Limbajul si limba- Inainte de toate trebuie clarificata distinctia limbaj limba. Dacă limbajul este o activitate psihofiziologică limba reprezinta un ansamblu de semne prin care membrii unei societăţi sau colectivităţi comunică intre ei. In sens larg limba consta in totalitatea reacţiilor care exprimă stări sau trăiri psihice sau experienţe personale. Limba contine pe de o parte cuvinte,vocabular iar pe de alta reguli de combinare sau utilizare a acestora.. Cuvintele sunt semne sau simboluri ale unor realităţi obiecte, fiinţe, fenomene, relaţii, etc. care fiinteaza in planul mental sub forma reprezentarilor.Asociate cu acestea ele devin noţiuni. Limba este un fenomen social in sensul ca este creată in si de catre societate. Limba propriu-zisă, materna, naturală este preluată de către copil de la adulţi si reprezinta un instrument al limbajului natural,uzual.Există insa si limbaje artificiale-tehnic, muzical, medical, juridic,etc. care se invata ulterior si care servesc comunicarii in cadrul unor domenii de activitate distincte. De asemenea, se mai poate vorbi si de un limbaj al trupului, al gesturilor, toate slujind, in ultima instanta, procesului de comunicare. Limbajul si gandirea Într-o concepţie iniţială în istoria ştiinţei gandirea era considerata ca inseparabila de limbaj. Limbajul reprezinta aspectul exterior al gandirii, in timp ce gandirea era latura interioara a limbajului. Ulterior s-a considerat că gandirea funcţionează independent, iar limbajul exteriorizează rezultatele raţionamentelor. Mai apoi s-a ajuns la concluzia că gandirea si limbajul nu pot fi identice ci total distincte dar aflate intr-o stransa interdependenta.Lipsa de identitate dintre gandire şi limbaj se resimte în situaţia în care avem o idee şi nu găsim cuvintele pentru a o exprima dar şi în situaţia în care ne autoimpunem un control raţional al gandirii asupra a ceea ce vorbim. Când acest control se pierde, vorbirea noastră (limbajul) devine ilogic, iraţional. Acest lucru se poate intampla in stările febrile, dupa ingestia de alcool sau substante psihotrope, in starile de patologie şi degradare mentala etc. Si totuşi cuvântul (ca element al limbajului) are un rol fundamental în formarea gândirii. Pentru copilul mic cuvintele sunt simple sonorităţi. Asociate mereu cu aceleaşi obiecte, fiinţe, fenomene sau relaţii, cuvintele direcţionează atenţia, se fixează şi înlesnesc operatiile gândirii. Treptat fiecare cuvânt devine un punct de cristalizare si fixare a semnificaţiilor. De exemplu, o interdictie de orice fel, care de regula este insotita de reactia verbala „NU”, pentru copil nu are initial nicio semnificaţie. Ulterior, prin repetarea precipitata a grupului sonor „NU”, insotit si de anumite manevre de atentionare sau amenintare, acesta incepe sa dobandeasca un inteles, un sens, o semnificatie. Iniţial semnificaţiile sunt în funcţie de experienţa individului dar treptat ele sunt corectate si precizate tot mai mult de catre societate. De exemplu, cuvantul sau notiunea „caine” raportat la experienta copilului are semnificatia de partener agreabil, de joaca, in timp ce raportat la experienta adultului poate avea semnificatia de animal care trebuie ingrijit, care trebuie vaccinat, care produce mizerie, este purtator de paraziti si boli, sau care poate deveni periculos. Societatea şi experienţele noastre sociale ne obligă in permanenta la raţionalizarea şi socializarea gândirii.Pentru a ne face înţeleşi, raţionali, logici, trebuie să eliminăm ceea ce este prea individual, personal sau afectiv, să cizelăm limbajul făcându-l clar, precis, riguros, impersonal, raţional, universal. Concomitent cu cizelarea limbajului se realizeaza si cizelarea gandirii noastre. Funcţiile limbajului 1. O prima functie este cea de comunicare; societatea este in esenta un sistem de relaţii de natura materiala şi spirituala. Ambele tipuri presupun comunicare printr-o forma sau alta de limbaj; atât relaţiile materiale care presupun reclama sau publicitate, negociere dar si reclamatie la protectia consumatorului, de exemplu, cât şi relaţiile spirituale care implica transmiterea informatiei culturale privind experiente de viata comune sau transpuse in arta literara, cinematografica ori dramaturgica. Logica limbajului, corectitudinea, precizia, coerenţa facilitează comunicarea, in timp ce lipsa acestora, dimpotriva perturbă, afectează, blochează, afectează comunicarea si prin aceasta, nu de putine ori, chiar relaţiile sociale. 2. Funcţia practică se refera la capacitatea limbajului de a influenţa, de a determina la acţiune sau de a opri acţiunea semenilor. Prin finctia lui practica limbajul isi exercita capacitatea de a convinge. Într-o variantă simplă, termeni ca: „vino”; „du-te”; „stai”; „pleacă”; „ridică-te” determina o persoana sa actioneze conform celor transmise. In varianta complexa a retoricii sau artei oratoriei intalnita la mari oameni de stat, conducători militari, avocaţi etc., mase mari de oameni sau instante de judecata pot fi determinate la decizii si actiuni pe care initial nu le luau in calcul. Funcţia practică poate actiona si ca o funcţie reglatoare a conduitei proprii, sau a altora. Din acest motiv aceasta functie se mai numeşte şi persuasivă. Persuasiunea este capacitatea sau arta de a convinge pe cineva de un anumit lucru. Uneori chiar in ciuda unor convingeri opuse pe care acesta le are. Persuasiunea este influentata de o serie de factori, dupa cum urmeaza: a.caracteristicile sursei persuasive , respectiv credibilitate, atractivitate, puterea de a recompensa sau sancţiona. b. caracteristicile mesajului; cu cat acesta este mai logic, coerent, convingător si cu corespondenţe în realitatea imediată, cu atat eficienta actului este mai mare. c. caracteristicile receptorului, adica masura in care el intelege mesajul, il accepta sau macar este atent. De fapt atentionarea sau punerea în gardă a receptorului cu privire la intenţie este foarte importanta in exercitarea persuasiunii. 3. Funcţia afectivă sau expresivă; prin limbaj se pot exprima stări emoţionale – frică, dispreţ, bucurie, panică etc. Acestea pot fi exprimate si prin mimica, limbaj nonverbal. Dar, limbajul articulat, vorbirea este in masura sa exprime stari emotionale mult mai complexe, care merg pana la atitudini si sentimente. Tonul, intensitatea, pauzele, accentele, topica frazei pot comunica mesaje deosebit de subtile, uneori amnbigui sau chiar cu semnificatie opusa celei aparene. 4. Funcţia ludică . Copiii repetă cuvinte sonore, inventează cuvinte noi, reţin rime si poezii pe care le repeta si de care se amuza in timpul jocurilor lor. Cuvintele pot avea si o componenta emoţională tonica, amuzanta, distractiva pe care copiii o exploateaza din plin. Si adulţii se joaca si distreaza cu cuvintele – rebus, calambururi, bancuri, glume, catrene, rime, ironii, insa incarcatura acestora, dincolo de latura emotionala si sonoritate este in mai mare masura rationala logica.5. Funcţia cathartică sau eliberatoare de tensiune se manifesta prin recurgerea la injurii, bârfă, defăimare, calomnie, denigrare. Pe de alta parte, a spune deschis ce crezi despre comportamentul sau atitudinea unei persoane stresante, reprezinta o usurare, o descarcare. De asemenea, a povesti cuiva despre necazurile, suferinţele, temerile personale reprezinta o reducere a tensiunii, functia cathartica devenind astfel si funcţia terapeutică. Alte perspective asupra funcţiilor limbajului vizează individul sau grupul. In privinta individului mentionam: a.- funcţia de integrare a acestuia în mediul său. Integrarea, indeosebi in mediul social nu se poate realiza decat prin intermediul limbajului si a comunicarii. b.- funcţia de dezvăluire în faţa celorlalţi şi de autodezvăluire. Prin limbaj ne facem cunoscuţi celorlalţi si adesea chiar si nouă înşine. c.- functia valorizatoare prin care atragem atentia asupra punctelor noastre forte: posibilităţi, capacităţi, aptitudini etc. In privinta funcţiilor limbajului în cadrul grupului mentionam: a.- funcţia productivă, care permite cooperarea în rezolvarea sarcinilor. b.-funcţia facilitatoare a coeziunii; comunicarea dă viaţă grupului, îl menţine, in timp ce încetarea comunicării duce la „moartea” grupului. c.- funcţia rezolutivă a problemelor grupului. d.- funcţia de valorizare a grupului. Formele limbajului sunt urmatoarele: -limbajul interior si limbajul exterior. - Limbajul interior este utilizat preponderent în derularea gândirii. Limbajul exterior poate fi oral sau scris. Limbajul oral se exprima sub forma monologului si dialogului. -Ca forma a limbajului exterior, mentionam si forma particulara nonverbala – limbajul gesturilor. 2. Limbajul juridic Gandirea juridică este inseparabilă de limbaj. In fond, dreptul este o profesie a cuvintelor prin intermediul cărora sunt formulate, fixate si transmise normele juridice, normele de drept. Totalitatea termenilor utilizaţi în domeniul dreptului constituie universul discursului juridic. Avantajul limbajului juridic specializat constă în eliminarea ambiguităţilor provenite din omonimia şi polisenia termenilor din limbajul natural. O particularitate a limbajului juridic este abundenţa de reguli, maxime şi adagii sau argumente formulate în limba latină. Maximele utilizate si ca reguli juridice sunt scurte definiţii ale unor principii ce se aplică diferitelor tipuri de cazuri. Adagiile – (sg. adagiu si nu adagio – compoziţie muzicală lentă) sunt forme generale concise uşor de reţinut, care oferă o sugestie sau o direcţie atunci când legea este obscură sau insuficientă. Utilizarea maximelor sau adagiilor înlătură riscul alterării sensului originar prin traducerea în oricare dintre limbile de circulatie folosite. Câteva exemple: 1. „Idem est non esse et non probari”. „A nu proba (o fapta, o afirmaţie) este acelaşi lucru cu a nu exista”. Altfel spus, orice afirmaţie trebuie însoţită de probe altfel, nu are relevanţă juridică. 2. „Error communis facit ius”. „Eroarea comună este creatoare de drept”. Ex.: Numele greşit trecut în certificatul de naştere rămâne valid, persoana in cauza raportandu-se la orice institutie sub numele inscris in act. 3. „Nemo censetur ignorare legem”. „Nimeni nu are voie să nu cunoască legea” si implicit nu poate invoca necunoaşterea legii pentru a-şi justifica o faptă. 4. „Nulla poena sine lege”. „Nicio pedeapsă fără lege”.Nimeni nu are voie să-şi facă singur dreptate (cum îl taie capul, în afara legii). 5. „Nulla regula sine excepţione”. „Nici o regulă fără excepţie”. Expresia vine din Dr. roman unde excepţia era un mijloc de aparare. 6. „Mala grammatica non vitiat chartam”. „Gramatica defectuoasă nu afectează validitatea unui act juridic”. 3. Lacuna juridică Lacuna juridică (a dreptului sau a legii) constă în lipsa, într-un sistem de drept, a unei norme care să poată fi aplicată la un caz determinat. De asemenea, exista lacuna juridică si atunci când norma este incompletă şi pe baza ei nu poate fi formulată nicio soluţie. Existenţa şi modul de complinire (completare) a lacunelor in drept reprezinta una din temele centrale ale logicii juridice. Lacunele juridice sunt inerente oricărui sistem de drept pentru că orice lege este o operă umană, prin urmare va fi incertă, incompletă si limitată. Ea nu poate epuiza într-un simplu text totalitatea situaţiilor sociale prezente şi cu atât mai puţin a celor viitoare care se pot crea între oameni. Lacuna juridică este reglementată în Dreptul privat care, în esenţă spune ca „judecătorul are nu numai libertatea de a umple lacuna ci şi obligaţia de a o face pentru că în caz contrar acesta se face culpabil de denegare de dreptate (refuz de a soluţiona o cauză). Articolul 3 din Codul civil nu doar semnalează existenţa lacunei juridice dar prevede şi obligativitatea rezolvării ei: „Judecătorul care va refuza a judeca sub cuvânt că legea nu prevede sau că este întunecată sau neîndestulătoare va putea fi urmărit ca şi culpabil de denegare de dreptate”. El, judecatorul nu are decât puterea de a umple o lacună individuală, de a rezolva un caz particular. Decizia sa nu creează precedente şi nu poate ţine loc de lege pentru rezolvarea unor cazuri asemănătoare Tipuri de lacune juridice 1. Lacune veritabile si lacune false. Lacuna veritabilă este cea care apare într-un context care nu oferă nici un fel de indiciu de interpretare pentru soluţionarea cazului. Sunt situaţii în care o lege instituie acţiune dar nu îi determină limitele sau condiţiile concrete în care ea trebuie să aibă loc. Lacunele false sunt de trei feluri: a) lacună lingvistică; b) lacună ideologică (politică); c) lacună creată de o lege desuetă. a. Lacuna lingvistică apare când textul de lege are o formulare deficitară sau conţine expresii incorecte din punct de vedere terminologic. b. Lacuna ideologică, sau politică, apare în cazul schimbării de regim politic si implicit a ideologiei dominante şi constă în conflictul dintre prevederile unora dintre legile vechi şi cele ale noului sistem. c. Lacuna creată de o lege intrată în desuetudine. Legea există şi aparent este valabilă dar formularea ei este depăşită, este în discordanţă cu evoluţia, ştiinţei şi a societăţii în general şi prevederile ei nu mai sunt operante. 2. Lacune intenţionate si lacune neintenţionate. Criteriul care stă la baza acestei clasificări este voinţa legiuitorului; uneori din dorinţa de a oferi o mai mare libertate judecătorului acesta trece peste reglementarea unor situaţii. Lacunele astfel create sunt intenţionate, sunt constiente, deci create cu bună ştiinţă. Cele neintenţionate, sunt independente de voinţa legiuitorului si se datorează mai degrabă limitelor acestuia, mai precis incapacităţii sale de a prevedea unele situaţii. 3. Lacunele primare si lacunele secundare. Lacunele primare exista deja în momentul apariţiei normei. Lacunele secundare apar ulterior, datorită progresului tehnic sau ca urmare a schimbării sistemului social. 4. Lacune în lege şi lacune în drept. Într-un sistem evoluat de drept nu ar trebui să existe lacune. Lacuna care apare în lege , in principiu, poate fi rezolvată prin apelul la principiile dreptului. Unele situaţii însă nu pot fi soluţionate nici în acest fel, însuşi dreptul şi principiile sale fiind un sistem în continuă evoluţie şi într-o continuă adaptare la evoluţia societăţii. 5. Lacune critice si lacune diacritice. Lacuna critică consta in imposibilitatea de evaluare a unui comportament menţionat într-o normă. Lacunele critice pot fi „A parte obiecti”, când ţinând seamă de prevederile legii nu putem stabili dacă un comportament se înscrie sau nu în acestea şi „A parte subiecti” , când nu putem identifica subiecţii cărora li se adresează norma. Lacuna diacritică apare în situaţia în care sancţiunea prevăzută de normă nu este clară, astfel apărând imposibilitatea de a soluţiona un caz sau de a lua o decizie chiar dacă subiecţii sau comportamenteler vizate se pot identifica. 6. Lacune de cunoaştere. Acestea pot surveni în doua ipostaze: Prima ipostază este cea in care modul de soluţionare nu este prevăzut de lege sau cand există mai multe soluţii pentru un caz dar nu sunt menţionate criteriile de alegere a soluţiei în speţă si de eliminare a celorlalte opţiuni. A doua ipostază este cea in care există un defect de sistem care presupune: a) lipsa informaţiei factuale ce nu permite determinarea cu certitudine a faptelor şi încadrarea lor în normă sau b) indeterminarea semantică, atunci cand termenii sunt prea generali sau expresii lingvistice sunt imprecise, situatie care lasă deschise mai multe opţiuni. 7. Lacune provizorii. Lacunele privizorii sunt create de legiuitor prin trimiterile la o reglementare ulterioară ,de completare, ( „legea în alb”). De regulă se precizează şi un termen în care legea de completare trebuie să apară, dar acesta adeseori nu este respectat. 8. Lacuna tehnică. Aceasta apare când legiuitorul prevede sau statuează o normă generală fără a preciza şi condiţiile concrete în care aceasta se va aplica. De ex.: se prevede restituirea unor drepturi băneşti (fără a se specifica cine le va face, în ce cuantum, de la ce dată etc.). 4. 5. 6. 4. Lacuna și antinomie Lacuna nu trebuie confundata cu antinomia. Dacă lacuna constă în lipsa unei reglementări privitoare la un caz determinat, antinomia este o incompatibilitate, un conflict între doua norme care se bat cap în cap şi constă în dificultatea de a alege o soluţie din doua sau uneori mai multe soluţii contradictorii. Situaţia de antinomie, de conflict a legilor numită de catre unii autori şi lacună logică a dreptului de către unii autori poate fi rezolvată prin doua metode: 1. În cazul unei diferenţe ierarhice a normelor, de ex.: între o normă constituţională şi o normă ordinară se aplică legea situată pe o poziţie superioară în ierarhie, conform principiului Lex superior derogat lex inferiori. 2. În cazul unor legi plasate pe acelaşi nivel ierarhic se aplică ultima lege conform principiului Lex posterior derogat lex anteriori. Pentru ca o antinomie să fie perfectă şi să genereze o lacună logică este necesar ca doua norme (legi) să fie promulgate în aceeaşi zi, să se afle pe acelaşi nivel ierarhic, iar contradicţia să privească aceeaşi acţiune şi acelaşi subiect în aceleaşi circumstanţe. Ori acest lucru este un incident pe cât de regretabil pe atat de rar într-un sistem de drept naţional. În dreptul privat internaţional însă există numeroase cazuri de antinomii întrucât avem de a face nu cu unul ci cu doua sau cu mai multe sisteme juridice la care cele doua reguli sunt inaplicabile. Când rezolvarea antinomiei nu este posibilă sau aparent irezolvabilă, se creează literalmente o lacună în drept. In practică se pot intalni cateva tipuri de antinomii, si anume: 1. Situaţia în care doua norme de drept care trebuie aplicate la aceeaşi relaţie juridică sunt simultan inaplicabile. De exemplu: căsătoria sau adopţia unor persoane de naţionalitate diferită, când legiuitorii din cele doua ţări au prevăzut soluţii divergente în această situaţie. 2. Situaţia în care legea naţională contravine ordinii publice internaţionale. In acest sens se pot vedea numeroase cauze trimise la Curtea Europeana a drepturilor Omului. 3. Situaţia în care este imposibil să aplicăm simultan două norme aşa cum sunt ele enunţate. Aici este vorba de o antinomie de interpretare care poate dispărea dacă se recurge la altă tehnică de interpretare ce poate releva semnificaţii care nu apar în textul legii. În concluzie, de cele mai multe ori antinomiile pot fi rezolvate printr-o tehnică de interpretare (de ex.: apelul la interpretarea extensivă, apelul la spiritul legii, apelul la spiritul epocii, apelul la intenţiile legiuitorului, dar validitatea acestei rezolvări este relativă şi nu de putine ori va sta sub semnul intrebarii.
7. 6. Interpretarea logică a legilor
Obligaţia judecătorului de a complini o lacună juridică nu presupune, in mod necesar ca la soluţia dată să se ajungă prin metode logice. Soluţia poate fi adoptată şi prin recurgerea la metode intuitive, dar necesitatea de a-şi motiva decizia impune de cele mai multe ori utilizarea unor procedee logice de demonstrare a valabilităţii raţionamentului judiciar. Acest aspect aduce în mod ferm în prim plan cerinţa interpretării logice a legilor. Noţiunea de interpretare semnifică evidenţierea sensului termenilor cuprinşi în actele juridice în general şi înlege în special. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 7.Metode de interpretare a legiilor În domeniul interpretării legilor se folosesc doua tipuri de metode: I. Interpretarea ordinară când legea este obscură sau ambiguă. II. Interpretarea extensivă când legea e lacunară. I. Interpretarea ordinară se sprijină pe doua metode – metoda gramaticală şi metoda logică. - Metoda gramaticală presupune trei etape: a) analiza sintactică şi morfologică a propoziţiei din textul de lege; b) determinarea sensului gramatical al frazelor sau cauzelor; c) analiza înţelesului etimologic al noţiunii. Metoda logică de interpretare a legii foloseşte metode specifice logicii juridice, limitele acestora fiind determinate de fiecare ramură de drept. Regulile de interpretare logică 1. Interpretarea logică directă – aceasta face trimitere la însuşi textul legii, analiza sprijinindu- se pe operaţiuni logice. Regulile de interpretare logică directă derivând chiar din termenii întrebuinţaţi de către legiuitor sunt următoarele: a) O regulă principală a interpretării sensului propriu şi direct al termenilor – regula „a proprio sensu”. b) Reguli accesorii privind posibilitatea de a înţelege aceşti termeni într-un sens larg (lato sensu) sau într-un sens restrâns (stricto sensu). De aceste doua reguli pot fi legate cele doua argumente juridice cunoscute sub numele de „A generali sensu” (considerarea termenilor în sensul lor larg, general) si „A ratione legis stricta” , adică interpretarea strictă legată de înţelesul oferit de textul legii. Interpretarea strictă sau restrictivă se utilizează în principal în domeniul dreptului penal. 2. Interpretarea logică semidirectă Regulile acestui tip de interpretare pornesc tot de la legea care este interpretată, dar nu se limitează la text, ci se extind la structura capitolului de lege sau a materiei tratate. Cele mai frecvent utilizate reguli de acest tip sunt: a. „Pro subjecta materia” , care recomandă folosirea sensului termenilor aşa cum este dat în cadrul respectivei ramuri de drept. b. „A topica” – regulă care presupune analiza succesiunii alineatelor, verbelor sau frazelor căutându-se semnificaţia unui termen prin analiza locului acestuia în cadrul structurii textului. Această regulă este asemănătoare cu interpretarea gramaticală. c. „A rubrica” este regula care pleacă de la presupunerea că titlul unui paragraf, secţiune, capitol poate oferi indicii cu privire la intenţia legiuitorului şi prin urmare, interpretarea ţine cont de acestea. 3. Interpretarea indirectă recurge, în principiu, la surse exterioare legii. Cele mai folosite reguli în acest caz sunt: a) căutarea argumentelor în lucrărilor preparatorii. Ex.: dezbaterile parlamentare din cadrul procesului de adoptare a legii sau expunerea de motive care însoţeşte unele acte normative; b) regula autorităţii care trimite la doctrină sau soluţiile date de jurisprudenţă pornindu-se de la presupunerea că somităţile în materie sunt cele mai în măsură să desprindă înţelesul cel mai potrivit al legii. 4. Interpretarea semiindirectă Regulile acestui tip de interpretare fie trimit la o lege asemănătoare, fie încearcă să desprindă un sens logic sau un principiu diriguitor de la care se poate pleca în desprinderea sensului prevederii respective. Cele mai frecvente reguli de acest fel sunt: a) regula utilităţii logice, care, în cazul existenţei a două sau mai multe posibilităţi de interpretare trimite la sensul cel mai practic în conformitate cu scopul legii. b) regula tendinţei „in favore” sau „in odio” a legii care prevede că o interpretare care conduce la consecinţe favorabile pentru inculpat, va fi prferata uneia care duce la agravarea situaţiei sale. Aceasta este utilizată cu precădere în dreptul penal. c) regula identităţii de raţiune juridica -„a simili ad simile”- care recomandă folosirea soluţiilor preconizate de legiuitor într-un caz similar în cadrul aceleiaşi ramuri de drept. Această regulă este cunoscută şi sub denumirea de analogie sau raţionament analogic. d) regula „a fortiori ratione” care extinde aplicarea unei norme la un caz neprevăzut considerând că motivele avute în vedere la stabilirea acestei norme se regăsesc cu tărie în cazul nou apărut. II. Interpretarea extensivă se foloseşte în cazul în care legea este lacunară şi presupune metode similare cu cele utilizate în cazul interpretării semiindirecte. Regulile specifice interpretării extensive sunt: a) interpretarea „a sensu legis” (în care se caută înţelesul legii). b) interpretarea „ab intentione legis”, întânită şi sub formula „a scopo legis”, aceasta cautand să desprindă intenţia legiuitorul atât din analiza lucrărilor preparatorii cât şi a dezbaterilor parlamentare ocazionate de promulgarea legii. c) regula „ab ocasione legis” care trimite la ocazia cu care a fost emisă o lege (ex.: când un eveniment istoric a determinat legiuitorul să elaboreze prevederile respective). d) regula „a ratione legis” care ne ajută să desprindem un motiv (o raţiune pentru care ...) din însuşi textul legii pe care apoi îl putem folosi pentru complinirea lacunei. e) regula „ab efficacitate legis” care conduce la varianta de interpretare care conferă legii un efect. f) regula „ab utilitate legis” care permite sau facilitează interpretarea cea mai utilă g) regula de interpretare „ab absurdum”(ab absurdo sensu) este similară cu procedeul cunoscut în matematică sub denumirea de reducere la absurd şi constă în stabilirea adevărului tezei de demonstrat prin infirmarea tezei care o contrazice. Regula „ab absurdum” presupune doua operaţii: 1) admiterea că teza şi implicit teza sau soluţia contrară, ar fi adevărate. 2) dovedirea falsităţii tezei (soluţiei) contrare, cu ajutorul inferenţei bazate pe anumite fundamente. În acest mod, din falsitatea unei judecăţi, decurge în mod necesar adevărul judecăţii contrare acesteia.Plecând de la doua teze contradictorii, acest procedeu determină obţinerea din teza presupus adevărată a unor consecinţe false de unde, prin raţionament „a contrario” se ajunge la considerarea celeilalte teze ca fiind adevărată. Regula „ab absurdum” se foloseşte în problemele controversate pentru combaterea altor argumente ce se invocă în sprijinul opiniei contrare. Argumente utilizate în interpretarea extensivă Argumentul „a contrario sensu” sau „per a contrario” este bazat pe una dintre legile fundamentale ale logicii -cea a terţiului exclus-, care spune că dintre doua noţiuni care se neagă reciproc (contradictorii), numai una este adevărată, cealaltă este falsă, a treia posibilitate nu există. În conformitate cu această lege sau principiu al logicii, ori de câte ori un text de lege prevede un anumit lucru, implicit el neagă contrariul. Valoarea acestui argument -a contrario sensu sau per a contrario- este totuşi relativă întrucât nu întotdeauna tăcerea legii – spre exemplu – poate fi luată ca echivalentă cu o soluţie contrară celei prevăzute expres de lege. Argumentul „per a contrario” impune cel puţin doua reguli – îndeosebi în materia probatoriului care însă funcţionează doar atunci când aprecierea valorii unei probe este aceeaşi pentru toţi participanţii la proces.Acestea sunt: 1) Un mijloc de probă nu poate dovedi că un eveniment a avut loc şi, în acelaşi timp, că nu a avut loc. 2) Un argument probatoriu nu poate să dovedească şi în acelaşi timp să nu dovedească, acelaşi lucru despre, acelaşi fapt prin intermediul aceluiaşi mijloc de probă. Acceptarea unui argument probatoriu sau mijloc de probă exclude acceptarea mijlocului de probă opus. Un justiţiabil nu poate avansa, într-o situaţie dată, un argument de probă şi, cu acelaşi prilej, şi opusul său, privind acelaşi mijloc de probă. Argumentul „a fortiori ratione” - al raţiuni superioare mai puternice. Acest argument extinde aplicarea unei norme la un caz neprevăzut de ea în situaţia în care motivele avute în vedere la stabilirea acelei norme se regăsesc cu mai multă tărie în respectivul caz. De ex.: dacă într-un parc public este interzis a se călca pe iarbă cu atât mai mult este interzis a se parca autoturisme, săpa gropi, rupe flori sau tăia copaci. Chiar dacă aceste cazuri nu sunt expres prevăzute de lege ele se pot incrimina prin extinderea prevederilor normei care interzice călcarea ierbii. În aceasta constă practic argumentul „a fortiori ratione” - el implicând compararea a două situaţii de tarii diferite şi extinderea prevederilor de la situaţia mai slabă la cea mai tare. În acelaşi sens, dacă instanţa este dispusă să accepte declaraţia unui martor oarecare, cu atât mai mult ea trebuie să accepte declaraţia expertului, deoarece ea este mai puternică (a se vedea relaţia dintre mărturie si profesiunea martorului).
6. 8.Criterii logice de utilizare a regulilor de interpretare a legilor
1. Un prim criteriu este cel conform căruia norma juridică trebuie interpretată în sensul în care să se aplice şi nu în sensul înlăturării aplicării ei, în fond normele juridice sunt create pentru a fi aplicate altfel nu-şi au rostul. 2. Un al doilea criteriu, cunoscut sub formularea „acolo unde legea nu distinge nici noi nu trebuie să distingem” se referă la faptul că interpretul unui text de lege conceput în termeni generali nu are voie să-i restrângă aplicaţia şi nici să creeze distincţii în cadrul unei norme juridice pentru a soluţiona diferenţiat sau preferenţial unele situaţii. 3. Un alt criteriu, potrivit caruia „excepţiile sunt de strictă interpretare”, spune ca textele de excepţie trebuie să-şi găsească aplicare exclusiv la situaţiile care se referă neputând fi extinse şi la alte ipoteze sau cazuri. Un caz particular al acestei reguli îl constituie interpretarea legii speciale în raport cu legea generală. În acest caz legea specială constituie excepţia iar legea generală, regula. Cel mai adesea, raportul lege generală – lege specială se instituie între doua acte normative de aceeaşi valoare juridica - doua legi, doua hotărâri de guvern etc.- şi chiar în cadrul aceluiaşi act normativ, între normele de principiu si normele de excepţie. Rezolvarea problemei raportului dintre legea generala si legea specială se face conform următoarelor reguli: - legea specială derogă (se abate) de la legea generală; - legea generală nu derogă de la cea specială. Termenii de general sau special sunt relativi în acest context în sensul că raportul general - special se realizează prin comparaţie ca operaţie logică. O dispoziţie poate fi considerată specială în raport cu o altă dispoziţie cu o aplicare mai largă, dar în acelaşi timp, poate fi şi o normă generală faţă de o dispoziţie cu o sferă de aplicare mai restrânsă.
9.Construcțiile juridice. Conceptele de construct juridic, prezumţie şi ficţiune.
Construcţia juridică este un procedeu logic complex care are drept scop să ofere o configurare logică, sintetică şi consistentă soluţiilor legale. Construcţiile apar ca nişte idei generale în drept capabile să-şi exprime şi explice propria logică interioară. Întrucât se produc în planul mental al conceptelor denumirea lor corectă este de „constructe”; de ex.: conceptele de drept subiectiv, stat, patrimoniu sunt constructe. Atunci când se referă la relaţiile sociale concrete cu care au legătură constructele juridice se transformă adesea în instituţii juridice. Funcţia constructelor este aceea de a induce un element de coerenţă logică în complexul de reglementări juridice. - De ex.: în cazul instituţiei transmisiunii succesorale constructul juridic ce leagă între ele diferitele elemente ale acestor instituţii o constituie ideea potrivit căreia „eredele (moştenitorul) chemat la succesiune continuă persoana defunctului”. Constructul uzează de procedeul artificial al ficţiunii spre a oferi un principiu explicativ pentru variate reguli ce se pot grupa în jurul acestui principiu şi pot conduce la realizarea finalităţilor urmărite de legiuitor. Cele mai utilizate procedee de realizare a constructelor juridice sunt prezumţiile şi ficţiunile. În esenţă prezumţia constă în transformarea unei probabilităţi într-o certitudine. Prezumţia este un artificiu nu o forţare sau o deformare a realităţii şi are un rol atât economic cât şi de stabilitate juridică. De cele mai multe ori probabilitatea pe care se bazează prezumţia este stabilită pe baze ştiinţifice sau pe evidenţe factuale. De aici şi deosebirea între procedeul prezumţiei şi cel al ficţiunii. În cazul prezumţiei se tinde la o justă reflectare a realităţii pe când în cazul ficţiunilor avem de a face cu o deformare conştientă şi voită a faptelor reale, în scopul atingerii unor obiective de politică legislativă. 7. 8. 9. 10 Fundamentarea adevărului juridic În general fundamentarea (întemeierea) este operaţia logică prin care se indică temeiul aserţiunilor sau afirmaţiilor făcute. Temeiul reprezintă o judecată sau un şir de judecăţi din care se poate deriva o aserţiune pe baza unui procedeu logic valid. Cele mai importante forme ale fundamentării sunt demonstraţia şi argumentarea. Delimitarea între ele se face după criteriul valorii cognitive a premiselor. Astfel: - Demonstraţia se caracterizează prin premise certe care se impun datorită evidenţei lor intuitive; - Argumentarea se întemeiază pe opinii care pot fi doar premise probabile dar care sunt acceptate de către toţi; - Demonstraţia ţine doar de logica formală, fiind alcătuită în întregime din lanţuri de silogisme; Argumentarea recurge la logica informală şi retorică. - Demonstraţia poate fi corectă sau incorectă; - Argumentarea poate fi convingătoare (puternică) sau mai puţin convingătoare (slabă). -Demonstraţia este utilizată atunci când textul legii în care se încadrează faptele este cunoscut. Argumentaţia este folosită în cazul lacunei sau obscurităţii legii. Din această cauză, în argumentaţie punctul de plecare trebuie să fie admis de auditoriul care urmează a fi convins. Şi demonstraţia şi argumentarea sunt folosite atât pentru a proba temeiul legal al unei aserţiuni cât şi pentru a proba un adevăr faptic. De ex.: Avem de a face cu o demonstraţie atunci când procurorul aduce drept probă o pată de sânge care poate fi atribuită acuzatului cu ajutorul analizei ADN după cum, avem în faţă o argumentare atunci când acelaşi procuror arată că acuzatul s-a aflat în apropierea locului în care a fost găsită victima omorului; că a ameninţat-o pe aceasta de mai multe ori cu moartea iar hainele cu care acuzatul a fost îmbrăcat (şi care ar fi putut fi pătate cu sânge) au dispărut. Argumente irelevante pentru fundamentarea adevărului juridic de nevăzut. 1. Argumentul la persoană se face referire la calităţile personale -integritate, respectabilitate ale inculpatului. 2. Argumentul autorităţii se face apel la competenţa şi poziţia oficială a persoanei. 3. Argumentul prin apelul la opinia poporului la pasiunile, prejudecăţile şi sentimentele acestuia. 4. Argumentul prin apelul la milă in care se invocă starea de boală, sărăcie etc. a inculpatului. 5. Argumentul prin apelul la modestie se face apel la ideea de modestie; în raport cu o persoană cu autoritate sau funcţie publică (similar cu argumentul autorităţii). 6. Argumentul prin apelul de ignoranţă, in care se încearcă acreditarea ideii că o afirmaţie este falsă din capul locului pentru că ea aparţine unui ignorant. 7. Argumentul prin flatarea vanităţii constand în încercarea de a obţine adeziunea interlocutorului (judecătorul sau martorul advers) prin flatarea acestuia. Ex.: „am încredere în inteligenţa şi experienţa dvs. şi cred că veţi fi de acord să …..” 8. Argumentul bastonului constă în încercarea de a impune o idee prin ameninţări şi represalii.
În general fundamentarea (întemeierea) este operaţia logică prin care se indică temeiul aserţiunilor sau afirmaţiilor făcute. Temeiul reprezintă o judecată sau un şir de judecăţi din care se poate deriva o aserţiune pe baza unui procedeu logic valid. Cele mai importante forme ale fundamentării sunt demonstraţia şi argumentarea. Delimitarea între ele se face după criteriul valorii cognitive a premiselor. Astfel: - Demonstraţia se caracterizează prin premise certe care se impun datorită evidenţei lor intuitive; - Argumentarea se întemeiază pe opinii care pot fi doar premise probabile dar care sunt acceptate de către toţi; - Demonstraţia ţine doar de logica formală, fiind alcătuită în întregime din lanţuri de silogisme; Argumentarea recurge la logica informală şi retorică. - Demonstraţia poate fi corectă sau incorectă; - Argumentarea poate fi convingătoare (puternică) sau mai puţin convingătoare (slabă). -Demonstraţia este utilizată atunci când textul legii în care se încadrează faptele este cunoscut. Argumentaţia este folosită în cazul lacunei sau obscurităţii legii. Din această cauză, în argumentaţie punctul de plecare trebuie să fie admis de auditoriul care urmează a fi convins. Şi demonstraţia şi argumentarea sunt folosite atât pentru a proba temeiul legal al unei aserţiuni cât şi pentru a proba un adevăr faptic. De ex.: Avem de a face cu o demonstraţie atunci când procurorul aduce drept probă o pată de sânge care poate fi atribuită acuzatului cu ajutorul analizei ADN după cum, avem în faţă o argumentare atunci când acelaşi procuror arată că acuzatul s-a aflat în apropierea locului în care a fost găsită victima omorului; că a ameninţat-o pe aceasta de mai multe ori cu moartea iar hainele cu care acuzatul a fost îmbrăcat (şi care ar fi putut fi pătate cu sânge) au dispărut. Argumente irelevante pentru fundamentarea adevărului juridic de nevăzut. 1. Argumentul la persoană se face referire la calităţile personale -integritate, respectabilitate ale inculpatului. 2. Argumentul autorităţii se face apel la competenţa şi poziţia oficială a persoanei. 3. Argumentul prin apelul la opinia poporului la pasiunile, prejudecăţile şi sentimentele acestuia. 4. Argumentul prin apelul la milă in care se invocă starea de boală, sărăcie etc. a inculpatului. 5. Argumentul prin apelul la modestie se face apel la ideea de modestie; în raport cu o persoană cu autoritate sau funcţie publică (similar cu argumentul autorităţii). 6. Argumentul prin apelul de ignoranţă, in care se încearcă acreditarea ideii că o afirmaţie este falsă din capul locului pentru că ea aparţine unui ignorant. 7. Argumentul prin flatarea vanităţii constand în încercarea de a obţine adeziunea interlocutorului (judecătorul sau martorul advers) prin flatarea acestuia. Ex.: „am încredere în inteligenţa şi experienţa dvs. şi cred că veţi fi de acord să …..” 8. Argumentul bastonului constă în încercarea de a impune o idee prin ameninţări şi represalii.
12 Întrebările utilizate în domeniul dreptului (tipuri, forme) Tipuri clasice de întrebări
Diversitatea largă a întrebărilor si necesitatea utilizării lor adecvate impune un efort de clasificare a acestora. A. Un prim criteriu este tipul de solicitare introdus de întrebările în sine. In functie de acesta, intrebarile pot fi: a) decizionale si b) completive. Acestea pot fi deschise sau închise. a. Prin întrebări decizionale se solicită respondentului să aleagă un răspuns din două sau mai multe care sunt oferite prin însăsi construcţia întrebării si care sunt exclusive unul faţă de altul. b. Întrebările completive Prin întrebări completive se solicită informaţii care permit completarea unor lacune de cunoastere referitoare la o anumită situaţie, persoană, fenomen etc. Lacuna a cărei completare se urmăreste este sugerată oarecum în însăsi configurarea întrebării care se pune respondentului. Ex.: „ce poţi să-mi spui despre …?”; „ce părere aveţi despre …?”; „ce stiţi despre ce s-a întâmplat în …..,sau la ….?”. Întrebările completive pot fi: a) Deschise care nu sugerează vreun răspuns, listă de răspunsuri, o schemă de răspuns posibilă (nu este foarte clar ce se cere si cum ar trebui să se răspunsă) astfel că respondentul are dificultăţi în a formula răspunsuri clare, precise, satisfăcătoare. b) Închise care conţin sau măcar sugerează posibilităţile de răspuns. Acestea seamănă cu întrebările decizionale simple sau plurale exclusive sau neexclusive la care respondentul trebuie să opteze pentru variantele pe care le consideră adevărate. B. Un alt criteriu de clasificare a întrebărilor îl reprezintă particula interogativă utilizată în construcţia însăsi a întrebării : (ce, cine, când, unde etc.) după care diferenţiem întrebări referitoare la: evenimente, persoane, timp, locuri, moduri, scopuri, motivaţii etc. C. După datul întrebării avem întrebări normative, factuale – prin care se solicită informaţii concrete D. După domeniu: a) întrebări cu domeniu vid (aberante, inconsistente, fanteziste) la care nu se poate, e necesar (e inutil) a se răspunde. Ex.: „d-ta crezi că eu mă hrănesc cu aer?”; „d-ta crezi că toată lumea e proastă numai d-ta destept?”. b) întrebări cu domeniu nevid (concret) se referă la orice domeniu concret. E. După contextul în care sunt formulate: a) proprii contextului stiinţific; acestea sunt sunt întâlnite în situaţia lacunelor de informare (cunoastere) instituţională (ex.: cercetători, oameni de stiinţă), cotidiană, orice persoană care doreste să afle ceva despre o situaţie concretă de viaţă. b) proprii contextului didactic; acestea sunt intrebarile specifice mediului scolar si universitar., de ex.: întrebări test, ajutătoare, pregătitoare, încuietoare, capcană, indirecte. Ele pot fi completive sau decizionale si pot fi organizate în forma unor teste grilă, extemporale, teze, lucrări de control sau clasica „ascultare” la clasă. Tipuri de întrebări folosite in drept Intrebarile folosite in drept, se înscriu pe o paletă largă si întrunesc trăsături specifice celor utilizate atât în context stiinţific cât si în context didactic. Situaţiile din cadrul activităţii juridice, care necesită întrebări sunt: anchetele, interogatoriile, audierile, biodetecţia judiciară, iar persoanele îndrituite să le formuleze sunt: anchetatorul, procurorul, avocatul, judecătorul, specialistul în biodetecţie. Cea mai generală clasificare a întrebărilor din domeniul dreptului cuprinde întrebările prealabile si întrebările privind faptele. Întrebările prealabile se adresează suspectului, învinuitului (inculpatului) sau martorilor si se referă la a) date personale (nume, prenume, cetăţenie, starea civilă, data si locul nasterii, antecedente penale etc.) sau b) la fondul cauzei (dacă îl cunoaste pe inculpat, suspect etc., de când, dacă este rudă cu acesta, dacă îi cunoaste activitatea etc.). Întrebările privind faptele trebuie analizate în raport cu: - poziţia respondentului în respectivul context juridic (reclamant, pârât, martor, inculpat etc.); - starea psihică a respondentului; - nivelul cultural al respondentului; - poziţia celui care formulează sau adresează întrebări (anchetator, procuror, judecător etc.); - etapa juridică în curs (anchetă, audiere, interogatoriu); - scopul urmărit prin respectivele întrebări. Alte întrebări utilizate în activitatea juridică: de sprijin, de completare, de precizare, de control, de detaliu, ajutătoare, neutre, critice. Exigenţe în formularea si adresarea întrebărilor specifice dreptului. Intrebarile specifice dreptului impun o serie de rigori si exigente care sunt expuse in cele ce urmeaza: 1) Intrebarile trebuie sa fie: concise, clare, precise; 2) Ele trebuie sa fie accesibile respondentului adica adaptate capacitatilor sale de intelegere; 3) Intrebarile nu trebuie sa contina elemente de intimidare; 4) Trebuie sa fie neutre sub aspectul sugerării de răspunsuri; 5) Trebuie sa fie neutre sub aspectul încărcăturii emoţionale care ar putea fi transferată de la cel ce întreabă la respondent: furie, nervozitate, nemulţumire; 6) Intrebarile nu trebuie să sugereze explicit sau implicit respondentului promisiuni ce nu pot fi respectate. 13. Tipuri de răspunsuri la întrebările utilizate în drept Raspunsurile obtinute la intrebari, indiferent de natura sau contextul in care se utilizeaza se inscriu intr-o vasta tipologie care ofera un camp generos de analiza oricarei abordari din perspectiva logica. Astfel raspunsurile pot fi: -Răspunsuri adevărate sau false -Răspunsuri adecvate sau inadecvate -Răspunsuri complete sau incomplete (parţiale) -Răspunsuri directe (explicite) sau indirecte (implicite) -Răspunsuri consistente sau inconsistente -Răspunsuri simple (monosilabice) sau supraîncărcate