit și suprafaţa supusă c) peirea în masă a animalelor;
tratării, interzicerea strictă a deversărilor de ape polu- d) alte urmări grave.
ate cu pesticide provenite din spălările utilajelor etc. Regulile de protecţie a mediului și cerinţele secu-
În special, se vor interzice tratamentele cu insecticide rităţii ecologice la proiectarea, amplasarea, construcţia
din clasa piretroizilor de sinteză, ca fiind deosebit de sau punerea în exploatare, precum și la exploatarea
contraindicate pentru pești. construcţiilor industriale, agricole, știinţifice sau a altor
Conform reglementărilor internaţionale, autorită- obiective se conţin în legile indicate și în alte acte nor-
ţile publice, producătorii și distribuitorii de pesticide mative.
trebuie să ia măsuri pentru prevenirea unor acumulări Elaborarea proiectelor diferitelor obiecte, ampla-
de ambalaje utilizate. sarea, construcţia sau punerea în exploatare, exploa-
Deci, nu poate exista un cod al practicii agricole tarea construcţiilor industriale, agricole, știinţifice sau
prietenoase mediului la utilizarea pesticidelor, dacă a altor obiective constituie infracţiune doar în cazul
lipsește un sistem de recuperare a ambalajelor, depo- încălcării regulilor și cerinţelor legilor indicate și a al-
zitare și transport în condiţii similare cu depozitarea tor acte normative (instrucţiuni, regulamente, hotă-
pesticidelor și instalaţii de distrugere cu autorizaţie de râri, ordine etc.)13.
mediu. Alte măsuri (bunăoară, depozitarea ambalaje- Acţiunea sau inacţiunea prejudiciabilă se concre-
lor pe locuri împrejmuite și identificate corespunzător) tizează în încălcarea cerinţelor securităţii ecologice la
nu rezolvă problema prevederilor reglementărilor in- proiectarea, amplasarea, construcţia sau punerea în
ternaţionale la care Republica Moldova este parte ori exploatare, precum și la exploatarea construcţiilor in-
tinde spre aderare (FAO, UE). dustriale, agricole, știinţifice sau a altor obiective.
Măsurile de siguranţă în recuperarea ambalajelor Proiectarea reprezintă elaborarea unei lucrări teh-
golite sunt cele indicate în documentaţiile tehnice care nice întocmite pe baza unei teme date, care cuprinde
stau la baza eliberării autorizaţiilor de comercializare calculele tehnico-economice, desenele, instrucţiunile
a produselor chimice respective. Nu este permisă re- etc. necesare executării unei construcţii industriale,
ciclarea ambalajelor pentru a fi reumplute, inclusiv cu agricole, știinţifice sau a unui alt obiectiv.
alte pesticide!11 Amplasarea constituie așezarea pe un anumit loc a
Obiectul infracţiunii îl constituie mediul. construcţiilor industriale, agricole, știinţifice sau a altor
Obiectul juridic special al infracţiunii îl constituie re- obiective.
laţiile sociale cu privire la respectarea cerinţelor securi- Construcţia se exprimă în ansamblul de operaţii
tăţii ecologice în procesul realizării activităţilor econo- efectuate cu ajutorul mecanismelor și mașinilor, pre-
mice și sociale cu impact asupra mediului. cum și manopera, în vederea realizării, reconstruirii,
Obiectul juridic special secundar al acestei infracţi- restaurării sau consolidării unei construcţii industriale,
uni îl formează relaţiile sociale cu privire la menţinerea agricole, știinţifice sau a unui alt obiectiv.
în limitele admisibile a nivelului radiaţiei, la sănătatea Punerea în exploatare reprezintă predarea de către
sau viaţa persoanelor ori viaţa animalelor12. executor a construcţiei industriale, agricole, știinţifice
Obiectul material sunt resursele naturale: solul, sau a unui alt obiectiv, care este corelativă cu recepţia
subsolul, apele, flora și fauna aflate pe teritoriul repu- respectivului obiectiv de către o comisie abilitată, pre-
supunând efectuarea de testări ale obiectivului predat/
11
Managementul Produselor de uz fitosanitar: securitatea per- recepţionat, includerea acestuia în procesul tehnologic,
sonală și protecţia mediului, Ghid pentru fermieri, coordonatori verificarea documentaţiei necesare etc.
Valentin Pleșca, Ion Barbărasă și Andrei Isac, Publicat în cadrul
Proiectului WB/GEF „Managementul și Distrugerea Stocurilor
de Poluanţi Organici Persistenţi în Republica Moldova”, Chiși-
nău, 2008. 13
A. Barbăneagră, X. Ulianovschi și alţii, Codul penal al Republicii
12
S. Brînza, V. Stati, Tratat de drept penal, Partea specială, Vol. I, Moldova. Comentariu, Chișinău, Centrul de Drept al Avocaţilor,
Chișinău, Tipografia Centrală, 2015, p. 1207. 2003, p. 463.
36
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Exploatarea constituie utilizarea conform destinaţi- pe de o parte, și speciile din flora și fauna spontană cu
ei a unei construcţii industriale, agricole, știinţifice sau o plasticitate scăzută, pe de altă parte.
a unui alt obiectiv (de fabricare a producţiei, producere Exemple ale acestor relaţii de excludere reciprocă
a energiei etc.). între speciile de plante și animale sunt: substituirea
Printre obiectivele proiectate, amplasate, con- prin concurenţă a speciilor forestiere autohtone de
struite, puse în exploatare sau exploatate se numără: către arţarul american; excluderea treptată a cerbului
construcţiile industriale (uzine, fabrici, centrale elec- comun de către cerbul-cu-pete și populaţia hibridă;
trice, conducte magistrale, obiective subterane etc.); excluderea prin concurenţă a nurcii europene de către
construcţiile agricole (întreprinderi de creștere a ani- nurca americană și dihorul-de-pădure etc.
malelor, sisteme de ameliorare a solului, sere etc.), Alte urmări grave se manifestă prin impactul an-
construcţiile știinţifice (obiective radiologice (nucle- tropic asupra bio-diversităţii în diferite sectoare social-
are), staţii, posturi staţionare și mobile destinate ob- economice.
servaţiilor asupra stării și poluării mediului etc.); alte Cele mai semnificative schimbări ale stării florei și
obiective (locative, de menire social-culturală, de- faunei Republicii Moldova s-au produs și se mai produc
pozite, garaje, chioșcuri, gherete, pavilioane, cabine, ca rezultat al impactului antropic direct (vânatul, nimi-
corpuri și panouri de afișaj etc.)14. cirea animalelor, colectarea nereglementată a plante-
Dispoziţia acestui articol este de blanchetă. De ace- lor), precum și indirect (prin distrugerea sau schimba-
ea, în rechizitoriu, ordonanţa de punere sub învinuire rea habitatelor naturale).
sau în sentinţa de condamnare este necesar să indicăm Printre factorii care influenţează nociv asupra florei
care reguli concrete au fost încălcate15. și faunei se numără gospodărirea intensivă cu extinde-
Componenta de infracţiune este materială, ea se rea și valorificarea agricolă a noilor teritorii naturale;
consumă din momentul survenirii consecinţelor preju- ameliorarea prin secare a zonelor umede și exploata-
diciabile prevăzute în art. 223 CP și anume: a) mărirea rea terenurilor ameliorate; schimbarea cursurilor râ-
esenţială a fondului radioactiv; b) daune sănătăţii po- urilor mici; nerespectarea tehnologiilor de folosire a
pulaţiei; c) pieirea în masă a animalelor; d) alte urmări pesticidelor și îngrășămintelor; poluarea ecosistemelor
grave. naturale cu deșeuri industriale; braconajul; deranjarea
Mărirea esenţială a fondului radioactiv constă în ri- animalelor în perioada de reproducere.
dicarea nivelului radiaţiei ce depășește limita admisă, Situaţia se agravează și din cauza lipsei de cunoș-
adică în cazul în care nivelul de radiaţie în aer depășeș- tinţe ecologice necesare și a iresponsabilităţii popu-
te 0,2 Roentgen/oră. laţiei, ineficienţei pârghiilor legislative și economice,
Daune sănătăţii populaţiei pot fi exprimate prin vă- care ar stimula activităţile de protecţie a mediului. Din
tămarea corporală de orice grad cel puţin a unei singu- cauza distrugerii și fragmentării landșafturilor, s-au in-
re persoane sau îmbolnăvirea ei. tensificat și calamităţile naturale.
Pieirea în masă a animalelor se stabilește nu numai Alte urmări grave pot surveni în urma planificării
după numărul animalelor pierite, ci se ţine cont și de teritoriale eronate și urbanizării excesive.
mărimea populaţiei lor. Astfel, poluarea mediului cu surse provenite din
Alte urmări grave sunt orice consecinţe care încal- orașe și centre industriale afectează considerabil eco-
că esenţial securitatea ecologică (echilibrul ecologic), sistemele râurilor.
adică prezintă pericol pentru organismele vii, inclusiv Deversarea în ele a apelor reziduale provoacă eu-
a oamenilor. trofizarea excesivă a lor cu deformarea ulterioară a
De exemplu, a fost proiectată emisia în atmosferă componenţei specifice a florei și faunei. Ca rezultat al
a reziduurilor industriale și în zonă nivelul de radiaţie eutrofizării s-au dezvoltat puternic algele cianofite care
s-a ridicat într-atât, încât a poluat sectoarele populate provoacă fenomenul „înflorirea apei” – o adevărată ca-
ale orașului etc. lamitate pentru râurile și bazinele de apă artificiale.
Analiza trendelor de temperatură în ultimul secol a Consecinţe grave pentru mediul Republicii Mol-
demonstrat o creștere a temperaturii aerului în diferite dova cauzează deșeurile, care se acumulează anual în
zone ale Republicii Moldova. volum de 5,5-6,0 mln. tone. Stocarea nereglementată a
O ameninţare a diversităţii plantelor și animalelor deșeurilor, lipsa tehnologiilor moderne de neutraliza-
autohtone, în unele cazuri, este influenţa relaţiilor con- re, reutilizare, nimicire, înhumare a lor etc. și manage-
curente între speciile introduse pe teritoriul republicii, mentul nesatisfăcător contribuie în continuare la agra-
varea situaţiei ecologice, a stării sănătăţii populaţiei și
14
S. Brînză, D. Mardari, Infracţiuni de încălcare a obligaţiilor ce re- a biodiversităţii spontane.
vin reprezentanţilor autorităţilor, persoanelor fizice sau juridice În agricultură, utilizarea intensivă a teritoriului este
în legătură cu activităţile economice și sociale cu impact asupra
mediului: analiza de drept penal, Studia Universitatis Moldavi- un factor care influenţează esenţial asupra diversităţii
ae, Revista Știinţifică a Universității de Stat din Moldova, 2013, biologice a ecosistemelor. Terenurile agricole ocupă
nr. 8(68), p. 69. cca 2.560 mii ha, ceea ce alcătuiește 75,6% din terito-
15
S. Brînză, X. Ulianovschi, V. Stati, I. Ţurcanu , V. Grosu, Drept pe- riul ţării, în care ponderea arăturii constituie cca 70%.
nal, Partea Specială, Vol. II, Chișinău, Cartier Juridic, p. 389.
37
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
Activitatea economică a schimbat esenţial structu- gazele de eșapament ale autovehiculelor, depunerile
ra spaţială, componenţa și particularităţile funcţionale atmosferice. În republică pot fi aduse și produse ali-
ale învelișului vegetal al teritoriului republicii. mentare, articole de confecţii, plante medicinale, ma-
Activitatea agricolă nechibzuită duce la crearea teriale de construcţie etc. din zonele contaminate ale
unor terenuri agricole uniforme imense, cu agrofitoce- ţărilor vecine.
noze omogene, care se caracterizează printr-o diversi- În Republica Moldova există cca 340 de întreprin-
tate biologică joasă. O asemenea situaţie, îndeosebi, deri și instituţii care efectuează diverse lucrări cu surse
este caracteristică pentru perioada postbelică de in- de radiaţie ionizante, precum și un centru de depozi-
tensificare și specializare a agriculturii. tare și înhumare a acestor deșeuri. Prin teritoriul ei se
Problemele principale cu care se confruntă fon- transportă spre alte state combustibil nuclear, deșeuri
dul forestier al Republicii Moldova sunt următoarele: și alte surse radioactive care reprezintă un pericol po-
gradul insuficient de împădurire; reducerea continuă tenţial pentru sănătatea populaţiei și pentru mediul
a biodiversităţii forestiere; potenţialul bioproductiv și înconjurător.
ecoprotectiv scăzut al pădurilor. Asupra vitalităţii plantelor și animalelor se rasfrân-
Creșterea în ultimele 4-5 decenii a ponderii cul- ge negativ și schimbarea regimului hidrologic, polu-
turilor silvice în fondul forestier a provocat reducerea area rezervoarelor acvatice. Ecosistemele forestiere,
genofondului speciilor autohtone din cadrul formaţi- acvatice și palustre, de stepă și luncă sunt puternic de-
unilor forestiere. De asemenea, o dată cu degradarea gradate și necesită întreprinderea unor măsuri urgente
arboreturilor, se intensifică și diminuarea calităţii po- de restabilire a vitalităţii lor.
tenţialului staţional. Diminuarea condiţiilor staţionale Transformările susmenţionate pot determina, de
duce inevitabil la simplificarea structurii și compoziţiei asemenea, diminuarea diversităţii biologice și dispa-
comunităţilor forestiere și predominarea arboreturilor riţia unui număr mare de specii de plante și animale.
monodominante. Printre speciile de plante și animale critic periclitate
În urma analizei datelor monitoringului forestier, predomină cele caracteristice teritoriilor acvatice și
Republica Moldova, alături de unele ţări europene ca palustre, stepelor și luncilor, masivelor forestiere de
Belarus, Cehia, Danemarca, Germania ș.a., a fost inclusă vârstă mare. De exemplu, în ultimii 300 de ani au dis-
în grupul ţărilor cu păduri puternic afectate (valoarea părut de pe teritoriul pe care este situată ţara noastră
procentuală pentru clasele 2-4 de defoliere și decolo- 18 specii de animale. Astfel, în secolul XVII în Moldova
rare depășește 20%). erau prezente specii ca zimbrul (Bison bonasus), bo-
Complexul energetic și industria sunt poluanţi de urul (Bos primi-genius), râsul (Linx linx), ursul (Ursus
proporţie ai mediului. Surse majore de poluare a me- arctos) ș.a., care mai apoi au dispărut.
diului sunt întreprinderile mari, cum ar fi termocen- Latura subiectivă a infracţiunii se caracterizează
trala electrică de la Cuciurgan, uzinele metalurgică din prin două forme ale vinovăţiei (a se vedea art. 19 CP).
Râbniţa, de ciment din Rezina, fosta uzină de tractoare Subiectul infracţiunii este special: persoana în-
și cea chimică din Chișinău etc. La poluarea bazinelor vestită prin lege, act normativ sau ordin cu asigurarea
acvatice cu săruri ale metalelor grele, produse petrolie- respectării regulilor și cerinţelor indicate în dispoziţia
re, fenoli sau detergenţi contribuie și industria. Sursele articolului 223 CP sau alte persoane care efectuează
staţionare și cele mobile degajă în atmosferă peste 800 sau execută proiectarea, amplasarea, construcţia sau
mii tone de substanţe poluante. punerea în exploatare, precum și exploatarea con-
Poluarea mediului cu deșeuri toxice industriale și strucţiilor industriale, agricole, știinţifice sau a altor
menajere se răsfrânge negativ asupra biodiversităţii. obiective. Condiţia existenţei acestei componenţe de
Acești poluanţi se acumulează în sol și apă, organe și infracţiune constă în cunoașterea de către persoana
ţesuturi, se încadrează în lanţurile trofice și provoacă di- responsabilă a faptului că ea este învestită cu aseme-
ferite dereglări ale funcţionalităţii organismelor vii, bio- nea obligaţiuni.
cenozelor, biotopurilor și a ecosistemelor în general. În cazul punerii în exploatare a construcţiilor in-
În domeniul transportului și construcţiei drumu- dustriale, agricole, știinţifice sau a altor obiective, su-
rilor ameninţarea biodiversităţii și populaţiilor unor biecţi ai infracţiunii pot fi și membrii comisiei de luare
specii de către mijloacele de transport se manifestă în primire a acestor obiecte, în limitele sarcinilor lor
prioritar prin dereglarea condiţiilor de funcţionare a de profil16.
ecosistemelor naturale și nimicirea fizică a animalelor Subiect al infracţiunii poate fi și persoana juridică
în procesul migraţiei. Pericolul este mare dacă automa- (a se vedea art. 21 CP).
gistralele segmentează ariile naturale protejate (spre
exemplu, rezervaţia „Codrii”).
Fondul radioactiv natural în Republica Moldova
este, de asemenea, determinat de degajările care au
loc la centralele termoelectrice și cazangerii, de pro- 16
A. Barbăneagră, X. Ulianovschi, Codul penal al Republicii Mol-
cesul de producere a materialelor de construcţie, de dova. Comentariu, Chișinău, Centrul de Drept al Avocaţilor,
2009, p. 467.
38
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
39
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
While the central role of the judge in upholding and presenting evidence”. The discretion granted by FRE
the rule of law, is simply stated and immutable throu- 611 (a) is broad. Judges can allow witnesses to testify out
gh generations, the methods by which this is achieved of turn. They can limit the number of expert witnesses a
in our increasingly complex and educated societies are party will present and the time those witnesses will take
changing and developing, now more than ever before. on the stand, even on cross-examination.
The judiciary are now facing and creating the means Another broad grant of power to the trial judge – the
to tackle a wide range of new challenges both within power to call and question witnesses – is contained in
the courtroom and without.14 Judges are guardians of FRE 614, which states: „Interrogation by courts. The co-
democracy and also key actors in the life of a modern urt may interrogate witnesses, whether called by itself
democratic polity. The judiciary has made great strides or by a party.” Trial judge in United States is not a passive
in recent years towards coming to grips with the chan- instrument of the parties, but has an independent duty
ges that have taken place in society. They are required to to investigate the truth and, in so doing, may put ques-
adjudicate on a much wider range of social issues than tions in whatever form he pleases to the witness to elicit
ever before, judges are equipped to understand and the truth more fully. As a consequence, judges exerci-
deal with new issues in an informed and principled way. se much control over juries in matter of facts as well as
Unless they do so they will soon lose the respect of the law.21 Courts start following this rule that allows a trial
people without which their task of upholding the rule of judge to express his or her opinion regarding the evi-
law would be impossible. Its characteristic sensitivity to dence and its weight.22 The judge may control the order
fundamental values and fundamental perspectives gua- of the introduction of evidence. Additionally, he or she is
rantees appropriate protection for the constitution and empowered to summarize and to comment on the evi-
its values. dence so long as the jury is clearly instructed that it is the
final arbiter of the facts. The judge may control, to some
The trial judge’s role extent, the behavior and examination of witnesses, and
may, if necessary to clarify or elicit further testimony, hi-
The North American trial system is based on a divi-
mself or herself examine a witness.23
sion of labor, with all the participants – judge, lawyers
FRE 614 does not limit the kind of witness the jud-
and jury – carrying out their roles. The judge determines
ge may call or question. The judge might call a witness
the admissibility of evidence, the lawyers present the
that no party wants to call, for fear of taint by associa-
evidence, and the jury determines what the facts are.15
tion or because of uncertainty about what the witness
The Federal Rule of Evidence represents a broad and vir-
will say. Or the judge might feel the parties are depri-
tually limitless grant of power to trial judge to control
ving the jury of useful information by refraining from
the admission of evidence.16 No single rule describes
calling a witness.
that power, - it runs throughout the Rules.17 Whether the
Some case authority suggests that there are circum-
judge rules on admissibility issues from scholarly insight,
stances under which a court has an affirmative duty to
disciplined reflex, or some notion of fairness, he will be
interrogate witnesses.24 The language of Rule 614(b)
firmly supported be the sum total of the Rules and by ap-
leaves the decision to interrogate within the discretion
pellate disinclination to search for evidentiary errors.18
of the court.25 Similarly, while a court that exercises its
power to call a witness under subdivision (a) frequently
Sources of judicial power also will exercise its power to interrogate that same wit-
The sources of judicial power are principally contai- ness under subdivision (b), the court is under no obliga-
ned in three of the Federal rules of evidence: 102, 611, tion to do so.26 The only restraint on the judge is that the
614.19 FRE 102 encourages the judge to construe the questioning must be conducted in an impartial manner.
Rules to favor admissibility, while still exercising a firm The judge should not show hostility to either side, nor
hand over the proceedings. should he send a message to the jury that he does not
No longer do judges sit as silent referees, garbed in believe a party or key witness. Absent a showing of par-
black, waiting for the contestants to cry „foul”. Modern tiality, the judge is free to take an active role in the cal-
judges “manage” the trial, especially where the issues are ling and questioning of witnesses. However, the judge
complex and the trial lengthy.20 abandons neutrality when he proves an essential, but
FRE 611(a) is aptly titled: „Control by court”. It says omitted, element of a civil or criminal case.
that the court “shall,” not „may”, „exercise reasonable con-
trol over the mode and order of interrogation witnesses 21
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th
ed. 383;
14
The Role of the Judge in a Democracy, 18 Commw. L. Bull. 1256, 22
Children’s Store v. Cody Enters., 154 Vt. 634, 580 A.2d 1206, 1208-9
1256 (1992). (1990).
15
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. 23
Federal Jury Practice And Instructions Current through the
16
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. 2011 Pocket Part, 1 Fed. Jury Prac. & Instr. § 5:1 (6th ed.)
17
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. 24
See, e.g., Harris v. Steelweld Equipment Co., Inc., C.A.8th, 1989, 869
18
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. F.2d 396, 402; U.S. v. Tilton, C.A.6th, 1983, 714 F.2d 642, 644;
19
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. 25
Deary v. City of Gloucester, C.A.1st, 1993, 9 F.3d 191, 195.
20
Trial Evidence / Thomas A. Mauet and Warren D. Wolfson. – 4th ed. 26
U.S. v. Agajanian, C.A.2d, 1988, 852 F.2d 56, 58.
40
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
A more traditional concept of the judge’s role is vely participate and give its own impressions of eviden-
described by Judge Marvin E. Frankel of the court: “the ce or question witnesses, as an aid to jury, so long as it
neutral, impartial, calm, no contentious umpire standing does not step across the line and become an advocate
between the adversary parties, seeing that they observe for one side.
the rules of the adversary game.”27 The trial judge should This more expansive view stems from the fact that
never assume role of the advocate, since such a course, some courts and commentators have never embraced
especially given the judge’s stature in the eyes of the the so-called sporting theory of the common law. This
jury, can very easily prejudice the rights of the parties, extreme theory viewed litigation as a game of skill and
particularly rights of criminal defendants. Federal trial placed the trial judge in the position of an umpire, there
judge may call and question witness not called by either simply to see that the rules of the game were obeyed.
party?28 The Chief Justice in Quercia case said that a tri- They have rejected such a limited role because a trial
al judge may not assume the role of the witness, add or judge’s duty to see the law correctly administered can-
distort the evidence, or comment in a one-sided manner not be properly discharged if the judge remains inert.34
or, by a hostile remark, diminish an accused’s privilege Thus, it was said nearly one hundred years ago that a
to testify in his own behalf. Quercia v. United States, 289 federal judge may express his or her opinion on the facts
U.S. 466, 469 (1933). Moreover, experienced trial judges of a case so long as the judge makes it clear to the jury
have championed the view that the North American ad- that they are the sole judge of those facts; but the judge
versarial system makes little room for trial judges’ ques- should not become an advocate and argue the case for
tioning of witnesses. The trial judge should remain aloof either side.35 Because a federal trial judge is not a passive
emotionally from the trial, keeping only a finger on its spectator or moderator, he or she retains the undoubted
pulse to ensure its healthy progress.29 right to express his or her opinion of the facts to the jury.36
Another commentator has observed that sporadic But, if the court argues the case, it must argue it for both
intrusions into the flow of the trial by the presiding jud- sides-the defendant’s as well as the government’s.37
ge risk furnishing more confusion than guidance to the “The trial does not unfold like a play with actors fol-
jury because the trial judge looks down at the case from lowing a script; there is no scenario and can be none. The
the mountaintop of ignorance: “His intrusions will in too trial judge must meet situations as they arise and to do
many cases result from partial or skewed insights. He this must have broad power to cope with the complexiti-
may expose the secrets one side chooses to keep whi- es and contingencies inherent in the adversary process.”38
le never becoming aware of the other’s. He runs a good It is a judge’s obligation to assure that everyone receives
chance of pursuing inspirations that better informed fair trial. And according to this obligation judge can be
counsel have considered, explored, and abandoned af- active party in a trial and arguing, but only if it is imparti-
ter fuller study.”30 The rationale undergirding the notion al. Trial court “should exercise self-restraint and preserve
that a trial judge should not become overly active in an atmosphere of impartiality and detachment.”39 And
questioning witnesses is that it guards against bias on such court exceeds its duty when it becomes an advoca-
the court’s part.31 te and asks improper questions.40
However, under a more expansive view of the trial While, a substantial portion of federal trial practice
judge’s proper functions, while the judge is, not to be- and procedure is governed by statute, rules of procedu-
come a third party in a general search for the truth, his re, or local rules of court, nevertheless matters not there-
overall ignorance (in a pure, case specific sense) and lack by governed are committed to the informed discretion
of preparation do not prevent him from not only having of the trial judge.41 This broad power, defined and deli-
direct control over how counsel conduct the litigation,32 mited only by the constitutional and practical demands
but also taking a more active role. If counsel has made of a fair trial, extends even to the regulation the length,
a fundamental mistake – should the judge ignore it and and in some cases the content and order of arguments
not question the witness? Will it be a fair trial? These are to the jury.42
difficult questions, needing much attention to fine dis- This does not mean that the judge can assume a role
tinctions and careful analysis of the overall case. of the advocate and takes role over the prosecution, that
The judge is charged with a positive duty to see
that each party receives a fair trial, that justice is done, 34
See United States v. Marzano, 149 F.2d 923, 925 (2d Cir.1945) (L.
and, in so far as counsel fails, to assure that evidence is Hand, J.).
lucidly portrayed to the jury.33 The trial judge may acti-
35
See Oppenheim v. United States, 241 F. 625, 629 (1917).
36
United States v Filani. 74 F.3d 378 (1996).
37
See Johnson v. United States, 270 F. 168, 169 (2d Cir.1920).
27
The trial Judge’s role. 9 Brief 15 1979-1980. 38
Geders v. United States, 425 U.S. 80, 86, 96 S.Ct. 1330, 1334, 47
28
United States v. Gunter. 631 F.2d 583 (1980). L.Ed.2d 592 (1976).
29
Bernard Botein, Trial Judge 125 (1952). 39
Pariser v. City of New York, 146 F.2d 431, 433 (2d Cir.1945).
30
Marvin E. Frankel, The Search For Truth: An Umpireal View, 123 40
See Martucci v. Brooklyn Children’s Aid Soc., 140 F.2d 732, 734 (2d
U.Pa.L.Rev. 1031, 1042 (1975). Cir.1944).
31
See Stephen A. Saltzburg, The Unnecessarily Expanding Role of 41
Federal Jury Practice And Instructions Current through the
the American Trial Judge, 64 Va.L.Rev. 1, 16-21 (1978). 2011 Pocket Part, 1 Fed. Jury Prac. & Instr. § 5:1 (6th ed.)
32
The trial Judge’s role. 9 Brief 15 1979-1980. 42
Herring v. New York, 422 U.S. 853, 95 S.Ct. 2550, 45 L.Ed.2d 593
33
1 Fed. Jury Prac. & Instr. § 5:1 (6th ed). (1975).
41
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
would exceed boundaries of his power. The questioning veal hostility toward a party.50 As a consequence, a trial
of witnesses provides an instructive example of the ran- court must be particularly careful to maintain the appea-
ge, but also the limits, of the trial judge’s role. The power rance of impartiality when questioning a witness who is
granted by Rule 614(b) is not unlimited. Whenever a trial also a party. In fact, the mere tone of a judge’s voice and
court interrogates a witness it incurs two risks of preju- other aspects of his demeanor can suggest partiality.51
dice. The first is that the court will lose or appear to lose
its impartiality since witness interrogation tends to ob- Sources of judicial procedure
scure the boundary between judge and advocate. This
Evidence plays a pivotal role in judicial proceeding;
is of particular concern in a jury trial where the jury may
trial judge must have fair and principled guidance in
be influenced by judicial favor or reproach directed at a
admitting evidence with varying degrees of validity.
party, its counsel, or its witnesses. Where the court takes
Judge has the discretion in managing his own court; he
over the role of the prosecutor and displays bias, reversal
requires both sides to let each other know in advance
is required.43 The point should never be reached where
the identities of their witnesses and the content of their
it appears to the jury that the judge believes the accu-
testimonies, other evidence, so that both can prepare
sed is guilty; this impression, once conveyed, deprives
their own examination. The trial judge can also impose
the defendant of the fair trial to which he is entitled.44
the limit on the evidence and control counsel’s behavior
The judge must at all times appear to remain unbiased
on examination of witnesses to prevent abuse of the law.
in his questioning and should never reach the point that
On the other hand, the judge’s power is not limitless. A
it appears clear he believes one side or the other; it is
judge cannot use his own biases to evaluate evidence
better for the judge to err on the side of abstention from
and regulate admissibility. A trial judge may not keep
intervention than active participation. Cross-examina-
evidence from the jury just because he gives the eviden-
tion of a witness by the trial judge is potentially more
ce little weight.
impeaching than such an examination conducted by
FRE 103, 104, and 105 lay out the evidentiary terri-
an adversary attorney. The judge, by his office, carries
tories that belong to the lawyers and the jury, on one
an imprimatur of impartiality and credibility in the eyes
side, and the judge on the other. The goals of these three
of the jury. In fact, a judge’s apparent disbelief of a wit-
rules: trial efficiency, the admission of relevant and reli-
ness is potentially fatal to the witness’s credibility. And
able evidence, considered rulings by the judge, rational
the credibility of a testifying defendant is often of crucial
decisions by the trier of facts, and a trial uncluttered by
importance in a criminal trial. In a close case, the judge’s
lengthy interruptions and admonitions to jurors to disre-
intervention may more readily impact the defendant’s
gard that which they have heard or seen.
right to a fair trial.45
FRE 104 draws the line between the functions of
The second risk is that the court will undermine
the judge and the jury. The judge admits or not; the jury
rather than promote accurate fact-finding by wresting
weighs. At times, the line is blurred. FRE 104 is a means
from counsel control over a witness’s testimony. This risk
of ensuring that the jury receives relevant and reliable
is made significant by the fact that the court is usually
evidence that does not run counter to some established
less familiar with the evidence in a case than is coun-
public or legal policy. The aim is to avoid the difficult
sel. As a consequence, an impatient court’s premature
situation where a judge is required to instruct jurors to
efforts to simplify and clarify testimony may confuse
disregard words they heard or things they saw.
counsel’s efforts to develop a necessarily complex line
FRE 104(a) applies when the admissibility of eviden-
of questioning.46
ce depends on a preliminary factual finding by the trial
Appellate courts also have identified several consi-
judge. When deciding the issue, the judge is not bound
derations pertinent to weighing the risk that interroga-
by the rules of evidence, except those with respect to
tion by the trial court, and related comments from the
privileges. For example, a judge might be asked to make
bench, will reveal actual or apparent judicial bias.47 Cen-
a preliminary ruling that a statement of an alleged co-
tral to this question is what facts the judge’s questions
conspirator is admissible against a defendant because
and comments assert or seem to take for granted.48 Even
it was made during the course of and in furtherance of
if no facts are overtly suggested, asking questions that
a conspiracy. The judge, considers all the circumstan-
develop just one party’s case can destroy the semblance
ces, including the co-conspirators’ words, to determine
of judicial neutrality.49 The same undesirable effect can
whether the statement is admissible under FRE 801(d)(2)
be produced by judicial questions or comments that re-
(E). The judge may “consider any evidence whatsoever,
bound only by the rules of privilege.”52
A judge might be asked to determine whether pro-
43
United States v. Guertler, 147 F.2d 796, 797 (2d Cir.). posed expert testimony satisfies FRE 401, 402, 403, and
44
United States v. Nazzaro, 472 F.2d 302, 303 (2d Cir.1973).
45
United States v. Godwin, 272 F.3d 659, 678 (4th Cir.2001).
702. When searching for scientific reliability, the judge
46
Federal Practice & Procedure Current through the 2010 Update,
29 Fed. Prac. & Proc. Evid. § 6235 (1st ed.) 50
U.S. v. Candelaria-Gonzalez, C.A.5th, 1977, 547 F.2d 291, 295–297
47
U.S. v. Hickman, C.A.6th, 1979, 592 F.2d 931, 933. 51
Federal Practice & Procedure Current through the 2010 Update,
48
U.S. v. Mazzilli, C.A.2d, 1988, 848 F.2d 384, 388 29 Fed. Prac. & Proc. Evid. § 6235 (1st ed.)
49
U.S. v. Van Dyke, C.A.8th, 1994, 14 F.3d 415, 423. 52
Bourjaily v. United States, 483 U.S. 171, 178 (1987).
42
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
may consider affidavits, learned writings, published and The judge instructs the jury about the relevant laws
unpublished studies, and any other testimony or docu- that should guide its deliberations. (In some jurisdicti-
ments that will be helpful to the determination of ad- ons, the court may instruct the jury at any time after the
missibility. This “gatekeeper” function of a federal judge close of evidence. This sometimes occurs before closing
received new emphasis with the Supreme Court decisi- arguments.) The judge reads the instructions to the jury.
on in the Daubert case.53 The trial judge should hesitate This is commonly referred to as the judge’s charge to the
to inject his own biases of novel scientific theories into jury. The judge will point out that his or her instructions
the proceeding, as judges are not scientific authorities contain the interpretation of the relevant laws that go-
and should not have final word on the reliability of the vern the case, and that jurors are required to adhere to
scientific evidence. The trial judge cannot keep evidence these laws in making their decision, regardless of what
from the jury just because he gives the evidence little the jurors believe the law is or ought to be. In short, the
weight. He cannot decide scientific theory is believable jurors determine the facts and reach a verdict, within the
and which is not. It is upon the jury to choose which the- guidelines of the law as determined by the judge.
ory to believe, and it is up to the parties to emphasize The form of instruction which the judge is required
the theory they think is most believable. to give may promote or may impede jury understanding
FRE 104(b) applies only to conditional relevancy depending upon the kind of case being tried, the oral
issues. Under FRE 104(b), the judge considers and de- communication skills of the judge, and the length of time
termines only if there is offered evidence sufficient to the judge feels obligated to take in giving the final char-
support a finding that the conditional facts exist. Under ge.56 The evidentiary summary makes the actual wording
FRE 104(b), the evidence offered to prove the conditio- of the final charge uniquely a one-man job, fit only for a
nal fact must meet all the evidentiary rules. An example person actually neutral in the case. The trial judge gives
of how FRE 104(b) operates at trial is found in Huddleston some basic guidance on the areas of law that have to be
case.54 There, the defendant was on trial for possessing covered in the charge. For example, complains with a rule
and selling stolen videotapes. The issue was whether he would alert a trial judge in a criminal case to the need to
knew the tapes were stolen. To prove knowledge, the charge on a lesser included offense. The trial judge need
prosecution offered evidence that the defendant had to be neutral in the case and cannot use his own biases to
sold stolen television sets. The Court held the issue was evaluate evidence in his evidentiary summary. In the fede-
to be decided under FRE 104(b). The judge does not wei- ral courts, particularly egregious errors in the charge can
gh credibility or find that the prosecution actually pro- be considered on appeal as plain error.57 Ordinary errors in
ved the conditional fact. That is the jury’s function. instructions would not be reversible error unless objected
Under FRE 103 appellate reluctance to find abuse to prior to the time that the jury began its deliberations.
of discretion in evidentiary rulings places the contest In the federal practice comment on the evidence is pro-
directly on the trial court floor. Whether a “substantial ri- hibited. The fear that comments by the trial judge might
ght” is affected by an error will depend on the facts and have undue influence on the jury well founded. The no
circumstances of the case. Reviewing courts, using the comment rule preserves the important mage of the judge
cold record, will make a visceral determination whether as neutral figure and leaves the determination of factu-
it was highly probable the error had an impact on the al issues entirely to the jury.58 The trial judge evidentiary
outcome of the case. If the court decided it did not, the summary should be limited and neutral.
error will be deemed harmless. The Supreme Court po-
sed the question as follows in the Kotteakos case: Can Closing observations
we say with fair assurance that the judgment was not
Beginning with the premise that the adversary sys-
substantially swayed by the error? If we cannot, we must
tem and the right to a jury trial are recognized as funda-
conclude that a substantial right was affected.55
mental parts of the American trial system, we attempted
FRE 105 relies on the presumption that jurors can
to outline permissible and impermissible techniques of
follow an instructions to consider evidence for one pur-
judicial intervention in trials. The trend seems to be to let
pose, but not for another, or to consider it as to one par-
the judge become more active, to let the judge search
ty, but not another. It is rare trial that does not contain
for truth, to let the judge do what he believes must be
some kind of limiting instruction. For example, in some
done in order to provide a “fair trial” for the litigants. The
hearsay issues jurors are told to consider the out-of-court
position is that the trial judge can act in many ways to
speaker’s words not for their truth, but as an explanation
assist the litigants in trying their cases fully and fairly, but
for why the listener knew or did something after hearing
that the trial judge who attempts to usurp control from
the words. Statements of a party are allowed against that
the parties compromises the integrity of the bench and
party, but jurors are told not to consider them against a
often threatens the independence of the jury.
co-party. Prior convictions admitted under FRE 609 are
limited to the issue of the defendant’s credibility.
56
Broun, Kenneth S. 52 N.C. L. Rev. 719 (1973-1974)
57
Choy v. Bouchelle, 436 F.2d 319 (3d Cir. 1970): Celanese Corp. v.
53
Daubert v. Merrell Dow Pharmaceuticals, 509 U.S. 579 (1993). Vandalia Warehouse Corp., 424 F.2d 1176 (7th Cir. 1970).
54
Huddleston v. United States, 485 U.S. 681 (1988). 58
Lukowsky, The Constitutional Right of Litigant to Have the State
55
Kotteakos v. United States, 328 U.S. 750, 765 (1946) Trial Judge Comment Upon the Evidence, 55 Ky. L.J. 121 (1966).
43
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
SUMMARY
Vasile CREȚU,
The authors of this paper present a detailed analysis of
doctor în drept,
the evolution process of the writ proceedings within
conferențiar universitar different systems of law applied throughout the cur-
rent territory of the Republic of Moldova. This work
also highlights main historical moments that led to
the modification, adjustment and even removal of
the writ procedure from the content of civil procedu-
re codes. The paper provides details on categories of
claims that traditionally were part of the writ procee-
dings and the trial in writ proceedings cases at diffe-
rent stages of evolution of the writ proceedings.
Ilona JOSANU, Keywords: writ proceedings, writ, stages of develop-
magistru în drept ment of the writ proceedings.
44
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
a fost emisă ordonanța judecătorească sau, de exem- toare pretenției contestate. Conform art. 234 al CPC al
plu, dacă debitorul indica asupra existenței probelor RSSU, debitorul avea dreptul de a contesta ordonanța
ce combat pretențiile creditorului, examinarea căro- judecătorească prin intermediul acțiunii civile sau prin
ra putea avea loc doar în procedura în acțiune civilă. depunerea unei cereri la arbitrajul de stat. Încheierea
La fel, debitorul putea depune cerere de recurs con- privind refuzul de eliberare a ordonanței judecătorești,
tra ordonanței judecătorești, care era impusă cu 50% precum și încheierea de transmitere a cererii spre exa-
din taxa de stat achitată pentru eliberarea ordonanței minare în procedura în acțiune civilă, nu puteau fi con-
judecătorești. testate. La 20 octombrie 1937 a fost introdus dreptul
În perioada anilor 1924–1929, în RSS Ucraineană instanței de judecată, precum și a arbitrajului de stat,
a fost dezvoltată o practică considerabilă în domeniul căruia i-a fost prezentată acțiunea/cererea de contes-
aplicării normelor de procedură civilă, urmare a că- tare a ordonanței judecătorești, în ordinea asigurării
rui fapt s-a impus necesitatea adoptării unui Cod de acțiunii, să emită o încheiere de suspendare a execu-
procedură nou, care a fost elaborat la 11 septembrie tării ordonanței judecătorești.
1929 și pus în aplicare la 1 decembrie 1929. Acest cod Procedura în ordonanță pe teritoriul Basarabiei a
a fost aplicat pe teritoriul RSSU, RASSM, dar și al RSSM, continuat să fie aplicată până la începutul anilor 1940,
după formarea acesteia, la 2 august 1940, în baza când Capitolul XXI al CPC al RSSU a fost exclus1. Co-
adoptării de către Sovietul Suprem al URSS a Legii dul de procedură civilă al RSSU din 1929 a fost apli-
despre formarea RSSM și includerea în componența cat în continuare pe teritoriul Ucrainei până la 18 iulie
Ucrainei a Bucovinei de Nord, a județelor Hotin, Aker- 1963, când a fost adoptat noul Cod de procedură civi-
man și Ismail. Codul de procedură civilă din 1929 a lă al Republicii Sovietice Socialiste Ucrainene, pus în
menținut dreptul instanței de a elibera ordonanțe aplicare din 1 ianuarie 1964 și aflat în vigoare până la
judecătorești, fiind în continuare atribuit la categoria 01.09.2005. Codul de procedură civilă al RSSU din 1963
de cauze ce se examinau în Procedura specială. La 15 deja nu mai prevedea procedura în ordonanță, iar ca-
septembrie 1931, procedrua în ordonanță a suferit uzele anterior specifice acestei proceduri judiciare au
unele modificări, dintre care menționăm că elibera- fost transmise în competența organelor notariale.
rea ordonanțelor judecătorești a devenit posibilă doar Pe teritoriul RSSM Codul de procedură civilă al
în baza documentelor a cărăr listă a fost stabilită de RSSU din 1929 a fost aplicat până la 26 decembrie
Comisariatul norodnic al justiției din RSSU, în coordo- 1964, când a fost adoptat primul Cod de procedură al
nare cu departamentele respective. Același organ a RSSM2.
fost declarat competent să stabilească lista cazurilor În baza analizei actelor legislative adoptate în
în care judecătorul era obligat să ceară de la debitor domeniul procedurii civile la începutul secolului XX,
prezentarea explicațiilor față de cerințele înaintate de constatăm că procedura în ordonanță, parte a proce-
către creditor, de altfel - ca și elaborarea listei docu- durii speciale, s-a dovedit a fi un instrument comod,
mentelor ce urmau să fie prezentate de către debitor rapid și eficient de garantare a drepturilor cetățenilor
la înaintarea pretențiilor în procedura în ordonanță. și organizațiilor în condițiile unei economii în dezvol-
Conform art. 225-228 ale CPC al RSSU în redacția din tare. Anume în perioada anilor 1920-1929 a fost
anul 1931, debitorului i se trimitea copia cererii de eli- adoptată Noua politică economică, concepută ca un
berare a ordonanței judecătorești, el având dreptul de sistem de reforme economice, cu elemente ale eco-
a depune obiecții în scris față de pretenția stipulată în nomiei de piață. Înseși din analiza temeiurilor pentru
cerere în termen de cinci zile de la primirea copiei de care legea procesual-civilă prevedea posibilitatea eli-
pe cererea creditorului. Depunerea obiecțiilor de către berării ordonanței judecătorești constatăm că proce-
debitor nu era impusă cu taxă de stat. Dacă obiecțiile dura în ordonanță era menită apărării prompte a
debitorului nu erau prezentate în termenul stipulat sau relațiilor legate de proprietatea privată, inclusiv în
dacă judecătorul le considera neîntemeiate, el emitea domeniul agriculturii, bancar și altele. Pe parcurs de
ordonanța judecătorească conform regulilor generale. circa 20 de ani de existență la începutul secolului XX,
Dacă însă obiecțiile debitorului erau considerate înte- procedura în ordonanță a fost completată și ajustată
meiate, judecătorul emitea o încheiere de refuz de eli- cu prevederi noi, datorită faptului că s-a dovedit a fi
berare a ordonanței judecătorești și transmitea cauza un instrument viabil, adecvat modificărilor economi-
spre examinare în procedura în acțiune civilă. În acest ce de anvergură din acea perioadă ce permitea reali-
caz creditorul urma să achite diferența dintre taxa de zarea apărării mult mai rapide a drepturilor civile su-
stat achitată în procedura în ordonanță (menținută în biective, cu evitarea necesității aplicării tuturor
continuare la ¼ ) și taxa de stat în acțiune civilă. Ju- formalităților de procedură specifice procedurii con-
decătorul avea și dreptul de a transmite în procedura tencioase. Motivele care au dus la eliminarea proce-
contencioasă doar o parte din pretențiile înaintate de durii în ordonanță din conținutul codurilor de proce-
către creditor față de care debitorul a înaintat obiecții,
taxa de stat fiind calculată în mărimea corespunză- 1
V. Crețu, op. citată, pag. 231
2
Ibidem, pag. 231
45
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
dură civilă adoptate după anul 1961 în majoritatea cutoriu. La 16 decembrie 1925 Comitetul Executiv
republicilor din URSS, ca urmare a cerinței de ajusta- Central și Consiliul Comisarilor Poporului al RSSU au
re a prevederilor codurilor republicilor socialiste la adoptat Decizia privind punerea în aplicare a Regula-
cerințele expuse în Bazele procedurii judiciare civile mentului cu privire la notariat6, prin care a fost abro-
ale URSS, adoptate la 8 decembrie 1961, au fost stu- gat Regulamentul privind notariatul de stat al RSSU
diate de un șir de procesualiști cu renume. De exem- din 20 aprilie 1923. Noul Regulament cu privire la no-
plu, N. I. Maslennicova menționează că diminuarea tariat din 1925 a menținut competența notarilor de a
valorii practice a ordonanţei judecătorești a fost de- întocmi proteste de cambie, competență indicată la
terminată de îndepărtarea procesului civil de la ba- pct. 1) lit. g) al Regulamentului. Aceste înscrieri nota-
zele disponibilităţii și contradictualităţii și creșterea riale îndeplineau în continuare funcția de titluri exe-
rolului judecătorului în procesul civil.3 V. I. Reșetniac cutorii și erau înregistrate ca acte notariale în regis-
sublinia că instituţia ordonanţei judecătorești, fiind trele notariale speciale. Înscrierea executorie se făcea
orientată spre funcţionarea în condițiile relaţiilor de de către notar nemijlocit pe cambie. Nota de la pct. 9
piaţă, nu putea fi utilizată în condițiile reglementării al Regulamentului stipula că în RASSM cărțile și re-
totalitare a tuturor relaţiilor din circuitul civil. Din gistrele notariale ce conțineau înscrieri cu privire la
această cauză, ordonanţa judecătorească nu și-a gă- actele notariale efectuate de către notari, cusute și
sit loc în Codul de Procedură Civilă din 1964,4 fiind numerotate în modul corespunzător, se confirmau
considerată ca o formă administrativă de apărare a prin semnătura și ștampila Judecătoriei principale a
drepturilor creditorului, pasibilă de realizare prin in- RASSM. La 27 ianuarie 1926, Comisariatul Popular al
termediul inscripţiilor (titlurilor) executorii eliberate Justiției al URSS a adoptat Decizia privind aprobarea
de notari. O altă cauză pe care o putem considera ca Instrucției cu privire la notariat, care, la Capitolul X,
predeterminantă dispariției procedurii în ordonanță intitulat „Primirea către protest și întocmirea protes-
din conținutul codurilor de procedură civilă elabora- tului cambiilor”, reglementa cerințele detaliate față
te la începutul anilor 1960 a constituit adoptarea, în- de efectuarea acestei acțiuni de către notar. Notarul
cepând cu anul 1922, a unui șir de Regulamente cu înainta cererea de plată a cambiei nemijlocit în ziua
privire la notariatul de stat, scopul primar vizat de prezentării cambiei de către deținătorul acesteia la
acestea fiind restabilirea notariatului ca activitate biroul notarial și doar în caz de imposibilitate tehnică
profesională, dar pe baze noi, socialiste. Tradițional, cererea de plată era prezentată în următoarea zi. Pro-
instituția notariatului juca un rol semnificativ în asi- testul de cambie putea fi întocmit nu mai târziu de
gurarea realizării drepturilor, în particular, de propri- ora trei a următoarei zile după prezentarea cererii de
etate a cetățenilor și organizațiilor, din care conside- plată către debitorul plății. În caz de neplată de către
rente competența de eliberare a ordonanțelor a fost debitor în termenul stabilit, notarul întocmea protes-
transmisă organelor notariale, transformându-se în tul de cambie prin aplicarea ștampilei sau efectuarea
insituţia înscrierilor (titlurilor) executorii ale notarilor. înscrierii nemijlocit pe cambie și înscrierea protestu-
Înscrierile executorii notariale erau percepute ca in- lui în registrul protestelor de cambii. Birourile notari-
strument de stabilizare și statornicire a drepturilor ale expediau săptămânal, în zilele de miercuri, pro-
patrimoniale subiective în cazurile considerate ca fi- testele de cambie reprezentanțelor locale ale Băncii
ind lipsite de litigiu. La 14 mai 1926, Comitetul Execu- de Stat și copii departamentelor locale de comerț și
tiv Central al URSS și Consiliul Comisarilor Poporului alte instituții, după caz. La 3 decembrie 1940, Consi-
al URSS au adoptat Decizia privind principiile de bază liul Comisarilor Populari ai URSS a adoptat Decizia nr.
de organizare a notariatului de stat, urmare a cărui 1615 privind modificarea și completarea Regulamen-
fapt au fost elaborate și actele republicilor unionale tului cu privire la notariat al URSS, unde, la pct. 48,
în domeniu. Prin Decizia Consiliului Comisarilor Po- era descrisă procedura de efectuare de către notari a
porului al RSSU din 20 aprilie 1923 a fost aprobat Re- înscrierilor executorii pe acte. Înscrierile executorii
gulamentul privind notariatul de stat al RSSU5, care puteau fi efectuate doar pe documentele indicate în
în pct. 5 stabilea competența organelor notariale, în Lista aprobată de către Consiliul Comisarilor Populari
special la lit. g) era indicată competența notarului de ai URSS privind documentele față de care se permite
a întocmi protestul de cambie. Înscrierea cu privire la încasarea plăților datorate în temeiul înscrisurilor
protestul cambiei era înzestrată cu forță de titlu exe- executorii ale organelor notariale. Înscrierea execu-
torie se făcea în următoarele cazuri: a) când din do-
3
Масленникова Н. И., Судебный прика», Российский юриди- cumentele prezentate se putea concluziona, fără în-
ческий журнал, 1996, №. 3, стр. 39; doială, despre existența unei datorii evaluate în bani
4
Решетняк В.И., Черных И.И., Заочное производство и судеб-
ный приказ в гражданском процесс, Москва, Юридическое
a debitorului sau a obligației debitorului de a transfe-
бюро ,,Городец”, 1997, стр. 45-46.
5
Положення про державний нотаріат від 20.04.23р.// Збір 6
Нотариальное положение от 16 декабря 1925г.// Собр.
законів і розпоряджень Робіт.-Сел. Уряду України, 1923, № Узаконений и Распоряжений Рабоче-Крест. Правительства
13, ст. 232, стр. 419–428. Украины, 1925, № 102, ст. 557.
46
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
ra sau de a restitui anumite bunuri; b) dacă nu a expi- concedierii urmare a încălcării disciplinei de muncă;
rat termenul de prescripție a dreptului creditorului încasarea sumei prejudiciului cauzat de către lucrăto-
de a cere executarea obligației de către debitor. În- rii caselor de economii în cazul în care prejudiciul nu a
scrierea executorie nu putea fi dispusă în cazul în putut fi recuperat din sumele datorate lucrătorului la
care executarea obligației depindea de îndeplinirea concediere; încasarea de la salariații care poartă răs-
unor obligații, efectuarea cărora trebuia să fie dove- pundere materială deplină a sumei prejudiciului cau-
dită pînă la executare. Înscrierea executorie trebuia zat prin admiterea diferențelor în minus de proporții
să conțină următoarele informații: a) denumirea or- mici, în cazul eliberării din funcție și recunoașterii
ganului notarial care a efectuat înscrierea executorie, de către salariat a obligației de plată a diferenței în
anul, luna și data înscrierii și numărul din registrul ac- minus; încasarea de către organele de forță a sume-
telor notariale; b) locul aflării creditorului și debitoru- lor reținerilor efectuate de către întreprinderile și
lui; c) indicarea precisă a obiectului executării, suma organizațiile din salariul persoanelor condamnate
dobânzii, în cazul în care aceasta era aplicabilă; d) la munci corectiv-educative, în cazul în care sumele
semnătura notarului și sigiliul biroului notarial; e) datorate nu au fost transferate de către întreprinderi
alte date necesare, în dependență de caz. Înscrierea în termen de zece zile de la plata salariului; încasa-
executorie se făcea nemijlocit pe actul în temeiul că- rea taxelor și cotizațiilor de membri în folosul Fondu-
ruia creditorul înainta pretenția. Debitorul putea lui de Arhitectură și Asociației Arhitecților; încasarea
contesta înscriera executorie prin depunerea unei cotizațiilor în folosul Fondului de Literatură; încasarea
cereri în procedura în acțiune civilă sau prin adresare cotizațiilor de membru și taxelor în folosul Fondului
în arbitrajul de stat, conform competenței teritoriale Muzical; încasarea taxelor în folosul Fondului de Arte;
după locul aflării bunurilor ce constituiau obiectul încasarea datoriilor de plată a împrumuturilor de la
executării. Termenul de contestare al înscrisurilor membrii caselor de ajutor reciproc; încasarea datori-
executorii constituia trei zile din data primirii notifi- ilor de plată a împrumuturilor acordate de către fon-
cării despre efectuarea înscrisului de către notar. De- durile de literatură, muzical și de arte ale URSS mem-
punerea cererii de chemare în instanța de judecată brilor acestor organizații; încasarea costului bunurilor
nu suspenda executarea înscrierii, dar instanța sau eliberate militarilor care nu au fost returnate la elibe-
organul de arbitraj putea, în dependență de caz, în rare din rândurile armatei; încasarea valorii nominale
ordinea asigurării acțiunii, să dispună suspendarea a cărților nerestituite bibliotecilor; încasarea la cere-
executării înscrierii. rea asociațiilor de administrare a fondului locativ a
La 9 august 1944, Consiliul Comisarilor Populari plăților pentru deservirea apartamentelor și încălzire
din URSS a adoptat Decizia nr. 1016 privind aprobarea centralizată, precum și servicii comunale/apă, canali-
Regulamentului cu privire la notariatul de stat și Lista zare, energie electrică, gaz, neachitate de către loca-
documentelor în temeiul cărora organele notariale pot tari; încasarea la cererea centrarelor electrice, combi-
efectua înscrisuri executorii asupra sumelor bănești și natelor, sistemelor și stațiilor electrice a sumelor dato-
bunurilor7. Lista menționată conținea indicații concre- rate de către consumatorii de energie electrică; înca-
te și detaliate asupra documentelor care trebuiau să sarea la cererea organizațiilor și instituțiilor a plăților
fie anexate la fiecare categorie de pretenție înaintată neachitate de către locatarii și proprietarii bunurilor
de către creditor, în ordinea obținerii înscrierii execu- imobile pentru serviciile comunale/apeduct, curățare
torii a organului notarial. Înscrierile executorii puteau coșuri de fum, dezinfecatre, deratizare etc.; încasarea
fi efectuate în 37 categorii de pretenții, după cum la cererea asociațiilor de administrare a fondului lo-
urmează: încasarea restanțelor de salariu; încasarea cativ a plăților datorate pentru închirierea încăperilor
onorariului de autor pentru opere dramatice și muzi- industriale, depozite și hale de comerț amplasate în
cale realizate în public; încasarea datoriilor salariaților clădirile ce aparțin consiliilor locale, alte organizații
concediați din organizațiile cooperatiste și obștești, de stat, cooperative sau asociații obștești; încasarea
alte organizații și întreprinderi, ca urmare a însușirii cheltuielilor efectuate de către întreprinderile de
ilegale, pierderea sau prejudicierea bunurilor angaja- gospodărie comunală în baza Codului administrativ;
torului (îmbrăcăminte specială, instrumente de lucru, încasarea de către întreprinderile de gospodărie co-
echipament special etc.); încasarea datoriilor acumu- munală a plăților pentru lucrările de inventariere sau
late în urma nerestituirii avansurilor eliberate de către de evidență și de evaluare; încasarea plăților datorate
organizațiile cooperatiste, obștești, alte întreprinderi pentru împrumuturile acordate de către bănci și alte
și instituții în contul salariului, compensației de trans- asociații de împrumut în baza operațiilor de credita-
fer la lucru în altă localitate, în cazurile în care salaria- re; încasarea plăților restante în baza cecurilor; înca-
tul nu a efectuat munca sau au demisionat înainte de sarea de la membrii organizațiilor cooperatiste aflate
a presta munca remunerată în avans, inclusiv în cazul în proces de faliment a cotizațiilor pentru acoperi-
rea datoriilor organizației; încasarea pierderilor cau-
7
Положення про державний нотаріат УРСР від 09.08.1944р.// zate pe parcursul anului operațional de la membrii
ЗУ УРСР, 1944, ст. 18
47
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
organizațiilor, în cazurile în care legea prevedea răs- emiterea documentului în care este indicată obligația
punderea patrimonială a acestora; încasarea mărimii debitorului; f ) dovada recunoașterii obligației de către
încincite a costului materiei prime și a altor materiale debitor; g) obligațiile de plată trebuiau să fie certe, ba-
eliberate pentru prelucrare membrilor asociațiilor co- zate pe înțelegerea părților consemnată în documen-
operativelor industriale/întovărășirilor de producție, tul întocmit de către părți sau să fie stipulată prin lege
precum și a plăților datorate de către membrii acestor ori alt act normativ.
întovărășiri pentru eliberarea în credit a echipamentu- La 26 decembrie 1956 Sovietul Miniștrilor al URSS
lui de producere; încasarea sumei pretenției înaintate a emis Decizia nr. 1536 privind aprobarea Regulamen-
de către client în baza contractului de transport, recu- tului cu privire la notariatul de stat al RSSU, prin care
noscute de către conducerea căilor ferate, rețeaua de a fost anulat Regulamentul cu privire la notariatul de
transport fluvial și maritim; încasarea de către orga- stat din 9 august 1944. Conform art. 54-58 ale capi-
nele poștale a prejudiciului cauzat de către salariații tolului intitulat „Efectuarea înscrisurilor executorii” din
săi urmare a pierderii, lipsei, dăunării sau întârzierii Regulamentul adoptat la 26 decembrie 1956, înscri-
livrării coletelor poștale cauzate din vina sa; încasa- surile executorii se efectuau exclusiv privind încasa-
rea de la cetățeni a contravalorii serviciilor medicale rea datoriilor și doar în baza documentelor prevăzute
acordate în centrele de dezalcolizare; încasarea de la în Lista aprobată de Sovietul de Miniștri al RSSU. Cu
abonați a plăților datorate pentru serviciile de tele- excepțiile prevăzute de lege, înscrierile executorii nu
fonie; încasarea de către organele poștale a plăților puteau fi efectuate în privința colhozurilor și sovietelor
pentru dreptul de utilizare a adreselor condiționate sătești, datoria cărora putea fi încasată doar în temeiul
și prescurtate de telegraf; încasarea de la cetățeni a hotărârii instanței de judecată. Organul notarial putea
datoriilor acumulate pentru neplata abonamentelor efectua înscrierea executorie, dacă de la momentul
de utilizare a aparatelor de radio, precum și a amen- scadenței plății sau a obligației a trecut nu mai mult
zilor pentru neînregistrarea în termen a aparatelor de de un an, cu excepția când legea prevedea un termen
recepție radio, instalarea acestora în lipsa autorizației de prescripție mai mic. În caz de pierdere a documen-
și de neplată a plății de abonament; încasarea de la tului original cu înscrierea de executare efectuată pe
cumpărător a costului bunuluii eliberat acestuia spre el, notarul, la cererea persoanei interesate, putea eli-
părstrare sub răspundere proprie, în cazul refuzului bera duplicatul acestuia, cu condiția că nu a expirat
de a reîntoarce bunul la cererea furnizorului; încasa- termenul de prescripție.
rea costurilor sacilor către organizațiile de prelucrare La 26 decembrie 1964 Sovietul Suprem al RSSM
a grânelor; încasarea sumelor de bani sau a bunurilor a aprobat Codul de procedură civilă8 – primul cod de
ce fac obiectul actelor juridice autentificate notarial; procedură civilă în istoria republicii9, însă procedura în
încasarea sumelor de bani conform protestului de ordonanță nu și-a regăsit locul în conținutul acestuia.
cambie; încasarea sumelor datorate pentru livrarea Codul de procedură civilă în redacția din 1964 preve-
rapidă finisată și neprotestată în termenul stabilit de dea doar trei forme de procedură civilă: acțiunea civilă
lege; încasarea restanțelor de plată pentru închirierea (art. 117-229 ale CPC), procedura în pricinile care izvo-
instrumentelor muzicale; încasarea de la salariații ce răsc din raporturi juridice administrative (art. 230-243
poartă răspundere materială a organizațiilor de stat, ale CPC) și procedura specială (art. 244-278 ale CPC).
cooperatiste și asociațiile obștești a datoriilor pentru Etapa modernă de dezvoltare a legislației cu privi-
neajunsurile mici în cazul eliberării din funcție a aces- re la procedura în ordonanță începe la 30.05.2003 prin
tora cu condiția semnării obligației de achitare a da- adoptarea de către Parlamentul Republicii Moldova a
toriei menționate. noului Cod de procedură civilă al RM10, în vigoare din
Analizând lista documentelor stipulate în Regula- 12.06.2003, care, la Titlul II Procedura în faţa primei
mentul menționat, putem deduce următoarele cerințe instanţe, subsecțiunea D, Capitolul XXXV, articolele
generale înaintate față de actele în baza cărora orga- 344-354, a inclus Procedura în ordonanţă (procedura
nele notariale aveau dreptul să efectueze înscrisurile simplificată). În legislația procesual-civilă actuală a Re-
executorii: a) prezentarea originalului documentului publicii Moldova procedura în ordonanță reprezintă
întocmit conform cerințelor prevăzute de lege pentru una din cele patru tipuri de proceduri civile general
categoria respectivă de acte; b) documentul trebuia să recunoscute ce vizează examinarea și soluționarea
conțină semnătura originală a persoanei sau a orga- fondului cauzei în prima instanță:
nului împuternicit să întocmească sau să emită docu- 1. Procedura în acțiunea civilă, reglementată la
mentul respectiv; c) documentul nu trebuia să conțină sub-secțiunea A, intitulată Procedura contenci-
ștersături, radieri sau alte deteriorări; d) nemijlocit din
conținutul documentului prezentat trebuia să reiasă 8
Codul de procedură civilă al Republicii Moldova, publicat la
cu certitudine și în lipsa oricărui dubiu obligația de- 26.12.1964 în Buletinul Oficial nr. 000, data intrării în vigoare de
bitorului pretinsă de către creditor; e) după caz, ori- la 01.07.1965.
ginalele documentelor ce au servit ca bază pentru 9
V. Crețu, op. citată, pag. 247.
10
Monitorul Oficial al RM, nr. 111-115 din 12.06.2003
48
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
oasă, Titlul II - Procedura înaintea primei instanțe încasarea din contul terţului a sumei datorate debito-
al CPC al RM; rului în cadrul procedurii de urmărire a creanțelor de-
2. Procedura în cauzele ce decurg din raporturile ju- bitorului – prevedere stipulată expres în conținutul
ridico-publice, inclusă la subsecțiunea B cu denu- art. 99 alin. 4) al Codului de executare al RM și n) re-
mirea Procedura contenciosului administrativ, Ti- zultă din facturi care au scadenţa la data depunerii lor.
tlul II - Procedura înaintea primei instanțe - al CPC O altă categorie de pretenții ce poate fi examinată în
al RM; ordinea procedurii în ordonanță este cea prevăzută la
3. Procedura specială prevăzută la subsecțiunea C, art. 33 alin. (1) al Legii cu privire la ipotecă11, și anume
Titlul II - Procedura înaintea primei instanțe - al dreptul creditorului ipotecar de a cere executarea si-
CPC al RM; lită a dreptului de ipotecă în temeiul unei ordonanțe
4. Procedura în ordonanță – subsecțiunea D intitula- judecătorești. Nemijlocit, termenul de ordonanță jude-
tă Procedura în ordonanță (procedura simplifica- cătorească este definit la art. 344 al CPC al RM, conform
tă), Titlul II - Procedura înaintea primei instanțe - al căruia ordonanţa judecătorească este o dispoziţie dată
CPC al RM. unipersonal de judecător, în baza materialelor prezen-
Procedura în ordonanță reglementează ordinea tate de creditor, privind încasarea de sume bănești sau
procesual-civilă a examinării și soluționării de către ju- revendicarea de bunuri de la debitor în pretenţiile spe-
decător, unipersonal, a cauzelor cu privire la drepturile cificate la art. 345 al CPC al RM. Ținem să menționăm
subiective civile ale creditorului caracterizate prin lip- că lista pretențiilor în al căror temei poate fi eliberată
sa litigiului evident de drept între creditor și debitorul ordonanța judecătorească este exhaustivă și nu poate
obligației. Hotărârea judecătorului de a elibera sau nu fi supusă interpretărilor lărgite.
ordonanța judecătorească se bazează pe documentele Sintetizând informațiile expuse în prezenta lucra-
prezentate, în original sau în copie legalizată în modul re, putem afirma că legislația autohtonă cu privire la
corespunzător, de către creditor odată cu depunerea procedura în ordonanță, în evoluția sa, a parcurs câte-
cererii de eliberare a ordonanței judecătorești, din va etape (perioade) convenționale de dezvoltare:
care motive în literatura de specialitate procedura în I. Etapa dreptului timpuriu (anii 101-102 e.n. și până
ordonanță mai este numită și procedura documentară. la sf. sec. III e.n.), caracterizată prin preluarea și
În procedura în ordonanță se poate solicita încasarea punerea în aplicare pe teritoriul Daciei Romane a
sumelor de bani, dar și revendicarea de bunuri, atât institutelor de drept privat roman, în special - a in-
mobile, cât și imobile. Art. 345 al CPC al RM prevede terdictelor pretoriene;
14 categorii de pretenții pentru care se poate elibera II. Etapa constituirii dreptului cutumiar românesc
ordonanță judecătorească: a) derivă dintr-un act juri- (sec. VII-XIV), caracterizată prin constituirea drep-
dic autentificat notarial; b) rezultă dintr-un act juridic tului Statelor Românești și formarea unui sistem
încheiat printr-un înscris simplu, dacă legea nu dis- de norme de drept nescrise, bazate pe cutume și
pune altfel; c) este întemeiată pe protestul cambiei în obicieuri juridice;
neachitarea, neacceptarea sau nedatarea acceptului, III. Etapa dezvoltării dreptului scris românesc (sec.
autentificat notarial; d) ţine de încasarea pensiei de în- XV-XIX), când are loc codificarea legilor și putem
treţinere a copilului minor care nu necesită stabilirea identifica evidența scrisă a existenței procedu-
paternităţii, contestarea paternităţii (maternităţii) sau rii în ordonanță aplicate pe teritoriul Statelor
atragerea în proces a unor alte persoane interesate; e) Românești;
urmărește perceperea salariului sau unor alte drepturi IV. Perioada instaurării statului socialist (anii 1920-
calculate, dar neplătite salariatului; f ) este înaintată de 1929), corespunzătoare avântului noii econo-
organul de poliţie, de organul fiscal sau de executorul mii politice și amplificării apărării drepturilor
judecătoresc privind încasarea cheltuielilor aferente cetățenilor și organizațiilor prin recurgere la pro-
căutării pârâtului sau debitorului, ori bunurilor lui sau cedura în ordonanță;
copilului luat de la debitor în temeiul unei hotărâri ju- V. Perioada anilor 1930-1963, care se caracterizea-
decătorești, precum și a cheltuielilor de păstrare a bu- ză prin excluderea procedurii în ordonanță din
nurilor sechestrate de la debitor și a bunurilor debito- conținutul codurilor de procedură civilă și transfe-
rului evacuat din locuinţă; g) rezultă din procurarea în rarea acesteia la forma administrativă de apărare a
credit sau acordarea în leasing a unor bunuri; h) rezultă drepturilor subiective civile;
din nerestituirea cărţilor împrumutate de la bibliotecă; VI. Etapa modernă de dezvoltare a procedurii în
i) decurge din neonorarea de către agentul economic ordonanță (2003 – prezent), caracterizată prin in-
a datoriei faţă de Fondul Social; j) rezultă din restanţele cluderea procedurii în ordonanță în noul Cod de
de impozit sau din asigurarea socială de stat; k) urmă- procedură civilă al RM și revenirea la aplicarea în
rește exercitarea dreptului de gaj; l) rezultă din neachi- practică a acesteia de către instanțele de judecată.
tarea de către persoanele fizice și juridice a primelor de
asigurare obligatorie de asistenţă medicală; m) privește 11
Legea cu privire la ipotecă nr. 142 din 26.06.2008, publicată la
02.09.2008 în Monitorul Oficial al RM. nr. 165-166.
49
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
SUMMARY
Eduard ABABEI,
doctorand USM, The application of sequester over goods is assigned
vicepreședinte al Curții de Apel to the institution of criminal procedural constraint
Bălți measures. Nowadays, the sequestration is facing
with several infringements of criminal procedure
law, both, in the moment of judgement making in
SUMAR
this sense, and subsequent, in the process of exe-
Aplicarea sechestrului asupra bunurilor se atribuie la cution of these constraint measures. The infringe-
instituția măsurilor de constrângere procesual penală. ment of legal provisions regarding the application of
La ziua de azi, punerea bunurilor sub sechestru se con- sequester over goods generates some negative effects
fruntă cu multiple încălcări ale legii procesual penale, for private persons whose patrimonial interests are
atât în momentul luării hotărârilor în acest sens, cât și affected, and also for the state from whose financial
ulterior, în procesul executării nemijlocite a acestei mă- sources will be recovered the damage caused in con-
suri de constrângere. Încălcarea prevederilor legale pri- nection with the illegal and unjustified application
vind aplicarea sechestrului asupra bunurilor generează of the sequester over goods. This fact speaks about
anumite urmări negative pentru persoanele particulare, the the actuality of the subject , when the measu-
ale căror interese patrimoniale sunt afectate, dar și pen- re of sequestration over goods ensure, on the one
tru stat, din ale cărui surse financiare urmează a fi recu- hand, recovering of the damage caused through cri-
perat prejudiciul cauzat în legătură cu aplicarea ilegală me, and, on the other hand, limits the constitutional
și nejustificată a măsurii de sechestru asupra bunurilor. rights of the persons involved in the criminal proce-
Faptul dat vorbește despre actualitatea acestui subiect dural activity.
în condițiile în care măsura de aplicare a sechestrului
asupra bunurilor asigură, pe de o parte, recuperarea Keywords: Sequestration over goods, criminal pro-
prejudiciului cauzat prin infracțiune, iar pe de altă par- cess, constraint measures, constitutional rights limi-
te – limitează drepturile constituționale ale persoanelor tation, criminal procedure law, damage recovering,
implicate în sfera activității procesual penale. participants in criminal process, civil action, confis-
cation, verdict.
Cuvinte-cheie: Sechestru asupra bunurilor, proces pe-
nal, măsură de constrângere, îngrădirea drepturilor
constituționale, lege procesual penală, recuperarea preju- că, ținta către care tinde cineva2. În filosofie, scopuri-
diciului, participant la procesul penal, acțiune civilă, con- le sunt divizate în generale și concrete (nemijlocite)3.
fiscare, sentință. Considerăm respectiva clasificare a scopurilor ca fi-
ind aplicabilă și pe tărâm procesual penal. Această
clasificare a scopurilor este una acceptabilă pentru
În teoria dreptului procesual penal nu întâlnim o
necesitățile procesului penal.
opinie unică referitoare la noțiunea de „scop” a acțiunii
Legea conține modalități determinate de
procesuale. Astfel, de exemplu, savantul S. Șeifer
influențare asupra comportamentului participanților
menționează că nu în toate normele de drept proce-
la procesul penal, canalizând activitatea lor în direcția
sual penal, care reglementează înfăptuirea acțiunilor
dorită, determinată de scopul procesului penal4. Din
procesuale, sunt formulate clar și cert scopurile urmă-
rite, ceea ce generează multiple dificultăți în procesul 2
Oprea Ioan. Pamfil Carmen-Gabriela, Radu Rodica, Zăstroiu Vic-
efectuării lor1. toria. Noul dicționar universal al limbii române. Ediția a doua.
Scopul este ceea spre ce se tinde, ceea ce urmează Ed. Litera Internațional. București, 2006, p. 1285.
3
Трубников Н. Н. О категориях «цель», «средство», «результат».
a fi realizat, ceea ce are în vedere cineva să înfăptuias-
М., 1967, с. 24.
4
Масленникова Л. Н. Публичное и диспозитивное начала в
1
Шейфер С. Проблемы развития системы следственных уголовном судопроизводстве России. Диссертация доктора
действий. // Уголовное право. №3, 2002, с. 90-92. юридических наук. М., 2000, с. 371.
50
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
acest considerent, constrângerea procesuală contri- României au fost materializate în Codul de procedură
buie la atingerea scopului general – asigurarea reali- penală al Regelul Carol II, publicat în Monitorul Ofici-
zării destinației procesului penal prin atingerea unui al nr. 66 din 19 martie 1936.
obiectiv mai puțin general – asigurarea ordinii proce- Ceva mai aproape de timpurile noastre, în redacția
sual-penale stabilite de legea procesual-penală și exe- Codului de procedură penală al Republicii Moldova,
cutarea corespunzătoare a hotărârii judecătorești. aprobat prin Legea din 24 martie 1961, conform art.
La atingerea scopurilor constrângerii procesuale 155, punerea sub sechestru a averii era aplicată „în
contribuie un mecanism social complex, care include scopul asigurării acțiunii civile, a eventualei confiscări
în sine mijloacele, modalitățile, formele prevăzute de a averii și a ridicării contraechivalente a mijlocului de
lege și condițiile procesului de aplicare a normei de transport...”7. Tot cu referire la acest subiect, evidențiem
drept, activitatea persoanelor și organelor care sunt și prezența la acea perioadă a Hotărârii Plenului Jude-
implicate în procesul utilizării unor astfel de măsuri. cătoriei Supreme nr. 8 din 19.09.1988 „Cu privire la
Asupra eficienței mecanismului nominalizat exercită o unele chestiuni apărute la judecarea cauzelor despre
influență substanțială caracterul și conținutul scopului scoaterea de sub sechestru a bunurilor (excluderea din
actului concret de aplicare a normei de drept. Astfel, actul de sechestru)”, care, tinzând să reglementeze ra-
fiecare măsură de constrângere procesual-penală își porturile juridice apărute pe acest segment, menționa
are scopul său special și nemijlocit. în pct. 2 că „...acţiunea privind scoaterea de sub se-
Claritatea reflectării scopului nemijlocit a măsurii chestru a bunurilor constituie un mijloc de apărare a
concrete de constrângere procesual-penală transfor- drepturilor de proprietate ale terţelor persoane asu-
mă procesul de aplicare a ei în unul mai bine clădit, pra bunurilor litigioase, adică este un litigiu de drept
planificat, determinat și eficient5. Istoricul materi- civil, deoarece soluţionarea lui se efectuează în ordine
alizării instituției punerii sub sechestru a averii ne generală. Însă acţiunea debitorului (condamnatului),
evidențiază scopul în vederea căruia a fost instituit care contestează corectitudinea includerii în actul de
acest mecanism și această acțiune. În context, ținem sechestru a bunurilor, se judecă conform dispoziţiilor
să evidențiem faptul că încă în secolul XIX în spațiul art.426 Cod procedură civilă8”.
românesc existau pârghii și mecanisme destinate, Potrivit art. 203 din Codul de procedură penală
printre altele, de a reglementa și instituția de pune- al Republicii Moldova, scopul concret al măsurii de
re sub sechestru a bunurilor. Aici vom evidenția, în punere sub sechestru ține de „...a asigura repararea
primul rând, prima lege de procedură a Principate- prejudiciului cauzat de infracțiune, acțiunea civilă sau
lor Unite – „Condicele de procedură civilă”, decretat eventuala confiscare specială, sau confiscare extinsă
la 9 septembrie 1865, promulgat la 11 septembrie și a bunurilor ori a contravalorii bunurilor utilizate la
pus în aplicare de la 1 decembrie același an. În ar- săvârșirea infracțiunii ori rezultate din infracțiune”.
ticolele 371-603 ale acestui Cod întâlnim numeroa- În rezultatul sondajului de opinie realizat de către
se prevederi referitoare la instituția executării silite, noi în cadrul Procuraturii mun. Bălți și al Judecătoriei
unde, printre alte momente importante în acest sens, mun. Bălți, a fost stabilit faptul că, în marea sa majorita-
se menționează că „Se pot urmări bunurile mobile și te, măsura de punere a bunurilor sub sechestru se rea-
imobile, corporale și incorporale. Formele principale lizează: 1) în vederea asigurării acțiunii civile – 53%; 2)
sunt: urmărirea mobiliară directă, poprirea, seches- în scopul asigurării prejudiciului cauzat de infracțiune
trul pe venituri, urmărirea fructelor prinse de rădăcini, – 27%; 3) pentru a asigura eventuala confiscare specia-
urmărirea imobiliară și predarea silită a imobilelor. În lă sau confiscare extinsă a bunurilor ori a contravalorii
calitate de măsuri de asigurare, legea prevedea se- bunurilor utilizate la săvîrșirea infracțiunii ori rezultate
chestrul, poprirea și sechestrul judiciar6”. Mecanisme din infracțiune – 20%.
de reglementare a punerii sechestrului asupra bunu-
rilor întâlnim, în special, și în Codul de procedură pe- Asigurarea condițiilor procesual-penale
nală al Principatelor Unite, promulgat la 2 decembrie în vederea recuperării și compensării daunei
1864 și pus în aplicare la 30 aprilie 1865. Începând cu cauzate nemijlocit prin infracțiune
1 ianuarie 1937, toate reglementările de procedură
Prin însuși esența sa, asigurarea acțiunii civile a
penală, inclusiv cele destinate aplicării măsurilor de
părții vătămate reprezintă activitatea organelor de ur-
constrângere cu caracter procesual penal, unde se
mărire penală, al cărei conținut îl constituie cumulul
atribuie și măsura sechestrului, aplicate pe teritoriul
7
Aprobat prin Legea din 24 martie 1961. Veștile Sovietului Su-
5
Зинатуллин З. З. Уголовно-процессуальное принуждение и prem al RSSM, nr. 10, art. 42. Text oficial cu modificări și comple-
его эффективность (вопросы теории и практики). Казань, tări la data de 1 august 1996.
1981, с. 30. 8
Abrogată prin Hotărîrea Plenului Curții Supreme de justiție a Re-
6
Gusti Dmitrie, Orghidan Constantin, Vulcănescu Mircea, Leon- publicii Moldova, nr. 10 din 22.12.2008 „Cu privire la modofoca-
te Virgiliu. Enciclopedia României. Volumul I. Statul. București, rea și completarea unor hotărîri ale Plenului Curții Supreme de
1938, p. 413. Justiție. Culegere de Hotărîri explicative. Chișinău, 2002, p. 123.
51
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
52
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
confiscarea unor astfel de bunuri materiale determi- a fi echivalată cu sancțiunile internaționale de ocrotire
nate, precum hârtiile de valoare, metalele prețioase, în cadrul diferitelor investigații cu caracter național și
numerarul în valută națională și în valută străină etc. internațional.
(art. 203, 204, 208, 296, 385 Cod de procedură penală Confiscarea averii are asemănări cu acțiunea civilă
al Republicii Moldova). și cu alte incasări patrimoniale. Ca exemplu, ea este
o varietate a răspunderii juridice ce urmărește scopul
Sechestrul, ca cea mai frecventă de a restabili dreptul patrimonial încălcat. Confisca-
măsura asiguratorie rea specială este unica măsură de siguranță cu carac-
ter patrimonial și constă în trecerea silită și gratuită
Analiza prevederilor Codului de procedură pena-
în proprietatea statului a anumitor lucruri ce aparțin
lă al Republicii Moldova, studierea practicii judiciare
persoanei care a săvârșit o faptă prevăzută de legea
și a literaturii de specialitate ne permit de a diferenția
penală, a căror deținere de către făptuitor, din cau-
în totalitate noțiunea de „bunuri utilizate la săvârșirea
za naturii ori a legăturii acestora cu săvârșirea faptei,
infracțiunii ori rezultate din infracțiune”. În acest sens,
prezintă pericolul săvârșirii unor noi fapte prevăzute
ținem a evidenția, în mod special, că îmbinarea „bunuri
de legea penală13. După conținutul juridic, sechestra-
rezultate din infracțiune”, utilizată în art. 203, alin. (2)
rea de bunuri diferă de confiscarea lor și reprezintă
Cod de procedură penală al Republicii Moldova, iclu-
acțiuni intreprinse în vederea indisponibilizării bunu-
de în sine două noțiuni de sinestătătoare. Astfel, de
rilor persoanei. Confiscarea bunurilor, la rândul său,
exemplu, drept urmare a comiterii faptei infracționale,
constă în trecerea silită și gratuită a acestora în pro-
pot apărea următoarele situații:
prietatea statului14.
1) persoana poate obține ilegal în posesia sa un
Determinând comportamentul participanților
anumit bun concret (sustragerea unui auto-
la proces, instituția acțiunii civile în procesul penal
mobil și folosirea acestuia);
include în sine atât particularități specifice metodei
2) persoana poate intra ilegal în posesia unui bun
procesual-penale de reglementare, cât și celei pro-
pe care ulterior îl transformă într-o altă avere
cesual civile, fiind, în acest sens, o instituție juridică
(vânzarea sau schimbul automobilului sustras,
complexă15. Confiscarea averii, fără nici o altă incasa-
drept urmare a cărui fapt persoana obține po-
re, este legată anume de fapta infracțională, din care
sesia ilegală asupra valorii echivalentului au-
considerent se întemeiază anume pe normele legii
tomobilului comercializat;
procesual-penale.
3) persoana, obținând posesia ilegală asupra
La examinarea chestiunii privind punerea sub se-
unei anumite averi, o investește într-o afacere
chestru a bunurilor în vederea unei eventuale con-
legală, obținând, drept urmare, anumite be-
fiscări, organul de urmărire pernală sau instanța de
neficii (de exemplu, banii obținuți ca rezultat
judecată trebuie să indice asupra împrejurărilor fap-
al comercializării automobilului sustras sunt
tice concrete în baza cărora a fost luată o astfel de
investiți în fondul statutar al unei intreprinderi
hotărâre. Astfel, în baza prevederilor art. 205, alin.
care funcționează legal;
(1) Cod de procedură penală, punerea sub sechestru
4) persoana, obținând ilegal în posesie un anu-
a bunurilor poate fi aplicată de către organul de ur-
mit bun, îl investește într-o afacere ilegală,
mărire penală sau instanță numai în cazurile în care
obținând din aceasta anumite beneficii12.
probele acumulate permit de a presupune întemeiat
În primul și în cel de-al doilea caz, în rezultatul
că bănuitul, învinuitul, inculpatul sau alte persoane
acțiunilor infracționale, persoana obține în posesie
la care se află bunurile urmărite le pot tăinui, deteri-
o anumită avere concretă, adică obiectul material al
ora sau cheltui.
infracțiunii care dispune de criterii individuale sau un
Astfel, instituția punerii sub sechestru este ori-
alt bun care reprezintă contraechivalentul acestuia. Ce-
entată spre asigurarea executării sentinței în latura
lelalte situații presupun că averea este obținută drept
incasărilor patrimoniale, inclusiv în forma acțiunii
urmare a activității criminale, adică averea obținută în
civile, a cheltuielilor de judecată și a posibilei con-
rezultatul faptelor infracționale se acumulează trep-
fiscări a averii rezultate din infracțiune sau a bunu-
tat (se mărește), pierzându-și trăsăturile individuale,
rilor utilizate la săvârșirea infracțiunii. Punerea sub
persistând doar ilegalitatea obținerii și acumulării, cu
sechestru, conform opiniei autorilor Viorel Moraru și
condiția că o astfel de avere nu putea fi dobândită al-
tfel decât pe cale infracțională. În diferite surse doctri- 13
Moraru Victor. Confiscarea specială în dreptul penal. Chișinău,
nare o astfel de situație este determinată ca fiind nece- 2001, p. 46.
sitatea confiscării venitului ilegal al persoanei, urmând 14
Cojocari Gheorghe. Restricții privind sechestrarea bunurilor de
către organul fiscal, stabilite de Titlul V al Codului fiscal. Conta-
bilitate și audit. Nr. 2/2003, p. 66 (66-67).
12
Брынза С. М. Наказания за преступления против собствен- 15
Тимошенко А. В. Теоретические и практические вопросы граж-
ности по уголовному законодательству Республики Молдо- данского иска в предварительном расследовании. Диссерта-
ва. // Российский следователь. 2002, №9, с. 41. ция кандидата юридических наук. Челябинск, 2002, с. 76.
53
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
Anatolie Donciu, este o măsură procesuală de con- 4) sedchestrul valorilor mobiliare (materializate
strângere reală care constă în limitarea dreptului de sau nematerializate) cu blocarea conturilor
proprietate sau a dreptului de folosință pentru o du- personale în registrul valorilor mobiliare.
rată nedeterminată până la soluționarea definitivă și În legislația procesual penală a României,
executarea hotărârii confiscării speciale16. Sechestrul menționează autorii nominalizați, întâlnim astfel de
mai este definit în literatura de specialitate din Re- forme ale sechestrului, precum sechestrul propriu-ziu,
publica Moldova ca fiind o măsură de asigurare ce inscripția ipotecară și poprirea, iar Codul de procedură
constă în indisponibilizarea prin sigilare sau ridicare penală al Federației Ruse evidențiază sechestrul pro-
și încredințare în mâinile unei terțe persoane de că- priu-zis și sechestrul titlurilor de valoare21.
tre organul constatator ori judecată a unor bunuri, În mare parte, aspectul juridic al sechestrului este
referitor la care există un litigiu, pănă la loluționarea perceptibil în cadrul legislației procedurale civile. În
cazului17. Sechestrul este măsura asiguratorie cea contextul dreptului procesual civil român, sechestrul
mai frecvent întâlnită și care constă în identificarea, este prezentat sub două aspecte, și anume: în calitate
evaluarea și indisponibilizarea bunurilor aparținând de sechestru asigurator și judiciar. Procedura seches-
învinuitului (inculpatului) ori părții responsabile ci- trului asigurator este utilizată atunci când cererea de
vilmente, în scopul recuperării prejudiciului cauzat chemare în judecată are ca obiect plata unei sume de
prin infracțiune, precum și pentru garantarea execu- bani. La rândul ei, măsura sechestrului judiciar constă
tării pedepsei amenzii18. În literatura de specialita- în numirea de către instanță a unei persoane căreia i
te, cu referire la acest subiect, se vorbește și despre se încredințează bunul spre păstrare și administrare în
existența a trei feluri de sechestre: timpul judecării procesului22. Această procedură este
a) sechestrul simplu; aplicabilă mai ales pentru a împiedica înstrăinarea sau
b) sechestrul cu aplicare de sigilii; degradarea, în timpul judecății, a averii debitorului
c) sechestrul cu ridicare19. urmărit prin proces, asigurând astfel executarea hotă-
Sechestrul simplu este o varietate a sechestrului rârii judiciare. Sechestrul judiciar reprezintă o măsură
executor care se distinge prin aceea că nu compor- de asigurare a acțiunii, care constă în încredințarea
tă deposedarea debitorului de bunurile sechestrate, bunului din litigiu, în păstrarea și administrarea unei
acestea continuând să rămână în folosința sa. Se- persoane pe durata procesului23.
chestrul cu aplicare de sigilii reprezintă o varietate Astfel, cu referire la scopul aplicării sechestrului
a sechestrului executor caracterizată prin aceea că asupra bunurilor, menționăm cu titlu de concluzie
odată cu declararea bunurilor ca sechestrate orga- că instituția punerii sub sechestru este orientată spre
nul de executare aplică sigiliul corpului executorilor asigurarea executării sentinței în latura încasărilor pa-
judecătorești, fie pe fiecare bun sechestrat în parte, trimoniale, inclusiv în ceea ce se referă la acțiunea civi-
fie pe ușa încăperii sau a dulapului în care a depozi- lă, la cheltuielile de judecată și la eventuala confiscare
tat toate aceste bunuri. Sechestrul cu ridicata presu- a averii rezultate din infracțiune sau a bunurilor utili-
pune varietatea sechestrului executor, presupunând zate la săvârșirea infracțiunii.
predarea bunurilor sechestrate în custodie, până la Mai este necesar de menționat că varietățile inca-
valorificarea lor prin vânzare silită20. Savanții C. Gur- sărilor patrimoniale nominalizate figurează în calitate
schi și D. Roman evidențiază, de asemenea, diverse de elemente determinative nu doar a scopului, ci și a
forme ale sechestrului, și anume: altor caracteristici de prim rang ale instituției aplicării
1) sechestrul propriu-zis, aplicabil bunurilor imo- sechestrului asupra bunurilor, precum sunt temeiurile
bile; și condițiile acesteia.
2) sechestrul bunurilor imobile cu notarea aces-
tuia în registrul bunurilor imobile;
3) sechestrul depozitelor (conturilor) bancare;
16
Morari Viorel, Donciu Anatolie. Ghid practic pentru investiga-
rea infracțiunilor de corupție și a celor conexe. Document de
uz intern destinat procurorilor și investigatorilor anticorupție.
Chișinău, iulie, 2009, p. 61.
17
Dascălu Mihail. Aspecte noi referitoare la regimul juridic al se-
chestrului. Revista Națională de Drept, Nr. 9, septembrie, 2003,
p. 29 (21-30). 21
Gurschi C., Roman D. Dreptul de proprietate. Manualul judecă-
18
Mirel Dumitru. Instrumente juridice. Ghid de cercetare penală. torului pentru cauze penale. Asociația Judecătorilor din Moldo-
Ed. C. H. BECK. București, 2012, p. 74. va. Chișinău, 2013, p. 228. (221-240).
19
Zilberstein Savelly, Ciobanu Viorel Mihai. Tratat de executare 22
Mrejeru Theodor, Florescu Dumitru, Petre Andrei. Drept proce-
silită. Drept procesual civil. Ed. LUMINA LEX. București, 2001, p. sual civil. Ed. Fefacoc GA. București, 1998, p. 185-186.
345. 23
Cotora Mihaela. Măsuri asiguratorii în executarea obligațiilor
20
Dascălu Mihail. Exercițiu suplimentar la tema sechestrului. Re- comerciale. Revista de Științe Juridice. Nr. 22/2001. Craiova. Ed.
vista Națională de Drept. Nr. 11, noiembrie 2003, p. 26 (24-27). Themis, p. 234-237 (233-238).
54
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
55
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
criminalitate și excese de securitate ale pretinselor forțe pectarea drepturilor și libertățior prevăzute de Convenție
de ordine consituie în sine o mișcare separatistă”3. este limitată la persoanele care se află în „jurisdicția” sa,
De asemenea, separatismul politic trebuie înţeles și care este, în primul rând, o noțiune teritorială.
ca activitate umană conștientă și voluntară, concepută, Actele realizate sau care produc efecte în afara teritoriu-
organizată și desfășurată de un grup social formal sau in- lui statului ar putea reprezenta exercitarea jurisdicției doar
formal, constituit în vederea satisfacerii unor interese și în cazuri excepționale. Jurisprudența Curții indică faptul că
așteptări ale unui segment de populaţie, legate de obţi- aceste circumstanțe există doar atunci când agenții statu-
nerea statutului de entitate independentă și autonomă lui exercită autoritatea și controlul asupra unei persoane în
faţă de statul căruia aparţine în prezent. Pentru atinge- afara teritoriului. Intră în această categorie actele agenților
rea acestui scop, grupul social – partid politic sau un alt diplomatici și consulari, exercitarea jurisdicției extrateri-
tip de asociere, fondat pe criterii etnice – apelează atât toriale cu consimțământul, la invitația sau cu îngăduința
la mijloace nonviolente, cât și la mijloace violente. Une- guvernului străin vizat sau, în ultimul rând, utilizarea extra-
ori, este posibilă folosirea concomitentă sau succesivă a teritorială a forței de către agenții statului pentru a aduce
metodelor de luptă amintite. De regulă, separatiștii, dacă o anumită persoană sub controlul lor.
aleg folosirea forţei pentru atingerea obiectivului strate- Circumstanțe excepționale pot lua naștere și atunci
gic propus – obţinerea statutului de entitate statală in- când, ca urmare a unei acțiuni militare legale sau ilega-
dependentă a unei regiuni ce aparţine unui stat suveran, le, Statul Contractant exercită un control efectiv asupra
subiect activ și recunoscut al comunităţii internaţionale unei zone din afara teritoriului său național, fie direct,
–, își constituie structuri paramilitare. Acestea i-au forma prin intermediul propriilor forțe armate, fie printr-o
„unei armate de eliberare”, așa cum s-a întâmplat în Ko- administrație locală subordonată6.
sovo (Serbia), Transnistria (Republica Moldova), Osetia de Astfel, Curtea nu și-a limitat competența terito-
Sud (Georgia) sau a unei „aripi militare”, ca în cazul Arma- rială la examinarea încălcărilor pe teritoriile unde se
tei Republicane Irlandeze (IRA), ori precum organizaţia atestau mișcări separatiste. Important e dacă statul
ETA din Spania, care întrebuinţează mijloace violente, de care exercita operațiuni militare pe teritoriu ori agen-
tipul atentatelor cu bombă, pentru a-și atinge scopul sta- tul statului să fi avut suficientă influență, astfel încît
bilit prin programul politic4. să fie responsabil de încălcările comise. Subsegvent,
dar foarte important, este că Curtea, indiferent de
Evoluția jurisprudenței CtEDO în cazuri de forma de separatism, de influența statului pârât și mi-
susținere a regimurilor separatiste siunea acestuia pe teritoriu, a examinat cu prioritate
dacă acțiuninile statului au încălcat sau nu drepturile
CtEDO nu are competența de a defini noțiunea de protejate de convenție.
separatism, mai mul ca atât: CtEDO nu poate condamna Prin urmare, Curtea și-a demarat jurisprudența în do-
pseudo-statele autodeclarate independente și calificate meniu prin examinarea cauzelor de încălcare a drepturi-
de către autoritățile legitime ca regimuri separatiste, totuși lor prevăzute de Convenție în cazul ocupării Cirpului de
Curtea analizează circumstanțele, constată influența unui către Turcia. În cauza Lozilou vs. Turcia, în 1989, Guvernul
stat membru al Convenției asupra teritoriului și condamnă Turciei a menționat că „“RTCN” este un stat democratic
statele pentru încălcările prevederilor convenției. Curtea va și constituțional a cărui Constituție a fost acceptată prin
aplica Convenţia în circumstanţe de conflict armat ori de referendum. În urma unui proces de evoluție politică și
câte ori statele recurg la forţele armate în vederea soluţionă- administrativă, “RTCN” a fost înființată de către poporul
rii unui diferend între ele, dacă există violenţă armată înde- cipriot turc în conformitate cu dreptul său la autodeter-
lungată între autorităţile guvernamentale și grupări armate minare și, astfel, a fost capabil să facă legea validă. În
organizate sau între astfel de grupări în cadrul unui stat5. plus, natura eficace și autonomă a administrației în par-
E de menționat că Curtea a examinat multe cauze în tea de nord a Ciprului a fost recunoscută în diverse decizii
care state pârâte, membre ale Convenției, dețineau una judecătorești din Marea Britanie. Cu toate acestea, Curtea
din forme de susținere a regimurilor separatise, chiar dacă a constatat că... Turcia deține un control militar și politic
statele pârâte luptau cu regimurile autoritare legale. În eficace în nordul Ciprului. Astfel, ea nu poate scăpa de
toate cauzele, Curtea nu se expune din punct de vedere sarcinile care îi revin în temeiul dreptului internațional,
politic privind susținerea ori nu a regimurilor separatiste, pretinzând să predea administrarea nordului Ciprului
dar examinează circumstanțele prin care un stat pârât are unui regim ilegal, „marionetă”....”7.
sau nu influnență politică, economică, administrativă asu- Mai mult ca atât, în cauza respectivă s-a pus întreba-
pra teritoriului, astfel încât să se facă responsabil de comi- rea dacă acţiunile RTCN erau imputabile Turciei. Aceas-
terea încălcărilor pe teritoriul statului respectiv. ta înseamnă că Înalta Curte urma să se pronunţe asupra
În cauza Al-Skeini contra Marii Britanii, Curtea a con- două tipuri de raporturi juridice. Primul reieșea din faptul
statat că obligația unui Stat Contractant de a asigura res- că statul reclamat de jure nu posedă jurisdicţie (în sensul
3
Cauza I.K contra Austiei, din 28 martie 2013, par. 49. 6
http://hudoc.echr.coe.int/sites/eng/Pages/search.aspx#{„dis
4
Petre Duțu. Globalizarea versus separatismul politic, ed. play“:[„0“],“languageisocode“:[„RON“],“appno“:[„55721/07“],“
Universității de apărare „Carol I”, București 2001. documentcollectionid2“:[„GRANDCHAMBER“],„itemid“:[„001-
5
Speţa Procurorul c. Dusko Tadic, decizia privind cererea de apel 117641“]}.
provizoriu cu privire la jurisdicţie din 2 octombrie 1995. [On-line]. 7
Cauza Luozilu contra Turciei, 1989, para. 50.
56
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
dreptului internaţional public) asupra Ciprului, pentru ce vin conform Convenţiei. Curtea a notat, mai întâi de toate,
a și fost necesară interpretarea extensivă a noţiunii de ju- că Republica Moldova a declarat că nu deţine controlul
risdicţie din art. 1 al CEDO. Al doilea tip de raporturi se re- asupra unei părţi din teritoriul său naţional – anume regi-
ferea la imputabilitatea acţiunilor/omisiunilor autorităţilor unea transnistreană. Curtea a reamintit că, în decizia sa cu
RTNC Turciei, adică era necesar să fie determinat raportul privire la admisibilitate, ea a constatat că declaraţia făcu-
de agent-stat dintre Turcia și RTCN, chestiune oarecum se- tă de Republica Moldova în instrumentul său de ratificare
parată de instituţia jurisdicţiei, dar cu același obiectiv – de a Convenţiei la subiectul lipsei de control a autorităţilor
a determina dacă reclamanta se afla sub controlul efectiv legitime moldovenești asupra teritoriului transnistrean
al Turciei în momentul cauzării pretinsei ingerinţe8. nu a constituit o rezervă valabilă în sensul articolului 57
Referitor la prima chestiune, Curtea a statuat că no- al Convenţiei11. Totodată, în par. 333, Curtea a constatat
ţiunea de jurisdicţie nu se limitează la teritoriile naţiona- că atunci când un Stat Contractant este împiedicat să-și
le ale statelor contractante, responsabilitatea putând fi exercite autoritatea sa asupra întregului său teritoriu din
atribuită acestora pentru acţiunile autorităţilor sale, in- cauza existenţei unei situaţii de facto care îl constrânge,
diferent de faptul dacă au fost exercitate în limitele sale cum ar fi instalarea unui regim separatist, indiferent dacă
teritoriale sau dacă efectul negativ a fost produs în afara este sau nu însoţită de ocupaţia militară a teritoriului de
acestora. Prin urmare, aplicarea art. 1 al Convenţiei de- un alt stat, acest stat nu încetează să aibă jurisdicţie, în
pindea exclusiv de imputabilitatea acţiunilor autorităţilor sensul articolului 1 al Convenţiei, asupra acelei părţi a
RTNC statului reclamat. Astfel, Curtea a constatat un con- teritoriului său care este temporar supus unei autorităţi
trol general al Turciei asupra autorităților din RTCN. Iar dacă locale susţinută de forţe rebele sau de un alt stat.
statul exercită acest control, atunci, în mod automat, el este Astfel, Curtea a constatat că responsabilitatea Moldo-
obligat să protejeze drepturile și libertăţile fundamentale vei ar putea fi angajată în temeiul Convenţiei, ca urmare
ale persoanelor aflate în zona respectivă9. a omisiunii ei de a-și respecta obligaţiile sale pozitive cu
Într-o altă speţă, de altfel interstatală – Cipru vs. Turcia privire la faptele care au avut loc după luna mai a anului
–, remarcabilă atât din punct de vedere al calităţii părţilor 2001 și care au fost denunţate de către reclamanţi.
la proces, cât și a complexităţii acesteia, statul reclamant În ceea ce privește Federația Rusă, s-a constatat că,
a invocat răspunderea Turciei pentru acţiunile/omisiunile în lumina tuturor acestor circumstanţe, Curtea a consi-
guvernului RTCN, indiferent de proclamarea independen- derat că responsabilitatea Federaţiei Ruse este angajată
ţei acesteia în 1983. Cipru a susţinut că RTCN este o enti- în ceea ce privește faptele ilegale comise de separatiștii
tate ilegală, fiind de facto subordonată Turciei, iar ultima transnistreni, luând în consideraţie susţinerea politică și
exercitând control asupra teritoriului ocupat din nordul militară oferită de aceasta pentru instaurarea unui regim
Ciprului în continuare. Ciprul a invocat încălcarea obligaţi- separatist și participarea militarilor săi la luptele care au
ilor prevăzute de articolele 1-11, 13, 14, 17, 18 ale CEDO și avut loc. Acţionând astfel, autorităţile Federaţiei Ruse au
articolele 1-3 din Protocolul 1 în privinţa persoanelor aflate contribuit atât militar, cât și politic la crearea regimului
pe teritoriul ocupat10. După emierea hotărârilor respective, separatist în regiunea transnistreană, care este o parte
Curtea a emis o serie de hotărâri de condamnare a Turciei, integrantă a Republicii Moldova.
cum ar fi Andriou Papi, Olymbiou, Strati, Saveriades, Ga- În continuare, Curtea a notat că, chiar și după acor-
vrie, Solomonides, Kyriakou, Alexandrou vs. Turcia ș.a. dul de încetare a focului din 21 iulie 1992, Federaţia Rusă
Pe acest segment, Curtea a format o jurisprudență și a continuat să acorde sprijin militar, politic și economic
în privința Republicii Moldova, în situația cu regimul se- regimului transnistrean, permiţându-i astfel acestuia să
paratist de la Tiraspol. Curtea și-a expus raționamentele supravieţuiască și să se consolideze pentru a obţine o
în cauza Ilașcu și alții contra Moldovei și Federației Ruse; anumită autonomie faţă de Moldova12.
Ivanțoc I și II contra Republicii Moldova și Federației Ruse; Curtea, în continuare, a notat informaţia prezentată
Catan și alții contra Moldovei și Federației Ruse; cauza Pi- de către reclamanţi și care nu a fost negată de către Gu-
sari contra Moldovei, iar la moment se examinează cauza vernul Federaţiei Ruse, conform căreia întreprinderile și
Mozer contra Moldovei și Federației Ruse, în care au fost instituţiile din Federaţia Rusă, în mod normal controlate
doar audieri publice la Marea Cameră. de către stat sau a căror activitate este autorizată de stat,
Cauza de referință este Ilașcu și alții contra Moldo- care operează, în mod special, în domeniul militar, au
vei în care Curtea a examinat jurisdicția Federației Ruse stabilit relaţii comerciale cu întreprinderi sau instituţii si-
asupra Transnistriei și a Republicii Moldova asupra Trans- milare din „RMN”. Poziții similare Curtea a avut în cauzele
nistriei. În cazul Republicii Moldova, Curtea a constatat că Ivanțoc I, II.
trebuie să stabilească dacă responsabilitatea Republicii E de menționat că, prin decizia de admisibilitate din
Moldova este angajată în temeiul obligaţiei sale de a se 2008, Camera a declarat cererea admisibilă și s-a desesi-
abţine de la fapte ilicite sau a obligaţiilor pozitive ce-i re- zat în favoarea Marii Camere în cauza Georgia vs. Rusia
nr. II, cu privire la conflictul armat în teritoriile Osesitia
de Sud și Abhasia, și anume încălcările art. 2, 3, 5, 8 din
8
http://rmdiri.md/wp-content/uploads/2015/01/RMDIRI-Nr.-1-
20151.pdf. CEDO. Până la moment, nu este o hotărâre devinitivă, în
9
Speţa Loizidou, para. 56. care Curtea să examineze regimul separatist.
10
Speţa Cipru c. Turciei, hotărârea asupra fondului din 10 mai
2001. În: baza de date HUDOC. [On-line]: http://hudoc.echr.coe. 11
Cauza Ilașcu și alții contra Moldovei, para. 332-334.
int/sites/eng/pages/search.aspx?i=001- 59454. Ibedem.
57
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
Altă situație apare la examinarea cauzelor de menți- Încălcările constatate la art. 2 din CEDO
nere a forțelor de ordine în Irak. Deși Irakul, ca teritoriu, nu
În cauza Ilașcu și alții contra Moldovei, a fost invo-
se află sub jurisdicția CEDO, Curtea a examinat acțiunile
cată încălcarea art. 2 prin faptul că reclamanții au fost
agenților statelor care efectuau operațiuni de menținere
condamnați la moarte de către Curtea de Justiție de la Tira-
a păcii în teritoriu. La 20 martie 2003, forțele armate ale
spol, decizie casată de către Curtea de Jusție a R. Moldova.
Statelor Unite ale Americii, Marii Britanii și ale partenerilor
Însă Curtea, luând în considerație acest aspect, a constatat
lor de coaliție au intrat în Irak cu scopul de a înlătura de la
că nu este discutat faptul că, după ratificarea Convenţiei de
putere regimul Ba’ath. Pe 1 mai 2003, operațiunile de luptă
către cele două state pârâte, dl Ilașcu a suferit atât din cau-
au fost declarate închise, după care Statele Unite și Marea
za condamnării sale la pedeapsa capitală, cât și din cauza
Britanie au devenit puteri ocupante. Au creat Autoritatea
condiţiilor de detenţie, fiind în tot acest timp ameninţat
Provizorie a Coaliției, în scopul de a „exercita temporar
cu executarea acestei sentinţe. În astfel de circumstanţe,
autoritatea guvernamentală”. Această autoritate includea
Curtea consideră că faptele de care s-a plâns Ilie Ilașcu și
asigurarea securității în Irak. Rolul de asigurare a securității
alții nu necesită o examinare separată în temeiul articolu-
asumat de către puterile ocupante a fost recunoscut de că-
lui 2 al Convenţiei și consideră corespunzător de a examina
tre Consiliul de Securitate al Națiunilor Unite prin Rezoluția
această pretenţie prin prisma articolului 3 al Convenţiei13.
1483, adoptată pe data de 22 mai 2003. Ocupația a luat
În cauza Cipru vs. Turcia, Curtea a constatat o încălcare
sfârșit la 28 iunie 2004, când autoritatea de guvernare a Ira-
a art. 2 prin prisma constatărilor efectuate pe marginea art.
kului a fost atribuită integral Guvernului interimar irakian și
1. Astfel, luând în considerație că s-a constatat un control
Autoritatea Provizorie a Coaliției și-a încetat existența.
efectiv din partea Turciei asupra teritoriului Ciprului de
În cauzele Al-Skeini și alții contra Marii Britaniei, Al-
nord, organele de drept nu au efectuat o anchetă efectivă
geda și alții contra Marii Britanie, Curtea a constatat că în
în cazul dispariției civililor și militarilor pe timpul conflictu-
cazul reclamanților, după îndepărtarea de la putere a re-
lui militar. Astfel, încălcarea constatată ținea de lipsa unei
gimului Ba’ath și până la înființarea Guvernului interimar
anchete efective continue în cazul dispariției oamenilor.
irakian, Marea Britanie împreună cu Statele Unite și-au
În cauza Al-Skein și alții contra Marii Britanii s-a con-
asumat exercitarea unei părți din autoritatea publică pe
statat că obligația procedurală care rezultă din articolul
care ar fi exercitat-o în mod normal un guvern suveran. În
2 trebuie aplicată în mod realist, cu luarea în considera-
special, și-au asumat autoritatea și responsabilitatea de a
re a problemenlor de ordin practic cu care se confruntă
menține securitatea în sud-estul Irakului. În aceste împre-
anchetatorii într-o regiune străină și ostilă, imediat după
jurări excepționale, Marea Britanie a desfășurat, prin inter-
invazie și război. Totuși, faptul că Marea Britanie deține
mediul soldaților săi, operațiuni de menținere a siguranței
ocupația presupune ca autoritatea de anchetă să fie per-
în Basra în timpul perioadei respective și a exercitat au-
cepută ca independentă din punct de vedere operațional,
toritatea și controlul asupra persoanelor ucise în timpul
pentru ca ancheta să fie efectivă.
acestor operațiuni. Astfel, Curtea și-a constatat jurisdicția
În cauza Jaloud contra Olandei s-a constatat încălca-
și a examinat încălcările. În cazul Irakului, evident că Marea
rea art. 2 atât sub aspect material cât și procedural. Astfel,
Britanie și SUA au contribuit la înlăturarea regimului dicta-
Curtea a constatat că, chiar și în situații dificile, agenții
torial, dar legal instituit, conform normelor legale.
statului trebuie să întreprindă toate măsurile pentru a
E de menționat că Marea Cameră urmează să pronunțe
evita aplicarea armei. E de menționat că în cauzele pri-
Hotărâri pe marginea examinării cauzelor ce țin de
vind Caucazul de Nord Curtea a constatat că Rusia a încăl-
operațiunile militare din munții Karabah, unde, în decizia
cat art. 2 sub spect procedural, însă, reieșind din faptul că
de admisibilitate, a pus o întrebare privind responsabilita-
Cecenia este la moment încorporată în cadrul Federației
tea statului pentru încălcările comise, și anume: dacă Arme-
Ruse, nu se consideră că a fost un regim separatist, totuși
nia deținea un control militar efectiv în munții Karabah.
conflictul iscat reieșea din dreptul cecenilor la autodeter-
De asemenea, Curtea urmează să examineze și
minare și din afilierea acestora într-un stat independent.
operațiunile de preluare forțată a Crimeii de către
În hotărârea Pisari contra Federației Ruse, Curtea a
Federația Rusă, cauza fiind la etapa încipientă. În aceste
constatat încălcarea art. 2 atât în plan procesual cât și ma-
două cauze, aș vrea să mă pronunț pe margina rapidității
terial, menționând că nu exista o circmstanță excepțională
cu care examinează Curtea. Astfel, dacă în cauza privind
în care să justifice aplicarea armei de către așa-zilele forțe
conflictul din munții Karabah Curtea, în ianuarie 2014, s-a
de menținere a păcii.
desesizat în favoarea Marii Camere, menționând că mai
sunt circumstanțe care trebuiesc examinate, atunci în
cazul Peninsulei Crimeea, Curtea, într-o perioadă foarte Încălcările art. 3 din CEDO
scurtă, a comunicat cauza Federației Ruse. În cauzele Ilașcu și alții contra Moldovei și Federației
Ruse, Ivanțoc și Popa contra Moldovei și Federației Ruse,
Încălcările constatate de Curte Curtea a constatat încălcarea art. 3 prin îngrijorarea și
în cazul susținerii regimurilor separatiste suferinţa pe care ei le-au trăit. Curtea a constatat că
suferințele fizice și psihice sunt agravate de faptul că sen-
În toate cauzele în care Curtea a constatat compe-
tinţa nu avea nici un temei legal și legitimitate în sensul
tenţa extrateritorială și susținerea din afară a mișcărilor
separatiste a arătat și încălcări a drepturilor protejate de 13
Hotărârea CtEDO emisă în caza Ilașcu și alții contra Moldovei,
Convenție. para. 417, 418.
58
NR . 4 ( 3 5 ) , 2 0 1 5 R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI
Convenţiei. „Judecătoria Supremă a RMN”, care a pronun- cauza Al-Skein și alții contra Marii Britanii, Curtea a efec-
ţat sentinţa împotriva dlui Ilașcu, a fost creată de o entita- tuat constatări similare.
te ilegală conform dreptului internaţional, nerecunoscu- În cazurile Ilașcu și alții contra Moldovei și Rusiei,
tă de către comunitatea internaţională. Invanțoc și Popa contra Moldovei și Rusiei, Curtea a con-
De asemenea, o condamnare pe art. 3 a servit și con- statat încălcarea art. 5.1 din CEDO, întrucât instanța care i-a
diţiile de detenţie a reclamantului pe culuoarul morţii. condamnat – „Instanța Supremă a RMN” – nu poate fi con-
Curtea notează că dl Ilașcu a fost deţinut timp de opt ani, siderată o instanță instituită de lege. Prin urmare, detenția
din 1993 până la eliberarea sa în mai 2001, într-o izolare acestora nu poate fi considerată ca detenție legală. Pe acest
foarte strictă: nu avea nici un contact cu ceilalţi deţinuţi, segment este de menționat că Curtea a constatat încălcare
nu putea primi vești din exterior deoarece nu i se permi- doar în privința Rusiei nu și Moldovei.
tea să trimită sau să primească corespondenţă, nu avea În cauza respectivă, Cipru contra Turciei, s-au consta-
dreptul să-și contacteze avocatul sau să primească vizite tat mai multe persoane deținute de către ocupanții turci,
regulate de la familia sa. Celula sa nu era încălzită chiar dar neidentificați de către aceștia. Astfel, Curtea a stabilit
și în condiţii de iarnă grea, nu avea lumină naturală sau că a fost o încălcare gravă a art. 5 din Convenție, or iden-
ventilaţie. Dovezile arată că Ilașcu era privat de mâncare, tificarea persoanei și efectuarea unei anchete efective re-
ca pedeapsă, iar din cauza restricțiilor la primirea colete- prezintă o obligație acoperită de art. 5 din CEDO.
lor, deseori hrana primită din exterior era neconsumabilă.
Reclamantul putea face duș foarte rar, de multe ori fiind Încălcările art. 6 al CEDO
nevoit să aștepte câteva luni. La acest subiect, Curtea
În cauza Ilașcu și alții contra Federației Ruse și Repu-
face trimitere la concluziile din raportul CPT întocmit în
blicii Moldova, Curtea a notat faptul că reclamanţii au de-
urma unei vizite în Transnistria, în care este descrisă izo-
clarat că nu au avut parte de un proces echitabil în faţa
larea nejustificată pe parcursul mai multor ani. Aceleași
„Judecătoriei Supreme a RMN”. Totuși, procedurile care
condiții de detenție au fost constatate și în cauza Ivanțoc
au avut loc în faţa instanţei judecătorești respective au
și Popa contra Moldovei.
sfârșit cu hotărârea din 9 decembrie 1993, înainte de data
În cauza Cipru contra Turciei, Curtea a constatat că,
la care Convenţia a fost ratificată de către Republica Mol-
având în vedere circumstanțele în care membrii familii-
dova și Federaţia Rusă, iar procesul de judecată al recla-
lor au dispărut după o intervenție militară în care, proba-
manţilor nu reprezintă o situaţie continuă. Prin urmare,
bil, ar fi fost ucise rudele reclamanților luați prizonieri și
Curtea nu are competenţă ratione temporis de a examina
informațiile au devenit inaccesibile pentru rudele acestora,
pretenţia depusă în temeiul articolului 6 al Convenţiei.
aceasta reprezinintă un grad de severitate constatat în art.
În cauza Cipru contra Turciei, Curtea a constatat o
3 din CEDO. Astfel, în cauza respectivă, încălcarea continuă
încălcare a art. 6, anume pe segmentul unei practici de
a art. 3 a reprezentat-o suferințele rudelor victimelor.
refuz a cererilor depuse în instanță de către ciprioții greci
În cauzele Er și alții contra Turciei, Mayer Celic și
din nordul Ciprului. Totodată, Curtea a respins argumen-
alții contra Turciei a fost constatat încălcarea art. 3 din
tele reclamanților referitor la încălcarea art. 6 prin lipsta
CEDO, aceasta manifestându-se prin suferințele rudelor
unei instanțe imparțiale și independente.
persoanelor dispărute cauzate de ancheta inefectivă a
autorităților Turciei în legătură cu operațiunile militare pe
teritoriului statului autoproclamat Kurdistan. Încălcările art. 8 al CEDO
În majoritatea cauzelor, Curtea constată încălcarea
Încălcările art. 4 din CEDO art. 8 din CEDO. Astfel, în cauza Ilașcu și alții contra Mol-
dovei și Federației Ruse, Curtea a constatat încălcarea art.
În cauza Cipru contra Turciei, de către Guvernul Ci-
8 prin faptul că reclamantul a fost lipsit de posibilitatea
priot a fost invocat și art. 4 din CEDO, precum că locuito-
de a comunica cu familia sa. În cauza Cipru contra Turciei,
rii de pe insulă au fost ținuți în sclavie, dar Comisia nu a
Curtea a constat încălcarea art. 8 prin faptul că locuitorii
găsit nici o circmstanță care să justifice încălcarea art. 4
Ciprului de nord au fost lipsiți de posibilitatea de a locui
din CEDO.
pe teritoriile lor. Încălcarea art. 8 a fost constată în majo-
ritatea cauzelor examinate de către Curte în legătură cu
Încălcările art. 5 din CEDO
evenimentele din Ciprul de nord.
În cauza Al-Jedda contra Marii Britanii, Curtea a De asemenea, art. 8 a fost invocat și în cauzele care
concluzionat că Rezoluția 1546 autoriza Marea Britanie se află în prezent pe rol la Curte, precum Ucraina vs. Ru-
să întreprindă măsuri pentru a contribui la menținerea sia, Georgia vs. Rusia II, Aizerbajean vs. Armenia în legă-
securității și stabilității în Irak, dar nici această Rezoluție, tură cu evenimentele din regiunea Karabah. Respectiv,
nici o altă rezoluție nu obliga, în mod explicit sau implicit, jurisprudența CtEDO în domeniu urmează să fie extinsă.
Marea Britanie să încarcereze, pe durată nedeterminată, Pe art. 8 Curtea are o jurisprudență contra Turciei în le-
fără inculpare, un individ considerat ca reprezentând un gătură cu evenimentele din Kurdistan, stat nerecunoscut la
risc pentru securitate. În aceste condiții, în absența unei nivel internațional și care este declarat regim separatist de
obligații de a utiliza încarcerarea, nu exista niciun conflict către autoritățiele Turciei. Cu toate acestea, Turcia, în cazul
între obligațiile impuse Marii Britanii de Carta Națiunilor dat, este o țară care luptă pentru integritatea teritoriului său.
Unite și cele ce reies din articolul 5 § 1 din Convenție. În Totuși, în cauza Mendes și alții contra Turciei, Curtea a con-
59
R E V I S TA I N S T I T U T U L U I N AŢ I O N A L AL J USTIŢIEI NR . 4 (35), 2 0 1 5
statat că în lupta cu regimul separatist autoritățile Turciei care locuiesc în zonă exercitarea drepturilor și libertăților
au ars, în una din operațiunile militare, casele reclamanților, consacrate în Convenție.
ceea ce constituie o încălcare a art. 8 din CEDO. Curtea a cercetat în continuare dacă Republica Mol-
În cauza Cipru contra Turciei, Curtea a constatat și o dova și-a îndeplinit această obligație pozitivă. În final,
încălcare a art. 9 din CEDO prin limitarea liberei circulații Curtea a constat că Republica Moldova și-a îndeplinit
a populației în comunitățile în care se defășurau întruniri obligațiile sale pozitive față de reclamanți în cazul dat. În
religioase. Mai mult ca atât, Curtea a constatat și încălca- consecință, se consideră că nu a existat o încălcare a art.
rea art. 10 din CEDO prin impunerea unor măsuri exce- 2 din Protocolul nr. 1 de către acest stat.
sive de cenzură și restricționarea distribuirii unui număr În cazul Federației Ruse, Curtea a reaminintit fap-
considerabil de cărți de școală pe motiv că conținutul lor tele constatate în cauza Ilașcu și alții contra Moldovei și
a fost capabil de a promova ostilitate între comunitățile Federației Ruse, unde s-a stabilit că Federația Rusă deține
etnice din nordul Ciprului un control politic și economic efectiv asupra teritoriului
„RMN” și, totodată, deține un control asupra autorităților
Încălcarea art. 13 al CEDO Transnistriei. Prin urmare, Guvernul Federației Ruse este
responsabil de încălcările comise pe acest teritoriu prin
În cauza Cipru contra Turciei, Curtea a constatat o în-
prizma art. 1 din CEDO. În privința art. 2 Protocolul nr.
călcare a art. 13 pentru lipsa remediilor efective în cazul
1 al Convenției, Curtea a decis că, în perioada respec-
strămutării persoanei.
tivă, Rusia a exercitat un control efectiv asupra „RMN”.
Cu referire la încălcarea art. 14 din Convenție, în coro-
Având în vedere această concluzie și în conformitate
borare cu alte articole, Curtea evită să constate încălcarea
cu jurisprudența Curții, nu este necesar de a determina
normelor respective, menționând că deja s-a constatat în-
dacă Rusia exercită un control precis asupra politicilor și
călcarea separată pe alte aricole. Cu toate acestea, încălca-
acțiunilor administrației locale subordonate. Din cauza
rea art. 14 se invocă. Deja urmează de văzut dacă Curtea
susținerii sale militare, economice și politice continue
va constata încălcarea art. 14 în alte cauze. În special, acest
a „RMN”, care nu ar putea supraviețui altfel, responsa-
articol a fost invocat în cauza privind evenimentele din Ka-
bilitatea Rusiei este angajată în temeiul Convenției. În
rabahul de Munte, întrucât acest subiect este unul sensibil
consecință, Curtea concluzionează că Federația Rusă a
la nivel internațional, mai ales în ceea ce privește pretinsul
încălcat art. 2 din Protocolul nr. 1 al Convenției.
genocidul comis de armeni în regiunea Karabah.
Concluzii
Încălcarea art. 1 din Protocolul 1 al Convenției
Evident că examinarea cauzelor cu situații de conflic-
Pe acest articol Curtea a constatat încălcări în majori-
te separatiste, coflicte militare întotdeauna poate lăsa o
tatea cauzelor în care au fost examinate acțiuni ce țin de
impresie cu iz politic. Mai mult, examinarea acestor cauze
regimul separatist. Încălcarea a fost constată prin lipsirea
presupune reevaluarea istoriei relațiilor diplomatice, a
reclamanţilor de proprietățile lor, fără a li se acorda o des-
poziției statelor mari în raport cu statele mici și influența
păgubire prealabilă.
politică, militară și economică a acestora. Cu toate aces-
tea, CtEDO, la examinarea unor astfel de cauze, a folosit ca
Încălcarea art. 2 din Protocolul 1 al Convenției protecție Convenția europeană pentru protecția dreptu-
O hotărâre importantă pronunțată de Curte pentru rilor omului, Convenție care a fost semnată și implemen-
Republica Moldova a fost Hotărârea Catan și alții contra tată în sistemul de drept al fiecărui stat-membru al Con-
Modovei și Rusiei. Reclamanții sunt copii și părinți care sililui Europei. Curtea, la examinarea unor astfel de cauze,
aparțin comunității moldovenești din Transnistria și care a dat o valoare juridică circumstanțelor și a constatat în-
se plâng de efectele produse asupra vieții lor de familie și călcările comise de statul ce deține controlul asupra teri-
a educației lor de către politica lingvistică a autorităților toriului separatist. Mai impotant e că, după pronunțarea
separatiste. Cele mai multe dintre plângerile lor se con- hotărilor motivate, nici un stat care a exercitat controlul
centrează pe măsurile luate de către autoritățile „RMN”, (Turcia, Rusia) nu a pus la îndoială constatările și nu le-a
în 2002 și 2004, pentru punerea în aplicare a deciziilor interpretat sub aspect politic, astfel acordînd un vot de
adoptate cu mai mulți ani înainte vizând interzicerea încredere Curții și realităților constatate de ea.
utilizării alfabetului latin în școli și impunerea pentru toți Totodată, Curtea, prin jurisprudența sa, nu a situat pe
a obligației de a se înregistra, cu urmarea unui program prima poziție interesul statelor ori argumentele acesto-
aprobat de către „RMN” și folosirea alfabetul chirilic. ra, ci dacă acțiunile statelor au încălcat s-au nu dreptu-
În cazul Republicii Moldova, Curtea a constatat că nu rile protejate de Convenție, ceea ce reprezintă primatul
vede niciun motiv pentru a distinge această speță de alte dreptului omului și al Convenției asupra oricăror relații,
cauze. Deși Moldova nu exercită un control efectiv asupra motive sau scopuri.
acțiunilor regimului de la Tiraspol în Transnistria, faptul Subsegvent, am remarcat că în cazurile ce țin de pro-
că, în temeiul dreptului internațional, zona este recunos- bleme sensibele la nivel de comunitate internațională,
cută ca parte a teritoriului Republicii Moldova creează cum ar fi conflictul din Karabahul de Munte, Curtea are
pentru aceasta obligația prevăzută la art. 1 al Convenției nevoie de o perioadă de timp mult mai mare petru a exa-
– de a utiliza toate mijloacele legale și diplomatice de mina obiectiv și amănunțit toate circumstanțele cauzei,
care dispune pentru a continua să garanteze persoanelor ca să emită o hotărâre corectă.
60
ÎNAINTAŞII...
Elena Aramă –
prima femeie doctor habilitat
în drept din Republica Moldova
S-a născut la 12 martie 1949 în sarul Oziornoe (până
la 1944 – Mareșal Alexandru Averescu) din regiunea Ode-
sa, Ucraina, în familia lui Sevastian și Domnița Teleuță.
După absolvirea Colegiului pedagogic din Cahul,
și-a continuat studiile la Facultatea de Drept a USM, pe
care a absolvit-o în 1973 cu menţiune. Din 1973 până în
1976 a urmat doctorantura la Facultatea de Drept a Uni-
versităţii de Stat „M.V. Lomonosov” din Moscova.
A debutat științific încă la facultate, prin participare
la cercul științific condus de dr. Vladimir Lavric și prin
realizarea tezelor anuale. În calitate de teză de licență a dreptului, Istoria statului și dreptului, Istoria doctrinelor
optat pentru tema „Reformele administrative și fiscale politice și de drept; președinte al CȘS, precum și al Se-
ale lui Constantin Mavrocordat”. minarului Știinţific Specializat interuniversitar la ace-
În 1977 a susţinut teza de doctorat la specialitatea eași specialitate; Președinte al Comisiei de Experţi de pe
12.00.01-Teoria și istoria dreptului – Organizarea socială lângă CNAA; membru al Asambleii AȘM (2005-2008);
și de stat a Moldovei în sec. XVII, iar în 1992, la Universi- membru al Consiliului consultativ de pe lângă Curtea
tatea de Stat „I.I. Meciniciv” din Odesa - teza de doctor Constituţională a R. Moldova.
habilitat în drept cu tema Эволюция государственно- Sub îndrumarea Elei Aramă, au fost elaborate teze
правовых институтов средневековой Молдовы (XV- de către doctoranzi de pe ambele maluri ale Prutului, in-
XVIII вв.), devenind astfel prima femeie din R. Moldova clusiv din București, Bacău, Timișoara și Sibiu, 15 dintre
care a obţinut titlul de doctor habilitat în drept. care au obţinut gradul știinţific de doctor în drept. Con-
Din 1977 a activat la Facultatea de Drept a USM, tinuă să fie membru al colegiilor de redacţie la publica-
unde a acumulat o vastă experienţă, urcând treptele ier- ţiile în domeniul dreptului: Revista Naţională de Drept,
arhiei didactico-știinţifice de la lector până la profesor Revista INJ (2006-2010), Dreptul (Chișinău), Revistă de
universitar. În 1993 a fost numită șef al Catedrei Teorie și filosofie a dreptului și filosofie socială (Timișoara). În anii
istorie a dreptului, unde a iniţiat și a organizat renovarea 2005-2008 a fost membru al Adunării generale a Acade-
programelor de studii la disciplinele catedrei, a introdus miei de Științe a Moldovei. Este membru al proiectelor
cursuri speciale privind edificarea statului de drept și de cercetare realizate în comun cu Instituţia Publică a
democratizarea vieţii publice. A optat pentru orientarea AȘM Enciclopedia Moldovei, cu Institutul de Cercetări
procesului didactic universitar, a doctrinei și practicii Juridice și Politice al AȘM etc.
juridice spre redescoperirea adevărului istoric privind Numele Elenei Aramă a fost inclus în Enciclopedia
evoluţia dreptului românesc. S-a aflat la conducerea Ca- „Femei din Moldova”.
tedrei de teorie și istorie a dreptului până în 2010. Este La 14-15 martie 2009, Uniunea Juriștilor și Faculta-
autorul primului manual universitar „Istoria dreptului tea de Drept a USM au organizat Conferinţa știinţifică
românesc”, publicat în Republica Moldova (1995). internaţională „Contribuţii la dezvoltarea doctrinară a
Este membru al Consiliului USM și membru al Sena- Dreptului. In honorem Elena Aramă, profesor univer-
tului Facultăţii de Drept, USM. Între 2011-2013 a fost șef sitar, doctor habilitat în drept, Om Emerit”, iar comuni-
al Catedrei Drept public la USPEE „Constantin Stere”. cările conferinței au apărut în culegerea „Dimensiunea
A urmat cursuri și stagii de instruire didactico-stiin-
științifică și praxiologicică a dreptului”.
ţifică organizate de Asociaţia „Prodidactica”, Universita-
A publicat 10 monografii, 15 materiale didactice
tea Montesquieu-4 din Bordeaux, Franţa, Universitatea
Navarra din Pamplona, Spania. A prezentat rapoarte și și cira 100 de articole șriințifice vizând istoria statu-
comunicări la diverse simpozioane și conferinţe naţio- lui și dreptului românesc, precum și teoria dreptului.
nale și internaţionale. Contribuția sa la dezvoltarea știinţelor juridice și pregă-
A obţinut titlul știinţifico-didactic de conferenţiar tirea specialiștilor de înaltă calificare a fost menționată
(1982), iar în 1995 i s-a conferit titlul știinţifico-didac- cu mai multe distincții, inclusiv titlul onorific Om emerit
tic de profesor universitar. Deopotrivă cu activitatea di- al R. Moldova (2006) și Ordinul Gloria Muncii (2010).
dactică a exercitat funcţii administrative în structurile
știinţifice din domeniul dreptului: conducător știinţific Mihai Tașcă,
de doctorat la specialitatea 12.00.01-Teoria statului și a doctor în drept
9 771857 240505