internațional Contractul comercial este principalul instrument juridic cu ajutorul căruia se înfăptuieşte comerţul intern şi internaţional. Contractul comercial este un acord de voinţă între părţile participante la un raport comercial, acord prin care se creează, se modificiă sau se se stinge un raport juridic comercial. La prima vedere contractul comercial pare a fi un contract oarecare, similar celor reglementate de codul civil. O analiză mai atentă a specificului acestui contract demonstrează că el se prezintă ca o instituţie juridică diferită prin caracteristicile sale faţă de contractul civil. El beneficiază de reguli proprii şi suportă impactul regulilor codului civil în măsura în care legea comercială este insuficientă pentru a lămuri total aspectele pe care realitatea vieţii le evidenţiază în legătură cu aceste contracte. Contractul comercial este sursa cea mai importantă de obligaţii comerciale, dar nu unica. De altfel, contractul comercial internațional se distinge de contractele comerciale încheiate între participanții la comerțul intern prin elementul de extraneitate pe care îl conține, care alături de elementul de comercialitate îl delimitează de celelalte contracte reglementate de normele dreptului general. Contractele de comerț internațional au următoarele caractere juridice: a) Sunt contracte cu titlu oneros; b) Sunt contracte sinalagmatice c) Sunt în principal contracte cumulative d) Sunt contracte consensuale e) Sunt acte şi fapte de comerț Condițiile de validitate ale contractelor comerciale internaționale conțin următoarele elemente: a) Capacitatea b) Consimțământul c) Obiectul contractului d) Forma contractului Forma contractelor comerciale internaționale În materia contractelor comerciale internaţionale se aplică principiul consensualismului. Conform acestuia, contractele se încheie prin simplul acord de voinţe al părţilor, acestea fiind libere să aleagă modalitatea de exteriorizare a consimţămîntului lor. În acest sens, art. 11 al Convenţiei de la Viena din 1989 care se referă vînzarea internaţională de mărfuri, prevede: „contractul de vînzare nu trebuie să fie încheiat nici constatat în scris, şi nu este supus nici unei alte condiţii de formă. El poate fi probat prin orice mijloace, inclusiv prin martori”. Instituirea formei scrise pentru anumite contracte, reprezintă condiția esentiala pentru validitatea contractului si constituie astfel o excepție de la principiul consensualismului consacrat pe larg in practica judiciară a unor tari si in practica arbitrara internaționala. Exemplu: Actul constitutiv al societăților comerciale trebuie încheiat in forma scrisa ad validitate , care este de esenta titlurilor de valoare precum cambia, biletul la ordin, cecul. Limba contractelor de comerț internațional
Părțile sunt libere să aleagă limba în care sa fie redactat
contractul de comerț internațional care poate fi a a uneia dintre părți sau a unei limbi de circulație internaționala. Deseori contractele de comerț internațional se încheie în doua sau mai multe exemplare originale în conținut identic, dar fiind redactate în diferite limbi. De asemenea în practica comerciala internațională sunt frecvente cazurile cînd fiecare exemplar al contractului este redactat în două limbi diferite in care una de regula de circulație internațională. În cazul în care un exemplar din contract se redactează în una din limbile de circulație internațională, acel exemplar constituie elementul de referința pentru ipoteza apariției ulterioare a unor probleme legate de interpretarea sau executarea contractului. De obicei, preferință se acorda limbii ce conține noțiuni, formule şi expresii tehnico-comerciale specifice contractului. Ex: limba engleza este frecvent utilizată ca limba a contractelor din domeniul transportului maritim. Legea aplicabilă contractului de comerț internațional
Părțile stabilesc legea care le cârmuiește contractul in temeiul
principiului de drept internațional privat lex voluntatiscare permite parților la contract să aleagă legea aplicabilă acestora. Prin electio juris părțile evita incertitudinile care le provoacă un conflict de legi datorat caracterului internațional al contractului. Părțile au posibilitatea de a schimba legea aplicabila contractului oricînd în toata durata executării contractului, condiția de a nu aduce atingere validității formei contractului sau drepturilor dobîndite de terț. Părţile de asemenea pot desemna lex contractus, fie o lege națională, fie o lege străină. În mod obișnuit, părțile își aleg legea aplicabila prin inserarea unei clauze în contract. Legea aplicabilă poate fi aleasă şi printr-un contract separat de cel principal. Executarea contractelor comerciale internaționale
Regula generală spune că orice obligație pură şi simplă, adică neafectată de
un termen sau o condiție, trebuie executată la momentul naşterii raportului juridic obligațional. Principiile ce ghidează executarea contractelor comerciale internaționale sunt: principiul executării corespunzătoare; principiul executării în natură; principiul inadmisibilității renunțării unilaterale la executarea contractului. Executarea corespunzătoare presupune că debitorul va respecta criteriile necesare în raport cu subiectul executării, obiectul executării, locul executării, termenul executării şi modul executării. În cazul în care executarea nu corespunde criteriilor menționate, dar creditorul o acceptă, aceasta se consideră corespunzătoare. Executarea în natură prezumă executarea obligațiilor în modul în care acestea sunt prevăzute în contract. În acest sens, oferirea echivalentului bănesc se admite doar în cazul în care executarea devine irealizabilă. Ca exemplu, debitorul care şi-a asumat obligația de a depozita o cisternă, este obligată să-i întoarcă creditorului aceeaşi cisternă. Nu se admite ca debitorul să-i returneze creditorului echivalentul bănesc al acestei cisterne, decât în cazul în care însăşi cisterna nu mai poate fi returnată din diferite cauze, cum ar fi deteriorarea acesteia. Nu este falsă afirmația că principiul executării în natură rezultă din principiul executării corespunzătoare a obligațiilor. În fine, ultimul principiu interzice renunțarea unilaterală la executarea obligațiilor. Aplicarea acestui principiu este imperativă pentru a asigura o certitudine a raporturilor obligaționale. În caz contrar, comercianții ar fi mult mai reticenți la asumarea obligațiilor. Principiul dat porneşte de la conceptul că „contractul încheiat între părți are valoare de lege pentru acestea”. Exigibilitatea obligațiilor este condiționată de modalitățile acestora. În acest sens, obligațiile cu termen devin exigibile numai la expirarea termenului. Pe de altă parte, executarea contractului comercial internațional se realizează prin două metode impuse de situație. Astfel, există executarea voluntară și executarea silită a obligațiilor contractuale . 1. De regulă, executarea obligației se face în mod voluntar de către debitor prin aducerea la îndeplinire a oricărei prestații liberatorii indiferent de obiectul ei. Obligația trebuie execuată în mod corespunzător, cu bună credință, la locul și în momentul stabilit. Părțile îşi aleg locul executării obligației de plată, prin stipularea acesteia în contract sau executarea în locul care ar rezulta din natura operațiunii ori din intenția părților. Executarea obligației contractuale are loc, în absența unei stipulații exprese a locului în contract, în locul unde cel ce s-a obligat îşi avea stabilimentul sau, cel puțin, domiciliul ori reşedința, la formarea contractului. Plata trebuie făcută: -imediat, la data facturării mărfii; - la expirarea termenului suspensiv, în situația în care obligația este astfel afectată(termenul uzual este regula, iar excepția termenul esențial); - în cazul decontărilor bancare prin incasso documentar, termenul de plată curge de la data când factura şi documentele însoțitoare ale mărfii au ajuns la cumpărător; - în situația în care plata se face prin acreditiv documentar, termenul este data înscrisă pe el. 2. Se recurge de către creditor la executarea silită a obligațiilor asumate, dacă acestea nu sunt executate în mod voluntar. Executarea silită, specifică obiectului fiecărui contract, este dispusă de către o instanță de judecată, creditorul primind astfel prestația datorată ori, dacă preferă, despăgubiri. În situația în care obiectul obligației este o sumă de bani, ea va fi executată în natură. Creditorul este îndreptățit să ceară executarea silită în natură a obligației, dacă obiectul acesteia constă în a da bunuri de gen, pe care debitorul le deține, dar refuză să le individualizeze şi să le predea. Principiile UNIDROIT consacră o secțiune specială, numită „Dreptul la executare” în art. 7.2.1 - 7.2.5, executării în natură a obligațiilor. Astfel, atunci când debitorul care este obligat să plătească o sumă de bani nu face acest lucru, creditorul poate cere plata (art. 7.2.1). Această prevedere reflectă principiul general acceptat conform căruia plata unei sume de bani datorată în baza unei obligații contractuale poate fi cerută oricând, și dacă nu este executată, poate fi intentată o acțiune în justiție. Atunci când debitorul datorează o obligație diferită de cea de a plăti o sumă de bani și nu execută această obligație, creditorul poate cere executarea, cu excepția în care: a) executarea obligațiilor este imposibilă în drept sau în fapt; b) executarea obligațiilor sau, atunci când este relevantă, executarea silită este nerezonabilă de oneroasă sau de scumpă; c) creditorul poate obține executarea în mod rezonabil din altă sursă; d) executarea are un caracter exclusiv personal; e) creditorul nu cere executarea într-un termen rezonabil după ce a luat cunoștință sau ar fi trebuit să ia cunoștință de neexecutare (art. 7.2.2). Dreptul la executare include, dacă este cazul, dreptul de a cere repararea sau înlocuirea obiectului, precum și orice alt mijloc legal de remediere a unei executări defectuoase. Dispozițiile articolelor 7.2.1 – 7.2.2 se aplică în consecință (art. 7.2.3). Acest articol reproduce în esență prevederile art. 46 din Convenț ia de la Viena din 1980. Art. 7.2.4 prevede posibilitatea instanței de a aplica debitorului o penalitate judiciară. Atunci când instanța dispune ca debitorul să execute contractul, aceasta poate de asemenea să decidă ca partea să plătească o penalitate dacă nu respectă hotărârea. Penalitatea va fi plătită creditorului, în afară de cazul în care dispozițiile imperative ale legii forului nu stabilesc altfel. Plata penalității către creditor nu exclude dreptul acestuia din urmă de a solicita plata de despăgubiri. Creditorul care a solicitat executarea unei obligații nepecuniare, dar care nu a primit respectiva executare în termenul stabilit sau, în lipsa stabilirii unui astfel de termen, într-un termen rezonabil, poate face uz de orice alt remediu contractual. Dacă hotărârea unei instanțe statale sau a unui tribunal arbitral cu privire la executarea unei obligații nepecuniare nu poate fi executată silit, creditorul se poate prevala de orice alt remediu contractual (art. 7.2.5).