Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
PERSOANELE
SUPORT CURS
UNIVERSITATEA „ALEXANDRU IOAN CUZA” IAŞI
FACULTATEA DE DREPT
- SUPORT CURS -
(după noul Cod civil)
Anul I
Semestrul II
2013
2
CUPRINS
Capitolul 1 ‐ Dovada drepturilor subiective civile (Probele) ................................................... 5
I.Noțiunea, obiectul, sarcina și importanța probei................................................................ 5
II. Înscrisurile.......................................................................................................................... 8
III. Mărturia (proba cu martori) ........................................................................................... 16
IV. Mărturisirea.................................................................................................................... 19
V. Prezumțiile ...................................................................................................................... 21
Capitolul 2 ‐ Prescripția extinctivă ......................................................................................... 25
I. Noțiune ............................................................................................................................. 25
II. Funcțiile prescripției extinctive ....................................................................................... 27
III. Efectul prescripției extinctive ......................................................................................... 28
IV. Domeniul prescripției extinctive .................................................................................... 29
V. Termenele de prescripție extinctivă ............................................................................... 32
VI. Cursul prescripției extinctive.......................................................................................... 34
1. Inceputul prescripției extinctive .................................................................................. 34
2. Suspendarea prescripției extinctive ............................................................................ 38
3. Intreruperea prescripției extinctive............................................................................. 42
4. Repunerea în termenul de prescripție extinctivă........................................................ 45
5. Împlinirea prescripției extinctive................................................................................. 46
Capitolul 3 ‐ Persoana fizică ................................................................................................... 49
I. Identificarea persoanei fizice ........................................................................................... 49
1. Numele ........................................................................................................................ 50
2. Domiciliul..................................................................................................................... 60
3. Starea civilă.................................................................................................................. 64
II. Ocrotirea persoanei fizice prin mijloace de drept civil.................................................... 83
1. Ocrotirea minorului ..................................................................................................... 83
3
2. Ocrotirea bolnavilor psihici (alienaților și debililor mintali) ...................................... 101
Capitolul 4 ‐ Persoana juridică.............................................................................................. 110
II. Elemente constitutive.................................................................................................... 113
III. Identificarea persoanei juridice.................................................................................... 114
IV. Regimul persoanei juridice........................................................................................... 117
1. Inființarea persoanelor juridice................................................................................. 117
2.Nulitatea persoanei juridice........................................................................................ 120
4
Capitolul 1 ‐ Dovada drepturilor subiective civile (Probele)
I. Noțiunea, obiectul, sarcina si importanța probei
II. Înscrisurile
III. Mărturia (proba cu martori)
IV. Mărturisirea
V. Prezumțiile
Obiective:
- Înțelegerea importanței probelor în vederea dovedirii drepturilor
și obligațiilor – noțiuni însușite în semestrul precedent; (Dacă
drepturile ori obligațiile nu pot fi dovedite, este ca şi cum acestea
nu ar exista);
- Asigurarea distincției între latura de drept material a probelor și
aceea de drept procesual civil, ultima fiind studiată la materia
Drept procesual civil;
- Însușirea noțiunilor de bază cu privire la dovada drepturilor
subiective civile și a obligațiilor corelative lor.
Spre deosebire de Codul civil din 1864, în Codul civil în vigoare nu
există prevederi referitoare la probe. Legiuitorul a renunțat la tratarea
separată a admisibilității probelor și a administrării lor. Admisibilitatea
probelor, considerată ca având un caracter material, era reglementată
de Codul civil din 1864, iar administrarea probelor, de natură procesuală,
era reglementată de Codul de procedură civilă din 1865. În prezent,
probele sunt reglementate în mod unitar în noul Cod de procedură civilă
(Legea 134/2010).
Noul Cod de procedură civilă conține și dispoziții tranzitorii. Astfel,
potrivit art. 26, în ceea ce privește condițiile de admisibilitate și puterea
doveditoare a probelor preconstituite și a prezumțiilor legale, legea
aplicabilă este legea în vigoare la data producerii faptelor juridice ce fac
obiectul probei. Aceasta înseamnă că supraviețuiește legea veche, adică
prevederile din Codul civil din 1864. În ceea ce privește administrarea
probelor, operează principiul aplicării imediate a legii noi, aplicându‐se,
deci, prevederile din noul Cod de procedură civilă.
Urmează o prezentare succintă a probelor, conform noului Cod de
procedură civilă.
I.Noțiunea, obiectul, sarcina și importanța probei
1. Noțiune.
5
Într‐o accepțiune generală, „a proba” sau „a dovedi”, înseamnă a
stabili realitatea unei afirmații, a demonstra că ea corespunde
adevărului. Drept urmare, pentru a dovedi existența unor drepturi sau
obligații de care, de cele mai multe ori, instanța nu poate lua cunoştință
nemijlocit, trebuie dovedită existența faptelor sau actelor juridice care
au generat raportul juridic din care decurg drepturile şi obligațiile.
Termenul de probă are două accepțiuni: aceea de mijloc de probă,
care constă în mijlocul, instrumentul stabilit de lege prin care se poate
dovedi un raport juridic concret (de exemplu, înscrisuri, martori,
prezumții, mărturisire, expertiză, cercetare la fața locului) şi de fapt
probator, care constă în faptul material, care odată dovedit este folosit
pentru a proba alt fapt material, util pentru soluționarea litigiului.
Stabilirea în fața instanțelor judecătoreşti a existenței actelor sau
faptelor juridice din care rezultă drepturi şi obligații în conformitate cu
normele prevăzute de lege, se numeşte probațiune judiciară, iar
mijloacele cu ajutorul cărora se stabileşte existența faptelor sau actelor
juridice din care izvorăsc drepturi şi obligații se numesc probe. De
exemplu, cel care pretinde în fața instanței plata prețului unui bun pe
care l‐a vândut unei alte persoane, trebuie să dovedească încheierea
unui contract de vânzare‐cumpărare, act juridic care a dat naştere,
printre altele, şi dreptului vânzătorului la prețul bunului vândut şi,
respectiv obligației corelative pentru cumpărător de a plăti acel preț.
2. Obiectul probei.
Obiectul probei îl constituie faptele sau actele juridice
generatoare de drepturi şi obligații, cu privire la care părțile se află în
litigiu (art. 250 teza I, C. pr. civ.). Normele juridice, utilizate la
soluționarea litigiului, nu trebuie dovedite. Potrivit art. 251 C. pr. civ.
nimeni nu este obligat să probeze ceea ce instanța este obligată să ia
cunoștință din oficiu. Instanța trebuie să ia cunoștință din oficiu de
dreptul în vigoare în România [art. 252 alin. (1) C. pr. civ.]. În cazul în
care un anumit fapt este de notorietate publică ori necontestat, instanța
poate decide, ținând seama de circumstanțele cauzei, că nu mai este
necesară dovedirea lui [art. 255 alin. (2) C. pr. civ.].
Atât faptele pozitive, cât şi cele negative pot fi dovedite. Faptele
negative se dovedesc prin faptul pozitiv contrar, dacă sunt determinate.
De exemplu, faptul negativ că o persoană nu a fost într‐o anumită
localitate la o anumită dată, se dovedeşte prin faptul pozitiv contrar, şi
anume că acea persoană era plecată din țară la data respectivă. Dacă
faptul negativ este nedeterminat, nedefinit, proba lui nu se poate face.
6
De exemplu, nu se poate proba că o persoană nu a fost niciodată într‐un
anumit loc. Dacă legea prezumă anumite fapte, acte sau împrejurări,
acestea nu trebuie dovedite. De exemplu, conform articolului 414(1) din
noul Cod civil (similar articolului 53 din fostul Cod al familiei), copilul
născut sau conceput în timpul căsătoriei are ca tată pe soțul mamei;
acesta este prezumția de paternitate a copilului din căsătorie; în acest
caz, nu trebuie să se facă proba paternității. Nu trebuie dovedite nici
faptele notorii, adică acelea cunoscute de toată lumea.
3. Sarcina probei.
În ceea ce priveşte obligația de a face dovada faptului sau actului
generator al dreptului care este pretins, adică sarcina probei, aceasta
revine, în primul rând, reclamantului, deoarece, potrivit art. 249 C. pr.
civ., (similar cu art. 1169 C. civ. din 1864), „cel care face o susținere în
cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de cazurile anume
prevăzute de lege”. Pârâtul, care nu face nici o propunere în fața
instanței judecătoreşti, şi se mărgineşte să nege dreptul pretins de
reclamant, nu trebuie să probeze nimic; dacă reclamantul dovedeşte
ceea ce pretinde, pârâtul trebuie să se apere şi să dovedească apărările
lui. Dacă, însă, pârâtul, la rândul său, contestă faptele dovedite de
reclamant, invocând alte fapte, devenind astfel şi el reclamant, va trebui
să dovedească ceea ce pretinde.
Sarcina probei se inversează în cazul prezumțiilor legale,
considerându‐se dovedite faptele prezumate de lege, în folosul celui
care invocă prezumția. Potrivit art. 328 alin. (1) C. proc. civ. partea căreia
îi profită prezumția trebuie, însă, să dovedească faptul cunoscut, vecin şi
conex, pe care se întemeiază aceasta. Cealaltă parte trebuie să facă
dovada contrară. De exemplu, dacă soțul mamei pretinde că nu este
tatăl copilului născut în timpul căsătoriei, el trebuie să o dovedească;
copilul nu trebuie să dovedească nimic (decât că a fost născut în timpul
căsătoriei), deoarece în favoarea lui operează prezumția de paternitate.
Sarcina probei referitoare la uzanțe, reguli deontologice și practici
statornicite între părți revine celui care le invocă. Regulamentele și
reglementările locale trebuie dovedite de către cel care le invocă numai
la cererea instanței [art. 255 alin. (3) C. pr. civ.].
4. Importanța probei. Pentru a soluționa un litigiu, judecătorul
trebuie să cunoască raporturile dintre părți, situația juridică creată,
faptele care au generat litigiul. Pentru asta, este necesară dovedirea
pretențiilor şi apărărilor părților, nefiind suficiente afirmațiile acestora,
7
care sunt contradictorii. Judecătorul, pe baza probelor administrate, îşi
formează convingerea şi pronunță o hotărâre prin care soluționează
litigiul. Rezultă că probele prezintă interes, pe de o parte, pentru părți,
iar pe de altă parte, pentru judecător. Probele reprezintă astfel
mijloacele prin care se asigură realizarea drepturilor subiective civile
împotriva acelora care le încalcă. Dacă drepturile nu pot fi dovedite, este
ca şi cum acestea nu ar exista.
II. Înscrisurile
1. Noțiune şi clasificare.
Prin înscris se înțelege orice scriere sau altă consemnare, care
cuprinde date despre un act sau fapt juridic, indiferent de suportul ei
material ori de modalitatea de conservare și stocare (art. 265 C. pr. civ.).
De asemenea, înscrisul poate fi reprezentat de orice consemnare stocată
şi conservată pe un suport.
În funcție de scopul urmărit la întocmirea înscrisului, adică de a fi
folosit sau nu ca mijloc de probă, înscrisurile pot fi: înscrisuri
preconstituite şi înscrisuri nepreconstituite.
Înscrisurile preconstituite, întocmite în mod special în scopul de a
dovedi ulterior, la nevoie, un raport juridic, sunt: înscrisul autentic,
înscrisul sub semnătură privată, şi diferite bilete şi tichete.
Înscrisurile preconstituite, la rândul lor, în funcție de scopul în care
sunt întocmite, se împart în:
‐ înscrisuri originare (primordiale), care se întocmesc de către părți sau
de către organul instrumentator competent, în scopul constatării
încheierii, modificării sau stingerii unui raport juridic;
‐ înscrisuri recognitive, prin care părțile întocmesc un înscris originar
pierdut, având scopul de a‐l înlocui; înscrisul recognitiv se deosebeşte de
duplicate şi copii prin faptul că este semnat de partea sau părțile de la
care provin şi care recunosc raportul juridic anterior;
‐ înscrisuri confirmative, prin care o persoană, îndreptățită să ceară
anularea unui act juridic, renunță la acest drept, acoperind nulitatea
relativă (art. 1262 și urm. C. civ.).
Înscrisurile preconstituite se mai împart în: înscrisuri autentice,
înscrisuri sub semnătură privată şi începutul de dovadă scrisă.
Înscrisurile se mai împart în originale şi reproduceri, acestea din
urmă putând fi duplicate sau copii. Această împărțire prezintă interes
sub aspectul puterii doveditoare (art. 285 ‐ 287 C. pr. civ.).
Înscrisurile nepreconstituite, care nu sunt întocmite în scop de
probațiune, sunt, în principal: registrele şi hârtiile domestice, registrele
8
profesioniștilor, mențiunile făcute de creditor pe titlul constatator al
creanței sau pe chitanță.
2. Înscrisul autentic.
Conform art. 269 C. pr. civ., sunt autentice înscrisurile întocmite
sau, după caz, primite şi autentificate de o autoritate publică, notarul
public sau o altă persoană învestită de stat cu exercițiul unei autorități
sau puteri publice, în forma şi condițiile cerute de lege.
Autenticitatea înscrisului se referă la următoarele elemente:
stabilirea identității părților, exprimarea consimțământului acestora cu
privire la conținut, semnătura acestora și data înscrisului.[art. 269
alin.(1) teza a II‐a C. pr. civ.].
Prin înscrisuri autentice, în general, se înțeleg înscrisurile notariale.
Dar numărul lor este mult mai mare, cuprinzând toate înscrisurile
întocmite de funcționarii publici în sfera competenței lor. Sunt, astfel,
înscrisuri autentice (printre altele): actele de stare civilă; autorizările
instanței de tutelă; hotărârile judecătoreşti; procesele‐verbale de
îndeplinire a actelor de procedură.
Uneori, forma înscrisului autentic este cerută de lege chiar pentru
validitatea actului juridic. Neîndeplinirea acestei cerințe are drept
consecință nulitatea absolută a actului juridic astfel încheiat. Potrivit
articolului 1244 din noul Cod civil, în afara altor cazuri prevăzute de lege,
trebuie să fie încheiate prin înscris autentic, sub sancțiunea nulității
absolute, convențiile care strămută sau constituie drepturi reale, care
urmează a fi înscrise în cartea funciară. De exemplu, trebuie încheiate
prin înscris autentic contractele de vânzare‐cumpărare care au ca obiect
bunuri imobile.
Un act juridic este solemn numai în temeiul legii, nu și prin
convenția părților.
Înscrisul autentic prezintă următoarele avantaje:
a) face credință despre data sa până la declararea sa ca fals;
b) se bucură de prezumția de validitate, în virtutea căreia, cel ce se
prevalează de el este dispensat de orice dovadă, proba contrară
revenind părții care îl contestă;
c) face dovada până la declararea sa ca fals, în ceea ce priveşte
constatările personale ale agentului instrumentator, făcute în limitele
atribuțiilor sale şi până la proba contrară, în ceea ce priveşte celelalte
mențiuni, înscrise pe baza declarațiilor părților.
Din cuprinsul art. 270 C. pr. civ. reiese forța probantă a înscrisului
autentic. Astfel, puterea doveditoare a înscrisului autentic îşi are izvorul
9
în faptul că înscrisul a fost întocmit sau primit şi autentificat de către un
funcționar competent a instrumenta cu privire la actul respectiv. Această
împrejurare face ca înscrisul în cauză să se bucure de prezumția de
autenticitate în privința mențiunilor consemnate în înscris şi care
reprezintă constatări personale ale agentului instrumentator, în
exercițiul funcțiunii sale şi în limitele atribuțiilor ce‐i sunt conferite. În
ceea ce priveşte celelalte mențiuni ale actului, privitoare la împrejurări
declarate de părți, acestea fac dovada numai până la proba contrară.
Mențiunile din înscrisul autentic, care sunt în directă legătură cu
raportul juridic al părților, fără a constitui obiectul principal al actului, fac
dovada până la proba contrară. Celelalte mențiuni constituie, între părți,
un început de dovadă scrisă [art. 1270 alin. (3) C. pr. civ.].
3. Înscrisul sub semnătură privată.
Înscrisul sub semnătură privată este orice înscris care poartă
semnătura părților (întocmit fără intervenția unui organ
instrumentator), indiferent de suportul său material. El nu este supus
niciunei alte formalități, cu excepțiile anume prevăzute de lege (art. 272
C. pr. civ.).
Înscrisul sub semnătură privată poate fi scris de mână, de una sau
de alta dintre părți, ori parțial de una şi parțial de alta sau de o terță
persoană. El poate fi, de asemenea, tehnoredactat, dactilografiat sau
imprimat, în limba română sau orice altă limbă sau chiar într‐un limbaj
convențional al părților.
Potrivit art. 268 C. pr. civ. „(1) Semnătura unui înscris face deplină
credință, până la proba contrară, despre existența consimțământului
părții care l‐a semnat cu privire la conținutul acestuia. Dacă semnătura
aparține unui funcționar public, ea conferă autenticitate acelui înscris, în
condițiile legii. (2) Când semnătura este electronică, aceasta nu este
valabilă, decât dacă este reprodusă în condițiile prevăzute de lege.”.
În raporturile dintre profesioniști, art. 277 alin. (2) C. pr. civ.
prevede că: „Înscrisul nesemnat, dar utilizat în mod obișnuit în exercițiul
activității unei întreprinderi pentru a constata un act juridic, face dovada
cuprinsului său, cu excepția cazului în care legea impune forma scrisă
pentru însăși dovedirea actului juridic.”.
În principiu, în afara semnăturii părții sau a părților, nu se cere o
altă condiție pentru validitatea înscrisurilor sub semnătură privată. Ca
excepție de la această regulă generală, pentru unele înscrisuri sub
semnătură privată, se cer a fi îndeplinite anumite condiții de formă în
plus: formalitatea multiplului exemplar și mențiunea „bun și aprobat”.
10
Formalitatea multiplului exemplar.
În art. 274 C. pr. civ. (similar cu art. 1179 C. civ. din 1865) se
stabileşte că înscrisurile sub semnătură privată care constată contracte
sinalagmatice trebuie să fie întocmite în atâtea exemplare originale câte
părți cu interese contrare sunt şi trebuie să se menționeze pe fiecare
dintre ele câte exemplare originale s‐au întocmit. Textul precizează că se
vor face atâtea exemplare câte părți cu interese contrare sunt, deci nu
câți participanți sunt la încheierea contractului. Rațiunea acestei
dispoziții legale constă în faptul că, existând obligații reciproce, este
normal ca fiecare dintre contractanți să obțină dovada scrisă de care se
poate servi în ipoteza în care celălalt nu‐şi îndeplineşte obligația.
Alături de condiția pluralității de exemplare, art. 274 C. pr. civ.
impune şi condiția ca pe fiecare exemplar original să se facă mențiune
despre numărul originalelor care s‐au făcut.
Prin excepție, nu se cere respectarea pluralității de exemplare
atunci când :
‐ părțile, de comun acord, au depus singurul original la un terț ales de
ele;
‐ contractul este încheiat între profesioniști [art. 277 alin. (1) C. pr. civ.];
‐ are loc conversiunea înscrisului autentic nul, care, potrivit art. 271 alin.
(2) C. pr. civ., are valoarea unui înscris sub semnătură privată, fără
respectarea altei formalități.
De asemenea, dacă una dintre părți și‐a executat obligația, nu
poate invoca ulterior lipsa pluralității de exemplare.
Nerespectarea oricăreia dintre cele două condiții prevăzute de art.
274 C. pr. civ., atrage nulitatea înscrisului ca înscris sub semnătură
privată (ca mijloc de probă cu acest titlu), fără să afecteze valabilitatea
convenției însăşi.
Mențiunea „bun şi aprobat”.
Deoarece înscrisul sub semnătură privată îşi trage puterea sa
probatorie numai din semnătura părții, se poate întâmpla ca, atunci
când înscrisul este scris de o altă persoană, semnătura părții să nu
exprime concordanța deplină dintre conținutul înscrisului şi declarația de
voință a părții semnatare, mai ales când semnătura s‐ar da în alb şi
înscrisul ar fi apoi completat de altcineva decât semnatarul ce‐şi asumă
obligația, caz în care există primejdia modificării obiectului sau întinderii
obligației. Pentru a evita un asemenea risc, art. 275 C. pr. civ. (similar cu
art. 1180 C. civ. din 1865) dispune că înscrisul sub semnătură privată,
11
prin care o parte se obligă către o alta să‐i plătească o sumă de bani sau
o cantitate de bunuri fungibile, trebuie să fie scris în întregime de mâna
aceleia dintre părți care îl subscrie sau cel puțin, în afară de semnătură,
cel care se obligă să scrie cu mâna sa „bun și aprobat pentru…”, cu
arătarea în litere a sumei sau a cantității datorate.
În alin. (2) al art. 275 C. pr. civ. (similar cu art. 1181 C. civ. din
1864) se arată că în caz de nepotrivire între suma arătată în cuprinsul
înscrisului și cea arătată în formula „bun și aprobat”, se prezumă că
obligația nu există decât pentru suma cea mai mică, chiar dacă înscrisul
și formula „bun și aprobat” sunt scrise în întregime de mâna celui care s‐
a obligat. Prezumția este, însă, relativă şi, ca atare, poate fi combătută
prin orice mijloc de probă, inclusiv prin martori şi prezumții, căci textul
arată că se exceptează situația în care „se dovedește în care parte este
greșeala sau dacă prin lege se prevede altfel”.
Această mențiune – bun şi aprobat ‐ nu este necesară atunci când:
‐ obligația unilaterală are ca obiect un lucru cert şi determinat ori
prestații de a face sau a nu face;
‐ obligația unilaterală a debitorului nu este determinată;
‐ se emit chitanțe liberatorii, deoarece în acest caz înscrisul nu se referă
la naşterea unei obligații, ci la executarea ei;
‐ înscrisul este nul ca înscris autentic, dar, prin conversiune, devine
valabil ca înscris sub semnătură privată și constată o obligație unilaterală
ce are ca obiect o sumă de bani sau o câtime de lucruri fungibile [art.
271 alin. (2) C. pr. civ.];
‐ contractul este încheiat între profesioniști [art. 277 alin. (1) C. pr. civ.];
Nerespectarea formalității „bun şi aprobat”, lipsește înscrisul sub
semnătură privată de forță probantă; însă aceasta nu are nici o influență
asupra convenției ca act juridic, care poate fi dovedită prin alte mijloace
de probă, chiar prin proba cu martori şi prezumții, pentru că înscrisul,
deşi nul ca înscris sub semnătură privată, el reprezintă un început de
dovadă scrisă.
Forța probantă.
În ceea ce priveşte forța probantă a unui înscris sub semnătură
privată, aceasta derivă din însăși semnătura părții sau părților. Potrivit
art. 273 C. pr. civ. (spre deosebire de reglementarea anterioară a art.
1176 C. civ. din 1864) înscrisul sub semnătură privată are putere
doveditoare față de persoana căreia i se opune sub condiția
recunoaşterii, dar nu beneficiază de prezumția de autenticitate pe care
legea o recunoaşte înscrisului autentic. Prin urmare, el nu va constitui o
12
probă în cazul în care nu este recunoscut de partea căreia i se opune sau
nu este socotit de lege ca recunoscut. El face dovada numai între părți
până la proba contrară.
De asemenea, mențiunile din cuprinsul înscrisului sub semnătură
privată, referitoare la actul juridic ce constată (obiect, clauze, condiții
etc.) sau faptele ce relatează, fac dovada, între părți până la proba
contrară. Înscrisul sub semnătură privată, chiar dacă a fost recunoscut,
nu are forță probantă în ceea ce privește mențiunile străine de raportul
juridic al părților. Aceste mențiuni pot servi ca început de dovadă scrisă.
Data.
Data înscrisului sub semnătură privată, la fel ca şi cuprinsul
înscrisului ori semnătura părților, este supusă condiției recunoaşterii.
Între părți, data înscrisului sub semnătură privată face dovada până la
proba contrară, potrivit art. 273 C. pr. civ. Terților, data înscrisului sub
semnătură privată nu le este opozabilă prin ea însăşi. Data le este
opozabilă numai când a devenit certă.
Potrivit art. 278 alin. (1) C. pr. civ. (asemănător cu art. 1182 C. civ.
din 1864, dar mai detaliat) înscrisul sub semnătură privată dobândeşte
dată certă:
1. din ziua în care a fost prezentat spre a se conferi dată certă de
către notarul public, executorul judecătoresc sau alt funcționar
competent în această privință;
2. din ziua când a fost înfățișat la o autoritate sau instituție
publică, făcându‐se despre aceasta mențiune pe înscris;
3. din ziua când a fost înregistrat într‐un registru sau alt document
public;
4. din ziua morții ori din ziua când a survenit neputința fizică de a
scrie a celui care l‐a întocmit sau a unuia dintre cei care l‐au subscris,
după caz;
5. din ziua în care cuprinsul înscrisului este reprodus, chiar și pe
scurt, în înscrisuri autentice, precum încheieri, procese‐verbale pentru
punerea de sigilii sau pentru facere de inventar;
6. din ziua în care s‐a petrecut un alt fapt de aceeași natură care
dovedește în chip neîndoielnic anterioritatea înscrisului.
Condiția datei certe nu trebuie îndeplinită în cazul:
‐ testamentului olograf, în care data reprezintă o condiție de
validitate a actului juridic (art. 1041 C. civ.);
‐ raporturilor dintre profesioniști, în care înscrisurile sub
semnătură privată se prezumă că au fost făcute la data menționată în
13
cuprinsul lor; această dată poate fi combătută cu orice mijloc de probă;
dacă înscrisul nu conține nicio dată, aceasta poate fi stabilită în
raporturile dintre părți cu orice mijloc de probă [art. 277 alin. (3) și (4) C.
pr. civ.];
‐ chitanțelor liberatorii, cu condiția ca instanța să hotărască în
acest sens [art. 278 alin. (2) C. pr. civ.].
4. Înscrisul în formă electronică.
Potrivit art. 266 C. pr. civ. înscrisul în formă electronică este admis
ca probă în aceleași condiții ca înscrisul pe suport de hârtie, dacă
îndeplinește condițiile prevăzute de lege. Înscrisurile în formă
electronică sunt supuse dispozițiilor legii speciale (art. 267 C. pr. civ.),
adică legii privind semnătura electronică. Potrivit articolului 4 alineatul 2
din Legea 455/2001 privind semnătura electronică, înscrisul în formă
electronică reprezintă „o colecție de date în formă electronică între care
există relații logice şi funcționale şi care redau litere, cifre sau orice alte
caractere cu semnificație inteligibilă, destinate a fi citite prin intermediul
unui program informatic sau al altui procedeu similar.”. Înscrisul
electronic este asimilat înscrisului sub semnătură privată, dacă i s‐a
încorporat, ataşat sau i s‐a asociat logic o semnătură elecronică extinsă,
în anumite condiții. În ceea ce priveşte forța probantă a înscrisului
electronic, art. 284 alin. (1) C. pr. civ. prevede că între părți face dovada
până la proba contrară, ca orice înscris sub semnătură privată, cu
condiția ca prin lege să nu se prevadă altfel. În art. 6 al Legii 455/ 2001
privind semnătura elecronică (legea specială, care are prioritate față de
legea generală, adică față de Codul de procedură civilă) se prevede
altfel: dacă înscrisul în formă elecronică conține o semnătură electronică
şi este recunoscut de partea căreia i se opune, are acelaşi efect ca şi
înscrisul autentic, între cei care l‐au subscris şi între cei care le reprezintă
drepturile.
5. Înscrisurile nepreconstituite.
Sub acest titlu, de regulă, sunt cuprinse aşa‐numitele înscrisuri ce
nu au nevoie să fie semnate pentru a putea să facă dovada, fapt pentru
care mai sunt denumite înscrisuri nesemnate.
Din categoria înscrisurilor nepreconstituite fac parte: mențiunile
făcute de creditor pe titlul de creanță, registrele, cărțile şi hârtiile
domestice, registrele profesioniştilor, scrisorile.
14
Mențiunile făcute de creditor pe titlul de creanță.
Art. 281 teza I C. pr. civ. (similar cu art. 1186 alin. 1 C. civ. din
1864) stabileşte regula că mențiunile făcute de creditor pe titlul de
creanță, în josul, pe marginea sau pe dosul acestuia fac dovada
împotriva creditorului, chiar dacă nu sunt semnate sau datate de acesta,
dar titlul a fost neîntrerupt în posesia sa, cu dubla condiție ca din
cuprinsul lor să reiasă liberațiunea totală sau parțială a debitorului şi să
fie scrise de mâna creditorului.
Puterea doveditoare a acestor mențiuni este lăsată la aprecierea
instanței judecătoreşti, deoarece ele au caracterul unei mărturisiri
extrajudiciare scrise.
Registrele şi hârtiile domestice.
Prin registre şi hârtii domestice se înțeleg condici, caiete, un număr
de foi legate împreună sau pur şi simplu foi volante, pe care o persoană
are obiceiul de a menționa acte şi fapte juridice care o interesează:
venituri, cheltuieli, plăți, vânzări‐cumpărări. Registrele şi hârtiile
domestice nu fac nici o credință în favoarea celui care le ține (art. 279
C. pr. civ. asemănător cu art. 1185 C. civ. din 1864), nici pentru a dovedi
eliberarea sa de o obligație, nici pentru a dovedi un drept împotriva altuia,
căci nimeni nu‐şi poate crea singur dovezi în favoarea sa şi împotriva
altora. Dacă, însă, cealaltă parte din litigiu se referă la aceste registre sau
hârtii şi convine ca ele să fie folosite în proces, instanța judecătorească
le poate reține ca mijloace de dovadă, urmând să le aprecieze puterea
doveditoare în funcție de încrederea pe care acestea i‐o pot inspira.
În conformitate cu prevederile art. 279 C. pr. civ., mențiunile
înscrise în registrele şi hârtiile domestice fac dovada împotriva celui care
le‐a scris în următoarele două cazuri.
‐ când din cuprinsul lor rezultă, în mod neîndoielnic, primirea unei
plăți, în sensul larg al noțiunii de executare a unei obligații;
‐ când ele cuprind recunoaşterea unei obligații față de un terț, cu
arătarea expresă că mențiunea s‐a făcut pentru a ține loc de titlu în
favoarea terțului creditor; în ambele cazuri, mențiunile trebuie scrise
sau semnate de proprietarul registrului, sau hârtiei volante, iar dacă
au fost scrise de o altă persoană, aceasta să fi fost însărcinată în mod
special cu înscrierea mențiunilor.
Puterea doveditoare a mențiunilor înscrise în registrele şi hârtiile
casnice în aceste cazuri, este lăsată la aprecierea instanței de judecată, ele
nefiind decât mărturisiri extrajudiciare scrise.
15
Registrele profesioniștilor.
Potrivit art. 280 C. pr. civ.: „(1) Registrele profesioniștilor, întocmite
și ținute cu respectarea dispozițiilor legale, pot face între aceștia deplina
dovadă în justiție, pentru faptele și chestiunile legate de activitatea lor
profesională. (2) Registrele prevăzute la alin. (1), chiar neținute cu
respectarea dispozițiilor legale, fac dovada contra celor care le‐au ținut.
Cu toate acestea, partea care se prevalează de ele nu poate scinda
conținutul lor. (3) În toate cazurile, instanța este în drept a aprecia dacă se
poate atribui conținutului registrelor unui profesionist o altă putere
doveditoare, dacă trebuie să se renunțe la această probă în cazul în care
registrele părților nu concordă sau dacă trebuie să atribuie o credibilitate
mai mare registrelor uneia dintre părți.”.
Scrisorile.
Corespondența între două persoane poate conține, uneori,
mărturisirea extrajudiciară a unor fapte probatorii, caz în care ea poate
servi ca mijloc de probă în justiție. Folosirea scrisorii de către destinatar
este supusă unor restricții, în raport cu conținutul scrisorii, care poate
avea un caracter confidențial.
Terții pot folosi în justiție scrisorile, în aceleaşi condiții, dar ei
trebuie să dovedească, în plus, că au intrat în mod licit în posesia
scrisorii respective.
Ca probă, scrisoarea este o mărturisire extrajudiciară.
III. Mărturia (proba cu martori)
1. Noțiune. Trăsături.
Martorii sunt persoane străine de litigiul civil, care au recepționat
şi memorizat fapte concludente pentru rezolvarea litigiului şi pe care le
relatează instanței de judecată, ajutând‐o la stabilirea adevărului.
Mijlocul de probă nu este martorul, ci depoziția sa, mărturia, care este
definită ea fiind o relatare făcută de o persoană, oral, în fața instanței de
judecată, despre un fapt trecut, precis şi pertinent pe care îl cunoaşte. O
trăsătură specifică mărturiei este cunoaşterea personală de către martor
a faptelor litigioase pe care le relatează. Martorul trebuie să aducă la
cunoştința instanței ceea ce a văzut şi auzit, ceea ce a constatat cu
propriile sale simțuri. Depozițiile "din auzite" sau după "ceea ce spune
lumea" nu sunt constatări personale ale martorului despre faptele care
fac obiectul litigiului, ci relatări despre zvonuri, care circulă cu privire la
aceste fapte. Izvorul lor nedeterminat şi nedeterminabil, veridicitatea lor
necontrolată şi necontrolabilă şi semnificația lor îndoielnică fac ca
16
aceste zvonuri să fie nesigure. De aceea, mărturia "după opinia
îndeobşte răspândită" nu este admisă nici în cazuri excepționale.
Mărturia din "auzite" nu se confundă cu mărturia indirectă. În
cazul mărturiei indirecte, martorul aduce la cunoştința instanței ceea ce
o altă persoană determinată i‐a relatat despre faptul care face obiectul
litigiului.
O altă trăsătură specifică a mărturiei constă în faptul ca ea
trebuie făcută oral, în fața instanței de judecată.
2. Admisibilitatea probei cu martori
Este admisibilă proba cu martori în ceea ce privește faptele
materiale, fără nici o restricție. În ceea ce priveşte dovada actelor
juridice, există unele limitări.
Astfel, art. 309 C. pr. civ. (asemănător cu art. 1191 C. civ. din 1864)
instituie două reguli, prin care se impun interdicții, în ceea ce priveşte
dovada prin martori a actelor juridice:
‐ Interdicția de a se dovedi cu martori existența actelor juridice de o
valoare mai mare de 250 lei.
Pentru astfel de acte, legea cere redactarea unui înscris probator,
autentic sau sub semnătură privată.
Nu este admisibilă proba cu martori a actelor juridice, indiferent
de valoarea obiectului acestora, dacă dispoziții normative speciale
impun, cu privire la dovedirea actelor respective, proba scrisă, cu
anumite excepții prevăzute expres de lege [art. 309 alin. (4) C. pr. civ.].
De asemenea, în cazul în care legea cere forma scrisă pentru validitatea
actului juridic, acesta nu poate fi dovedit cu martori în nici o situație [art.
309 alin. (3) C. pr. civ.]. Operațiunea juridică însăși este lovită de nulitate
absolută, dacă nu a fost respectată condiția de validitate a formei.
‐ Interdicția de a se dovedi cu martori împotriva şi peste cuprinsul
unui înscris, precum și împotriva sau peste ceea ce s‐ar pretinde că s‐ar fi
spus înainte, în timpul sau în urma întocmirii lui, chiar dacă legea nu cere
forma scrisă pentru dovedirea actului juridic respectiv [art. 309 alin. (5)
C. pr. civ., asemănător cu art. 1191 alin. 2 C. civ. din 1864]. De la această
interdicție există anumite excepții limitativ prevăzute la alin. (4) al
aceluiași articol, care vor fi analizate mai jos.
Această interdicție dă prioritate probei scrise asupra celei cu
martori, în sensul că, atunci când părțile au redactat un înscris ca probă
preconstituită, fie chiar sub semnătură privată, nu se poate încuviința
proba cu martori, nici pentru a combate cele arătate în înscris, nici pentru
17
a dovedi o convenție verbală ulterioară, care ar fi modificat convenția
inițială şi aceasta indiferent de valoarea obiectului convenției.
Excepții:
Potrivit art. 309 alin. (4) C. pr. civ. (asemănător cu reglementarea
anterioară), prin excepție, este admisibilă proba cu martori a unui act
juridic pentru dovedirea căruia, indiferent de valoarea obiectului lui,
legea cere forma scrisă, atunci când:
1. partea s‐a aflat în imposibilitate materială sau morală de a‐și
întocmi un înscris pentru dovedirea actului juridic; există imposibilitate
materială, de exemplu, atunci când obligațiile părții se nasc din fapte
licite (cum este gestiunea de afaceri) sau delicte civile, ori din depozitul
necesar [care potrivit art. 2124 alin. (2) C. civ., corespunzător art. 1621
C. civ. din 1864, poate fi dovedit prin orice mijloc de probă, oricare ar fi
valoarea lui]; există imposibilitate morală de a preconstitui un înscris,
de exemplu, în raporturile dintre soți ori rude apropiate, afini, între
colegi de muncă, prieteni şi alte asemenea persoane; existența
imposibilității morale de a preconstitui un înscris se apreciază de către
instanța de judecată, în funcție de calitatea persoanelor şi de
circumstanțele faptelor, de la caz la caz; partea interesată, care invocă
imposibilitatea morală, trebuie să dovedească prin orice mijloace de
probă împrejurările de fapt din care aceasta a rezultat;
2. există un început de dovadă scrisă; potrivit prevederilor art.
310 C. pr. civ. (asemănător cu art. 1197 alin. 2 C. civ. din 1864), se
consideră început de dovadă scrisă orice scriere, chiar nesemnată și
nedatată, care provine de la o persoană, căreia acea scriere i se opune
ori de la cel al cărui succesor în drepturi este acea persoană, cu condiția
ca scrierea respectivă să facă credibil faptul pretins; reprezintă, de
asemenea, început de dovadă scrisă și înscrisul, chiar nesemnat de
persoana căreia acesta i se opune, dacă a fost întocmit în fața unui
funcționar competent care atestă că declarațiile cuprinse în înscris sunt
conforme celor făcute de acea persoană; în ceea ce privește forța
probantă a începutului de dovadă scrisă, acesta, prin el însuși, nu este
suficient pentru a face dovada între părți; trebuie completat prin alte
mijloace de probă, inclusiv prin proba cu martori ori prin prezumții; de
exemplu, înscrisul sub semnătură privată, chiar dacă a fost recunoscut,
nu are forță probantă în ceea ce privește mențiunile străine de raportul
juridic al părților; aceste mențiuni pot servi ca început de dovadă scrisă;
3. partea a pierdut înscrisul doveditor din pricina unui caz fortuit
sau de forță majoră;
18
4. părțile convin, fie și tacit, să folosească această probă, însă
numai privitor la drepturile de care ele pot să dispună;
5. actul juridic este atacat pentru fraudă, eroare, dol, violență ori
cauză ilicită, după caz;
6. se cere lămurirea clauzelor actului juridic.
IV. Mărturisirea
1. Noțiunea şi caracterul juridic al mărturisirii.
Mărturisirea este recunoaşterea de către una dintre părți, din
proprie inițiativă sau în cadrul procedurii interogatoriului, a unui fapt pe
care partea adversă își întemeiază pretenția sau, după caz, apărarea şi
care este de natură să producă efecte juridice împotriva autorului ei [art.
348 alin. (1) C. pr. civ., similar cu reglementarea anterioară].
Mărturisirea are următoarele caractere juridice:
‐ este un act unilateral de voință, constând în recunoaşterea pretenției
sau a faptului afirmat de partea adversă; voința celui care face
mărturisirea trebuie să fie conştientă şi liberă; ea îşi produce efectele
fără să fie nevoie să fie acceptată de partea adversă şi este irevocabilă;
prin excepție, art. 349 alin. (3) C. pr. civ. (asemănător cu art. 1206 alin. 2
C. civ. din 1864), arată că mărturisirea judiciară poate fi revocată pentru
eroare de fapt scuzabilă;
‐ este un act de dispoziție; constituie un mijloc de probă împotriva
autorului ei şi în favoarea celui care îşi întemeiază pretențiile pe faptul
mărturisit, astfel că, datorită consecințelor sale grave, cel care o face
trebuie să aibă capacitatea necesară pentru încheierea actelor de
dispoziție;
‐ este un act personal, deci ea nu poate fi făcută decât de către
titularul dreptului sau de un mandatar cu procură specială;
‐ este un act expres, deoarece ea nu poate fi dedusă din tăcerea părții;
în mod excepțional, instanța poate socoti refuzul nejustificat de a
răspunde la interogator ca o mărturisire deplină ori numai ca un
început de dovadă, în folosul aceluia care a propus interogatoriul (art.
358 C. pr. civ.) ori, în cazul refuzului de a răspunde la interogatoriul în
legătură cu deținerea sau existența unui înscris, instanța va putea socoti
ca dovedite afirmațiile făcute cu privire la conținutul acelui înscris de
partea care a cerut înfățișarea (art. 295 C. pr. civ.).
2. Felurile mărturisirii
Conform art. 348 alin. (2) C. pr. civ. (similar cu art. 1204 C. civ. din
1864), mărturisirea este de două feluri: judiciară şi extrajudiciară.
19
Mărturisirea este judiciară atunci când îndeplineşte cumulativ,
următoarele condiții:
- este făcută în cadrul procesului în care este invocată ca mijloc de probă;
- este făcută în fața instanței, în timpul ședinței de judecată, fie din
proprie inițiativă, fie prin intermediul interogatoriului.
Orice mărturisire care nu îndeplineşte cumulativ aceste
condiții este o mărturisire extrajudiciară.
Mărturisirea este extrajudiciară când are loc, de exemplu, în fața
procurorului, când este cuprinsă într‐un proces verbal încheiat de un
executor judecătoresc, când reiese dintr‐o cerere adresată unei
instituții publice, când este cuprinsă într‐un testament ori într‐o
scrisoare; se consideră mărturisiri extrajudiciare, şi cele făcute în fața
unei instanțe necompetente din punctul de vedere al competentei
materiale, precum şi cele făcute în acelaşi proces, dar cu privire la
probleme străine de proces.
Mărturisirea extrajudiciară se poate face oral (verbal) sau în scris.
Mărturisirea extrajudiciară verbală, potrivit art. 350 alin. (2) C. pr. civ.
(similar cu art. 1205 C. civ. din 1864), nu poate fi folosită ca mijloc de
probă în cazurile în care proba cu martori nu este admisibilă.
În principiu, ambele forme de mărturisire, judiciară şi
extrajudiciară, sunt lăsate la aprecierea judecătorului.
3. Interogatoriul
Interogatoriul este mijlocul procedural de administrare a probei
mărturisirii; în afară de mărturisirea spontană, mărturisirea este, de cele
mai multe ori, provocată prin intermediul interogatoriului.
Interogatoriul constă în întrebări referitoare la fapte personale,
pertinente şi concludente, adică de natură să conducă la soluționarea
procesului (art. 351 C. pr. civ.). În urma luării interogatoriului pot să
apară mai multe situații.
Dacă partea se prezintă şi recunoaşte faptele despre care este
întrebată, are loc o mărturisire, care poate fi simplă, calificată sau
complexă. Mărturisirea este simplă atunci când conține o recunoaştere
fără rezerve sau adaosuri a faptului pretins de partea adversă, care a
propus interogatoriul; de exemplu, „Recunoşti că ai primit suma de 5000
euro, ca preț pentru lucrul vândut?” „Da, recunosc”. Mărturisirea este
calificată când partea, după ce recunoaşte faptul asupra căruia este
interogată, adaugă elemente sau împrejurări în legătură directă cu acest
fapt, care îi schimbă urmările juridice, făcând ca răspunsul să fie negativ;
de exemplu, „Recunoşti că ai primit suma de 5000 euro, ca preț pentru
20
lucrul vândut?” „Da, am primit 5000 euro, dar nu ca preț, ci ca restituire
a unui împrumut”. Mărturisirea este complexă când partea recunoaşte
faptul cu privire la care este interogată, dar adaugă un alt fapt, legat de
cel din întrebare şi ulterior acestuia, care limitează sau înlătură efectele
mărturisirii primului fapt; de exemplu, „Recunoşti că ai primit suma de
5000 euro, ca preț pentru lucrul vândut?” „Da, dar i‐am împrumutat‐o
părții adverse în aceeaşi zi.”.
Mărturisirea judiciară nu poate fi divizată împotriva autorului ei
decât în cazurile în care cuprinde fapte distincte și care nu au legătură
între ele [art. 349 alin. (2) C. pr. civ., similar cu art. 1206, alin. 2 C. civ. din
1864]; aceasta înseamnă că mărturisirea este indivizibilă. Regula
indivizibilității mărturisirii se aplică de către instanță în funcție de
particularitățile fiecărui caz în parte.
Dacă partea dă răspunsuri negative sau echivoce, se administrează
alte probe.
Dacă partea este legal citată şi nu se prezintă sau se prezintă dar
refuză să răspundă la interogator, instanța poate considera că partea a
făcut o mărturisire deplină sau că există un început de dovadă scrisă.
V. Prezumțiile
1. Noțiune
Potrivit art. 327 C. pr. civ. (similar cu art. 1199 C. civ. din 1864),
„prezumțiile sunt consecințele pe care legea sau judecătorul le trage dintr‐
un fapt cunoscut spre a stabili un fapt necunoscut.”. Prezumția reprezintă
o dublă deplasare a obiectului probei: mai întâi de la faptul generator de
drepturi, necunoscut, greu sau imposibil de dovedit, la un fapt vecin şi
conex cu acesta, necunoscut de asemenea, dar uşor, ori mai uşor de
dovedit şi după aceea, de la acest fapt vecin şi conex la un fapt probator
(înscris, mărturie etc.). Această dublă deplasare a obiectului probei
printr‐un dublu raționament, se realizează, fie de legiuitor, fie de
judecător, după felul prezumției.
2. Clasificarea prezumțiilor
După izvorul lor, prezumțiile sunt de două feluri: prezumții legale
şi prezumții judiciare, simple sau ale omului.
Prezumțiile legale
Potrivit art. 328 C. pr. civ. „(1) Prezumția legală scutește de dovadă
pe acela în folosul căruia este stabilită în tot ceea ce privește faptele
considerate de lege ca fiind dovedite. Cu toate acestea, partea căreia îi
profită prezumția trebuie să dovedească faptul cunoscut, vecin si conex,
21
pe care se întemeiază aceasta. (2) Prezumția legală poate fi înlăturată prin
proba contrară, dacă legea nu dispune altfel.”.
Prezumțiile legale au următoarele caracteristici:
‐ ca număr sunt limitate, consecința fiind aceea că nu există prezumție
legală fără text, iar textele care stabilesc prezumții sunt de strictă
interpretare şi aplicare, neputând fi extinse la alte cazuri;
‐ prezumțiile legale produc o inversare a sarcinii probei, în sensul că –
atunci când este admisă proba contrară – cel ce tinde la răsturnarea
prezumției, trebuie să facă el dovada faptului generator de drepturi şi
obligații, faptul contrar fiind socotit ca dovedit, în privința beneficiarului
prezumției legale;
‐ prezumțiile legale au o putere doveditoare diferită.
Spre deosebire de prezumțiile legale, prezumțiile judiciare (art. 329
C. pr. civ., asemănător cu reglementarea anterioară) se caracterizează
prin:
‐ sub aspectul numărului lor sunt nelimitate;
‐ sub aspectul admisibilității lor sunt permise numai atunci când este
permisă şi proba cu martori;
‐ puterea lor doveditoare este lăsată la aprecierea judecătorului.
Prezumțiile legale se împart, după forța lor probantă, în două
categorii principale şi anume: prezumțiile absolute (iuris et de iure)
împotriva cărora, odată ce au fost stabilite, nu este admisă, în principiu,
proba contrară şi cele relative (iuris tantum) care pot fi combătute prin
proba contrară (majoritatea).
De exemplu, prezumția autorității de lucru judecat este o prezumție
legală absolută; puterea ce legea acordă autorității lucrului judecat (art.
430 – 432 C. pr. civ.) are la bază prezumția că hotărârea rămasă definitivă
exprimă adevăratele raporturi dintre părți şi este un factor de asigurare a
stabilității sociale şi a ordinii de drept, punând definitiv capăt unui litigiu
care nu se mai poate rejudeca; în vederea invocării autorității lucrului
judecat, între cererea nouă şi hotărârea invocată trebuie să existe o triplă
identitate: acelaşi obiect, aceeaşi cauză, aceleaşi părți, în aceeaşi calitate;
autoritatea de lucru judecat nu este numai o prezumție, ci şi un principiu
de bază al procesului judiciar cu multiple efecte.
Prezumții legale relative sunt, de exemplu:
‐ prezumția cauzei; potrivit art. 1239 alin. (2) C. civ. (similar cu art. 967 alin.
2 C. civ. din 1864), existența unei cauze valabile este prezumată până la
proba contrară;
22
‐ prezumția de bună credință; conform art. 14 alin. (2) C. civ. (similar cu art.
1899, alin. 2 C. civ. din 1864) buna credință se prezumă până la proba
contrară; cel care invocă reaua credință trebuie să o dovedească;
‐ prezumția timpului legal al concepției copilului (art. 412 C. civ., conform
căruia „Intervalul de timp cuprins între a trei suta şi a o sută optzecea zi
dinaintea naşterii copilului este timpul legal al concepțiunii”.); timpul legal
al concepției copilului reprezintă o prezumție relativă, deoarece în alin. (2)
al art. 412 se precizează că prin mijloace de probă ştiințifice se poate face
dovada concepției, chiar în afara acestui interval;
‐ prezumția de paternitate; potrivit art. 414 C. civ. „(1) Copilul născut sau
conceput în timpul căsătoriei are ca tată pe soțul mamei. (2) Paternitatea
poate fi tăgăduită, dacă este cu neputință ca soțul mamei să fie tatăl
copilului.”; ș.a.
Prezumțiile judiciare
Prezumțiile judiciare sunt acelea care nu sunt stabilite prin lege, ci
sunt lăsate la „la luminile și înțelepciunea judecătorului”. Potrivit art. 323
C. pr. civ. (similar cu art. 1203 C. civ. din 1864) „În cazul prezumțiilor lăsate
la luminile și înțelepciunea judecătorului, acesta se poate întemeia pe ele
numai dacă au greutate și puterea de a naște probabilitatea faptului
pretins; ele, însă, pot fi primite numai în cazurile în care legea admite
dovada cu martori.”.
Aceste prezumții sunt nelimitate, deoarece legea permite
judecătorului să folosească experiența sa proprie, să facă uz de puterea
sa de judecată şi înțelegere. Prezumția simplă se poate întemeia pe
mijloace de probă directe, pe un început de dovadă scrisă ori pe
concluziile trase din anumite situații, permițând judecătorului să tragă
concluzia existenței sau inexistenței faptului ce formează obiectul
procesului.
Pentru a fi admisibilă proba prin prezumții simple este necesar ca:
‐ prezumția folosită să aibă greutate şi puterea de a naşte
probabilitatea, cu alte cuvinte, să fie temeinică;
‐ prezumția simplă să fie folosită, numai în măsura în care este
admisibilă şi proba cu martori.
Prezumțiilor simple li se aplică toate excepțiile de la regulile
restrictive ale probei testimoniale.
23
Întrebări:
- Ce se înțelege prin sarcina probei?
- Prezentați comparativ avantajele înscrisului autentic și a celui sub
semnătură privată.
- Când un înscris dobândește dată certă și ce semnificație practică are
data certă?
- Hârtiile domestice pot fi folosite ca mijloace de probă? Care și în ce
context?
- Distingeți mărturia de mărturisire.
- Arătați pe scurt care sunt situațiile în care proba cu martori nu este
admisibilă.
- Ce înseamnă „imposibilitatea morală de a preconstitui un înscris” și în
ce context este folosită?
- Clasificați prezumțiile legale.
24
Capitolul 2 ‐ Prescripția extinctivă
I. Noțiune
II. Funcțiile prescripției extinctive
III. Efectul prescripției extinctive
IV. Domeniul prescripției extinctive
V. Termenele de prescripție extinctivă
VI. Cursul prescripției extinctive
1. Inceputul prescripției extinctive
2. Suspendarea prescripției extinctive
3. Intreruperea prescripției extinctive
4. Repunerea în termenul de prescripție extinctivă
5. Împlinirea prescripției extinctive
Obiective:
- Însușirea instituției prescripției extinctive plecând de la premiza că
studentul o studiază numai la această materie și numai în acest
semestru;
- Importanța prescripței extinctive în practică este ilustrată cu exemple,
în vederea conștientizării aplicării directe a cunoștințelor dobândite;
- Aplicarea noțiunilor însușite în semestrul I, pe tot parcursul studiului
prescripției extinctive.
I. Noțiune
Noțiunea de “drept la acțiune” are două sensuri:
‐ un sens material, prin care se înțelege posibilitatea pe care o are
titularul unui drept subiectiv civil de a obține realizarea lui şi executarea
obligației corelative de către subiectul pasiv, cu ajutorul forței de
constrângere a statului;
‐ un sens procesual, prin care se înțelege posibilitatea oricărei persoane
de a sesiza instanța de judecată în vederea ocrotirii unui drept, adică
dreptul la intentarea acțiunii.
Dreptul la acțiune în sens procesual nu se poate stinge prin
prescripție, deoarece face parte din dreptul de petiționare consacrat şi
garantat prin articolul 51 din Constituția României; oricine este
îndreptățit să se adreseze, oricând instanțelor de judecată, cu orice
cerere; deci dreptul la acțiune în sens procesual este imprescriptibil.
Dreptul la acțiune în sens material este, însă, prescriptibil în
termenul stabilit de lege. Întrucât noțiunea de drept la acțiune a făcut
obiectul unor controverse în literatura de specialitate, noul Cod civil, a
25
soluționat această controversă, definind prescripția extinctivă ca
stingerea dreptului material la acțiune, dacă nu a fost exercitat în
termenul stabilit de lege.
Prescripția extinctivă este reglementată în noul Cod civil (articolele
2500‐2544). Spre deosebire de vechea reglementare, noul Cod civil
cuprinde dispoziții generale, care se aplică în toate cazurile; astfel, prin
drept material la acțiune se înțelege dreptul de a constrânge o persoană,
cu ajutorul forței publice, să execute o anumită prestație, să respecte o
anumită situație juridică sau să suporte orice altă sancțiune civilă
(articolul 2500 (2) ).
Prevederile din noul Cod civil în materia prescripției extinctive
reprezintă dreptul comun (articolul 2516(1).
În vechea reglementare, normele juridice aplicabile prescripției
extinctive erau imperative. Aceasta înseamna că nu se putea deroga prin
convenție de la normele prescripției extinctive şi că organul de jurisdicție
avea obligativitatea aplicării din oficiu a normelor privind prescripția
extinctivă. Prescripția extinctivă era, deci, o instituție de ordine publică.
În noul Cod civil se renunță la această abordare, cel puțin în parte, şi se
revine la prevederile Codului civil de la 1864, într‐o formă modificată.
Noul cod optează pentru îmbinarea normelor dispozitive cu normele
imperative; astfel, prin norme dispozitive este reglementată problema
invocării prescripției, a duratei termenelor şi a cursului prescripției, iar
prin norme imperative, problema derogării de la prevederile legale
referitoare la prescripția extinctivă în cazul anumitor acțiuni şi în ceea ce
priveşte prescriptibilitatea sau imprescriptibilitatea acțiunii civile.
Normele prescripției se aplică numai atunci când cel interesat le
invocă. Cel interesat este, de regulă, pârâtul.
Prescripția nu operează de plin drept (articolul 2506(1) din noul
Cod civil) și nici din oficiu. Dreptul de a invoca prescripția reprezintă un
drept potestativ, distinct de dreptul subiectiv civil, pentru a cărui
ocrotire se apelează la forța coercitivă a statului.
Prescripția nu poate fi invocată oricând în cursul procesului civil;
ea este o excepție de fond, care poate fi invocată numai în primă
instanță.
În noul Cod civil se dă posibilitatea celui în folosul căruia curge
prescripția să poată renunța la ea. Renunțarea poate fi expresă sau
tacită, dar neîndoielnică; ea poate rezulta numai din manifestări
neechivoce (articolul 2508 din noul Cod civil). Există şi persoane care nu
pot renunța la prescripție, deoarece acest lucru nu ar fi în interesul lor;
26
conform articolului 2509 din noul Cod civil, cel lipsit de capacitatea de a
înstrăina sau, după caz, de a se obliga, nu poate renunța la prescripție.
Noul Cod civil permite modificarea convențională a termenului de
prescripție, precum şi cursul prescripției, putând modifica şi cauzele de
suspendare ori de întrerupere a prescripției extinctive. Deşi părțile pot
reduce sau mări termenele de prescripție, pe cale convențională, prin
acord expres, noua durată a acestora este fixată de lege în anumite
limite: noua prescripție nu poate fi mai mică de un an şi nici mai mare de
10 ani, cu excepția termenelor de prescripție de 10 ani sau mai lungi,
care pot fi prelungite până la 20 de ani (articolul 2515(4) din noul Cod
civil).
Prescripția extinctivă este reglementată prin lege (articolul
2515(1) din noul Cod civil). Conform articolului 2515(2) „Este interzisă
orice clauză prin care, fie direct, fie indirect o acțiune ar fi declarată
imprescriptibilă, deşi, potrivit legii, aceasta este prescriptibilă, sau invers,
o acțiune declarată de lege imprescriptibilă ar fi considerată
prescriptibilă.”. Acelaşi text al articolului 2515 din noul Cod civil conține
în alineatul 5 o altă normă imperativă, potrivit căreia părțile nu pot
deroga de la termenele de prescripție şi nici nu pot încheia convenții cu
privire la începutul prescripției sau referitoare la cauzele de suspendare
sau de întrerupere, în cazul drepturilor la acțiune de care părțile nu pot
să dispună şi nici în cazul acțiunilor derivate din contractele de adeziune,
de asigurare şi cele supuse legislației privind protecția consumatorului.
Prescripția extinctivă în dreptul civil are natura juridică a unei
sancțiuni civile, prin efectul căreia, titularul neglijent al dreptului
subiectiv civil pierde o parte din mijloacele juridice, de ocrotire a
dreptului său, nevalorificat în termenul stabilit de lege.
II. Funcțiile prescripției extinctive
Principala funcție a prescripției extinctive constă în asigurarea
stabilității şi securității circuitului civil. Atâta timp cât un drept subiectiv
civil nu este exercitat, iar obligația corelativă nu este îndeplinită, asupra
existenței şi valabilității dreptului şi respectiv a obligației există
incertitudine; de aici rezultă forța stimulatoare a prescripției extinctive.
Existența prescripției extinctive îl determină pe titularul dreptului
să acționeze, să iasă din pasivitate, deoarece altfel el este sancționat,
nemaiputând apela la forța coercitivă a statului pentru ocrotirea
dreptului său; de aici rezultă funcția sancționatoare a prescripției
extinctive.
27
Pe măsura trecerii timpului, probele, care trebuie administrate
pentru dovada existenței dreptului pretins în fața instanței de judecată,
sunt mai nesigure şi mai greu de administrat (martorii decedează,
înscrisurile se pierd, sunt distruse etc.); de aici reiese funcția de
consolidare a raporturilor juridice civile.
III. Efectul prescripției extinctive
Dreptul la acțiune are un sens material și unul procesual. Potrivit
noului Cod civil, prin prescripția extinctivă se stinge doar dreptul
material la acțiune (articolul 2500). Dreptul procesual la acțiune nu se
stinge, este imprescriptibil, el făcând parte din dreptul de petiționare
garantat de Constituție.
De asemenea, dreptul subiectiv civil nu se stinge prin prescripție.
Dreptul subiectiv civil supraviețuieşte (împreună cu obligația corelativă)
fără a mai fi înzestrat, însă, cu un drept la acțiune în sens material, care
să‐i asigure ocrotirea. Dreptul subiectiv și obligația corelativă devin
imperfecte, naturale, care pot fi protejate numai pe cale de excepție, nu
și pe cale de acțiune. Faptul că dreptul subiectiv supraviețuiește reiese
din articolul 2506 din noul Cod civil, care în alineatul 2 arată că după
împlinirea termenului de prescripție, cel obligat poate să refuze
executarea prestației, ceea ce înseamnă că titularul dreptului nu mai
poate apela la forța coercitivă a statului pentru realizarea dreptului său.
Conform alineatului 3, cel care a executat de bunăvoie obligația după ce
termenul de prescripție s‐a împlinit nu are dreptul să ceară restituirea
prestației, chiar dacă la data executării nu ştia că termenul prescripției
era împlinit. În plus, alineatul 4 arată că recunoaşterea dreptului, făcută
printr‐un act scris, precum şi constituirea de garanții în folosul titularului
dreptului a cărui acțiune este prescriptibilă sunt valabile, chiar dacă cel
care le‐a făcut nu ştia că termenul de prescripție era împlinit. În aceste
cazuri sunt aplicabile regulile de la renunțarea la prescripție.
Principiile efectului prescripției extinctive.
● Stingerea dreptului la acțiune fiind un drept principal stinge şi
dreptul la acțiune privind drepturile accesorii, cum ar fi dobânzi, garanții
reale sau personale; se aplică regula accesoriul urmează soarta
principalului (articolul 2503 din noul Cod civil). Articolul 2504(1) din noul
Cod civil instituie și o excepție, în ceea ce privește acțiunea ipotecară, în
sensul că prescripția dreptului la acțiune privind creanța principală nu
atrage şi stingerea dreptului la acțiunea ipotecară. În acest din urmă caz,
creditorul ipotecar va putea urmări, în condițiile legii, doar bunurile
mobile sau imobile ipotecate, însă numai în limita valorii acestor bunuri
28
și doar în vederea acoperirii debitului principal, nu și a accesoriilor
acestuia.
● În cazul în care un debitor este obligat la prestații succesive,
dreptul la acțiune cu privire la fiecare dintre aceste prestații se stinge
printr‐o prescripție diferită (articolul 2503(2) din noul Cod civil); de
exemplu, dobânzi, chirii, arende, rente viagere etc. Aceste dispoziții nu
sunt aplicabile în cazul în care prestațiile succesive alcătuiesc, prin
finalitatea lor, rezultată din lege sau convenție, un tot unitar (articolul
2503(3) din noul Cod civil).
IV. Domeniul prescripției extinctive
Prin domeniul prescripției extinctive se înțelege sfera drepturilor
subiective civile care intră sub incidența prescripției; aceasta înseamnă
că pentru a stabili care este domeniul de aplicare a prescripției trebuie
să se determine care drepturi subiective civile sunt supuse prescripției
extinctive şi care nu. Pentru aceasta se utilizează două criterii:
‐ natura drepturilor subiective civile, în funcție de care se face distincție
între domeniul prescripției în materia drepturilor patrimoniale
(drepturile de creanță, drepturile reale principale şi drepturile reale
accesorii) şi materia drepturilor nepatrimoniale;
‐ actul normativ care reglementează prescripția, în funcție de care se
face distincție între domeniul prescripției reglementate de noul Cod civil
şi de alte acte normative.
Domeniul prescripției extinctive în cadrul drepturilor patrimoniale:
1. Drepturile de creanță
În principiu, drepturile de creanță, indiferent de izvorul lor (acte
juridice, fapte juridice licite sau ilicite) sunt supuse prescripției extinctive.
Conform articolului 2501(1) din noul Cod civil, drepturile la acțiune
având un obiect patrimonial sunt supuse prescripției extinctive (dacă
prin lege nu se dispune altfel); o categorie a drepturilor patrimoniale este
cea a drepturilor de creanță, deci și acțiunile privind drepturile de
creanță sunt prescriptibile.
2. Drepturile reale accesorii
Drepturile reale accesorii sunt garanții ale drepturilor de creanță.
Cum drepturile de creanță sunt prescriptibile, şi drepturile accesorii lor
sunt prescriptibile. Potrivit articolului 2503(1) din noul Cod civil, odată cu
stingerea dreptului la acțiune privind un drept principal se stinge şi
dreptul la acțiune privind drepturile accesorii.
3. Drepturile reale principale
29
Regula este că drepturile reale principale sunt imprescriptibile.
Asta înseamnă că dreptul material la acțiune, prin care se urmăreşte
apărarea unui drept real principal nu se prescrie, indiferent de timpul
scurs. În articolul 2502(1) din noul Cod civil se prevede că dreptul la
acțiune este imprescriptibil în cazurile prevăzute de lege, precum şi ori
de câte ori, prin natura sau obiectul dreptului subiectiv ocrotit, exercițiul
său nu poate fi limitat în timp.
Acțiunile prin care se urmăreşte protecția drepturilor reale
principale se numesc acțiuni reale. Sunt imprescriptibile extinctiv
următoarele acțiuni reale:
‐ acțiunea în revendicare imobiliară sau mobiliară, întemeiată pe dreptul
de proprietate publică, indiferent că titluarul este statul sau o unitate
administrativ teritorială (articolul 861 combinat cu articolul 563(2) din
noul Cod civil);
‐ acțiunea în revendicare imobiliară şi mobiliară întemeiată pe dreptul de
proprietate privată (articolul 563(2) din noul Cod civil); această acțiune
poate fi paralizată prin invocarea uzucapiunii, în cazul bunurilor imobile
ori mobile (articolele 928, 929, 930‐934, 939 din noul Cod civil) sau prin
invocarea de către pârât a posesiei de bună credință a bunului mobil
revendicat (articolul 937(1) din noul Cod civil);
‐ acțiunea în partaj (articolul 669 din noul Cod civil);
‐ acțiunea negatorie, adică acțiunea prin care proprietarul unui bun
cheamă în judecată pe cel care pretinde că este titularul unui drept real
(altul decât dreptul de proprietate) asupra bunului respectiv, contestând
existența acestuia (articolul 564 din noul Cod civil); prin acțiunea
negatorie se urmăreşte apărarea dreptului de proprietate, deci are
acelaşi regim cu acțiunea în revendicare;
‐ acțiunea confesorie, prin care se urmăreşte apărarea unui drept de
superficie; prin acțiunea confesorie de superficie reclamantul urmăreşte
apărarea unui dezmembrământ al dreptului de proprietate; ea poate fi
intentată împotriva oricărei persoane care împiedică exercitarea
dreptului, chiar și a proprietarului terenului (articolul 696 din noul Cod
civil);
‐ acțiunea în grănițuire, adică acțiunea prin care proprietarul unui teren,
în contradictoriu cu proprietarul terenului vecin, solicită instanței să
determine prin semne exterioare, întinderea celor două terenuri
învecinate; prin acțiunea în grănițuire se apără însuşi dreptul de
proprietate asupra unui imobil şi deci urmează soarta acțiunii în
revendicare;
30
‐ petiția de ereditate, adică acțiunea moştenitorului cu vocație universală
sau cu titlu universal care poate obține oricând recunoaşterea calității
sale de moştenitor contra oricărei persoane care, pretinzând că se
întemeiază pe titlul de moştenitor, posedă toate sau o parte din bunurile
din patrimoniul succesoral (articolul 1130 din noul Cod civil);
‐ acțiunea ipotecară, adică acțiunea creditorului ipotecar prin care
urmărește bunul ipotecat pentru a‐și satisface creanța (articolul 2504 din
noul Cod civil).
Nu toate acțiunile reale sunt imprescriptibile. Următoarele acțiuni
reale sunt prescriptibile extinctiv:
‐ acțiunea posesorie; posesia este exercitarea în fapt a prerogativelor
dreptului de proprietate (sau al altui drept real, cu excepția drepturilor
reale de garanție) asupra unui bun de către persoana care îl stăpâneşte
şi care se comportă ca un proprietar (articolul 916 din noul Cod civil); în
caz de tulburare sau de deposedare, posesia este apărată prin acțiunea
posesorie, prescriptibilă într‐un an de la data tulburării sau deposedării
(articolul 951 din noul Cod civil);
‐ acțiunea în revendicare imobiliară, în cazurile prevăzute de articolul
572 din noul Cod civil, corespunzător articolului 498 din Codul civil de la
1864 (care se referă la avulsiune);
‐ acțiunea în revendicarea animalelor domestice rătăcite pe terenul
altuia (articolul 576(1) din noul Cod civil);
‐ acțiunea confesorie prin care se urmăreşte apărarea dreptului de
uzufruct, a dreptului de uz sau abitație şi a dreptului de servitute;
tuturor acestor acțiuni li se aplică prevederile articolului 696(1) din noul
Cod civil (referitoare la acțiunea confesorie de superficie, nu însă și
alineatul 2, care arată că dreptul la acțiunea confesorie de superficie
este imprescriptibil); potrivit articolului 746(1), litera e, uzufructul se
stinge prin neuzul timp de 10 ani sau, după caz, timp de 2 ani, în cazul
uzufructului unei creanțe; aceleași prevederi se aplică dreptului de uz și
de abitație; articolul 770(1), litera f din noul Cod civil arată că servituțile
se sting pe cale principală prin radierea lor din cartea funciară pentru
neuzul timp de 10 ani;
‐ acțiunile prin care se apără drepturile reale corespunzătoare
proprietății publice, adică dreptul de administrare, dreptul de
concesiune și dreptul de folosință cu titlu gratuit (articolul 866 din noul
Cod civil); acestor acțiuni li se aplică prin asemănare dispozițiile
articolului 696(1) din noul Cod civil (la care fac trimitere articolele 870,
873 și 875 din noul Cod civil), fiind dezmembrăminte ale dreptului de
propietate publică și deci prescriptibile.
31
Domeniul prescripției extinctive în cadrul drepturilor
nepatrimoniale.
Regula este că protecția drepturilor nepatrimoniale prin acțiuni în
justiție nu este limitată în timp, de unde rezultă că acțiunile sunt
imprescriptibile. Această regulă a imprescriptibilității se întemeiază pe
caracterul perpetuu al drepturilor nepatrimoniale şi pe împrejurarea că
aceste drepturi sunt inseparabile de persoana fizică sau juridică.
În categoria drepturilor nepatrimoniale intră: drepturile
personalității, așa cum rezultă din articolul 252 din noul Cod civil,
drepturile de autor și conexe, drepturile care privesc identificarea
persoanei fizice și juridice, ș.a. Sunt imprescriptibile numai acțiunile care
apără direct drepturile nepatrimoniale, nu și acelea prin care se solicită
repararea prejudiciului suferit prin încălcarea lor. Astfel, potrivit
articolului 253(4) din noul Cod civil, persoana prejudiciată prin încălcarea
unui drept nepatrimonial poate cere despăgubiri sau, după caz, o
reparație patrimonială pentru prejudiciul, chiar nepatrimonial, ce i‐a fost
cauzat, dacă vătămarea este imputabilă autorului faptei prejudiciabile. În
aceste cazuri, dreptul la acțiune este supus prescripției extinctive.
Câteva excepții de la regula imprescriptibilității drepturilor
nepatrimoniale:
‐ acțiunea în anulabilitatea căsătoriei (articolul 301 din noul Cod civil);
‐ acțiunea în tăgada paternității introdusă de către mama copilului sau
soțul acesteia (articolele 430 și 431 din noul Cod civil), de către
moștenitorii pretinsului tată biologic (articolul 432(2) din noul Cod civil);
‐ acțiunea în nulitate relativă a recunoașterii filiației (articolul 419 din
noul Cod civil).
V. Termenele de prescripție extinctivă
1. Noțiune.
Termenul de prescripție extinctivă este intervalul de timp, stabilit
de lege, înăuntrul căruia trebuie exercitat dreptul material la acțiune.
Acest termen, esențialmente legal, în vechea reglementare, potrivit
noului Cod civil, poate fi stabilit și pe cale convențională, în sensul că
părțile pot să îl modifice. Astfel, părțile, în limitele şi în condițiile
prevăzute de lege, pot deroga prin acord expres de la durata termenelor
stabilite prin lege, mărindu‐le sau micşorându‐le (articolul 2515(3)).
Totuşi, noua durată a termenelor nu poate fi mai mică de un an şi nici
mai mare de 10 ani, cu excepția termenelor de prescripție de 10 ani sau
mai lungi, care pot fi prelungite până la 20 ani (articolul 2515(4)).
2. Clasificare
32
Termenele de prescripție extinctivă sunt generale şi speciale.
Termenul general. Termenul general este acela care se aplică ori
de câte ori legea nu a instituit un termen special pentru un anumit caz.
Potrivit articolului 2517 din noul Cod civil, termenul general de
prescripție extinctivă este de 3 ani.
Astfel, pentru acțiunile personale, prin care se urmăreşte
valorificarea unui drept de creanță, termenul general de prescripție
extinctivă este de 3 ani (articolului 2517 din noul Cod civil); acest termen
se aplică tuturor acțiunilor personale, indiferent de izvorul concret al
raportului juridic obligațional, cu excepția cazurilor pentru care există
termene speciale; acest termen este aplicabil, prin analogie, şi acțiunilor
nepatrimoniale prescriptibile extinctiv, pentru care legea nu stabileşte
un termen special.
Termene speciale.
Noul cod civil prevede termene speciale de prescripție, aplicabile
unor acțiuni reale sau personale, după caz. Există termene de 10 ani, de
2 ani și de un an. La acestea se adaugă și alte termene speciale, între 6
luni și 5 ani, care se întâlnesc în cuprinsul codului, în cadrul diferitelor
instituții. În afară de termenele speciale prevăzute de noul Cod civil, și în
alte acte normative de drept privat se stabilesc termene speciale de
prescripție extinctivă.
În noul Cod civil, potrivit articolului 2518 se prescrie în termen de
10 ani dreptul la acțiune privitor la:
‐ drepturile reale care nu sunt declarate prin lege imprescriptibile ori nu
sunt supuse unui alt termen de prescripție;
‐ repararea prejudiciului moral sau material cauzat unei persoane prin
tortură ori acte de barbarie sau, după caz, a celui cauzat prin violență ori
agresiuni sexuale comise contra unui minor sau asupra unei persoane
aflate în imposibilitate de a se apăra ori de a‐şi exprima voința;
‐ repararea prejudiciului adus mediului înconjurător.
Termenul de 2 ani, se aplică (articolul 2519 din noul Cod civil):
‐ dreptului la acțiune întemeiat pe un raport de asigurare sau
reasigurare;
‐ dreptului la acțiune privitor la plata remunerației cuvenite
intermediarilor pentru serviciile prestate în baza contractului de
intermediere.
Termenului de un an, conform articolelor 2520 și 2521 din noul
Cod civil, îi sunt supuse unele acțiuni care au la bază raporturi izvorâte
din prestările de servicii:
33
‐ profesioniștilor din alimentația publică sau hotelierilor, pentru serviciile
pe care le prestează;
‐ profesorilor, institutorilor, maeştrilor şi artiştilor, pentru lecțiile date cu
ora, cu ziua sau cu luna;
‐ medicilor, moaşelor, asistentelor şi farmaciştilor, pentru vizite, operații
sau medicamente;
‐ vânzătorilor cu amănuntul, pentru plata mărfurilor vândute şi a
furniturilor livrate;
‐ meşteşugarilor şi artizanilor, pentru plata muncii lor;
‐ avocaților, împotriva clienților pentru plata onorariilor si cheltuielilor;
termenul de prescripție se va calcula din ziua rămânerii definitive a
hotărârii sau din aceea a împăcării părților, ori a revocării mandatului; în
cazul afacerilor neterminate, termenul de prescripție este de 3 ani de la
data ultimei prestații efectuate;
‐ notarilor publici şi executorilor judecătoreşti, în ceea ce priveşte plata
sumelor ce le sunt datorate pentru actele funcției lor; termenul de
prescripție se va socoti din ziua în care aceste sume au devenit exigibile;
‐ inginerilor, arhitecților, geodezilor, contabililor şi altor liber‐
profesionişti, pentru plata sumelor ce li se cuvin; termenul prescriptiei se
va socoti din ziua când s‐a terminat lucrarea;
‐ dreptului la acțiune privitor la restituirea sumelor încasate din vânzarea
biletelor pentru un spectacol care nu a mai avut loc;
‐ acțiunii izvorâte dintr‐un contract de transport de bunuri terestru,
aerian sau pe apă, îndreptată împotriva transportatorului; în acest caz,
termenul este de 3 ani, atunci când contractul de transport a fost
încheiat pentru a fi executat succesiv sau, după caz, combinat, cu acelaşi
mijloc de transport sau cu mijloace de transport diferite.
VI. Cursul prescripției extinctive
Termenul de prescripție extinctivă are un început, marcat de data
la care începe să curgă prescripția extinctivă, o durată, precum şi un
sfârşit, marcat de data împlinirii prescripției extinctive.
1. Inceputul prescripției extinctive
Regula generală. Regula generală privind începutul prescripției
extinctive este prevăzută în articolul 2523 din noul Cod civil, potrivit
căruia prescripția începe să curgă de la data când titularul dreptului la
acțiune a cunoscut sau, după împrejurări, trebuia să cunoască nașterea
lui. Spre deosebire de vechea reglementare, care conținea un criteriu
obiectiv de determinare a momentului de la care începea să curgă
34
prescripția, adică data naşterii dreptului la acțiune, noul Cod civil
prevede două criterii: unul subiectiv, greu de dovedit, și anume data de
la care titularul dreptului la acțiune a cunoscut nașterea lui și altul parțial
obiectiv, și anume data de la care, după împrejurări, titularul dreptului la
acțiune trebuia să cunoască nașterea lui.
Reguli speciale.
Nu întotdeauna se poate determina cu uşurință momentul de la
care începe să curgă prescripția aplicând regula generală şi asta din
cauza multitudinii de drepturi subiective civile, care comportă elemente
specifice. De aceea se prevăd reguli speciale, care se aplică numai în
cazurile expres stabilite de lege, cu prioritate față de regula generală. Ori
de câte ori nu se aplică o regulă specială, stabilită de lege pentru o
anumită situație, se aplică regula generală.
Dreptul la acțiunea în executarea obligațiilor de a da sau de a face.
Potrivit articolului 2524 din noul Cod civil, în cazul obligațiilor
contractuale de a da sau de a face prescripția începe să curgă de la data
când obligația devine exigibilă şi debitorul trebuia astfel s‐o execute.
Dacă obligația nu este simplă, ci este afectată de o modalitate, un
termen sau o condiție, prescripția începe să curgă astfel: dacă este
afectată de o condiție rezolutorie sau de un termen extinctiv, întrucât
textul nu distinge, se aplică aceeași regulă ca pentru obligația simplă; în
cazul în care obligația este afectată de un termen suspensiv, prescripția
începe să curgă de la împlinirea termenului sau, după caz, de la data
renunțării la beneficiul termenului stabilit exclusiv în favoarea
creditorului (articolul 2524(2)); dacă obligația este afectată de o condiție
suspensivă, prescripția începe să curgă de la data când s‐a îndeplinit
condiția (articolul 2524(3)).
Dreptul la acțiunea în restituirea prestațiilor. Conform articolului
2525 din noul Cod civil, prescripția dreptului la acțiune în restituirea
prestațiilor făcute în temeiul unui act anulabil ori desființat pentru
rezoluțiune sau altă cauză de ineficacitate, începe să curgă de la data
rămânerii definitive a hotărârii prin care s‐a desființat actul, ori, după
caz, de la data la care declarația de rezoluțiune sau reziliere a devenit
irevocabilă.
Dreptul la acțiunea în executarea prestațiilor succesive. Atunci
când este vorba de prestații succesive, prescripția dreptului la acțiune
începe să curgă de la data la care fiecare prestație devine exigibilă, iar
dacă prestațiile alcătuiesc un tot unitar, de la data ultimei prestații
neexecutate.
35
Dreptul la acțiune în materia asigurărilor (articolul 2527 din noul
Cod civil). În cazul asigurării contractuale, prescripția începe să curgă de
la expirarea termenelor prevăzute de lege ori stabilite de părți pentru
plata primei de asigurare, respectiv pentru plata indemnizației sau, după
caz, a despăgubirilor datorate de asigurător.
Dreptul la acțiunea în repararea pagubei cauzate printr‐o faptă
ilicită sau licită. Prescripția dreptului la acțiune în repararea unei pagube
care a fost cauzată printr‐o faptă ilicită,contractuală sau delictuală,
începe să curgă de la data când păgubitul a cunoscut sau trebuia să
cunoască atât paguba, cât şi pe cel care răspunde de ea (nu numai pe cel
care a cauzat‐o). Există deci, un moment subiectiv de la care curge
prescripția, acela de la care păgubitul a cunoscut paguba și pe cel care
răspunde de ea, greu de dovedit, și unul obiectiv, subsidiar, acela de la
care cel păgubit trebuia să cunoască paguba și pe cel răspunzător de ea.
Aceeași regulă se aplică, în mod corespunzător, faptelor licite, adică şi în
cazul acțiunii în restituire întemeiate pe îmbogățirea fără justă cauză,
plata nedatorată sau gestiunea de afaceri.
Dreptul la acțiunea în anularea actului juridic. În mod asemănător
cu vechea reglementare (articolul 9 din Decretul 167/1958), articolul
2529 din noul Cod civil prevede că prescripția dreptului la acțiunea în
anularea unui act juridic începe să curgă la momente diferite, în funcție
de cauza de anulabilitate. Astfel, în caz de violență, din ziua când
aceasta a încetat, indiferent de felul violenței – fizică, morală, continuă
sau instantanee; acesta este un moment obiectiv de la care începe să
curgă prescripția. În cazul dolului, din ziua când a fost descoperit; este un
moment subiectiv de la care victima dolului poate efectiv să acționeze.
În caz de eroare ori în celelalte cazuri de anulare (de exemplu, lipsa
cauzei, incapacitatea), din ziua când cel îndreptățit, reprezentantul său
legal ori cel chemat de lege să‐i încuviințeze sau să‐i autorizeze actele a
cunoscut cauza anulării, însă nu mai târziu de împlinirea a 18 luni din
ziua încheierii actului juridic; legiuitorul stabilește două momente: unul
subiectiv, al cunoașterii cauzei de anulare și unul obiectiv, subsidiar, al
împlinirii celor 18 luni de la data încheierii actului juridic. Termenul de 18
luni nu este un termen de prescripție, ci un termen legal, stabilit în
scopul de a nu se prelungi prea mult durata cuprinsă între încheierea
actului juridic și începutul prescripției; în acest termen de 18 luni se
prezumă că trebuie să fie cunoscută cauza de anulare; cunoscută sau nu,
după împlinirea lui începe să curgă prescripția.
Dreptul la acțiunea în răspundere pentru vicii aparente. Regula
nouă, care nu exista în reglementarea anterioară, prevăzută în articolul
36
2530 din noul Cod civil, privește viciile aparente, în situația în care legea
sau contractul obligă la garanție și pentru asemenea vicii. Astfel,
prescripția dreptului la acțiune izvorât din transmiterea unor bunuri sau
executarea unor lucrări, cu vicii aparente, în cazurile în care legea sau
contractul obligă la garanție şi pentru asemenea vicii, începe să curgă de
la data predării sau recepției finale a bunului ori a lucrării sau, după caz,
de la data împlinirii termenului prevăzut de lege ori stabilit prin procesul
verbal de constatare a viciilor, pentru înlăturarea de către debitor a
viciilor constatate. Aceleași dispoziții se aplică şi în cazul lipsei calităților
convenite ori a lipsurilor cantitative, însă numai dacă oricare dintre
aceste lipsuri puteau fi descoperite, fără cunoştințe speciale, printr‐o
verificare normală.
Dreptul la acțiunea în răspundere pentru vicii ascunse. Viciile
ascunse fac bunul impropriu întrebuințării la care este destinat sau îi
micșorează întrebuințarea sau valoarea; ele nu pot fi descoperite fără
asistență de specialitate, de către o persoană prudentă și diligentă. Se
face distincție între: prescripția pentru viciile ascunse ale unui bun
transmis, ale unei lucrări executate, ale unei construcții predate ori
recepționate și ale unor lucrări curente, de întreținere. Se stabilesc două
momente de la care începe să curgă prescripția: un moment subiectiv,
care este acela al descoperirii viciilor și un moment obiectiv, care
coincide cu data expirării termenului de garanție, de 1 an, pentru bun
sau lucrare, de 3 ani pentru construcție, de 1 lună pentru lucrări curente
la bunuri mobile și de 3 luni pentru lucrări curente la o construcție.
Aceste termene nu sunt de prescripție extinctivă, ci termene legale de
garanție, cu caracter general și subsidiar, care se aplică dacă nu există
alte termene speciale, legale sau convenționale. La împlinirea lor, se
stinge obligația de garanție pentru vicii ascunse, dacă acestea nu apar în
termenele respective, care sunt termene extinctive. Dacă se stinge
obligația de garanție pentru vicii, dreptul la acțiune pentru vicii ascunse
rămâne fără obiect, și deci nu se mai pune problema prescripției
acestuia.
Începutul prescripției extinctive în alte cazuri:
‐ prescripția acțiunii în tăgada paternității copilului din căsătorie începe
să curgă de la data când tatăl (soțul mamei) a cunoscut că este prezumat
tată al copilului, fie de la o dată ulterioară, când a aflat că prezumția nu
corespunde realității, atunci când titularul acțiunii este soțul mamei
(articolul 430 din noul Cod civil); dacă acțiunea este promovată de către
mamă, prescripția începe să curgă de la data nașterii copilului (articolul
431 din noul Cod civil); dacă acțiunea este introdusă de către pretinsul
37
tată biologic, dreptul la acțiune nu se prescrie în timpul vieții lui, iar dacă
a decedat și acțiunea este introdusă de moștenitorii săi, prescripția
începe să curgă de la data decesului tatălui biologic (articolul 432 din
noul Cod civil); dacă acțiunea este introdusă de copil, dreptul lui la
acțiune nu se prescrie în timpul vieții (articolul 433 din noul Cod civil)
‐ acțiunea în stabilirea paternității copilului din afara căsătoriei nu se
prescrie în timpul vieții copilului (articolul 427 din noul Cod civil);
‐ prescripția acțiunii posesorii începe să curgă de la data tulburării
posesiei sau deposedării (articolul 951 din noul Cod civil) ş.a.
2. Suspendarea prescripției extinctive
Noțiune. Prin suspendarea prescripției extinctive se înțelege orice
modificare a cursului acesteia, ce constă în oprirea de drept a curgerii
termenului de prescripție, pe timpul cât durează situațiile, limitativ
prevăzute de lege, care îl pun în imposibilitatea de a acționa pe titularul
dreptului la acțiune.
Deci, sancțiunea prescripției extinctive nu intervine atunci când
titularul dreptului la acțiune nu manifestă pasivitate sau neglijență în
exercitarea dreptului său, ci este împiedicat să şi‐l exercite datorită unor
împrejurări care îl pun într‐o imposibilitate materială, morală sau juridică
de a acționa (în caz contrar, sancțiunea ar fi deturnată de la finalitatea
sa).
Pentru a interveni suspendarea prescripției, cauzele de
suspendare trebuie să apară în timp ce prescripția este în curs (adică
între momentul în care a început să curgă şi înainte de împlinirea
termenului de prescripție); dacă apar înainte ca prescripția să înceapă să
curgă, nu intervine suspendarea, ci amânarea începutului prescripției
extinctive.
Cauzele de suspendare.
Conform articolului 2532, prescripția nu începe să curgă, iar, dacă
a început să curgă, ea se suspendă:
1). Între soți, cât timp durează căsătoria şi nu sunt separați în fapt;
există o imposibilitate morală de a acționa.
2). Între părinți, tutore sau curator şi cei lipsiți de capacitate de
exercițiu sau cu capacitate de exercițiu restrânsă ori între curatori şi cei
pe care îi reprezintă, cât timp durează ocrotirea şi socotelile nu au fost
date şi aprobate; descărcarea de gestiune este dată de către instanța de
tutelă, așa cum reiese din articolul 162 din noul Cod civil; există aici o
imposibilitate morală de a acționa.
38
3). Între orice persoană care, în temeiul legii, al unei hotărâri
judecătoreşti sau al unui act juridic, administrează bunurile altora şi cei
ale căror bunuri sunt astfel administrate, cât timp administrarea nu a
încetat şi socotelile nu au fost date şi aprobate; această cauză de
suspendare se aseamănă cu cea precedentă, dar este mai generală,
incluzând toate cazurile de administrare a bunurilor altuia, indiferent de
izvor (lege, hotărâre judecătorească, contract), cu excepția cazurilor
prevăzute la punctul 2; trebuie avute în vedere și dispozițiile care
reglementează administrarea bunurilor altuia, în noul Cod civil, articolele
792‐857.
4). În cazul celui lipsit de capacitate de exercițiu sau cu capacitate
de exercițiu restrânsă, cât timp nu are reprezentant sau ocrotitor legal,
în afară de cazurile în care există o dispoziție legală contrară; în acest caz
există o imposibilitate juridică de a acționa; astfel, dacă minorul sub 14
ani, interzisul judecătoresc sau minorul între 14 şi 18 ani sunt titulari de
drepturi subiective prescriptibile, prescripția nu curge împotriva lor, iar
dacă a început să curgă se suspendă, până la numirea
reprezentantului/ocrotitorului legal, după caz.
5). Cât timp debitorul, în mod deliberat, ascunde creditorului
existența datoriei sau exigibilitatea acesteia; acesta este un caz nou de
suspendare, care nu exista în reglementarea anterioară și are ca scop
sancționarea debitorului culpabil, care, prin demersurile lui împiedică pe
creditor să‐și exercite dreptul la acțiune; de exemplu, debitorul ascunde
sau sustrage titlul constatator al creanței, ascunde modificarea
termenului legal de plată sau renunțarea la beneficiul termenului ce
către autorul creditorului actual.
6). Pe întreaga durată a negocierilor purtate în scopul rezolvării pe
cale amiabilă a neînțelegerilor dintre părți, însă numai dacă acestea au
fost ținute în ultimile 6 luni înainte de expirarea termenului de
prescripție; și această cauză de suspendare este nouă și are ca scop
soluționarea prin bună înțelegere a litigiilor; ea a fost impusă din
necesități practice, mai ales din sfera comercială; pe durata negocierilor,
părțile nu fac acte de întrerupere a prescripției, pentru a arăta buna lor
credință și convingerea în rezultatul pozitiv al acestora; dacă negocierile
au loc în cursul prescripției, din care mai sunt 6 luni până la împlinire,
suspendarea nu operează; cele 6 luni rămase sunt considerate suficiente
ca titularul dreptului la acțiune să poată introduce acțiunea în justiție;
suspendarea operează deci, numai dacă negocierile au fost purtate în
ultimile 6 luni, înainte de împlinirea termenului de prescripție sau au
început mai devreme și au continuat în ultimile 6 luni; dacă, de exemplu,
39
negocierile au început cu 4 luni înainte de împlinirea termenului de
prescripție și au ținut o lună, după care au fost întrerupte, prescripția
este suspendată o lună și nu se împlinește decât după 6 luni de la data
când a încetat cauza de suspendare, adică de la data întreruperii
negocierilor; din exemplul dat reiese că precizarea legiuitorului ca
negocierile să se fi purtat în ultimile 6 luni al termenului de prescripție
este lipsită de utilitate practică, atât timp cât articolul 2534(2) prevede
că prescripția nu se împlinește oricum mai înainte de expirarea unui
termen de 6 luni de la data când suspendarea a încetat.
7). În cazul în care cel îndreptățit la acțiune trebuie sau poate,
potrivit legii ori contractului, să folosească o anumită procedură
prealabilă, cum sunt reclamația administrativă, încercarea de împăcare
sau altele asemenea, cât timp nu a cunoscut şi nici nu trebuia să
cunoască rezultatul acelei proceduri, însă nu mai mult de 3 luni de la
declanșarea procedurii, dacă prin lege sau contract nu s‐a stabilit un alt
termen; în acest caz există o imposibilitate juridică de a acționa; titularul
dreptului la acțiune nu se poate adresa instanței sau a ales să nu se
adreseze instanței, înainte de parcurgerea procedurii prealabile.
8). În cazul în care titularul dreptului sau cel care l‐a încălcat face
parte din forțele armate ale României, cât timp acestea se află în stare
de mobilizare sau de război; sunt avute în vedere şi persoanele civile
care se găsesc în forțele armate pentru rațiuni de serviciu impuse de
necesitățile războiului; în acest caz există o imposibilitate materială
(fizică) de a acționa; simpla participare la forțele armate ale țării (de
exemplu, satisfacerea stagiului militar) nu are efect de suspendare a
prescripției; în literatura juridică se apreciază că de acest caz de
suspendare trebuie să beneficieze şi persoanele care participă la misiuni
militare sub egida ONU sau NATO.
9). În cazul în care, cel împotriva căruia curge sau ar urma să curgă
prescripția, este împiedicat de un caz de forță majoră să facă acte de
întrerupere, cât timp nu a încetat această împiedicare; forța majoră,
când este temporară nu constituie o cauză de suspendare a prescripției
decât dacă survine în ultimile 6 luni înainte de expirarea termenului de
prescripție; forța majoră este orice eveniment extern, imprevizibil,
absolut invincibil și inevitabil (articolul 1351(2) din noul Cod civil); forța
majoră îl pune pe titularul dreptului la acțiune în imposibilitatea
materială (fizică) de a acționa, de exemplu, cutremurele, inundațiile;
forța majoră trebuie să privească numai pe titularul dreptului la acțiune
(pe cel împotriva căruia curge prescripția); dacă cel în favoarea căruia
curge prescripția (debitorul), se află într‐o situație de forță majoră,
40
prescripția nu se suspendă; spre deosebire de reglementarea anterioară,
se face distincție între forța majoră permanentă și temporară; dacă este
temporară, nu conduce la suspendarea prescripției decât dacă a
intervenit în ultimile 6 luni înainte de expirarea termenului; 6 luni sunt
considerate de legiuitor suficiente pentru a acționa în justiție; se face și
aici aplicarea articolului 2534(2) din noul Cod civil, la fel ca la
suspendarea prescripției pe durata negocierilor(punctul 6).
În afara celor 9 cazuri de suspendare, legiuitorul arată că mai pot
exista și altele, încheind articolul 2532 cu punctul 10 „în alte cazuri
prevăzute de lege.”.
Efectele suspendării prescripției extinctive.
Conform articolului 2534(1) din noul Cod civil, după încetarea
suspendării, prescripția îşi reia cursul, socotindu‐se şi timpul scurs
înainte de suspendare. Deci durata cauzei de suspendare nu va intra în
calculul termenului de prescripție extinctivă. După încetarea cauzei de
suspendare cursul prescripției este reluat din momentul în care fusese
oprit.
În anumite cazuri suspendarea produce şi un efect special; astfel,
conform articolului 2534(2) din noul Cod civil, prescripția nu se
împlineşte înainte de expirarea unui termen de 6 luni, socotit de la data
încetării cauzei de suspendare, cu excepția prescripțiilor mai scurte de 6
luni, care nu se vor împlini decât după expirarea unui termen de 1 lună
de la suspendare. Reiese că acest efect nu se produce în toate cazurile, ci
numai atunci când, de la încetarea cauzei de suspendare şi până la
împlinirea termenului de prescripție, au rămas mai puțin de 6 luni/1 lună
(în funcție de termenul de prescripție: dacă este mai mare sau egal cu 6
luni, trebuie să rămână 6 luni; dacă este mai mic de 6 luni, trebuie să
rămână 1 lună). Efectul special constă deci în prelungirea (prorogarea)
împlinirii termenului, astfel încât între momentul încetării cauzei de
suspendare şi cel al împlinirii prescripției să fie 6 luni/1 lună.
Scopul acestei prevederi este de a da titularului dreptului la
acțiune, după încetarea cauzei de suspendare, un timp rezonabil pentru
exercitarea acestui drept, prin introducerea cererii de chemare în
judecată.
Suspendarea prescripției poate fi invocată numai de către partea
care a fost împiedicată să facă acte de întrerupere, afară numai dacă
prin lege nu se dispune altfel (articolul 2535 din noul Cod civil). Cazuri
particulare, care derogă de la dispozițiile articolului 2535, se regăsesc în
materia obligațiilor plurale, solidare și indivizibile, unde efectele
suspendării prescripției se extind și la codebitori sau cocreditori
41
(articolele 1433(1), 1441(1) și 1449 din noul Cod civil). De asemenea,
suspendarea prescripției față de debitorul principal ori față de fideiusor
produce efecte în privința amândurora (articolul 2536 din noul Cod civil).
3. Intreruperea prescripției extinctive
Noțiune. Prin întreruperea prescripției extinctive se înțelege
modificarea cursului acesteia, constând în înlăturarea prescripției scurse
înainte de apariția unei cauze întreruptive şi începerea unei alte
prescripții extinctive.
Fundamentul întreruperii prescripției constă în aceea că nu se mai
justifică producerea efectului extinctiv al prescripției, ori de câte ori, fie
titularul dreptului material la acțiune iese din pasivitate şi introduce o
acțiune în justiție, fie cel în folosul căruia curge prescripția (debitorul)
renunță la atitudinea de împotrivire față de titularul dreptului
(creditorul) prin recunoaşterea datoriei sale ori este pus în întârziere.
Cauzele de întrerupere.
Cauzele de întrerupere (ca şi cele de suspendare) sunt legale,
limitativ prevăzute de lege şi produc efecte de drept, instanța doar
constatând producerea lor. Potrivit articolului 2515(3) din noul Cod civil,
părțile pot, prin acord expres, să modifice cauzele legale de întrerupere;
nu le pot suprima, înlocui sau crea altele noi.
Cauzele legale generale de întrerupere sunt prevăzute în articolul
2537 din noul Cod civil:
1). Recunoaşterea dreptului a cărui acțiune se prescrie, făcută de
cel în folosul căruia curge prescripția. Întreruperea prescripției are loc
printr‐un act voluntar de executare sau prin recunoaşterea, în orice alt
mod, a dreptului a cărui acțiune se prescrie, făcută de către cel în folosul
căruia curge prescripția. În articolul 2538 din noul Cod civil se fac
precizări cu privire la recunoaşterea dreptului a cărui acțiune se prescrie;
astfel, recunoaşterea se poate face unilateral sau convențional (prin
acordul părților, de exemplu, prin convenția de eșalonare a datoriei sau
de acordare de către creditor a unui termen de grație) şi poate fi expresă
sau tacită. Când recunoaşterea este tacită, ea trebuie să rezulte fără
echivoc din manifestări care să ateste existența dreptului celui împotriva
căruia curge prescripția. Constituie acte de recunoaştere tacită plata
parțială a datoriei, achitarea, în tot sau în parte, a dobânzilor sau
penalităților, solicitarea unui termen de plată şi altele asemenea. Poate
invoca recunoaşterea tacită şi cel îndreptățit la restituirea unei prestații
făcute în executarea unui act juridic ce a fost desființat pentru nulitate,
rezoluțiune sau orice altă cauză de ineficacitate, atât timp cât bunul
42
individual determinat, primit de la cealaltă parte cu ocazia executării
actului desființat, nu este pretins de aceasta din urmă pe cale de acțiune
reală ori personală. Pentru a avea efect întreruptiv, recunoașterea
trebuie să fie voluntară, neîndoielnică, simplă (adică neafectată de
modalități) și făcută în termenul de prescripție.
2). Introducerea unei cereri de chemare în judecată (ori de
arbitrare). Prescripția se întrerupe prin introducerea unei cereri de
chemare în judecată sau arbitrale, prin înscrierea creanței la masa
credală în cadrul procedurii insolvenței, prin depunerea cererii de
intervenție în cadrul urmăririi silite pornite de alți creditori, ori prin
invocarea, pe cale de excepție, a dreptului a cărui acțiune se prescrie;
prescripția se întrerupe, de asemenea, prin constituirea ca parte civilă pe
parcursul urmăririi penale sau în fața instanței de judecată, până la
începerea cercetării judecătorești; în cazul în care despăgubirile se
acordă, potrivit legii, din oficiu, începerea urmăririi penale întrerupe
cursul prescripției, chiar dacă nu a avut loc constituirea ca parte civilă
(punctele 2 și 3 ale articolului 2537 din noul Cod civil).
Pentru ca cererea să aibă efect întreruptiv, potrivit articolului
2539 din noul Cod civil, este suficient ca ea să fie introdusă la un organ
de jurisdicție ori de urmărire penală, chiar necompetent. Dacă cererea
este introdusă la un organ fără atribuții jurisdicționale, prescripția nu se
întrerupe. Dacă cererea este introdusă la o instanță necompetentă,
prescripția se întrerupe de la data introducerii cererii şi nu de la data
sesizării instanței competente, ca urmare a declinării competenței.
Și atunci când cererea este nulă pentru lipsă de formă, legiuitorul
prevede că prescripția se întrerupe.
De asemenea, prescripția se întrerupe numai dacă cererea este
admisă printr‐o hotărâre cu autoritate de lucru judecat. În cazul în care
este admisă, dar s‐a prescris dreptul de a cere executarea silită, se
consideră că hotărârea nu are autoritate de lucru judecat, și cel
îndreptățit poate face o nouă cerere, când dreptul lui la acțiune este
imprescriptibil ori când nu s‐a prescris încă (articolul 2539(3) din noul
Cod civil).
Dacă cererea este respinsă sau anulată, ea nu întrerupe
prescripția, dovedind lipsa de temeinicie a pretenției, ori formularea
unei cereri nule, anulabile sau inadmisibile. Cu toate acestea, dacă
reclamantul, în termen de 6 luni de la data când hotărârea de respingere
sau de anulare a rămas definitivă, introduce o nouă cerere, prescripția
este considerată întreruptă prin cererea de chemare în judecată sau de
arbitrare precedentă, cu condiția, însă, ca noua cerere să fie admisă.
43
În cazul în care cererea nu este făcută în scopul de a fi admisă, ori,
odată admisă, nu a fost pusă în executare în termenul de prescripție
stabilit pentru executarea silită, ea nu are efect întreruptiv de
prescripție, deoarece arată delăsare în ceea ce privește realizarea
dreptului dedus judecății (articolul 2539 (2) și (3) din noul Cod civil).
Aceleași dispoziții se aplică și atunci când prescripția a fost
întreruptă prin invocarea, pe cale de excepție, a dreptului a cărui acțiune
se prescrie (articolul 2539(4) din noul Cod civil). Noțiunea de excepție
desemnează apărarea de fond şi nu are în vedere o excepție procesuală.
3). Punerea în întârziere. O cauză nouă de întrerupere a
prescripției, care nu era prevăzută în reglementarea anterioară, este
punerea în întârziere a celui în folosul căruia curge prescripția (articolul
2537, punctul 4 din noul Cod civil). Potrivit articolului 2540 din noul Cod
civil, prescripția este considerată întreruptă prin punerea în întârziere a
celui în folosul căruia curge, numai dacă aceasta este urmată de
chemarea lui în judecată, în termen de 6 luni de la data punerii în
întârziere. Cele două condiții care trebuie îndeplinite pentru ca punerea
în întârziere să aibă efect întreruptiv sunt destinate să împiedice pe
titularul dreptului la acțiune să abuzeze de această cauză, fără a avea, în
realitate, intenția de a‐l acționa în judecată pe cel pus în întârziere.
Efectele întreruperii prescripției extinctive.
Asemănător cu reglementarea anterioară, articolul 2541 din noul
Cod civil arată care sunt efectele întreruperii prescripției, detaliind toate
cazurile. Astfel, întreruperea şterge prescripția începută înainte de a se
fi ivit cauza de întrerupere, iar după întrerupere începe să curgă o nouă
prescripție. Natura noii prescripții, care începe să curgă, diferă în funcție
de cauza de întrerupere. Dacă întreruperea prescripției s‐a făcut prin
recunoaşterea dreptului de către cel în folosul căruia curgea, va începe
să curgă o nouă prescripție de acelaşi fel. În cazul în care prescripția a
fost întreruptă printr‐o cerere de chemare în judecată ori de arbitrare,
noua prescripție, care este de altă natură, și anume prescripția dreptului
de a obține executarea silită, nu începe să curgă cât timp hotărârea de
admitere a acțiunii nu a rămas definitivă.
Dacă întreruperea rezultă din intervenția făcută în procedura
insolvenței sau a urmăririi silite, prescripția va reîncepe să curgă de la
data la care există din nou posibilitatea legală de valorificare a creanței
rămase neacoperite.
Dacă prescripția a fost întreruptă în cazul unui proces penal,
întreruperea operează până la comunicarea ordonanței de clasare, a
ordonanței de suspendare a urmăririi penale ori a hotărârii de
44
suspendare a judecății sau până la pronunțarea hotărârii definitive a
instanței penale. Dacă repararea pagubei se acordă, potrivit legii, din
oficiu, întreruperea operează până la data când cel împotriva căruia a
început să curgă prescripția a cunoscut sau trebuia să cunoască
hotărârea definitivă a instanței penale prin care ar fi trebuit să se
stabilească despăgubirea. Noua prescripție care începe să curgă după
întrerupere este prescripția dreptului material la acțiune, dacă nu a fost
soluționată latura civilă a procesului penal și prescripția dreptului de a
obține executarea silită, dacă latura civilă a fost soluționată printr‐o
hotărâre definitivă.
Potrivit articolului 2542 din noul Cod civil, efectele întreruperii
prescripției profită celui de la care emană actul întreruptiv şi nu pot fi
opuse decât celui împotriva căruia a fost îndreptat un asemenea act,
afară de cazul în care prin lege se dispune altfel. Dacă prescripția a fost
întreruptă prin recunoaşterea dreptului de către cel în folosul căruia
curgea, efectele întreruperii profită celui împotriva căruia a curs şi nu
pot fi opuse decât autorului recunoaşterii.
4. Repunerea în termenul de prescripție extinctivă
Noțiune. Repunerea în termenul de prescripție poate fi definită ca
fiind beneficiul recunoscut de lege titularilor drepturilor subiective, în
condițiile anume prevăzute, în temeiul căruia aceştia îşi pot valorifica
drepturile, chiar dacă termenul de prescripție extinctivă s‐a împlinit.
Justificarea instituției repunerii în termenul de prescripție se
regăseşte în ideea că titularul dreptului la acțiune nu poate fi sancționat,
dacă el nu acționează din motive ce nu îi pot fi imputate, adică, dacă nu i
se poate reproşa o conduită culpabilă.
Conform articolului 2522(1) din noul Cod civil, cel care, din motive
temeinice, nu şi‐a exercitat în termen dreptul la acțiune supus
prescripției, poate cere organului de jurisdicție competent repunerea în
termen şi judecarea cauzei. Având în vedere faptul că instanței îi este
interzis prin articolul 2512(2) din noul Cod civil să aplice din oficiu
prescripția, cu atât mai mult aceasta nu va putea, din oficiu, să repună în
termenul de prescripție pe cel interesat. Spre deosebire de
reglementarea anterioară, repunerea în termenul de prescripție este
dispusă de instanță numai la cererea titularului dreptului la acțiune.
Cauzele de repunere în termen.
Cauzele de repunere în termen nu erau și nu sunt expres
prevăzute de lege. Legiuitorul arată doar că acestea trebuie să fie
temeinic justificate. Instanța apreciază, de la caz la caz, temeinicia
45
motivelor. În doctrina anterioară, care poate fi utilizată în continuare și
după intrarea în vigoare a noului Cod civil, s‐a arătat că motivele de
repunere în termen sunt acele împrejurări care nu au nici caracter de
forță majoră şi nici nu presupun culpa titularului dreptului. De exemplu,
în practica judiciară, au fost considerate motive temeinice: spitalizarea
îndelungată sau repetată a mamei împreună cu copilul, în numele căruia
urma să introducă acțiunea în stabilirea paternității; existența unor
împrejurări speciale în care s‐a găsit moştenitorul, care l‐au împiedicat să
afle despre deschiderea succesiunii la care era chemat (de exemplu, se
afla la închisoare şi rudele i‐au ascuns cu rea credință moartea autorului
său); neacceptarea succesiunii de către un minor, deoarece a fost
abandonat de mama sa, care era reprezentantul său legal; spitalizare
îndelungată şi repetată, etc.
Repunerea în termen, potrivit articolului 2522(2) din noul Cod
civil, nu poate fi dispusă decât dacă partea şi‐a exercitat dreptul la
acțiune înainte de împlinirea unui termen de 30 de zile, socotit din ziua
în care a cunoscut sau trebuia să cunoască încetarea motivelor care au
justificat depăşirea termenului de prescripție. Termenul de 30 zile
priveşte atât cererea de repunere în termen, cât şi introducerea cererii
de chemare în judecată, privind valorificarea dreptului subiectiv civil. De
regulă, mai întâi se introduce cererea de chemare în judecată şi după
aceea, când se invocă prescripția, se solicită repunerea în termen; sau,
poate fi introdusă de la început o acțiune cu două capete de cerere,
dintre care unul este repunerea în termenul de prescripție.
Efectul repunerii în termen. Repunerea în termen are ca efect
considerarea prescripției extinctive ca neîmplinită, deşi termenul de
prescripție extinctivă a expirat, astfel încât instanța poate trece la
soluționarea cauzei pe fond. Repunerea în termen are caracter judiciar,
adică presupune pronunțarea unei hotărâri judecătoreşti, după ce
instanța a fost sesizată şi s‐a făcut dovada împrejurării care a condus la
depăşirea justificată a termenului de prescripție.
5. Împlinirea prescripției extinctive
Stabilirea momentului la care se împlineşte prescripția extinctivă
implică un calcul care presupune cunoaşterea următoarelor elemente:
a – termenul de prescripție aplicabil în speță;
b – data de la care începe să curgă;
c – dacă a intervenit sau nu vreo cauză de suspendare sau de
întrerupere;
46
d – regulile în funcție de care se determină momentul la care se
împlineşte prescripția extinctivă.
Primele trei elemente au fost deja analizate. Al patrulea element
reiese din articolele 2551‐2556 din noul Cod civil, la care face trimitere
articolul 2544. Astfel, regulile aplicabile calculului termenelor se aplică
tuturor termenelor, indiferent de natura şi izvorul lor, deci nu numai
termenelor de prescripție, ci şi oricăror altor termene se regăsesc în
cuprinsul noului Cod civil. Astfel, când termenul este stabilit pe
săptămâni, luni sau ani, el se împlineşte în ziua corespunzătoare din
ultima săptămână ori lună sau din ultimul an. Dacă ultima lună nu are o
zi corespunzătoare celei în care termenul a început să curgă, termenul se
împlineşte în ultima zi a acestei luni. Mijlocul lunii se socoteşte a
cincisprezecea zi. Dacă termenul este stabilit pe o lună şi jumătate sau
pe mai multe luni şi jumătate, cele 15 zile se vor socoti la sfârşitul
termenului.
Când termenul se stabileşte pe zile, nu se ia în calcul prima şi
ultima zi a termenului. Dacă ultima zi a termenului este o zi
nelucrătoare, termenul se împlineşte la sfârşitul primei zile lucrătoare ce
îi urmează. Termenul se va împlini la ora 24 a ultimei zile. Cu toate
acestea, dacă este vorba de un act ce trebuie îndeplinit într‐un loc de
muncă, termenul se va împlini la ora la care încetează programul normal
de lucru. Acesta este sistemul termenului exclusiv – pe zile libere – când
nu se ia în calcul nici prima zi, nici ultima. Mai există şi alte sisteme de
calcul: sistemul intermediar (din vechea reglementare) în care nu se ia în
calcul prima zi, dar se ia în considerare ultima; sistemul termenului
inclusiv – pe zile pline – când se ia în calcul şi prima zi şi ultima.
Când termenul se stabileşte pe ore, nu se iau în calcul prima şi
ultima oră a termenului. Actele de orice fel se socotesc făcute în termen,
dacă înscrisurile care le constată au fost predate oficiului poştal sau
telegrafic cel mai târziu în ultima zi a termenului până la ora când
încetează în mod obişnuit activitatea la acel oficiu.
47
Întrebări:
- Care este caracterul normelor care reglementează prescripția
extinctivă?
- Ce funcții îndeplinește instituția prescripției extinctive?
- Ce se înțelege prin domeniul prescripției extinctive?
- Este dreptul la acțiune cu privire la drepturile reale principale
prescriptibil? Explicați.
- Care este momentul la care începe să curgă prescripția extinctivă?
Explicați regula generală.
- Care sunt efectele suspendării prescripției extinctive?
- Prezentați pe scurt cauzele de întrerupere a prescripției extinctive.
- Când poate opera repunerea în termenul de prescripție extinctivă?
48
Capitolul 3 ‐ Persoana fizică
I. Identificarea persoanei fizice
1.Numele
2. Domiciliul
3. Starea civilă
II. Ocrotirea persoanei fizice prin mijloace de drept civil
1. Ocrotirea minorului
2. Ocrotirea bolnavilor psihici (alienaților și debililor mintali)
3. Ocrotirea persoanei fizice cu capacitate de exercițiu, aflată în situații
deosebite
Obiective:
‐ Stabilirea locului persoanei fizice în contextul dreptului privat;
‐ Înțelegerea noțiunii de identificare a persoanei fizice prin prezentarea
mijloacelor care permit individualizarea acesteia în raporturile de drept
privat, în general și a acelora de drept civil, în special;
‐ Însușirea mijloacelor de ocrotire a persoanei fizice care se află în
anumite situații care pretind protecție de drept privat.
I. Identificarea persoanei fizice
Noțiune. Prin individualizarea (identificarea) persoanei fizice se
înțelege stabilirea identității ei prin mijloace, care să permită
identificarea persoanei fizice în raporturile juridice.
Individualizarea persoanei fizice se realizează nu numai în
raporturile juridice de drept privat, ci în toate celelalte raporturi juridice,
în care persoana fizică apare ca titulară de drepturi şi obligații.
Identificarea persoanei fizice este o instituție complexă, din care numai o
parte aparține dreptului privat.
Identificarea persoanei fizice este necesară deoarece, pe de o
parte, societatea are interesul ca fiecare componentă a sa să poată fi
identificată în multiplele raporturi la care participă, iar pe de altă parte,
fiecare persoană fizică, în calitate de participantă la diverse raporturi
juridice, este direct interesată să se poată individualiza. Individul se
identifică, deci, față de societate şi de către societate.
Mijloace de individualizare. Pentru identificarea persoanei fizice
sunt necesare anumite mijloace, atribute. În dreptul privat, principalele
mijloace de identificare a persoanei fizice sunt: numele, domiciliul şi
starea civilă.
49
Mijloacele de identificare a persoanei fizice sunt drepturi
nepatrimoniale şi prezintă caracteristicile specifice acestora: sunt
opozabile erga omnes, inalienabile, insesizabile, imprescriptibile
extinctiv, aparțin oricărei persoane fizice, sunt nesusceptibile de
exercitare prin reprezentare.
1. Numele
În literatura juridică numele este definit ca fiind acel mijloc de
identificare a persoanei fizice, care constă în cuvintele prin care aceasta
se individualizează în familie şi în societate, cuvinte stabilite, în condițiile
legii, cu această semnificație.
Numele este reglementat în noul Cod civil, prin dispoziții generale,
și în Ordonanța Guvernului 41/2003, privind dobândirea şi schimbarea
pe cale administrativă a numelor persoanelor fizice, ca lege specială.
Noul Cod civil joacă rolul de drept comun în materie.
Numele poate avea un sens larg, în conținutul său intrând atât
numele de familie (sau patronimic), cât şi prenumele şi un sens restrâns,
când se referă numai la numele de familie. De regulă, noțiunea de nume
este folosită în sensul său larg.
Numele de familie este acea componentă a numelui care indică
legătura persoanei fizice cu o anumită familie şi, deci, o individualizează,
în primul rând, în societate, deosebind‐o, de regulă, de membrii altei
familii. Prenumele serveşte la individualizarea unei persoane fizice, mai
ales, în raporturile cu ceilalți membri ai familiei din care face parte, dar şi
în raporturile cu alte persoane care au acelaşi nume de familie.
Numele, ca drept personal nepatrimonial, are următoarele
caractere juridice:
‐ legalitatea – numele este recunoscut, ca aptitudine, de lege, iar,
condițiile de dobândire, modificare ori schimbare sunt stabilite prin lege;
‐ egalitatea – regimul juridic al persoanei fizice este acelaşi, egal pentru
toți oamenii, indiferent de rasă, naționalitate, origine etnică, religie, sex
sau alte asemenea criterii;
‐ inalienabilitatea – persoana fizică nu poate renunța la nume şi nu îl
poate înstrăina;
‐ intangibilitatea – nici o persoană fizică nu poate fi lipsită de folosința
sau exercițiul dreptului la nume; eventualele îngrădiri pot interveni
numai în cazurile şi condițiile prevăzute de lege;
‐ universalitatea – toți oamenii au dreptul la nume şi omul se
individualizează prin numele său oriunde s‐ar afla, în spațiu şi timp
50
(potrivit articolului 82 din noul Cod civil „Orice persoană are dreptul la
numele stabilit sau dobândit, potrivit legii”.);
‐ imprescriptibilitatea – oricât timp ar dura neutilizarea numelui, dreptul
asupra numelui nu se stinge prin prescripție extinctivă; de asemenea,
oricât timp ar folosi cineva un nume, simplul fapt al posesiei numelui
respectiv nu poate conduce la dobândirea numelui; rezultă că numele nu
poate fi dobândit prin uzucapiune (prescripție achizitivă);
‐ personalitatea – dreptul la nume are un caracter strict personal; el nu
este susceptibil de exercitare prin reprezentare;
‐ obligativitatea – orice persoană are nu numai dreptul, dar şi obligația
de a purta un nume.
Dobândirea (stabilirea) numelui şi a prenumelui.
Potrivit articolului 84(1) și (2) din noul Cod civil, numele de familie
se dobândeşte prin efectul filiației şi poate fi modificat prin efectul
schimbării stării civile, în condițiile prevăzute de lege. Prenumele se
stabileşte la data înregistrării naşterii, pe baza declarației de naştere,
făcute de persoana care declară naşterea.
Prin filiație se înțelege raportul de descendență dintre un copil şi
fiecare dintre părinții lui. Filiația este de două feluri: față de mamă
(maternitate) şi față de tată (paternitate). Aceasta este filiația firească.
Filiația se mai poate stabili și prin adopție, când se numește filiație civilă.
Un nou tip de filiație care se poate stabili este aceea care rezultă din
reproducerea umană asistată medical cu terț donator sau cu mamă
surogat; în acest caz, printr‐o ficțiune a legii (ca în cazul filiației din
adopție), noul Cod civil prevede aplicarea normelor filiației firești.
Urmează să fie adoptată, însă, o lege specială în acest sens.
În funcție de situația juridică în care se găseşte copilul la naştere,
există trei cazuri de dobândire a numelui de familie:
‐ cazul copilului din căsătorie;
‐ cazul copilului din afara căsătoriei;
‐ cazul copilului născut din părinți necunoscuți.
Numele şi prenumele copilului din căsătorie.
Potrivit articolului 492 din noul Cod civil, „Părinții aleg prenumele
şi, când este cazul, numele de familie al copilului, în condițiile legii.”.
Articolul 449 din noul Cod civil reglementează numele copilului din
căsătorie. Astfel, copilul din căsătorie ia numele de familie comun al
părinților săi. Dacă părinții nu au un nume comun, copilul ia numele
unuia dintre ei sau numele lor reunite. În acest caz numele copilului se
51
stabileşte prin acordul părinților şi se declară, odată cu naşterea
copilului, la serviciul de stare civilă. În lipsa acordului părinților, instanța
de tutelă hotărăşte şi comunică hotărârea rămasă definitivă la serviciul
de stare civilă unde a fost înregistrată naşterea.
Dacă din căsătorie au rezultat mai mulți copii şi părinții nu au un
nume de familie comun, nu este obligatoriu ca toți copiii să poarte
acelaşi nume, deci legea permite stabilirea unor nume de familie diferite
(de exemplu: un copil ia numele tatălui, alt copil ia numele mamei, un al
treilea copil ia numele lor reunite).
În ceea ce priveşte prenumele copilului din căsătorie, el se
stabileşte la data înregistrării naşterii, pe baza declarației de naştere.
Legea nu limitează numărul cuvintelor care pot fi atribuite cu
semnificația de prenume şi nici nu conține vreun criteriu de determinare
a prenumelui, deci părinții au libertatea de a alege, în această privință.
Cu toate acestea, conform articolului 84(2), teza a II‐a din noul Cod civil,
este interzisă înregistrarea de către ofițerul de stare civilă a prenumelor
indecente, ridicole şi a altor asemenea, de natură a afecta ordinea
publică şi bunele moravuri ori interesele copilului, după caz.
În cazul în care părinții nu se înțeleg hotărăște instanța de tutelă,
la fel ca în cazul numelui (articolul 18(3) din Legea 119/1996).
Numele şi prenumele copilului din afara căsătoriei.
Articolul 450 din noul Cod civil reglementează numele copilului
din afara căsătoriei. Astfel, copilul din afara căsătoriei ia numele de
familie al aceluia dintre părinți față de care filiația a fost mai întâi
stabilită. Dacă la naştere, copilul are filiația stabilită numai față de un
părinte, el dobândeşte numele de familie pe care îl poartă acest părinte
(de regulă, numele mamei).
Dacă la naştere, copilul din afara căsătoriei a fost recunoscut în
acelaşi timp de ambii părinți, adică şi‐a stabilit filiația în acelaşi timp față
de ambii părinți, numele de familie al copilului se stabileşte ca în cazul în
care ar fi vorba despre numele copilului din căsătorie, ai cărui părinți nu
au nume de familie comun. În cazul în care părinții nu se înțeleg,
hotărăște instanța de tutelă.
Spre deosebire de vechea reglementare, în cazul în care filiația a
fost stabilită ulterior şi față de celălalt părinte, copilul, prin acordul
părinților, poate lua numele de familie al părintelui față de care şi‐a
stabilit filiația ulterior sau numele reunite ale acestora. Noul nume de
familie al copilului se declară, de către părinți, împreună, la serviciul de
52
stare civilă la care a fost înregistrată naşterea. În lipsa acordului
părinților hotărăște instanța de tutelă.
În ceea ce priveşte prenumele copilului din afara căsătoriei, dacă
la data declarării naşterii, filiația este stabilită numai față de un părinte,
acesta stabileşte prenumele copilului. Dacă filiația este stabilită față de
ambii părinți, se aplică prevederile referitoare la prenumele copilului din
căsătorie.
Numele şi prenumele copilului născut din părinți necunoscuți.
Potrivit articolului 84(3) din noul Cod civil, numele de familie şi
prenumele copilului găsit, născut din părinți necunoscuți, precum şi cele
ale copilului care este părăsit de către mamă în spital, iar identitatea
acesteia nu a fost stabilită în termenul prevăzut de lege, se stabilesc prin
dispoziția primarului în a cărui rază teritorială a fost găsit copilul ori,
după caz, s‐a constatat părăsirea lui. Termenul în care identitatea
mamei, care a abandonat copilul în spital, trebuie stabilită este de 30 de
zile de la constatarea abandonului (articolul 2, alineatul 3 din Ordonanța
Guvernului 41/2003). Dacă identitatea mamei nu a fost stabilită în
termen de 30 de zile, serviciul public de asistență socială în a cărui rază
administrativ‐teritorială a fost găsit copilul, pe baza documentației
transmise de direcția generală de asistență socială şi protecția copilului,
are obligația ca în termen de 5 zile să obțină dispoziția primarului
competent, să întocmească actul de naştere privind stabilirea numelui şi
prenumelui copilului şi să facă declarația de înregistrare a naşterii la
serviciul public comunitar de evidență a persoanelor (articolul 23(2) din
Legea 119/1996).
Întrucât legea nu prevede ce nume şi prenume va purta copilul,
autoritatea competentă (primarul) are libertate deplină în determinarea
acestora, cu respectarea reglementărilor în vigoare.
Modificarea numelui de familie
Modificarea numelui de familie înseamnă înlocuirea acestuia
datorită unor schimbări intervenite în starea civilă a persoanei fizice
respective.
Schimbările de stare civilă care conduc sau pot conduce la
modificarea numelui de familie sunt:
‐ schimbări în filiația persoanei fizice;
‐ schimbări determinate de instituția adopției;
‐ schimbări determinate de instituția căsătoriei.
53
Schimbări în filiația persoanei fizice.
În noul Cod civil există dispoziții comune referitoare la toate
acțiunile care privesc filiația. Potrivit articolului 438(1), prin hotărârea de
admitere a unei acțiuni referitoare la filiație, instanța se pronunță şi cu
privire la numele copilului.
Schimbările în filiație care determină sau pot determina
modificarea numelui de familie sunt:
a) Stabilirea, prin recunoaştere voluntară sau prin acțiune în
justiție, a filiației copilului născut din părinți necunoscuți.
Dacă filiația se stabileşte numai față de unul dintre părinți, se
aplică dispozițiile articolului 450(1) din noul Cod civil, deci copilul va lua
numele de familie al părintelui respectiv.
Dacă filiația se stabileşte față de ambii părinți, atunci poate fi
vorba, fie de un copil din căsătorie, fie de un copil din afara căsătoriei,
fiind aplicabile dispozițiile arătate, când am analizat aceste situații.
b) Stabilirea, prin recunoaştere voluntară sau prin acțiune în
justiție, a filiației copilului din afara căsătoriei şi față de al doilea părinte.
Spre deosebire de vechea reglementare, în cazul în care filiația a
fost stabilită ulterior şi față de celălalt părinte, copilul, prin acordul
părinților, poate lua numele de familie al părintelui față de care şi‐a
stabilit filiația ulterior sau numele reunite ale acestora. Noul nume de
familie al copilului se declară, de către părinți, împreună, la serviciul de
stare civilă la care a fost înregistrată naşterea. În lipsa acordului
părinților hotărăște instanța de tutelă (articolul 450(2) din noul Cod
civil).
c) Admiterea acțiunii în tăgada paternității.
Conform articolului 414 din noul Cod civil, copilul născut sau
conceput în timpul căsătoriei are ca tată pe soțul mamei; aceasta este
prezumția de paternitate, care poate fi răsturnată prin acțiunea în
tăgada paternității, dacă se dovedeşte că este cu neputință ca soțul
mamei să fie tatăl copilului.
Dacă acțiunea în tăgada paternității este admisă, starea civilă a
copilului se schimbă, în sensul că din copil din căsătorie devine copil din
afara căsătoriei cu filiația stabilită față de mamă; aplicând articolul
450(1) din noul Cod civil, copilul îşi va modifica numele de familie şi va
lua numele de familie al mamei din momentul naşterii lui.
d) Admiterea acțiunii în contestarea sau în declararea nulității
recunoaşterii de filiație, admiterea acțiunii în contestarea filiației față de
mamă, admiterea acțiunii în contestarea existenței împrejurărilor care să
facă aplicabilă prezumția de paternitate.
54
Admiterea acestor acțiuni are ca efect schimbarea stării civile a
copilului, care devine copil din afara căsătoriei cu filiația stabilită față de
un părinte sau copil născut din părinți necunoscuți. Numele este al
părintelui față de care are filiația stabilită sau, în lipsă, revine la numele
stabilit prin dispoziția primarului. Aceleaşi reguli se aplică şi în cazul
celorlalte acțiuni.
Schimbări determinate de instituția adopției.
Conform articolului 473 din noul Cod civil, copilul adoptat
dobândeşte numele de familie al adoptatorului. Dacă adopția se face de
către doi soți sau de către soțul care adoptă copilul celuilalt soț, iar soții
au nume comun, copilul adoptat poartă acest nume. Dacă soții nu au
nume de familie comun, ei sunt obligați să declare instanței, care
încuviințează adopția, numele pe care copilul urmează să‐l poarte, adică
numele unuia dintre ei sau numele lor reunite. Pentru motive temeinice,
instanța, încuviințând adopția, la cererea adoptatorului sau familiei
adoptatoare şi cu consimțământul copilului care a împlinit vârsta de 10
ani, poate dispune schimbarea prenumelui copilului adoptat. În cazul
adopției unei persoane căsătorite, care poartă un nume comun cu
celălalt soț în timpul căsătoriei, soțul adoptat poate primi în timpul
căsătoriei numele adoptatorului, cu consimțământul celuilalt soț, dat în
fața instanței care încuviințează adopția.
În articolul 475 din noul Cod civil se precizează că adopția
încetează prin desfacere sau prin anularea sau constatarea nulității ei.
Potrivit articolului 482(2) din noul Cod civil, la încetarea adopției
adoptatul redobândeşte numele de familie şi, după caz, prenumele avut
înainte de încuviințarea adopției. Spre deosebire de reglementarea
anterioară, pentru motive temeinice, instanța poate încuviința ca acesta
să păstreze numele dobândit prin adopție.
Schimbări determinate de instituția căsătoriei.
Modificarea numelui de familie poate să intervină ca efect al
încheierii căsătoriei, al divorțului, precum şi al declarării nulității
căsătoriei.
Încetarea căsătoriei prin decesul unuia dintre soți nu atrage
modificarea numelui de familie al soțului supraviețuitor.
a) Încheierea căsătoriei
În declarația de căsătorie viitorii soți trebuie să menționeze și
numele de familie pe care îl vor purta în timpul căsătoriei. Articolul 282
55
din noul Cod civil, prevede patru variante dintre care viitorii soți pot
alege:
‐ să‐şi păstreze numele dinainte de căsătorie;
‐ să ia numele unuia dintre ei;
‐ să ia numele lor reunite;
‐ un soț să îşi păstreze numele pe care îl purta înaintea căsătoriei
şi celălalt să poarte numele lor reunite.
b) Divorțul
În principiu, schimbarea stării civile ca efect al divorțului atrage
modificarea numelui de familie, fie al unuia dintre foştii soți (dacă unul
poartă numele celuilalt sau numele lor reunite), fie al ambilor (dacă
poartă numele lor reunite). Conform articolului 383 din noul Cod civil, la
desfacerea căsătoriei prin divorț soții pot conveni să păstreze numele
purtat în timpul căsătoriei. Pentru motive temeinice, justificate de
interesul unuia dintre soți sau de interesul superior al copilului, instanța
poate să încuviințeze ca soții să păstreze numele purtat în timpul
căsătoriei. Dacă nu a intervenit o înțelegere sau dacă instanța nu a dat
încuviințarea, fiecare dintre foştii soți va reveni la numele purtat înaintea
căsătoriei.
În ceea ce privește divorțul prin acordul soților, dacă are loc pe
cale judiciară, instanța hotărăște în ceea ce privește numele de familie al
soților, prin hotărârea de divorț. Dacă are loc pe cale administrativă sau
prin procedură notarială (articolele 375‐378 din noul Cod civil), când soții
se înțeleg să păstreze numele purtat în timpul căsătoriei, ofițerul de
stare civilă sau notarul public menționează acest lucru în certificatul de
divorț. Dacă nu există un acord al soților referitor la nume, fiecare revine
la numele purtat înainte de încheierea căsătoriei, menționându‐se, de
asemenea, în certificatul de divorț. În cazul în care soții nu se înțeleg
asupra numelui de familie pe care să îl poarte după divorț, ofițerul de
stare civilă sau, după caz, notarul public emite o dispoziție de respingere
a cererii de divorț şi îndrumă soții să se adreseze instanței de judecată
(articolul 376(5) din noul Cod civil).
c) Nulitatea căsătoriei
Nulitatea căsătoriei are ca efect întotdeauna revenirea la numele
de familie purtat anterior încheierii căsătoriei desființate, pentru că se
consideră că acea căsătorie nu a existat niciodată (nulitatea produce
efecte retroactive).
Schimbarea numelui de familie şi a prenumelui, pe cale
administrativă.
56
Prin schimbarea numelui de familie sau a prenumelui se înțelege
înlocuirea, la cerere, a numelui/prenumelui cu un alt nume de
familie/prenume prin decizie administrativă.
Pot solicita schimbarea numelui cetățenii români şi persoanele
fără cetățenie (apatrizii), care domiciliază în România.
Procedura schimbării numelui se declanşează printr‐o cerere
formulată în acest scop. Pentru minor, cererea se face de către părinți,
sau, în lipsă, de către tutore, cu încuviințarea instanței de tutelă. Dacă
părinții nu se înțeleg cu privire la schimbarea numelui copilului,
hotărăşte instanța de tutelă. Când cererea de schimbare a numelui
minorului este făcută de către unul dintre părinți, este necesar acordul
celuilalt părinte, dat în formă autentică. Acordul nu este necesar dacă
celălalt părinte este pus sub interdicție sau este dispărut ori este decăzut
din drepturile părinteşti. Dacă minorul a împlinit 14 ani, cererea va fi
semnată şi de el. Pentru interzisul judecătoresc, cererea se face de către
tutore, cu încuviințarea instanței de tutelă. În cazul în care, părinții
copilului sunt decedați, necunoscuți, puşi sub interdicție, dispăruți,
declarați judecătoreşte morți, sau decăzuți din drepturile părinteşti şi nu
a fost instituită tutela, precum şi în cazul în care instanța judecătorească
nu a hotărât încredințarea copilului unei familii sau unei persoane, în
condițiile legii, cererea de schimbare a numelui minorului se face de
către direcția generală de asistență socială şi protecția copilului.
Schimbarea numelui de familie al minorului se poate cere odată cu
schimbarea numelui de familie al părinților sau separat, pentru motive
temeinice. Schimbarea prenumelui minorului se poate cere oricând.
În cazul în care soții s‐au învoit să poarte în timpul căsătoriei un
nume de familie comun, pentru schimbarea acestuia este necesar
consimțământul celuilalt soț. Aceeaşi prevedere se regăseşte în articolul
311(2) din noul Cod civil. Însă, schimbarea numelui de familie al unuia
dintre soți nu implică şi schimbarea numelui de familie al celuilalt soț şi,
desigur, nici schimbarea numelui de familie al copilului (copiilor).
Cererea de schimbare a numelui se depune la serviciul public
comunitar de evidență a persoanelor (serviciu public, în continuare),
aflat în subordinea consiliului local al comunei, oraşului, muncipiului sau
sectorului municipiului Bucureşti, în a cărui rază solicitantul îşi are
domiciliul. Cererea se depune personal sau prin împuternicit cu procură
specială sau împuternicire avocațială.
În articolul 4, alineatele 2 şi 3, din Ordonanța Guvernului 41/2003
sunt precizate motivele care pot conduce la schimbarea numelui pe cale
administrativă. De exemplu, sunt considerate ca întemeiate cererile de
57
schimbare a numelui în următoarele cazuri: când numele este format din
expresii indecente, ridicole; când persoana în cauză are nume de familie
sau prenume format din mai multe cuvinte, de regulă reunite, şi doreşte
schimbarea acestuia; când persoana în cauză poartă un nume de familie
de proveniență străină şi solicită să poarte un nume românesc; când
prenumele purtat este specific sexului opus; când persoanei i s‐a
încuviințat schimbarea sexului prin hotărâre judecătorească; etc.
Actele care trebuie depuse împreună cu cererea sunt:
‐ copii legalizate de pe certificatele de stare civilă ale persoanei care
solicită schimbarea numelui,
‐ un exemplar al Monitorului oficial al României, partea a III‐a, în care a
fost publicat extrasul din cererea de schimbare a numelui, exemplar de
la publicarea căruia să nu fi trecut mai mult de 1 an,
‐ consimțământul, dat în formă autentică, al celuilalt soț, în cazul
schimbării numelui de familie comun purtat în timpul căsătoriei,
‐ copie de pe autorizarea dată de instanța de tutelă, când schimbarea
numelui e solicitată de tutore, pentru minorul sau persoana pusă sub
interdicție,
‐ cazierul judiciar şi cazierul fiscal ale solicitantului,
‐ orice alte acte pe care solicitantul le consideră necesare pentru
motivarea cererii sale.
Cererea de schimbare a numelui se publică, în extras, în Monitorul
oficial al României, partea a III‐a, prin grija şi pe cheltuiala solicitantului;
cu aprobarea conducătorilor serviciilor publice județene, respectiv a
conducătorului serviciului public al muncipiului Bucureşti, cererea de
schimbare a numelui format din expresii indecente, ridicole ori
transformat prin traducere sau în alt mod, poate fi exceptată de la
publicare.
Orice persoană interesată poate face opoziție la cererea de
schimbare a numelui (cu excepția numelui format din expresii indecente,
ridicole) în termen de 30 de zile de la publicarea acesteia în Monitorul
oficial. Opoziția se face în scris, motivat şi se depune la serviciul public în
a cărui rază de competență teritorială îşi are domiciliul persoana care
solicită schimbarea numelui.
Cererea de schimbare a numelui, împreună cu toate actele ce o
însoțesc, eventual şi cu opozițiile care s‐au făcut, se trimite spre
soluționare de serviciul public local către serviciul public județean,
respectiv al municipiului Bucureşti.
Serviciul public județean, respectiv al municipiului Bucureşti,
verifică dacă sunt îndeplinite condițiile şi analizează temeinicia cererii şi
58
a opozițiilor făcute după care, propune, motivat, preşedintelui comisiei
județene/primarului general al municipiului Bucureşti, emiterea
dispoziției de admitere sau respingere a cererii în termen de 60 de zile
de la primirea cererii.
Dispoziția de admitere a cererii se trimite, în copie, serviciului
public la care a fost înregistrată cererea. Acesta îl înştiințează pe
solicitant, şi, după ce solicitantul depune dovada de plată a taxei
extrajudiciare de timbru, prevăzute de lege, serviciul public îi va elibera o
copie de pe dispoziția de admitere a cererii. Dacă în termen de 90 de zile
de la data luării la cunoştință, solicitantul nu a depus dovada de plată,
serviciul public va restitui organului emitent copia de pe dispoziția de
admitere.
Schimbarea numelui se înscrie, prin mențiune, pe marginea
actului de naştere şi de căsătorie, dacă este cazul, şi produce efecte de la
data înscrierii mențiunii, dată de la care solicitantul va purta numele
obținut prin dispoziție (articolele 15 şi 16 din Ordonanța Guvernului
41/2003).
Dovada schimbării numelui se face cu dispoziția de admitere sau
cu certificatul eliberat de serviciul public, pe baza dispoziției de
admitere.
Dispoziția de respingere a cererii de schimbare a numelui se
comunică solicitantului de către serviciul public județean al municipiului
Bucureşti, în termen de 10 zile de la emitere şi poate fi contestată de
acesta în condițiile legii contenciosului administrativ. Reclamația
prealabilă sesizării instanței, se adresează Inspectoratului Național
pentru Evidența Persoanelor.
Persoana căreia i s‐a respins cererea de schimbare a numelui,
poate să facă o nouă cerere, dacă au intervenit motive noi sau dacă au
încetat cauzele care au determinat admiterea unei opoziții.
Alte mijloace de individualizare, asemănătoare numelui.
1). Pseudonimul.
Pseudonimul reprezintă cuvântul sau cuvintele folosite de cineva
pentru a se autonumi, în scopul de a‐şi ascunde adevăratul nume. De
regulă, ascunderea numelui are un caracter licit şi se face în scopul de a
se individualiza într‐un domeniu de activitate, mai ales, artistic.
Pseudonimul este protejat de lege, ca drept personal
nepatrimonial, cu toate caracteristicile acestuia.
Esențial pentru pseudonim este că persoana care îl poartă este
aceea care alege să îl folosească.
59
2). Porecla.
Porecla reprezintă cuvântul sau cuvintele cu care este desemnată
o persoană de către ceilalți, şi care îi este atribuită, având la bază o
trăsătură caracteristică a fizicului, a psihicului sau a activității sale. Spre
deosebire de pseudonim, porecla este atribuită unei persoane de către
ceilalți, independent de voința acesteia şi nu este protejată de lege.
Porecla se utilizează mai ales în domeniul dreptului penal, pentru
identificarea unei persoane, existând o rubrică specială în formularele de
cazier judiciar.
3). Codul numeric personal.
Codul numeric personal (CNP) este un mijloc de individualizare a
persoanei fizice, reglementat prin Ordonanța de Urgență nr. 97/2005,
privind evidența, domiciliul, reşedința şi actele de identitate ale
cetățenilor români. Conform articolului 6, CNP reprezintă un număr
semnificativ ce individualizează o persoană fizică şi constituie singurul
identificator pentru toate sistemele informatice care prelucrează date cu
caracter personal privind persoana fizică. Fiecărei persoane fizice, cu
cetățenie română, i se atribuie, începând de la naştere, un CNP, care se
înscrie în actele şi certificatele de stare civilă şi se preia în celelalte acte
cu caracter oficial, emise pe numele persoanei respective.
CNP, deşi este înscris în actele de stare civilă, nu este un atribut al
stării civile.
4). Identificarea pe baza amprentelor genetice
Amprenta genetică sau cartea de identitate genetică reprezintă
configurația particulară a secvențelor de ADN ale unui individ dat, care îi
este specifică.
Potivit articolului 65(2) din noul Cod civil, identificarea unei
persoane pe baza amprentelor sale genetice nu poate fi efectuată decât
în cadrul unei proceduri judiciare civile sau penale, după caz, sau în
scopuri medicale ori de cercetare ştiințifică, efectuate în condițiile legii.
2. Domiciliul
Noțiune. Domiciliul este acel atribut de identificare a persoanei
fizice care o individualizează în spațiu, prin indicarea unui loc având
această semnificație juridică. Conform articolului 25, alineatul 2 din
Constituția României, fiecărui cetățean îi este asigurat dreptul de a‐şi
stabili domiciliul sau reşedința în orice localitate din țară, de a emigra,
precum şi de a reveni în țară.
Potrivit articolului 87 din noul Cod civil, domiciliul persoanei fizice
este acolo unde aceasta declară că îşi are locuința principală.
60
Caractere juridice. Dreptul la domiciliu prezintă caracterele
juridice ale oricărui drept nepatrimonial, la care se adaugă următoarele
caractere specifice:
‐ unicitatea – la un anumit moment, o persoană fizică are un singur
domiciliu; dacă o persoană fizică are mai multe locuințe, domiciliul este
reprezentat de cea principală;
‐ obligativitatea – ca mijloc de individualizare a persoanei fizice,
domiciliul reprezintă nu numai un drept ci şi o obligație; conform
articolului 90 din noul Cod civil, reşedința va fi considerată domiciliu,
când acesta nu este cunoscut; în lipsă de reşedință, persoana fizică este
considerată că domiciliază la locul ultimului domiciliu, iar dacă acesta nu
se cunoaşte, la locul unde acea persoană se găseşte;
‐ inviolabilitatea – interdicția pătrunderii în domiciliul unei persoane
fizice fără încuviințarea acesteia, sub sancțiunea penală pentru
infracțiunea de violare de domiciliu;
‐ libertatea alegerii – cetățenii români au dreptul să‐şi stabilească sau să‐
şi schimbe în mod liber domiciliul.
Felurile domiciliului.
1). Domiciliul de drept comun.
Domiciliul de drept comun are ca titular, în principiu, persoana
fizică, cu capacitate de exercițiu deplină. Dovada domiciliului se face cu
cartea de identitate. Potrivit articolului 12 din Ordonanța de urgență
97/2005, actul de identitate este documentul care se eliberează
cetățeanului român și care face dovada identității, a adresei de domiciliu
și, după caz, a adresei de reședință a titularului acestuia. Mențiunea din
cartea de identitate cu privire la domiciliu nu are, însă, efect constitutiv,
ci numai de evidență a persoanei fizice; dacă domiciliul se află în alt loc,
dovada se poate face cu orice mijloc de probă.
2). Domiciliul legal.
Domiciliul legal este acela stabilit de lege în scopul ocrotirii
anumitor categorii de persoane fizice. Domiciliul legal coincide, de
regulă, cu domiciliul de drept comun al persoanei fizice care exercită
ocrotirea. În articolele 92‐95 din noul Cod civil este reglementat
domiciliul legal; de asemenea, în articolul 27, alineatele 2 și 3 din
Ordonanța de urgență 97/2005.
Au domiciliu legal:
a) Minorul.
Minorul are domiciliul la părinții săi sau la acela dintre părinți la
care locuieşte în mod statornic (articolul 92(1) din noul Cod civil). Dacă
părinții au domicilii separate şi nu se înțeleg la care dintre ei va avea
61
domiciliul copilul, hotărăşte instanța de tutelă, în funcție de interesele
copilului, după ce îi ascultă pe părinți şi pe copil, dacă a împlinit 10 ani
(articolul 92(2) din noul Cod civil). În anumite situații prevăzute de lege,
prin excepție, domiciliul minorului poate fi la bunici, la alte rude ori
persoane de încredere, cu consimțământul acestora, sau la o instituție
de ocrotire (articolul 92(3) din noul Cod civil).
Domiciliul minorului, în cazul în care numai unul dintre părinții săi
îl reprezintă ori în cazul în care se află sub tutelă, precum şi domiciliul
persoanei pusă sub interdicție judecătorească, este la reprezentantul
legal (articolul 92(4) din noul Cod civil). Conform articolului 93 din noul
Cod civil, domiciliul copilului lipsit, temporar sau definitiv, de ocrotirea
părinților săi şi supus unor măsuri de protecție specială, în cazurile
prevăzute de lege, se află la familia sau la persoanele cărora le‐a fost dat
în plasament.
Pe durata plasamentului copilului, domiciliul acestuia se află, după
caz, la persoana, familia, asistentul maternal sau la serviciul de tip
rezidențial care îl are în îngrijire.
b) Persoana fizică pusă sub interdicție judecătorească.
Domiciliul legal al persoanei fizice pusă sub interdicție
judecătorească se stabileşte în acelaşi mod ca şi al minorului și este la
reprezentantul său legal.
c) Persoana fizică ocrotită prin curatelă.
Domiciliul persoanei pusă sub curatelă este la curator, dacă acesta
este îndreptățit să o reprezinte (articolul 94 din noul Cod civil), caz în
care domiciliul curatorului coincide cu domiciliul legal al celui ocrotit.
Domiciliul legal se schimbă odată cu schimbarea domiciliului de
drept comun al persoanei fizice sau al sediului persoanei juridice care
realizează ocrotirea, prin înlocuirea persoanei fizice sau persoanei
juridice care realizează ocrotirea ori prin reîncredințarea minorului.
Domiciliul legal se dovedeşte, în principiu, prin dovedirea
domiciliului de drept comun al persoanei care asigură ocrotirea. Minorul
mai mare de 14 ani probează domiciliul legal cu cartea de identitate.
Dovada domiciliului în cazul minorului căruia nu i s‐a eliberat primul act
de identitate, așa cum reiese din articolul 13 din Ordonanța de urgență
97/2005, se face cu actul de identitate al părintelui la care locuieşte
statornic sau cu actul de identitate al reprezentantului său legal, precum
şi cu unul dintre documentele prevăzute la articolul 28, alineatul 1, din
Ordonanța de urgență 97/2005.
62
Dacă este necesar, se poate folosi hotărârea judecătorească de
încredințare sau reîncredințare a minorului sau hotărârea
judecătorească de instituire a tutelei sau curatelei.
Dacă a fost numit un custode sau un curator pentru administrarea
bunurilor succesorale, cei chemați la moştenire au domiciliul la custode
sau curator, după caz, dacă acesta este îndreptățit să îi reprezinte
(articolul 95 din noul Cod civil).
3). Domiciliul ales sau convențional.
Potrivit articolului 97 din noul Cod civil, „(1) Părțile unui act juridic
pot să aleagă un domiciliu în vederea exercitării drepturilor şi a
executării obligațiilor născute din acel act. (2) Alegerea domiciliului nu se
prezumă, ci trebuie făcută în scris.”.
Domiciliul ales reprezintă locul stabilit prin acordul de voințe al
părților în vederea executării unui act juridic în acel loc sau pentru
soluționarea unui litigiu şi comunicarea actelor de procedură.
Domiciliul ales nu este un veritabil domiciliu, ci o convenție
accesorie, supusă condițiilor şi efectelor actelor juridice civile.
Există şi situații când domiciliul ales nu este o convenție accesorie.
De exemplu, dacă cererea de chemare în judecată este introdusă de o
persoană fizică care locuieşte în străinătate, aceasta va trebui să
menționeze în cerere şi domiciliul ales în România, în vederea
comunicării actelor de procedură (articolul 112, punctul 1 din Codul de
procedură civilă).
4). Domiciliul profesional.
Noul Cod civil introduce noțiunea domiciliului profesional: „Cel
care exploatează o întreprindere are domiciliul şi la locul acelei
întreprinderi, în tot ceea ce priveşte obligațiile patrimoniale ce s‐au
născut sau urmează a se executa în acel loc.”. Domiciliul profesional
privește pe profesioniști. Sunt considerați profesioniști toți cei care
exploatează o întreprindere (articolul 3(2) din noul Cod civil), fiind incluși
aici comercianții, întreprinzătorii, operatorii economici, precum și orice
alte persoane autorizate să desfășoare activități economice sau
profesionale (articolul 8(1) din Legea 71/2011 de punere în aplicare a
noului Cod civil).
Reşedința.
Reşedința este atributul de identificare în spațiu a persoanei fizice,
prin indicarea locuinței sale secundare. Potrivit articolului 88 din noul
Cod civil, reşedința persoanei fizice este în locul unde îşi are locuința
secundară. O persoană fizică nu poate avea în acelaşi timp decât o
63
singură reşedință, chiar dacă are mai multe locuințe (articolul 86(2) din
noul Cod civil). Dovada reşedinței se face cu cartea de identitate, iar
dacă mențiunile din cartea de identitate lipsesc sau nu corespund
realității, stabilirea sau schimbarea reşedinței nu este opozabilă terților
(articolul 91 din noul Cod civil).
Reşedința are caracterele juridice ale oricărui drept nepatrimonial,
la care se adaugă două specifice: faptul că este temporară şi facultativă.
Și minorul pus sub tutelă poate avea o reședință, cu autorizarea
instanței de tutelă. Prin excepție, tutorele poate încuviința ca minorul să
aibă o reşedință determinată de educarea şi pregătirea sa profesională.
În acest caz, instanța de tutelă va fi încunoştințată de tutore (articolul
137 din noul Cod civil)
3. Starea civilă
Noțiune. Potrivit articolului 98 din noul Cod civil, „Starea civilă este
dreptul persoanei de a se individualiza, în familie şi societate, prin
calitățile strict personale care decurg din actele şi faptele de stare
civilă.”.
Criteriul unic prin care legea determină care anume calități,
atribute, intră în cuprinsul stării civile îl reprezintă actul de stare civilă (în
sens de înscris). Prin urmare, elementele stării civile sunt cuprinse în
actele de stare civilă.
Conținutul stării civile.
Ca sumă a calităților personale ale persoanei fizice, starea civilă
conține următoarele elemente:
‐ calități privind filiația persoanei fizice (copil cu filiația
stabilită/nestabilită, copil din căsătorie/din afara căsătoriei, copil rezultat
din reproducerea umană asistată medical cu terț donator, copil adoptat);
‐ calități privind starea conjugală a persoanei fizice (persoană căsătorită,
necăsătorită);
‐ sexul;
‐ cetățenia;
‐ vârsta.
Calități privind filiația persoanei fizice.
a) Noțiunea de filiație.
Filiația reprezintă raportul de descendență a unei persoane din
părinții săi. Din filiație derivă rudenia; rudenia este o consecință a
filiației, care, conform articolului 405(1) din noul Cod civil, este legătura
64
ce se bazează pe descendența persoanelor una din alta sau pe faptul că
mai multe persoane au un ascendent comun.
Filiația, ca element al stării civile, produce efecte juridice
personale şi patrimoniale, care contribuie la individualizarea persoanei
fizice în familie şi în societate (arătând dacă persoana fizică are filiația
stabilită – față de mamă/față de tată – sau nu are filiația stabilită, dacă
provine din căsătorie sau din afara căsătoriei, dacă este adoptată, dacă
provine din reproducerea umană asistată medical cu terț donator).
Efectele juridice ale filiației prezintă anumite diferențe în funcție de felul
filiației. Filiația poate fi: față de mamă (maternitatea), față de tată
(paternitatea) şi din adopție; la acestea se adaugă și filiația rezultată din
reproducerea umană asistată medical cu terț donator.
Pentru a arăta importanța filiației în individualizarea persoanei
fizice vor fi analizate pe scurt felurile filiației.
b) Filiația față de mamă.
Filiația față de mamă rezultă din faptul material al naşterii
(articolul 408(1) din noul Cod civil). În cazuri expres prevăzute de lege,
filiația față de mamă se stabileşte prin recunoaşterea voluntară a mamei
(articolul 415(1) din noul Cod civil) sau prin hotărârea judecătorească de
admitere a acțiunii în stabilirea filiației față de mamă (articolele 422‐423
din noul Cod civil).
Regula este că filiația față de mamă se stabileşte prin faptul
naşterii, care se dovedeşte cu certificatul constatator al naşterii.
Naşterea se înregistrează în registrul de stare civilă privitor la naşteri,
astfel încât copilul dobândeşte toate drepturile şi obligațiile unui copil cu
filiația stabilită față de mamă (dacă mama este necăsătorită) sau şi față
de tată (dacă este copil din căsătorie), adică: dreptul la nume, dreptul la
domiciliu şi locuință, dreptul de a fi crescut şi educat, dreptul la
întreținere, dreptul la moştenire.
În cazurile în care un copil nu a fost înregistrat în registrul de stare
civilă privind naşterile, ori a fost înregistrat ca născut din părinți
necunoscuți, mama îşi poate recunoaşte maternitatea printr‐un act
juridic unilateral (prin declarație la serviciul de stare civilă, sau prin
înscris autentic notarial, ori prin testament). Recunoaşterea voluntară a
maternității se înregistrează prin mențiune pe marginea actului de stare
civilă, pe baza actului de recunoaştere, cu toate consecințele juridice
care rezultă (articolele 415(1) și 416 din noul Cod civil, similare cu
reglementarea anterioară).
65
Acțiunea în stabilirea filiației față de mamă se introduce de copil,
atunci când, fie se contestă realitatea celor cuprinse în certificatul
constatator al naşterii, fie dovada filiației nu se poate face prin
certificatul constatator al naşterii (de exemplu, naşterea nu a fost
înregistrată din alte cauze decât omisiunea ofițerului de stare civilă, sau
a fost înregistrată, dar copilul a fost trecut în registrul de stare civilă ca
născut din părinți necunoscuți) (articolul 422 din noul Cod civil).
Prin admiterea acțiunii se stabileşte filiația față de mamă, se face
mențiune pe marginea actului de naştere al copilului şi se eliberează un
nou certificat de naştere. Raportul de filiație astfel stabilit este
considerat că a existat de la naşterea copilului. Dacă mama era
necăsătorită la momentul concepției sau naşterii, copilul îşi stabileşte
doar filiația față de mamă. Dacă mama era căsătorită la momentul
concepției sau naşterii, copilul îşi stabileşte filiația față de ambii părinți
(față de tată, în temeiul prezumției de paternitate, conform articolului
408(2) din noul Cod civil). Filiația astfel stabilită produce toate
consecințele juridice referitoare la nume, domiciliu, întreținere,
moştenire, impedimente la căsătorie ori adopție.
c) Filiația față de tată.
Spre deosebire de filiația față de mamă, care se stabileşte şi se
dovedeşte prin faptul material al naşterii, filiația față de tată
(paternitatea) rezultă din faptul procreației, ce nu poate fi dovedit
direct. De aceea, legiuitorul a prevăzut utilizarea a două prezumții
pentru stabilirea paternității copilului. Pentru copilul din căsătorie se
aplică prezumția de paternitate (articolului 408(2) din noul Cod civil), iar
pentru copilul din afara căsătoriei se foloseşte prezumția timpului legal
al concepției copilului (articolului 412 din noul Cod civil).
Filiația față de tată a copilului din căsătorie rezultă din prezumția
de paternitate: copilul născut sau conceput în timpul căsătoriei are ca
tată pe soțul mamei (articolul 414(1) din noul Cod civil). Prin urmare,
copilul din căsătorie are filiația stabilită față de ambii părinți, cu toate
efectele juridice ce decurg de aici (referitoare la nume, domiciliu,
locuință, creştere şi educare, întreținere, moştenire, impedimente la
căsătorie, adopție).
Dacă soțul mamei sau oricare dintre titularii dreptului la acțiune
dovedesc, în cadrul acțiunii în tăgada paternității, că este cu neputință ca
soțul mamei să fie tatăl copilului, răsturnând astfel prezumția de
paternitate, atunci copilul devine din afara căsătoriei, cu filiația stabilită
numai față de mamă, pierzând drepturile care i se cuveneau fiind copil
66
din căsătorie. Astfel, îşi stabileşte domiciliul numai la mama sa,
autoritatea părintească revine în totalitate mamei, obligația de
întreținere operează numai pe linie maternă.
Filiația față de tată a copilului din afara căsătoriei are la bază
prezumția timpului legal al concepției. Astfel, conform articolului 412(1)
din noul Cod civil, timpul legal al concepției este de 121 zile. Această
perioadă de timp în care poate avea loc concepția, constă în diferența
dintre durata maximă şi durata minimă a unei sarcini, socotite pe baze
ştiințifice. Data concepției nu poate fi situată, ca regulă, în afara acestui
interval. Asta nu înseamnă că un copil, într‐un caz dat, poate fi conceput
în oricare din cele 121 de zile. Ziua concepției se poate stabili plecând de
la data naşterii copilului şi cunoscând cât a durat sarcina. De exemplu,
dacă un copil s‐a născut la termen, la 40 de săptămâni, se numără de la
data naşterii înapoi 40 de săptămâni (280 de zile) şi se stabileşte data
concepției.
În noul Cod civil (spre deosebire de reglementarea anterioară), în
articolul 412(2) se adaugă: „Prin mijloace de probă ştiințifice se poate
face dovada concepțiunii copilului într‐o anumită perioadă din intervalul
de timp prevăzut la alineatul 1 sau chiar în afara acestui interval (s.n.).”.
În funcție de această prezumție a timpului legal al concepției, tatăl
copilului din afara căsătoriei, fie îl recunoaşte printr‐un act juridic
unilateral (prin declarație la serviciul de stare civilă, sau prin înscris
autentic notarial, ori prin testament), fie este obligat să „devină” tată
prin admiterea acțiunii în stabilirea paternității, introdusă de copil
(direct, dacă are capacitate de exercițiu sau în numele lui de către
mamă, chiar dacă este minoră ori prin reprezentantul lui legal, dacă nu
are capacitate deplină de exercițiu) împotriva sa (articolele 415(2) și (3),
416, 424, 425 din noul Cod civil).
Noul Cod civil prevede și o altă prezumție care operează față de
tatăl din afara căsătoriei, în articolul 426: „(1) Paternitatea se prezumă
dacă se dovedeşte că pretinsul tată a conviețuit cu mama copilului în
perioada timpului legal al concepțiunii. (2) Prezumția este înlăturată
dacă pretinsul tată dovedeşte că este exclus ca el să îl fi conceput pe
copil.”.
Efectele juridice ale stabilirii filiației față de tatăl din afara
căsătoriei, fie prin recunoaştere voluntară sau prin hotărâre
judecătorească, privesc numele copilului, care poate lua numele tatălui
sau numele reunite ale părinților (așa cum reiese din articolul 450(2) din
noul Cod civil), stabilirea domiciliului, drepturile şi îndatoririle părinteşti,
67
exercitarea autorității părintești, obligația de întreținere, dreptul la
moştenire.
d) Filiația care rezultă din reproducerea umană asistată medical cu
terț donator.
Acest tip nou de filiație a fost numit în literatura juridico‐medicală,
filiație artificială și a fost definit ca fiind „legătura juridică dintre copil și
părinții legali, bazată pe consimțământul dat de aceștia, în puterea legii,
pentru a concepe, și indiferent de proveniența celulelor sexuale.”.
Filiația artificială care rezultă din reproducerea umană asistată
medical sau altfel spus, fertilizarea artificială, adică cu ajutorul tehnicilor
medicale, poate produce efecte care interesează stabilirea ei (a filiației),
dacă intervine un terț donator. Noul Cod civil conține câteva
reglementări generale, care nu soluționează problemele ce deja apar în
practică, dar face trimitere la o lege specială, care este în curs de
adoptare (articolul 447).
Referitor la relațiile dintre tată şi copil, articolul 446 din noul Cod
civil precizează că tatăl are aceleaşi drepturi şi obligații față de copilul
născut prin reproducere asistată medical cu terț donator ca şi față de un
copil născut prin concepțiune naturală.
Filiația stabilită prin reproducerea umană asistată cu terț donator
produce efectele filiației firești, printr‐o ficțiune a legii.
e) Filiația din adopție.
Potrivit articolului 451 din noul Cod civil, adopția este
operațiunea juridică prin care se creează legătura de filiație între
adoptator şi adoptat, precum şi legături de rudenie între adoptat şi
rudele adoptatorului. Deci, filiația din adopție înlocuieşte filiația firească,
naturală, care încetează la data rămânerii definitive a hotărârii
judecătoreşti prin care a fost încuviințată adopția (articolul 469 din noul
Cod civil). De la acea dată, rudenia firească dintre adoptat şi
descendenții săi, pe de o parte, şi părinții săi fireşti şi rudele acestora, pe
de altă parte, încetează, cu excepția situației în care copilul este adoptat
de către soțul părintelui firesc sau adoptiv, când, încetarea raporturilor
de rudenie se aplică numai în raport cu părintele firesc şi rudele
părintelui firesc, care nu este căsătorit cu adoptatorul (articolul 470 din
noul Cod civil). De asemenea, prin adopție se naşte impedimentul la
căsătorie atât între adoptat şi descendenții acestuia, pe de o parte, şi
rudele sale fireşti, pe de altă parte, cât şi între adoptat şi descendenții
68
acestuia, pe de o parte, şi persoanele cu care a devenit rudă prin efectul
adopției, pe de altă parte (articolul 274(3) din noul Cod civil).
Filiația din adopție produce aceleaşi efecte cu cele ale filiației
fireşti (articolul 471 din noul Cod civil). Adoptatul ia numele
adoptatorului; dacă adoptă doi soți care nu au nume de familie comun,
ei declară în fața instanței care încuviințează adopția ce nume va purta
adoptatul; pentru motive temeinice, instanța poate încuviința
schimbarea prenumelui adoptatului (articolul 473(1‐4) din noul Cod
civil).
Pe baza hotărârii judecătoreşti definitive de încuviințare a
adopției, serviciul de stare civilă competent întocmeşte un nou act de
naştere a copilului, în care adoptatorii sunt trecuți ca fiind părinții săi
fireşti. Vechiul act de naştere se păstrează, menționându‐se pe marginea
acestuia întocmirea noului act (articolul 473(5) din noul Cod civil).
Calități privind starea conjugală a persoanei fizice.
Starea conjugală înseamnă starea civilă a persoanei fizice în raport
cu căsătoria. O persoană fizică poate avea starea conjugală de persoană
căsătorită sau necăsătorită.
Starea conjugală de persoană căsătorită rezultă din actul juridic al
căsătoriei, încheiate în fața ofițerului de stare civilă. Căsătoria religioasă
nu produce efecte juridice şi, de altfel, poate fi celebrată numai după
încheierea căsătoriei civile, prin prezentarea actului de căsătorie,
eliberat de ofițerul de stare civilă (articolul 259(3) din noul Cod civil).
Starea conjugală de persoană necăsătorită rezultă, fie din faptul
că persoana respectivă nu a fost niciodată căsătorită, fie că a fost
căsătorită, dar căsătoria a fost declarată nulă/anulată, a fost desfăcută
prin divorț sau a încetat prin moartea unuia dintre soți.
Sexul.
Sexul este un element de identificare a persoanei fizice, care se
consemnează în actele de stare civilă, pe baza certificatului medical
constatator al naşterii. În cazul în care are loc schimbarea de sex,
constatată printr‐o hotărâre judecătorească definitivă și irevocabilă, se
face mențiune despre această modificare a stării civile pe marginea
actelor de stare civilă ale persoanei fizice în cauză (articolul 46, litera i
din legea 119/1996, cu privire la actele de stare civilă). Schimbarea
prenumelui persoanei care şi‐a schimbat sexul, se poate face pe cale
administrativă.
69
Cetățenia.
Cetățenia reprezintă legătura juridică a unei persoane cu un
anumit stat şi este un element de individualizare a persoanei față de alte
persoane, aparținând altor state. Deşi ține mai ales de dreptul public,
prezintă importanță şi pentru dreptul privat, fiind înregistrată în actele
de stare civilă odată cu înregistrarea naşterii sau ulterior, în cazul
acordării ori pierderii cetățeniei române.
Vârsta.
Vârsta reprezintă intervalul de timp care a trecut de la naşterea
unei persoane şi până la un anumit moment din viața ei. Având la bază
vârsta, persoanele fizice sunt încadrate în anumite categorii, în funcție
de care se determină capacitatea civilă a acestora (fără capacitate de
exercițiu, cu capacitate de exercițiu restrânsă, cu capacitate de exercițiu
deplină). Data naşterii este consemnată într‐o rubrică specială din actul
de naştere, în funcție de care se determină vârsta persoanei fizice pe tot
parcursul vieții.
Sursele stării civile
Sursele sau izvoarele stării civile reprezintă faptele şi actele de
stare civilă, precum şi hotărârile judecătoreşti prin care se soluționează
acțiuni de stare civilă, care dau naştere, modifică sau sting starea civilă a
persoanei fizice.
Faptele de stare civilă
Faptele de stare civilă, care dau naştere, respectiv sting starea
civilă sunt naşterea şi moartea persoanei fizice.
a) Naşterea.
Nașterea reprezintă faptul material, care are consecințe juridice
referitoare la filiația, numele şi cetățenia persoanei fizice. De asemenea,
în actul de naştere este consemnat nu numai faptul material al naşterii,
ci şi data şi locul naşterii.
În baza naşterii se întocmeşte actul de naştere, de către serviciul
public comunitar local de evidență a persoanelor sau, după caz, de
ofițerul de stare civilă în a cărui rază administrativ‐teritorială s‐a produs
evenimentul naşterii. Întocmirea actului de naştere se face pe baza
declarației verbale a oricăruia dintre părinți, sau, dacă aceştia nu pot
face declarația din diverse motive, această obligație revine medicului,
persoanelor care au fost de față la naştere sau personalului desemnat
70
din unitatea sanitară în care a avut loc naşterea ori oricărei alte
persoane, care a luat cunoştință despre naşterea copilului.
Odată cu declarația verbală de naștere se prezintă şi anumite
documente: certificatul medical constatator al naşterii, actul de
identitate al mamei şi al declarantului, certificatul de căsătorie al
părinților, dacă este vorba despre un copil născut în timpul căsătoriei.
Dacă declarația priveşte un copil născut în afara căsătoriei, iar
recunoaşterea paternității are loc în momentul declarării naşterii, datele
privind pe tatăl copilului se înscriu în rubricile corespunzătoare din
cuprinsul actului de naştere ce se întocmeşte.
Declararea naşterii se face în termen de 15 zile de la naștere,
pentru copilul născut viu şi în 3 zile, pentru copilul născut mort. În cazul
în care copilul născut viu a decedat în termenul de 15 zile prevăzut
pentru declararea naşterii, declararea se face în 24 de ore de la data
decesului. În această situație se întocmesc două acte: unul de naştere şi
altul de deces. Pentru copilul născut mort se întocmeşte numai actul de
naştere.
Când declarația de naştere a fost făcută după expirarea acestor
termene, dar înăuntrul termenului de un an de la naştere, întocmirea
actului de naştere se face cu aprobarea primarului, respectiv a şefului
misiunii diplomatice sau al oficiului consular de carieră al României, dacă
naşterea copilului cetățean român, a avut loc în străinătate. Dacă
naşterea s‐a produs în străinătate şi întocmirea actului nu a fost făcută la
misiunea diplomatică sau la oficiul consular de carieră al României, ori la
autoritatea locală din străinătate, întocmirea actului de naştere se face
în țară, la serviciul public comunitar local de evidență a persoanelor de la
domiciliul părinților, după ce Ministerul Administrației şi Internelor
verifică, prin intermediul Ministerului Afacerilor Externe, dacă naşterea
nu a fost înregistrată în străinătate.
În cazul înregistrării tardive a naşterii, adică după ce a trecut un an
de la naştere, se cere o hotărâre judecătorească, definitivă şi irevocabilă,
care să conțină toate datele necesare întocmirii actului de naştere. O
asemenea situație se poate ivi atunci când naşterea are loc acasă sau
într‐un alt loc decât o unitate medicală, iar cei obligați la declararea
naşterii omit să facă declarația.
Persoana interesată (copilul, prin reprezentantul său legal)
introduce o acțiune la judecătoria în a cărei rază teritorială are domiciliul
sau unde are sediul serviciul de protecție specială a copilului. Cererea se
soluționează potrivit dispozițiilor privind procedura necontencioasă din
Codul de procedură civilă. În vederea soluționării cererii, instanța solicită
71
serviciului public comunitar de evidență a persoanelor în a cărui rază
administrativ‐teritorială are domiciliul persoana interesată sau se află
sediul serviciului de protecție specială a copilului verificări pentru
stabilirea identității, precum şi avizul medicului legist cu privire la vârsta
şi sexul persoanei al cărei act de naştere se cere a fi întocmit. Judecarea
cauzei se face cu participarea procurorului. La fel se procedează şi în
cazul copilului care s‐a născut în străinătate, iar declarația de naștere a
acestuia se face în România.
Dacă un copil este găsit şi nu se cunosc datele sale de identificare,
trebuie anunțată cea mai apropiată secție de poliție în termen de 24 de
ore. Persoana care l‐a găsit are această obligație. Întocmirea actului de
naştere al copilului găsit se face în termen de 30 de zile de la data găsirii
acestuia, de către serviciul public comunitar de evidență a persoanelor în
a cărui rază administrativ‐teritorială a fost găsit copilul, pe baza unui
proces‐verbal întocmit şi semnat de reprezentantul serviciului public de
asistență socială, de reprezentantul unității de poliție competente şi de
medic. În procesul‐verbal, care se întocmeşte în termen de 3 zile de la
data găsirii copilului, trebuie să se menționeze data, locul şi împrejurările
în care a fost găsit copilul, sexul şi data presupusă a naşterii acestuia,
stabilită de medic. Obligația de a face demersurile necesare în vederea
înregistrării naşterii copilului revine serviciului public de asistență socială
în a cărui rază administrativ‐teritorială a fost găsit acesta.
Întocmirea actului de naştere în cazul copilului părăsit de mamă în
maternitate se face imediat după împlinirea termenului de 30 de zile de
la întocmirea procesului‐verbal de constatare a părăsirii copilului,
semnat de reprezentantul direcției generale de asistență socială şi
protecția copilului, de reprezentantul poliției şi de cel al maternității.
Dacă identitatea mamei nu a fost stabilită în termenul de 30 zile
de la data părăsirii copilului, serviciul public de asistență socială în a
cărui rază administrativ‐teritorială a fost găsit copilul, pe baza
documentației transmise de direcția generală de asistență socială şi
protecția copilului, are obligația ca în termen de 5 zile să obțină
dispoziția primarului competent, să întocmească actul de naştere privind
stabilirea numelui şi prenumelui copilului şi să facă declarația de
înregistrare a naşterii la serviciul public comunitar de evidență a
persoanelor.
Întocmirea actului de naştere se face pe baza procesului verbal de
constatare a părăsirii copilului, a certificatului medical constatator al
naşterii, a autorizării instanței de tutelă în a cărei circumscripție a fost
găsit copilul, cu privire la măsura plasamentului în regim de urgență, a
72
răspunsului poliției cu privire la rezultatul verificărilor privind identitatea
mamei, a dispoziției de stabilire a numelui şi prenumelui copilului şi a
declarației de înregistrare a naşterii.
La înregistrarea naşterii, ofițerul de stare civilă atribuie şi înscrie
codul numeric personal al copilului, care se menționează în certificatul
lui de naştere și în toate celelate acte care privesc persoana fizică.
b) Moartea (decesul persoanei fizice).
Moartea reprezintă faptul material, care, pe de o parte, produce
efecte juridice legate de deschiderea succesiunii celui decedat, de
încetarea căsătoriei lui, iar pe de altă parte, conduce la însăşi încetarea
stării civile.
Decesul persoanei fizice, constatat fizic sau declarat printr‐o
hotărâre judecătorească declarativă de moarte, are ca urmare
întocmirea actului de deces. Acesta se face la serviciul public comunitar
de evidență a persoanelor în a cărui rază administrativ‐teritorială s‐a
produs decesul, pe baza declarației verbale făcute de membrii familiei
decedatului, iar în lipsa acestora, de către medicul sau alt cadru din
unitatea sanitară unde s‐a produs decesul sau de către orice persoană
are cunoştință despre deces; declarantul depune certificatul medical
constatator al decesului, documentul de identitate şi, după caz,
documentul de evidență militară ale celui decedat.
Declararea decesului se face în 3 zile de la încetarea din viață a
persoanei fizice (incluzându‐se aici atât ziua în care a avut loc decesul,
cât şi ziua când a fost făcută declarația). Dacă decesul se datorează unei
sinucideri, unui accident sau altor cauze violente, precum şi în cazul
găsirii unui cadavru, declararea decesului se face în 48 de ore de la data
decesului sau de la data găsirii cadavrului. În aceste cazuri este necesară
prezentarea unei dovezi eliberate de poliție sau de către Parchet, din
care să rezulte că una dintre aceste autorități a fost sesizată în legătură
cu decesul. Dacă declararea decesului nu are loc în 3 zile, în prima
situație, sau în 48 de ore, în cea de a doua situație, întocmirea actului de
deces se face cu aprobarea Parchetului.
Certificatul medical constatator al decesului se întocmeşte şi se
semnează de medic, precizându‐se cauza decesului. Dacă decesul s‐a
produs pe o navă sau pe o aeronavă şi nu există medic la bord,
constatarea decesului se face în primul port sau aeroport de escală. În
situația în care durata călătoriei până la primul port de escală este mai
mare de 24 de ore, constatarea decesului se face de către comandant,
împreună cu consiliul de bord şi se consemnează în jurnalul de bord.
73
Dacă este vorba despre o moarte violentă, comandantul navei este
obligat să facă cercetări.
Atunci când este declarată moartea unei persoane pe cale
judecătorească, întocmirea actului de deces se face în baza hotărârii
judecătoreşti declarative de moarte definitive, din oficiu sau la cererea
persoanei interesate.
După întocmirea actului de deces, ofițerul de stare civilă
eliberează declarantului o adeverință de înhumare sau de incinerare a
cadavrului.
Actele juridice de stare civilă
Actele juridice de stare civilă sunt operațiunile juridice care
conduc la crearea sau modificarea stării civile. Astfel de operațiuni
juridice sunt actul de căsătorie, actul juridic de recunoaştere a filiației,
față de mamă sau față de tată.
a) Actul juridic de căsătorie.
Actul juridic de căsătorie reprezintă uniunea liber consimțită
dintre bărbat şi femeie, încheiat în concordanță cu dispozițiile legale, în
scopul întemeierii unei familii şi reglementat de normele imperative ale
legii (articolul 259(1‐2) din noul Cod civil). După îndeplinirea condițiilor
de fond şi a celor de formă premergătoare încheierii căsătoriei, se
procedează la încheierea căsătoriei de către ofițerul de stare civilă.
Conform articolului 279 din noul Cod civil, coroborat cu articolul
27 din Legea 119/1996 cu privire la actele de stare civilă, regula este că
locul celebrării căsătoriei este la sediul serviciului public comunitar local
de evidență a persoanelor sau, după caz, al primăriei în a cărei rază de
competență teritorială îşi are domiciliul sau reşedința unul dintre viitorii
soți. De la această regulă sunt două excepții:
‐ căsătoria se poate încheia în afara sediului serviciului public
comunitar local de evidență a persoanelor sau, după caz, al primăriei
competente, pentru motive temeinice, cu aprobarea primarului; în acest
caz se deplasează ofițerul de stare civilă;
‐ căsătoria poate fi încheiată la serviciul public comunitar local de
evidență a persoanelor sau, după caz, la o altă primărie decât cea în a
cărei rază teritorială domiciliază sau îşi au reşedința viitorii soți, cu
aprobarea primarului unității administrativ‐teritoriale unde se încheie
căsătoria; serviciul public comunitar local de evidență a persoanelor ori
primăria unde urmează să se încheie căsătoria va înştiința, de îndată,
primăria de domiciliu sau de reşedință a viitorilor soți, în vederea
publicării declarației de căsătorie.
74
La încheierea căsătoriei, ofițerul de stare civilă ia consimțământul
viitorilor soți, liber şi deplin exprimat, în prezența a doi martori, după
care îi declară căsătoriți, le citeşte dispozițiile privind drepturile şi
îndatoririle soților din noul Cod civil, şi întocmeşte, de îndată, actul de
căsătorie. Actul de căsătorie se semnează de către soți, cu numele de
familie pe care s‐au înțeles să‐l poarte în timpul căsătoriei, de către cei
doi martori şi de către ofițerul de stare civilă (articolul 287(1) din noul
Cod civil, coroborat cu articolul 32 din Legea 119/1996).
b) Actul juridic de recunoaştere a filiației.
Actul juridic de recunoaştere a filiației este actul unilateral,
solemn, personal şi irevocabil prin care mama sau tatăl recunoaşte un
copil ca fiind al său.
Recunoaşterea filiației se poate face în una dintre următoarele trei
forme: prin declarație la serviciul de stare civilă, prin înscris autentic sau
prin testament. Dacă recunoaşterea este făcută prin înscris autentic, o
copie a acestuia este trimisă, din oficiu, serviciului de stare civilă
competent, pentru a se face mențiunea corespunzătoare în registrele de
stare civilă. Recunoaşterea, chiar dacă a fost făcută prin testament, este
irevocabilă (articolul 416 din noul Cod civil).
Conform articolului 46, litera a din Legea 119/1996, modificarea
intervenită în starea civilă a persoanei, în cazul stabilirii filiației prin
recunoaştere, se înscrie prin mențiune pe actul de naştere, şi, dacă este
cazul, pe cel de căsătorie sau deces. Înscrierea mențiunii de stabilire a
filiației se face din oficiu sau la cererea celui interesat, pe baza actului de
recunoaştere, întocmit potrivit legii.
Hotărârile judecătoreşti
Hotărârile judecătoreşti, ca izvor de stare civilă, sunt hotărârile
pronunțate în soluționarea unor acțiuni de stare civilă. Acțiunile de stare
civilă sunt acele acțiuni în justiție care au ca obiect elemente de stare
civilă. Ele au drept scop stabilirea, contestarea sau modificarea stării
civile. În funcție de obiectul lor, acțiunile de stare civilă pot fi:
‐ acțiuni în reclamație de stare civilă, adică acele acțiuni prin care se
urmăreşte obținerea altei stări civile (altui element de stare civilă) decât
cea existentă la data intentării acțiunii, stare civilă care nu corespunde
realității, ci este doar aparentă; de exemplu, acțiunea în stabilirea filiației
(față de mamă sau față de tată);
‐ acțiuni în contestație de stare civilă, adică acele acțiuni prin care se
urmăreşte înlăturarea unei stări civile (unui element de stare civilă),
75
pretins nereale, şi înlocuirea ei cu alta, pretins reală; de exemplu,
acțiunea în tăgada paternității;
‐ acțiuni în modificare de stare civilă, adică acele acțiuni prin care se
urmăreşte o schimbare, pentru viitor, în starea civilă, cea anterioară
nefiind contestată; de exemplu, acțiunea de divorț, acțiunea prin care se
solicită schimbarea sexului etc.
Admiterea primelor două categorii de acțiuni are efect declarativ,
în sensul că declară o stare civilă anterioară, deci în mod retroactiv (de
exemplu, stabilirea paternității operează de la naşterea copilului).
Admiterea acțiunilor în modificare are efect constitutiv pentru viitor.
Actele de stare civilă (ca înscrisuri).
Noțiune.
Noțiunea de acte de stare civilă are un dublu sens: de acte juridice
de stare civilă, care au ca efect naşterea, modificarea sau stingerea unor
elemente de stare civilă (pe care le‐am analizat la sursele stării civile) şi
de acte (înscrisuri) doveditoare ale stării civile.
Actele de stare civilă, adică actul de naştere, de căsătorie şi de
deces sunt înscrisuri autentice (articolul 99(2), teza I‐a din noul Cod civil).
Conform articolului 99(1) din noul Cod civil, coroborat cu articolul 13 din
Legea 119/1996, starea civilă se dovedeşte cu actele de naștere,
căsătorie și deces întocmite în registrele de stare civilă, precum şi cu
certificatele de stare civilă, eliberate pe baza acestora. Persoana titulară
a stării civile nu poate face, însă, dovada stării sale civile cu actele de
stare civilă, deoarece acestea reprezintă o pagină din registrul de stare
civilă, care se păstrează de către organele de stare civilă. De aceea, se
eliberează certificate de stare civilă, care reprezintă copii simplificate ale
actelor de stare civilă, făcute pe un formular tipizat, şi care nu cuprind
toate mențiunile din actele de stare civilă.
Anularea, modificarea şi completarea actelor de stare civilă şi ale
mențiunilor de pe acestea.
În afara regulilor privind înregistrarea actelor de stare civilă, există
şi reguli referitoare la anularea, modificarea şi completarea actelor de
stare civilă şi ale mențiunilor de pe acestea, care se pot face numai în
temeiul unei hotărâri judecătoreşti definitive (articolul 100(1) din noul
Cod civil, coroborat cu articolul 60 alineatul 1 din Legea 119/1996).
Anularea este sancțiunea care intervine atunci când nu au fost
respectate dispozițiile legale ce reglementează condițiile de valabilitate a
actelor de stare civilă (ca înscrisuri), în următoarele cazuri:
76
‐ actul de stare civilă a fost întocmit într‐un registru
necorespunzător;
‐ actul nu trebuia întocmit de/la primăria respectivă (primărie
necompetentă material sau teritorial);
‐ faptul sau actul de stare civilă nu există;
‐ nu s‐au respectat prevederile legale la întocmirea actului;
‐ mențiunea a fost înscrisă pe alt act;
‐ mențiunea a fost operată cu un text greşit etc.;
Modificarea actelor de stare civilă presupune înregistrarea unor
mențiuni ce privesc schimbările în starea civilă şi anume:
‐ înscrierea recunoaşterii sau stabilirii ulterioare a filiației;
‐ înscrierea adopției, a anulării, constatării nulității sau a desfacerii
acesteia;
‐ înscrierea divorțului sau a anulării căsătoriei;
‐ înscrierea schimbării numelui pe cale administrativă;
‐ înscrierea acordării sau pierderii cetățeniei române etc.;
Completarea actelor de stare civilă presupune înregistrarea
acestora cu mențiunile omise, atunci când, din diferite motive unele
rubrici au rămas libere, deşi trebuiau completate.
Instanța poate fi sesizată de persoana interesată, de structurile de
stare civilă din cadrul serviciilor publice comunitare locale sau județene
de evidență a persoanelor sau de parchet. Cererea se soluționează de
judecătoria în a cărei rază teritorială se află domiciliul sau sediul
acestora, pe baza verificărilor efectuate de serviciul public comunitar
local de evidență a persoanelor şi a concluziilor procurorului.
Soluționarea cererilor de anulare, completare şi modificare a actelor de
stare civilă formulate de cetățenii români cu domiciliul în străinătate şi
de străini este de competența Judecătoriei Sectorului 1 al municipiului
Bucureşti (articolul 60, alineatele 2 şi 3 din Legea 119/1996).
Potrivit articolului 100(3) și (4), teza I‐a, din noul Cod civil, starea
civilă poate fi modificată în baza unei hotărâri de anulare, completare
sau modificare a unui act de stare civilă numai dacă a fost formulată şi o
acțiune de modificare a stării civile, admisă printr‐o hotărâre
judecătorească rămasă definitivă. Prin urmare, cererea trebuie să aibă
două capete, dintre care unul să privească modificarea stării civile.
Hotărârea judecătorească prin care se dispune anularea,
completarea sau modificarea unui act de stare civilă, precum şi
înregistrarea făcută în temeiul unei asemenea hotărâri sunt opozabile
oricărei alte persoane cât timp printr‐o nouă hotărâre nu s‐a stabilit
77
contrariul. Această ultimă prevedere este reluată și în articolul 60,
alineatul 4 din Legea 119/1996.
Rectificarea actelor de stare civilă.
Rectificarea actelor de stare civilă şi a mențiunilor de pe marginea
acestora presupune îndreptarea unor erori materiale comise cu ocazia
înregistrărilor de stare civilă (de exemplu, la rubrica numele tatălui, a
fost trecut un alt nume).
Rectificarea actelor de stare civilă şi a mențiunilor înscrise pe
marginea acestora se poate face, din oficiu sau la cerere, numai în
temeiul dispoziției primarului unității administrativ‐teritoriale care are în
păstrare actul de stare civilă, cu avizul prealabil al serviciului public
comunitar județean de evidență a persoanei. Dispoziția primarului poate
fi contestată la instanța judecătorească în a cărei rază teritorială îşi are
sediul autoritatea emitentă (articolul 61 din Legea 119/1996).
Rectificarea unui act de stare civilă ori a mențiunilor înscrise pe acesta,
aprobate prin dispoziție a primarului, se înscriu prin mențiune pe
marginea actului de stare civilă corespunzător (articolul 101 din noul Cod
civil, coroborat cu articolul 62 din Legea 119/1996).
Actul administrativ prin care s‐a dispus rectificarea unui act de
stare civilă, precum și înregistrarea făcută în baza lui sunt opozabile
oricărei persoane până la proba contrară (articolul 100(4), teza a II‐a din
noul Cod civil). Această dispoziție este reluată în articolul 61, alineatul 2¹,
din Legea 119/1996.
Reconstituirea și întocmirea ulterioară a actelor de stare civilă.
În două cazuri, în afară de rectificare, nu se cere o hotărâre
judecătorească, ci se urmează doar o procedură administrativă, şi
anume, în cazul reconstituirii actelor de stare civilă şi a întocmirii lor
ulterioare.
Reconstituirea actelor de stare civilă se poate cere atunci când:
‐ registrele de stare civilă au fost pierdute sau distruse, total sau în parte;
‐ actul de stare civilă a fost întocmit în străinătate şi nu poate fi procurat
certificatul sau extrasul de pe acel act (articolul 55 din Legea 119/1996).
Întocmirea ulterioară a actelor de stare civilă se poate cere dacă:
‐ întocmirea actului de naştere sau de deces a fost omisă sau refuzată,
deşi au fost depuse actele necesare întocmirii acestuia;
‐ întocmirea actului de căsătorie a fost omisă sau refuzată, deşi a fost
luat consimțământul soților de către ofițerul de stare civilă (articolul 56
din Legea 119/1996).
78
Cererea de reconstituire sau de întocmire ulterioară a actului de
stare civilă se depune, împreună cu actele doveditoare, la serviciul public
comunitar local de evidență a persoanelor sau la ofițerul de stare civilă
din cadrul primăriei unității administrativ‐teritoriale competente să
întocmească actul. Această cerere se soluționează în 30 de zile, prin
dispoziție a primarului, care va fi comunicată solicitantului în termen de
10 zile de la emitere. În caz de respingere a cererii, solicitantul poate
face constestație la instanță (articolul 57 din Legea 119/1996).
Înregistrările de stare civilă
Elementele de stare civilă au ca izvor fapte sau acte juridice, care
sunt înregistrate (consemnate) în actele de stare civilă (ca înscrisuri).
Prin înregistrările de stare civilă se înțeleg operațiunile juridice de
consemnare, în registrele de stare civilă, a faptelor şi actelor juridice ce
privesc starea civilă, precum şi a altor elemente, prevăzute de lege,
operațiuni efectuate, în condițiile legii, de către organele cu atribuții de
stare civilă.
Există două categorii de înregistrări de stare civilă:
‐ întocmirea actelor de stare civilă – a actelor de naştere, căsătorie,
deces;
‐ înscrierea de mențiuni marginale, pe actele de stare civilă, din registrul
de stare civilă (în cazul stabilirii filiației, încuviințării adopției, divorțului
etc.).
Regula este că organele competente să efectueze înregistrările de
stare civilă sunt: consiliile județene, respectiv Consiliul General al
Municipiului Bucureşti; serviciile publice comunitare de evidență a
persoanelor în unitățile administrativ‐teritoriale unde acestea sunt
constituite; ofițerii de stare civilă din cadrul primăriilor, unităților
administrativ‐teritoriale în care nu funcționează servicii publice
comunitare locale de evidență a persoanelor. Sunt ofițeri de stare civilă:
a) primarii municipiilor, sectoarelor municipiului Bucureşti, oraşelor şi
comunelor; b) şefii misiunilor diplomatice şi ai oficiilor consulare de
carieră ale României; c) comandanții de nave şi aeronave; d) ofițerii de
stare civilă desemnați prin ordin al ministrului apărării naționale sau,
după caz, al ministrului administrației şi internelor (articolul 3, alineatele
1 şi 2 din Legea 119/1996).
Potrivit articolului 8 din Legea 119/1996, înregistrarea actelor şi
faptelor de stare civilă se face astfel:
‐ dacă naşterea sau decesul are loc în tren, pe o navă sau aeronavă ori
într‐un alt mijloc de transport în timpul călătoriei pe teritoriul României,
79
întocmirea actului de stare civilă se face la serviciul public comunitar
local de evidență a persoanelor al locului de coborâre sau de debarcare
ori, după caz, de ofițerul de stare civilă din cadrul primăriei unității
administrativ‐teritoriale pe a cărei rază are loc coborârea sau
debarcarea;
‐ dacă naşterea, căsătoria sau decesul are loc pe o navă în timpul unei
călătorii în afara granițelor țării, înregistrarea se face de comandantul
navei; comandantul navei eliberează persoanelor îndreptățite o dovadă
cu privire la înregistrarea făcută, iar la întoarcerea în țară acesta este
obligat să înainteze o copie certificată de pe înregistrarea efectuată, prin
căpitănia portului de înscriere a navei, la serviciul public al sectorului 1
Bucureşti;
‐ dacă naşterea sau decesul are loc pe o aeronavă în timpul unei călătorii
în afara granițelor țării, înregistrarea se face de comandantul aeronavei;
acesta eliberează persoanelor îndreptățite o dovadă cu privire la
înregistrarea făcută, iar la sosirea în țară este obligat să înainteze un
extras din carnetul de drum, prin comandantul de aeroport, la serviciul
public al sectorului 1 Bucureşti;
‐ dacă actele şi faptele de stare civilă se referă la militarii şi personalul
civil din unitățile forțelor armate, precum şi la alte categorii de
participanți, care se află în situație de mobilizare, război ori participare la
misiuni de menținere a păcii sau în scop umanitar, acestea se
înregistrează de ofițeri anume desemnați de Ministerul Apărării
Naționale sau, după caz, de Ministerul Administrației şi Internelor;
actele de stare civilă întocmite se comunică serviciului public comunitar
local de evidență a persoanelor sau, după caz, ofițerului de stare civilă
din cadrul primăriei unității administrativ‐teritoriale competente.
Înregistrările de stare civilă se fac urmând anumite reguli:
‐ înregistrările se efectuează pe baza declarației persoanei obligate la
aceasta sau din oficiu (articolul 5, alineatul 1 din Legea 119/1996);
‐ înregistrările făcute de o persoană necompetentă, care a exercitat în
mod public atribuții de ofițer de stare civilă sunt valabile (conform
principiului validității aparenței în drept, aşa cum rezultă din articolul
102 din noul Cod civil);
‐ în cazul în care se refuză întocmirea unui act sau efectuarea unei
înregistrări, persoana nemulțumită poate sesiza judecătoria în raza
căreia domiciliază (articolul 10 din Legea 119/1996);
‐ înregistrările se fac în limba română;
80
‐ anularea, modificarea şi completarea unei înregistrări de stare civilă se
pot face numai în temeiul unei hotărâri judecătoreşti rămase definitive şi
irevocabile;
‐ pe baza actelor de stare civilă se eliberează certificate de naştere şi de
căsătorie titularilor sau reprezentanților legali ai acestora, iar
certificatele de deces, membrilor familiei sau altor persoane
îndreptățite; certificatele de stare civilă se pot elibera şi altor persoane
împuternicite prin procură specială (articolul 11, alineatul 1 din Legea
119/1996);
‐ înregistrarea tardivă a naşterii (după trecerea unui an de la data
naşterii) se poate face numai în baza unei hotărâri judecătoreşti
definitive şi irevocabile.
În afara acestor reguli generale, se aplică şi reguli speciale
prevăzute în fiecare caz în parte, pe care le‐am analizat la sursele stării
civile.
Proba stării civile
Regula este că starea civilă se dovedeşte cu actele întocmite în
registrele de stare civilă, precum şi cu certificatele de stare civilă
eliberate pe baza acestora, care au aceeaşi putere doveditoare (articolul
99(1) din noul Cod civil, coroborat cu articolul 13 din Legea 119/1996).
Întrucât actele de stare civilă sunt înscrisuri autentice, pentru tot
ceea ce reprezintă constatări personale ale ofițerului de stare civilă,
actele fac dovada până la înscrierea în fals, iar pentru celelalte înscrieri,
până la proba contrară (articolul 99(2) din noul Cod civil).
Hotărârea judecătorească dată cu privire la starea civilă a unei
persoane este opozabilă oricărei alte persoane cât timp printr‐o nouă
hotărâre nu s‐a stabilit contrariul. Dacă printr‐o hotărâre judecătorească
s‐a stabilit o anumită stare civilă a unei persoane, iar printr‐o hotărâre
judecătorească ulterioară este admisă o acțiune prin care s‐a contestat
starea civilă astfel stabilită, prima hotărâre îşi pierde efectele la data
rămânerii definitive a celei de a doua hotărâri (articolul 99(3) și (4) din
noul Cod civil).
Prin excepție, starea civilă se poate dovedi, în fața instanței de
judecată, cu orice mijloc de probă, dacă:
‐ nu au existat registre de stare civilă;
‐ registrele de stare civilă s‐au pierdut sau au fost distruse, în totalitate
sau în parte;
‐ nu este posibilă procurarea din străinătate a certificatului de stare civilă
sau a extrasului de pe actul de stare civilă;
81
‐ întocmirea actului de stare civilă a fost omisă sau, după caz, refuzată;
(articolul 103 din noul Cod civil).
Conform articolului 16 din Legea 119/1996, în cazul în care ofițerul
de stare civilă refuză să întocmească un act sau să înscrie o mențiune ce
intră în atribuțiile sale, starea civilă se poate dovedi prin orice mijloace
de probă în fața instanței judecătoreşti, în situațiile arătate mai sus (ale
articolului 103 din noul Cod civil). Prevederile articolului 103 sunt
aplicabile şi în cazul în care se solicită serviciilor publice comunitare
locale de evidență a persoanelor sau ofițerului de stare civilă din cadrul
primăriei unității administrativ‐teritoriale competente reconstituirea sau
întocmirea ulterioară a actelor de stare civilă.
În cazul filiației, proba se face prin actul de naştere întocmit în
registrul de stare civilă, precum şi cu certificatul de naştere eliberat pe
baza acestuia. În cazul copilului din căsătorie, dovada se face prin actul
de naştere şi prin actul de căsătorie al părinților, trecute în registrele de
stare civilă, precum şi prin certificatele de stare civilă corespunzătoare
(articolul 409 din noul Cod civil).
Posesia de stat (adică de stare civilă) creează prezumția că starea
civilă pe care o folosește o anumită persoană corespunde realității.
Posesia de stat (de stare civilă), prin ea însăși, nu conduce la dobândirea
stării civile. Conform articolului 410 din noul Cod civil, posesia de stat
este starea de fapt care indică legăturile de filiație şi rudenie dintre copil
şi familia din care se pretinde că face parte. Ea constă, în principal, în
oricare dintre următoarele împrejurări: tractatus (o persoană se
comportă față de un copil ca fiind al său, îngrijindu‐se de creşterea şi
educarea sa, iar copilul se comportă față de această persoană ca fiind
părintele său); fama (copilul este recunoscut de către familie, în
societate şi, când este cazul, de către autoritățile publice, ca fiind al
persoanei despre care se pretinde că este părintele său); nomen (copilul
poartă numele persoanei despre care se pretinde că este părintelui său).
Posesia de stat trebuie să fie continuă, paşnică, publică şi neechivocă.
Potrivit articolului 411 din noul Cod civil, nici o persoană nu poate
reclama o altă filiație față de mamă decât aceea ce rezultă din actul său
de naştere şi posesia de stat conformă cu acesta. Nimeni nu poate
contesta filiația față de mamă a persoanei care are o posesie de stat
conformă cu actul său de naştere. Prin excepție, prezumția poate fi
răsturnată, dacă printr‐o hotărâre judecătorească s‐a stabilit că a avut
loc o substituire de copil ori că a fost înregistrată ca mamă a unui copil o
altă femeie decât aceea care l‐a născut, cazuri în care se poate face
dovada adevăratei filiații cu orice mijloc de probă.
82
Dovada stării civile poate fi făcută cu alte mijloace de probă şi
atunci când se urmăresc alte efecte (patrimoniale sau nepatrimoniale)
decât cele de stare civilă.
II. Ocrotirea persoanei fizice prin mijloace de drept civil
Potrivit articolului 104 din noul Cod civil, „(1) Orice măsură de
ocrotire a persoanei fizice se stabileşte numai în interesul acesteia (s.n.).
(2) La luarea unei măsuri de ocrotire, trebuie să se țină seama de
posibilitatea persoanei fizice de a‐şi exercita drepturile şi de a‐şi îndeplini
obligațiile cu privire la persoana şi bunurile sale.”.
Anumite categorii de persoane fizice, aflate în situații speciale, au
nevoie de ocrotire. Astfel: minorii sunt ocrotiți prin părinți, tutelă şi/sau
prin măsuri de protecție specială, când minorul este lipsit, temporar sau
definitiv, de ocrotirea părinților săi, conform Legii 272/2004 privind
protecția şi promovarea drepturilor copilului; în anumite situații, minorul
poate fi ocrotit și prin curatela specială; alienații şi debilii mintali sunt
ocrotiți prin punerea sub interdicție judecătorească, aceasta fiind urmată
în mod obligatoriu de instituirea tutelei; persoanele care necesită
spitalizare, sunt internate voluntar sau obligatoriu într‐o unitate de
psihiatrie, conform procedurii reglementate de Legea 487/2002;
persoanele fizice cu capacitate de exercițiu deplină, aflate în situații
deosebite, sunt ocrotite prin intermediul curatelei.
1. Ocrotirea minorului
Minorii sunt ocrotiți prin părinți, tutelă şi/sau prin măsuri de
protecție specială, când sunt lipsiți, temporar sau definitiv, de ocrotirea
părinților lor, conform Legii 272/2004 privind protecția şi promovarea
drepturilor copilului, ori prin curatela specială.
Autoritatea părintească.
Autoritatea părintească este reglementată în noul Cod civil în
articolele 483‐512. Autoritatea părintească este ansamblul de drepturi şi
îndatoriri, care privesc atât persoana, cât şi bunurile copilului şi aparțin
în mod egal ambilor părinți.
Acesta este mijlocul obişnuit de ocrotire a minorului, prin părinții
săi; drepturile şi îndatoririle cu privire la persoana şi bunurile minorului
se exercită, respectiv, se îndeplinesc, de către părinții săi (fireşti sau
adoptatori), până când copilul dobândește capacitate deplină de
exercițiu.
Drepturile şi îndatoririle părinteşti se exercită/îndeplinesc numai în
83
interesul superior al copilului. Părinții sunt egali în exercitarea autorității
părinteşti.
Conținutul autorității părinteşti.
Conținutul autorității părintești este acelaşi, indiferent dacă copilul
este din căsătorie, din afara căsătoriei sau din adopție, ori este rezultatul
reproducerii umane asistate medical cu terț donator. Potrivit articolului
487 din noul Cod civil, părinții au dreptul şi îndatorirea de a creşte
copilul, îngrijind de sănătatea şi dezvoltarea lui fizică, psihică şi
intelectuală, de educația, învățătura şi pregătirea profesională a acestuia,
potrivit propriilor lor convingeri, însuşirilor şi nevoilor copilului; ei sunt
datori să dea copilului orientarea şi sfaturile necesare exercitării
corespunzătoare a drepturilor pe care legea le recunoaşte acestuia. Din
articolul 488 din noul Cod civil rezultă îndatoririle specifice ale părinților
față de copiii lor minori, care se referă la asigurarea unei dezvoltări fizice,
mentale, spirituale, morale și sociale armonioase ale acestora.
În ceea ce privește disciplinarea copilului, măsurile de corecție nu
pot fi luate de părinți decât cu respectarea demnității copilului. Sunt
interzise luarea unor măsuri, precum şi aplicarea unor pedepse fizice, de
natură a afecta dezvoltarea fizică, psihică sau starea emoțională a
copilului (articolul 489 din noul Cod civil).
Când minorul împlinește 14 ani poate cere părinților să îşi schimbe
felul învățăturii sau al pregătirii profesionale ori locuința necesară
desăvârşirii învățăturii ori pregătirii sale profesionale. Dacă părinții se
opun, copilul poate sesiza instanța de tutelă (articolul 498 din noul Cod
civil).
Locuința copilului.
Regula este că minorul locuiește la părinții săi.
Exercitarea autorității părintești.
Autoritatea părintească are o latură personală şi o latură
patrimonială. Latura personală vizează ocrotirea persoanei copilului şi
priveşte raporturile de familie. Latura patrimonială constă în
administrarea bunurilor minorului şi reprezentarea legală a minorului
sub 14 ani şi în încuviințarea actelor juridice încheiate de minorul între
14 – 18 ani.
Regula este că autoritatea părintească se exercită de ambii părinți.
Față de terții de bună‐credință, oricare dintre părinți, care îndeplineşte
singur un act curent pentru exercitarea drepturilor şi îndeplinirea
îndatoririlor părinteşti, este prezumat că are şi consimțământul celuilalt
părinte.
Și după divorț, autoritatea părintească revine ambilor părinți, dacă
84
instanța de tutelă nu hotărăște altfel (articolul 397 din noul Cod civil). În
ceea ce privește pe copilul din afara căsătoriei cu filiația stabilită față de
ambii părinți, și față de acesta părinții exercită împreună autoritatea
părintească în cazul în care conviețuiesc (articolul 505(1) din noul Cod
civil). Dacă părinții nu conviețuiesc, se aplică regulile de la divorț.
Prin excepție, autoritatea părintească se exercită doar de către un
părinte:
‐ în cazurile prevăzute de articolul 507 din noul Cod civil (similar cu
reglementarea anterioară): atunci când unul dintre părinți este decedat,
declarat mort prin hotărâre judecătorească, este decăzut din exercițiul
drepturilor părinteşti, este pus sub interdicție, ori, din orice motiv, nu‐şi
poate manifesta voința (este dispărut, execută o pedeapsă privativă de
libertate etc.);
‐ după divorț, potrivit articolului 398 din noul Cod civil, dacă există
motive întemeiate, având în vedere interesul superior al copilului,
instanța hotărăşte ca autoritatea părintească să fie exercitată numai de
către unul dintre părinți (celălalt părinte păstrează dreptul de a veghea
asupra modului de creştere şi educare a copilului, precum şi dreptul de a
consimți la adopția sau la căsătoria acestuia);
‐ în cazul copilului din afara căsătoriei, cu filiația stabilită față de ambii
părinți, atunci când părinții nu conviețuiesc, instanța de tutelă poate
hotărî pentru motive întemeiate, având în vedere interesul superior al
copilului, ca autoritatea părintească să fie exercitată numai de către unul
dintre părinți, la fel ca la divorț (articolul 505(2) din noul Cod civil).
În mod excepțional, instanța de tutelă poate hotărî plasamentul
copilului la o rudă sau la o altă familie ori persoană, cu consimțământul
acestora sau într‐o instituție de ocrotire. Acestea exercită drepturile şi
îndatoririle care revin părinților cu privire la persoana copilului. Instanța
stabileşte dacă drepturile cu privire la bunurile copilului se exercită de
către părinți în comun sau de către unul dintre ei (articolul 399 din noul
Cod civil).
Soluționarea neînțelegerilor dintre părinți.
În cazul existenței unor neînțelegeri între părinți, cu privire la
exercitarea drepturilor şi îndeplinirea îndatoririlor părinteşti, instanța de
tutelă, după ascultarea ambilor părinți și luând în considerare rezultatele
anchetei psihosociale, hotărăşte potrivit interesului superior al copilului
(articolul 486 din noul Cod civil).
Răspunderea părinților.
Neexercitarea sau exercitarea necorespunzătoare a autorității
părinteşti atrage răspunderea civilă, contravențională sau penală a
85
părinților, după caz.
Din punct de vedere civil, în primul rând, părinții pot fi sancționați
cu decăderea din exercițiul drepturilor părintești, reglementată în
articolele 508‐512 din noul Cod civil.
În cazul în care, după decăderea din exercițiul drepturilor
părinteşti, copilul se află în situația de a fi lipsit de îngrijirea ambilor
părinți, se instituie tutela.
În al doilea rând, părinții răspund civil pentru faptele ilicite
cauzatoare de prejudicii săvârșite față de copiii lor minori, în exercitarea
autorității părintești, în temeiul răspunderii civile delictuale pentru fapta
proprie (articolele 1357 și următoarele din noul Cod civil). De asemenea,
răspund delictual și pentru faptele ilicite cauzatoare de prejudicii ale
copiilor lor minori, în temeiul răspunderii civile delictuale pentru fapta
altuia, conform articolului 1372 din noul Cod civil.
Răspunderea contravențională a părinților intervine, de exemplu,
pentru fapte ca: servirea cu băuturi alcoolice, în localurile publice, a
minorilor (articolul 2, punctul 24 din Legea 61/1991 pentru sancționarea
faptelor de încălcare a unor norme de conviețuire socială, a ordinii şi
liniştii publice); neluarea de către părinți sau de către persoanele cărora
li s‐a încredințat spre creştere şi educare un minor în vârstă de până la 16
ani sau care au în îngrijire un alienat sau un debil mintal, a măsurilor
necesare, pentru a‐l împiedica de la fapte de vagabondaj, cerşetorie sau
prostituție (articolul 2, punctul 36 din aceeași lege); alungarea din
locuința comună a soțului sau a soției, a copiilor, precum şi a oricărei alte
persoane aflate în întreținere (articolul 2, punctul 30 din aceeași lege) ;
ș.a.
Din punct de vedere penal, părinții sunt supuși pedepsei
complementare sau accesorii a interzicerii drepturilor părintești, care
stau pe lângă o pedeapsă principală, stabilită pentru o infracțiune;
interdicției de a reveni în locuința familiei pe o perioadă determinată;
răspund pentru infracțiunea de abandon de familie, pentru infracțiunea
rele tratamente aplicate minorului ș.a.
Încetarea autorității părintești.
Autoritatea părintească încetează când minorul dobândeşte
capacitate de exercițiu deplină, adică atunci când împlineşte 18 ani, sau
când se căsătoreşte la 16 ani sau dobândește capacitate de exercițiu
anticipată la 16 ani, ori la ridicarea interdicției judecătoreşti, după ce
persoana fizică în cauză a împlinit 18 ani, după caz. În mod excepțional,
autoritatea părintească poate înceta şi înainte de aceste momente, prin
instituirea tutelei minorului sau a unei măsuri speciale de protecție
86
atunci când sunt îndeplinite condițiile, conform Legii 272/2004.
Măsuri de protecție specială a minorului.
Atunci când minorul este lipsit, temporar sau definitiv, de ocrotirea
părinților săi sau nu poate fi lăsat în grija acestora, în vederea protejării
intereselor sale, se iau măsuri speciale de protecție. Acestea sunt
prevăzute în Legea 272/2004, privind protecția şi promovarea drepturilor
copilului.
Astfel, conform articolului 56 din Legea 272/2004, de măsuri de
protecție specială, beneficiază:
„a) copilul ai cărui părinți sunt decedați, necunoscuți, decăzuți din
exercițiul drepturilor părinteşti sau cărora li s‐a aplicat pedeapsa
interzicerii drepturilor părinteşti, puşi sub interdicție, declarați
judecătoreşte morți sau dispăruți, când nu a putut fi instituită tutela
(s.n.);
b) copilul care în vederea protejării intereselor sale, nu poate fi lăsat în
grija părinților din motive neimputabile acestora;
c) copilul abuzat sau neglijat;
d) copilul găsit sau copilul abandonat de către mamă în unități sanitare;
e) copilul care a săvârşit o faptă prevăzută de legea penală şi care nu
răspunde penal.”.
Măsurile de protecție specială a copilului, potrivit articolului 55 din
Legea 272/2004, sunt:
‐ plasamentul; plasamentul are un caracter temporar şi se instituie, fie de
către comisia pentru protecția copilului, în situația în care există acordul
părinților (pentru situațiile prevăzute la articolul 56, literele b şi e din
Legea 272/2004), fie de către instanță, la cererea direcției generale de
asistență socială şi protecția copilului (pentru situațiile prevăzute la
articolul 56, literele a, c, d sau la literele b şi e din Legea 272/2004, când
nu există acordul părinților); copilul este plasat la o persoană sau familie,
la un agent maternal sau la un serviciu de tip rezidențial (articolul 58 din
Legea 272/2004); pe toată durata măsurii plasamentului, dispus de
comisia pentru protecția copilului, drepturile şi îndatoririle părinteşti față
de copil se mențin; în situația copilului pentru care nu a putut fi instituită
tutela şi a fost dat în plasament prin hotărârea instanței, drepturile şi
îndatoririle părinteşti revin preşedintelui consiliului județean, respectiv
primarului sectorului municipiului Bucureşti (articolul 62 din Legea
272/2004);
‐ plasamentul în regim de urgență; plasamentul copilului în regim de
urgență are tot un caracter temporar şi se instituie, (în cazul copilului
87
neglijat sau abuzat ori abandonat), fie de către directorul direcției
generale de asistență socială şi protecția copilului, de la locul unde se
găseşte copilul abandonat ori copilul abuzat sau neglijat, dacă nu se
întâmpină opoziție din partea persoanelor, care au în îngrijire sau care
asigură protecția copilului respectiv, fie de către instanța judecătorească,
dacă se întâmpină opoziție (articolul 65 din Legea 272/2004); pe toată
durata plasamentului în regim de urgență se suspendă de drept exercițiul
drepturilor părinteşti; pe durata suspendării, drepturile şi obligațiile
părinteşti cu privire la persoana copilului revin persoanei, familiei,
asistentului maternal sau şefului serviciului de tip rezidențial, care a
primit copilul în plasament în regim de urgență, iar cele cu privire la
bunurile copilului, preşedintelui consiliului județean, respectiv primarului
sectorului municipiului Bucureşti (articolul 64 din Legea 272/2004);
‐ supravegherea specializată; supravegherea specializată se dispune față
de copilul care a săvârşit o faptă penală şi nu răspunde penal, fie de către
comisia pentru protecția copilului, dacă există acordul părinților, fie de
către instanță, în lipsa acordului (articolul 67 din Legea 272/2004);
această măsură este şi ea temporară şi constă în menținerea copilului în
familia sa, cu condiția îndeplinirii de către acesta a unor obligații (ca de
exemplu, urmarea de tratamente medicale, psihoterapie, interdicția de a
avea legături cu anumite persoane ş.a.), sau, dacă nu este posibil,
plasamentul copilului la o familie (extinsă sau substitutivă) sau într‐un
serviciu de tip rezidențial specializat (articolul 81 din Legea 272/2004).
Tutela.
Noțiune.
Conform articolului 39 din Legea 272/2004, orice copil care este,
temporar sau definitiv, lipsit de ocrotirea părinților săi sau care, în
vederea protejării intereselor sale, nu poate fi lăsat în grija acestora, are
dreptul la protecție alternativă. Protecția alternativă înseamnă:
instituirea tutelei, măsuri de protecție specială sau adopția. În alegerea
uneia dintre aceste soluții, autoritatea competentă va ține seama în mod
corespunzător de necesitatea asigurării unei anumite continuități în
educarea copilului, precum şi de originea sa etnică, religioasă, culturală şi
lingvistică.
Ocrotirea persoanei fizice prin tutelă se realizează de către tutore,
desemnat sau numit, în condițiile noului Cod civil, precum şi de către
consiliul de familie, ca organ consultativ. Consiliul de familie poate fi
constituit de către instanța de tutelă numai la cererea persoanelor
interesate. În cazul în care nu se constituie consiliul de familie, atribuțiile
88
acestuia se exercită de către instanța de tutelă (articolul 108 din noul
Cod civil). Instanța de tutelă este instanța judecătorească, constituită
potrivit legii, ce are în competența sa procedurile privind ocrotirea
persoanei prin tutelă şi curatelă (articolul 107 din noul Cod civil).
Tutela este o instituție prin care se realizează ocrotirea minorului,
care se află în anumite situații expres prevăzute de lege și a persoanei
pusă sub interdicție judecătorească.
Tutela minorului este acel mijloc de ocrotire care intervine atunci
când minorul este lipsit de ocrotire părintească, adică ambii părinți sunt
decedați, necunoscuți, decăzuți din exercițiul drepturilor părinteşti sau li
s‐a aplicat pedeapsa penală a interzicerii drepturilor părinteşti, puşi sub
interdicție judecătorească, dispăruți ori declarați judecătoreşte morți
precum şi în cazul în care, la încetarea adopției, instanța hotărăşte că
este în interesul minorului instituirea unei tutele (articolul 110 din noul
Cod civil).
Caractere juridice.
Pentru minor, tutela este un mijloc de ocrotire, iar pentru tutore,
este o sarcină, o îndatorire.
Privită ca sarcină, tutela are următoarele caractere juridice:
‐ legalitatea – tutela este reglementată expres de lege prin norme
imperative;
‐ obligativitatea –față de reglementarea anterioară, obligativitatea
intervine numai atunci când desemnarea tutorelui s‐a făcut prin contract
de mandat, când cel desemnat tutore nu poate refuza numirea, decât
pentru anumite motive prevăzute expres de lege (articolul 119(1) din
noul Cod civil); regula este că numirea tutorelui se face cu acordul
acestuia, de către instanța de tutelă, în camera de consiliu;
‐ gratuitatea – care nu este de esența, ci de natura tutelei; tutorele
poate fi îndreptățit, pe perioada exercitării sarcinilor tutelei, la o
remunerație al cărei cuantum va fi stabilit de instanța de tutelă, cu avizul
consiliului de familie, ținând seama de munca depusă în administrarea
averii şi de starea materială a minorului şi a tutorelui, dar nu mai mult de
10% din veniturile produse de bunurile minorului; instanța de tutelă, cu
avizul consiliului de familie, va putea modifica sau suprima această
remunerație, potrivit împrejurărilor (articolul 123 din noul Cod civil);
‐ personalitatea – regula este că tutela trebuie exercitată personal de
către tutore (tutela este intuitu personae); în noul Cod civil (față de
reglementarea anterioară) există şi două excepții: potrivit articolului
122(2), instanța de tutelă, cu avizul consiliului de familie, poate, ținând
seama de mărimea şi compunerea patrimoniului minorului, să decidă ca
89
administrarea patrimoniului ori doar a unei părți a acestuia să fie
încredințată, potrivit legii, unei persoane fizice sau persoane juridice
specializate; a doua excepție apare în cazul decesului tutorelui, când,
până la numirea unui nou tutore, sarcinile tutelei vor fi preluate de către
moştenitorii lui (articolul 157(2) din noul Cod civil).
Principiile tutelei.
Principiile aplicabile tutelei sunt:
‐ tutela se exercită exclusiv în interesul minorului (articolul 133 din noul
Cod civil);
‐ tutorele nu are vreun drept asupra bunurilor minorului şi nici minorul
nu are vreun drept asupra bunurilor tutorelui;
‐ tutela se exercită sub controlul instanței de tutelă (articolele 151‐155
din noul Cod civil).
Cazurile de instituire a tutelei.
Tutela minorului se instituie în cazurile în care: ambii părinți sunt
morți, declarați morți pe cale judecătorească, dispăruți, necunoscuți,
decăzuți din drepturile părinteşti, puşi sub interdicție, precum şi la
desfacerea sau desființarea adopției, când instanța decide instituirea
tutelei, neredând autoritatea părintească părinților fireşti ai minorului.
Numirea tutorelui.
Tutela se instituie de către instanța de tutelă în a cărei
circumscripție teritorială domiciliază sau a fost găsit copilul (articolul 40,
alineatul 2, din Legea 272/2004).
Persoana care poate fi tutore.
Potrivit noului Cod civil, poate fi tutore o persoană fizică sau soțul
şi soția, împreună, dacă nu se află în vreunul dintre cazurile de
incompatibilitate prevăzute de lege. În cazul în care trebuie instituită
tutela cu privire la mai mulți minori, care sunt frați sau surori, se
numeşte, de regulă, un singur tutore (articolul 112 din noul Cod civil).
Persoana care nu poate fi tutore.
Conform articolului 113 din noul Cod civil nu poate fi tutore:
‐ minorul, persoana pusă sub interdicție judecătorească sau cel pus sub
curatelă;
‐ cel decăzut din exercițiul drepturilor părinteşti sau declarat incapabil de
a fi tutore;
‐ cel căruia i s‐a restrâns exercițiul unor drepturi civile, fie în temeiul
legii, fie prin hotărâre judecătorească, precum şi cel cu rele purtări
reținute ca atare de către o instanță judecătorească;
‐ cel care, exercitând o tutelă, a fost îndepărtat din aceasta;
‐ cel aflat în stare de insolvabilitate;
90
‐ cel care, din cauza intereselor potrivnice cu cele ale minorului, nu ar
putea îndeplini sarcina tutelei;
‐ cel înlăturat prin înscris autentic sau prin testament de către părintele
care exercita singur, în momentul morții, autoritatea părintească.
Desemnarea tutorelui.
În noul Cod civil desemnarea tutorelui poate fi făcută de către
părintele minorului. În articolul 114 din noul Cod civil se arată că
părintele poate desemna, prin act unilateral sau prin contract de
mandat, încheiate în formă autentică, ori, după caz, prin testament,
persoana care urmează a fi numită tutore al copiilor săi. Desemnarea
făcută de părintele care în momentul morții era decăzut din drepturile
părinteşti sau pus sub interdicție judecătorească, este lipsită de efecte.
Numirea tutorelui.
Fie că tutorele a fost desemnat de către părinte, fie că nu există
un tutore desemnat, numirea tutorelui se face de către instanța de
tutelă. În lipsa unui tutore desemnat, instanța de tutelă numeşte cu
prioritate ca tutore, dacă nu se opun motive întemeiate, o rudă sau un
afin ori un prieten al familiei minorului, în stare să îndeplinească această
sarcină ținând seama, după caz, de relațiile personale, de apropierea
domiciliilor, de condițiile materiale şi de garanțiile morale pe care le
prezintă cel chemat la tutelă (articolul 118 din noul Cod civil).
Procedura de numire a tutorelui.
Referitor la procedura de numire, articolul 119 din noul Cod civil
arată că numirea tutorelui se face, cu acordul acestuia, de către instanța
de tutelă în camera de consiliu prin încheiere definitivă. Atunci când
desemnarea tutorelui s‐a făcut prin contract de mandat, cel desemnat
tutore nu poate refuza numirea decât pentru motive expres prevăzute la
articolul 120(2) din noul Cod civil, adică poate refuza numirea:
‐ cel care are vârsta de 60 de ani împliniți;
‐ femeia însărcinată sau mama unui copil mai mic de 8 ani;
‐ cel care creşte şi educă 2 sau mai mulți copii;
‐ cel care, din cauza bolii, a infirmității, a felului activităților desfăşurate,
a depărtării domiciliului de locul unde se află bunurile minorului sau din
alte motive întemeiate, nu ar putea să îndeplinească această sarcină.
În lipsa unui tutore desemnat, dacă instanța de tutelă a constituit
consiliul de familie, numirea tutorelui se face cu consultarea consiliului
de familie.
Consiliul de familie.
91
Alături de tutore poate avea atribuții în exercitarea tutelei şi
consiliul de familie. Instituția consiliului de familie este reglementată în
articolele 124‐132 din noul Cod civil.
Consiliul de familie este o instituție specifică tutelei. Nu se
constituie consiliu de familie în cazul minorului ocrotit prin părinți,
părinții neputând fi supravegheați de persoane străine în exercitarea
autorității lor părintești, și nici în cazurile în care se iau măsuri de
protecție specială a minorului, acolo supravegherea realizându‐se de
alte organe.
Instanța de tutelă poate constitui un consiliu de familie, compus
din trei rude sau afini, ținând seama de gradul de rudenie şi de relațiile
personale cu familia minorului. În lipsă de rude sau afini pot fi numite şi
alte persoane care au avut legături de prietenie cu părinții minorului sau
care manifestă interes pentru situația acestuia. Soțul şi soția nu pot fi,
împreună, membri ai aceluiaşi consiliu de familie. În aceleaşi condiții,
instanța de tutelă numeşte şi 2 supleanți. Tutorele nu poate fi membru
în consiliul de familie: cele două calități sunt incompatibile. Consiliul de
familie îl supraveghează pe tutore în exercitarea drepturilor și
îndeplinirea obligațiilor lui.
De asemenea, nu pot fi membri în consiliul de familie cei care nu
pot fi numiți ca tutore (aşa cum arată articolul 113 din noul Cod civil).
În vederea constituirii consiliului de familie, persoanele care
îndeplinesc condițiile pentru a fi membri sunt convocate la domiciliul
minorului de către instanța de tutelă, din oficiu sau la sesizarea
minorului, dacă acesta a împlinit vârsta de 14 ani, a tutorelui desemnat
sau a oricăror altor persoane care au cunoştință despre situația
minorului. Numirea membrilor consiliului de familie se face, cu acordul
acestora. Minorul care a împlinit vârsta de 10 ani va fi ascultat (articolul
128 din noul Cod civil).
Funcționarea consiliului de familie este reglementată în articolul
129 din noul Cod civil. Convocarea consiliului de familie se face de către
tutore, fie din proprie inițiativă, fie la solicitarea oricăruia dintre membrii
acestuia, a minorului care a împlinit vârsta de 14 ani sau la solicitarea
instanței de tutelă. Convocarea se face cu 10 zile înainte de întrunire,
dar, cu acordul tuturor membrilor consiliului de familie, convocarea se
poate face şi mai devreme de 10 zile dinainte de data întrunirii. În toate
cazurile, prezența tuturor membrilor consiliului de familie acoperă
neregularitatea convocării. Cei convocați sunt obligați să se prezinte
personal. În cazul în care aceştia nu se pot prezenta, ei pot fi reprezentați
de persoane care sunt rude sau afini cu părinții minorului, dacă aceste
92
persoane nu sunt desemnate sau convocate în nume propriu ca membri
ai consiliului de familie. Soții se pot reprezenta reciproc. Procura trebuie
să fie specială.
Şedințele consiliului de familie se țin la domiciliul minorului sau, la
sediul instanței de tutelă, când convocarea s‐a făcut la solicitarea
instanței.
Hotărârile consiliului de familie pot fi de două tipuri: avize
consultative și decizii. Consiliul de familie dă avize consultative, la
solicitarea tutorelui sau a instanței de tutelă şi ia decizii, în cazurile
prevăzute de lege. De exemplu, măsurile privind persoana minorului se
iau de către tutore, cu avizul consiliului de familie (articolul 136 din noul
Cod civil); atunci când instanța de tutelă recunoaște minorului
capacitatea deplină de exercițiu anticipată, de la 16 ani, cere și avizul
consiliului de familie (articolul 40 din noul Cod civil); de exemplu,
consiliul de familie stabilește prin decizie suma anuală necesară pentru
întreținerea minorului și administrarea bunurilor sale (articolul 148(1)
din noul Cod civil).
Avizele consultative şi deciziile se iau în mod valabil cu votul
majorității membrilor săi, consiliul fiind prezidat de persoana cea mai
înaintată în vârstă. La luarea deciziilor, minorul care a împlinit vârsta de
10 ani va fi ascultat. Deciziile consiliului de familie vor fi motivate şi
consemnate într‐un registru special constituit (articolul 130 din noul Cod
civil).
Actele juridice încheiate de tutore în lipsa avizului consultativ sunt
anulabile. Actele juridice încheiate de tutore cu nerespectarea avizului
consultativ atrag răspunderea tutorelui. Potrivit articolului 155(1) din
noul Cod civil, instanța de tutelă soluționează plângerile cu privire la
actele sau faptele tutorelui păgubitoare pentru minor.
La fel ca şi tutorele, membrii consiliului de familie sunt obligați să
continue îndeplinirea sarcinilor lor pe tot parcursul tutelei, cu excepția
situației în care nu ar mai putea să continue din cauza bolii, a infirmității,
a felului activităților desfăşurate, a depărtării domiciliului de locul unde
se află bunurile minorului sau din alte motive întemeiate.
Alcătuirea consiliului de familie nu se poate modifica, în principiu,
în timpul tutelei, afară numai dacă interesele minorului ar cere o
asemenea schimbare sau dacă, prin moartea sau dispariția unuia dintre
membri, ar fi necesară completarea.
Tutorele poate cere instituirea unui nou consiliu, dacă în
plângerile formulate, instanța a hotărât de cel puțin două ori, în mod
definitiv, împotriva deciziilor consiliului de familie (articolul 131 din noul
93
Cod civil). Dacă nu este posibilă constituirea unui nou consiliu, ca şi în
cazul contrarietății de interese dintre minor şi toți membrii consiliului de
familie şi supleanți, tutorele poate cere instanței de tutelă autorizația de
a exercita singur tutela (articolul 132 din noul Cod civil).
Exercitarea tutelei.
Ocrotirea minorului prin tutelă conține o latură personală, care se
referă la ocrotirea persoanei minorului, adică tutorele are obligația de a‐l
creşte pe minor, îngrijind de sănătatea şi dezvoltarea lui fizică și mentală,
de educarea, învățătura şi pregătirea lui profesională, potrivit cu
aptitudinile lui (articolul 134 din noul Cod civil), şi o latură patrimonială,
care se referă la:
‐ administrarea bunurilor minorului;
‐ reprezentarea minorului lipsit de capacitate de exercițiu sau
încuviințarea actelor juridice ale minorului, cu capacitate de exercițiu
restrânsă.
Tutorele îl reprezintă pe minor la încheierea actelor juridice civile
sau i le încuviințează. Tutorele administrează bunurile minorului.
Exercitarea tutelei cu privire la bunurile minorului este reglementată în
articolele 140‐150 din noul Cod civil.
În ceea ce priveşte administrarea bunurilor minorului, obligațiile
tutorelui diferă în funcție de momentul avut în vedere şi anume, la
deschiderea (instituirea) tutelei, pe parcursul ei sau la încetarea tutelei.
• La deschiderea tutelei: se face inventarul bunurilor minorului.
Astfel, potrivit articolului 140 din noul Cod civil, după numirea tutorelui
şi în prezența acestuia şi a membrilor consiliului de familie, un delegat al
instanței de tutelă, verifică la fața locului toate bunurile minorului,
întocmind un inventar, care va fi supus aprobării instanței de tutelă.
Inventarul bunurilor minorului trebuie făcut în maximum 10 zile de la
numirea tutorelui de către instanța de tutelă.
Cu ocazia inventarierii, tutorele şi membrii consiliului de familie
sunt obligați să declare în scris, creanțele, datoriile sau alte pretenții pe
care le au față de minor. Declarațiile vor fi consemnate în procesul‐verbal
de inventariere. Tutorele sau membrii consiliului de familie care,
cunoscând creanțele sau pretențiile proprii față de minori, nu le‐au
declarat, deşi au fost somați să le declare de către delegatul instanței de
tutelă, sunt prezumați că au renunțat la ele. Deci acela care „omite” să
facă declarația este sancționat prin pierderea dreptului său. În cazul în
care, delegatul instanței de tutelă nu a pus o întrebare expresă în acest
sens și tutorele sau membrii consiliului de familie nu au făcut declarația,
ei nu pot fi sancționați.
94
Dacă tutorele sau membrii consiliului de familie nu declară
datoriile pe care le au față de minor, deşi au fost somați să le declare,
sancțiunea care li se poate aplica este îndepărtarea lor din funcție.
Creanțele pe care le au împotriva minorului tutorele sau vreunul
dintre membrii consiliului de familie, soțul, o rudă în linie dreaptă ori
frații sau surorile acestora pot fi plătite voluntar numai cu autorizarea
instanței de tutelă. Toate aceste măsuri au ca scop protecția minorului de
eventualele fraude la care ar putea fi expus pe parcursul tutelei.
Înainte de întocmirea inventarului, tutorele nu poate face, în
numele minorului, decât acte de conservare şi acte de administrare ce nu
suferă întârziere (articolul 141 din noul Cod civil).
• Pe parcursul tutelei: consiliul de familie stabileşte suma anuală
necesară pentru întreținerea minorului şi administrarea bunurilor sale,
stabilește întrebuințarea excedentelor, iar tutorele administrează
bunurile, încheie acte juridice sau le încuviințează; de asemenea,
tutorele prezintă dări de seamă instanței de tutelă.
Aşa cum reiese din articolul 148 din noul Cod civil, consiliul de
familie stabileşte suma anuală necesară pentru întreținerea minorului şi
administrarea bunurilor sale şi poate modifica, potrivit împrejurărilor,
această sumă. Decizia consiliului de familie se aduce la cunoştință
instanței de tutelă. Cheltuielile necesare pentru întreținerea minorului şi
administrarea bunurilor sale se acoperă din veniturile acestuia. În cazul în
care veniturile minorului nu sunt suficiente, instanța de tutelă poate
dispune vânzarea bunurilor minorului, prin acordul părților sau prin
licitație publică. Obiectele ce au valoare afectivă pentru familia minorului
sau pentru minor nu vor fi vândute decât în mod excepțional. Dacă
minorul este lipsit de bunuri şi nu are părinți sau alte rude care sunt
obligate prin lege să‐i acorde întreținere ori aceasta nu este suficientă,
minorul are dreptul la asistență socială, în condițiile legii.
Conform articolului 149 din noul Cod civil, sumele de bani care
depăşesc nevoile întreținerii minorului şi ale administrării bunurilor sale,
precum şi instrumentele financiare se depun, pe numele minorului, la o
bancă indicată de consiliul de familie, în termen de cel mult 5 zile de la
data încasării lor.
Conform articolului 142 din noul Cod civil, tutorele are îndatorirea
de a administra cu bună‐credință bunurile minorului. În acest scop,
tutorele acționează în calitate de administrator însărcinat cu
administrarea simplă a bunurilor minorului. Se aplică dispozițiile cuprinse
în cartea a III‐a, titlul V din noul Cod civil, referitoare la administrarea
bunurilor altuia. Există două forme de administrare: administrarea simplă
95
și administrarea deplină (articolul 792 și următoarele din noul Cod civil).
Tutorele este însărcinat cu administrarea simplă.
Nu sunt supuse administrării bunurile dobândite de minor cu titlu
gratuit, decât dacă testatorul sau donatorul a stipulat altfel. Aceste
bunuri sunt administrate de curatorul ori de cel desemnat prin actul de
dispoziție sau, după caz, numit de către instanța de tutelă (articolul
142(2) din noul Cod civil).
Tutorele are îndatorirea de a reprezenta pe minor în actele
juridice, dar numai până când acesta împlineşte vârsta de 14 ani
(articolul 143 din noul Cod civil). Între 14 și 18 ani tutorele doar
încuviințează actele juridice pe care minorul le încheie singur.
Există 4 categorii de acte juridice pe care tutorele le poate încheia
în numele minorului sub 14 ani: acte juridice pe care tutorele le poate
încheia singur, acte juridice pentru încheierea cărora tutorele are nevoie
de avizul consiliului de familie, acte juridice care nu pot fi încheiate în
mod valabil fără dublă încuviințare: avizul consiliului de familie și
autorizarea instanței de tutelă și acte juridice pe care nu le poate încheia
deloc, care îi sunt interzise.
▪ Actele pe care tutorele le poate încheia singur.
Actele de conservare și actele de administrare le poate încheia fără
aviz sau autorizare.
Tutorele poate încheia singur acte de dispoziție cu privire la
bunurile supuse pieirii, degradării, alterării ori deprecierii, precum şi cele
devenite nefolositoare pentru minor (articolul 144(4) din noul Cod civil).
Acestea, raportate la patrimoniu, reprezintă acte de administrare.
Tutorele poate depune la o instituție bancară sumele necesare
întreținerii, pe numele minorului (articolul 149(4) din noul Cod civil).
Tutorele poate face daruri obișnuite, potrivite cu starea materială
a minorului.
▪ Actele juridice pentru încheierea cărora tutorele are nevoie de
avizul consiliului de familie.
Tutorele are nevoie de avizul consiliului de familie pentru măsurile
cu privire la persoana minorului. În ceea ce privește bunurile minorului,
rolul consiliului de familie este redus; de regulă, atunci când se cere, este
dublat de autorizarea instanței de tutelă. Un caz în care tutorele are
nevoie de avizul consiliului de familie este acela al depunerii pe numele
minorului a sumelor de bani care depăşesc nevoile întreținerii minorului
şi ale administrării bunurilor sale, precum şi a instrumentelor financiare,
la o bancă indicată de consiliul de familie, în termen de cel mult 5 zile de
la data încasării lor (articolul 149(1) din noul Cod civil).
96
▪ Actele juridice care nu pot fi încheiate în mod valabil de către
tutore fără avizul consiliului de familie și autorizarea instanței de tutelă.
Tutorele nu poate, fără avizul consiliului de familie şi autorizarea
instanței de tutelă, să facă acte de înstrăinare, împărțeală, ipotecare ori
de grevare cu alte sarcini reale a bunurilor minorului, să renunțe la
drepturile patrimoniale ale acestuia, precum şi să încheie în mod valabil
orice alte acte ce depăşesc dreptul de administrare, sub sancțiunea
nulității relative. Acțiunea în anulare poate fi exercitată de tutore, de
consiliul de familie sau de oricare membru al acestuia, precum şi de către
procuror, din oficiu sau la sesizarea instanței de tutelă.
▪Acte juridice interzise tutorelui.
Tutorele nu poate, în numele minorului, să facă donații şi nici să
garanteze obligația altuia (articolul 144(1) din noul Cod civil).
În ceea ce priveşte pe minorul care a împlinit vârsta de 14 ani,
articolul 146 din noul Cod civil arată că el încheie actele juridice cu
încuviințarea scrisă a tutorelui sau, după caz, a curatorului. Dacă actul pe
care minorul care a împlinit vârsta de 14 ani urmează să‐l încheie face
parte dintre acelea pe care tutorele nu le poate face decât cu autorizarea
instanței de tutelă şi cu avizul consiliului de familie, va fi necesară atât
autorizarea acesteia, cât şi avizul consiliului de familie. Minorul nu poate
să facă donații, altele decât darurile obişnuite potrivit stării lui materiale,
şi nici să garanteze obligația altuia, sub sancțiunea nulității relative.
Tot pe parcursul tutelei, tutorele este obligat la darea de seamă.
Potrivit articolului 152 din noul Cod civil, tutorele este dator să prezinte
anual instanței de tutelă o dare de seamă despre modul în care s‐a
îngrijit de minor, precum şi despre administrarea bunurilor acestuia.
Darea de seamă trebuie prezentată instanței de tutelă în termen de 30
de zile de la sfârşitul anului calendaristic. Atunci când averea minorului
este de mică însemnătate, instanța de tutelă poate să autorizeze ca
darea de seamă privind administrarea bunurilor minorului să se facă pe
termene mai lungi, care nu vor depăşi însă 3 ani. În afară de darea de
seamă anuală, tutorele este obligat, la cererea instanței de tutelă, să dea
oricând dări de seamă despre felul cum s‐a îngrijit de minor, precum şi
despre administrarea bunurilor acestuia.
• La încetarea tutelei: tutorele este obligat la o dare de seamă
generală și la predarea bunurilor. El primește descărcare de gestiune de
la instanța de tutelă, după verificarea şi aprobarea socotelilor şi după ce
a avut loc predarea bunurilor.
Darea de seamă generală va trebui să cuprindă situațiile
veniturilor şi a cheltuielilor pe ultimii ani, să indice activul şi pasivul,
97
precum şi stadiul în care se află procesele minorului. Instanța de tutelă
poate constrânge pe cel obligat să facă darea de seamă generală,
sancționându‐l cu amendă civilă, potrivit articolului 163 din noul Cod
civil.
Bunurile care au fost în administrarea tutorelui se predau, după
caz, fostului minor, moştenitorilor acestuia sau noului tutore de către
tutore, moştenitorii acestuia sau reprezentantul lor legal ori, în lipsă, de
un curator special (articolul 161 din noul Cod civil).
După predarea bunurilor, verificarea socotelilor şi aprobarea lor,
instanța de tutelă va da tutorelui descărcare de gestiunea sa (articolul
162(1) din noul Cod civil).
Răspunderea tutorelui.
La fel ca părinții, tutorele răspunde civil, contravențional și penal.
Pe parcursul tutelei tutorele răspunde pentru prejudiciile cauzate
minorului. Minorul care a împlinit vârsta de 14 ani, consiliul de familie,
oricare membru al acestuia, precum şi orice persoană interesată, pot
face plângere la instanța de tutelă cu privire la actele sau faptele
tutorelui păgubitoare pentru minor. Plângerea se soluționează de
urgență, prin încheiere executorie, de către instanța de tutelă cu citarea
părților şi a membrilor consiliului de familie.
Când tutorele a încheiat un act juridic pentru care se cerea avizul
consultativ al consiliului de familie și a încălcat avizul, el răspunde față
de minor, dacă actul este păgubitor pentru acesta (articolul 130(4), teza
a II‐a din noul Cod civil).
Actele juridice încheiate în lipsa încuviințărilor necesare sunt
anulabile, indiferent dacă a fost cauzat un prejudiciu minorului
(articolele 130(4), teza a I‐a, 144(3), 147(1) din noul Cod civil).
Faptele ilicite ale tutorelui cauzatoare de prejudicii pentru minor
atrag răspunderea delictuală a tutorelui. Tutorele răspunde și pentru
faptele ilicite cauzatoare de prejudicii săvârșite de minor, în temeiul
răspunderii civile delictuale pentru fapta altuia, la fel ca părinții.
Tutorele răspunde și după ce a primit descărcare de gestiune de la
instanța de tutelă. Conform articolului 162(2) și (3) din noul Cod civil,
chiar dacă instanța de tutelă a dat tutorelui descărcare de gestiune,
acesta răspunde pentru prejudiciul cauzat din culpa sa. Tutorele care
înlocuieşte un alt tutore are obligația să ceară acestuia, chiar şi după
descărcarea de gestiune, repararea prejudiciilor pe care le‐a cauzat
minorului din culpa sa, sub sancțiunea de a fi obligat el însuşi de a repara
aceste prejudicii.
98
Tutorele poate fi îndepărtat de la tutelă dacă săvârşeşte un abuz,
o neglijență gravă sau alte fapte care îl fac nedemn de a fi tutore,
precum şi dacă nu îşi îndeplineşte în mod corespunzător sarcina
(articolul 158 din noul Cod civil). Aceasta este o sancțiune
nepatrimonială care se aplică tutorelui.
În afară de sancțiunile arătate, articolul 163 din noul Cod civil
instituie amenda civilă. Astfel, în cazul refuzului de a continua sarcina
tutelei, tutorele poate fi sancționat cu amendă civilă, în folosul statului,
care nu poate depăşi valoarea unui salariu minim pe economie. Amenda
poate fi repetată de cel mult 3 ori, la interval de câte 7 zile, după care se
va numi un alt tutore. De asemenea, dacă tutorele, din culpa sa,
îndeplineşte defectuos sarcina tutelei, va fi obligat la plata unei amenzi
civile, în folosul statului, care nu poate depăşi 3 salarii medii pe
economie. Amenda civilă se aplică de către instanța de tutelă, prin
încheiere executorie.
Dacă în exercitarea drepturilor și a îndatoririlor pe care le
presupune tutela, tutorele săvârșește fapte, calificate de lege drept
contravenții, operează răspunderea contravențională a acestuia.
Atunci când faptele tutorelui constituie infracțiune, este antrenată
răspunderea lui penală. Răspunde, de exemplu, pentru infracțiunea de
rele tratamente aplicate minorului.
Încetarea tutelei.
Tutela minorului încetează în cazul în care nu se mai menține
situația care a condus la instituirea tutelei și în cazul morții minorului
(articolul 156(1) din noul Cod civil). Astfel, tutela încetează:
‐ la dobândirea de către minor a capacității de exercițiu depline;
‐ când se stabileşte filiația minorului față de, cel puțin, un părinte;
‐ când unul sau ambii părinți redobândesc drepturile părinteşti, prin
ridicarea sancțiunii decăderii;
‐ prin ridicarea interdicției judecătoreşti pentru cel puțin unul dintre
părinți;
‐ prin reapariția a cel puțin unuia dintre părinții dispăruți;
‐ prin reapariția a cel puțin unuia dintre părinții declarați morți prin
hotărâre judecătorească;
‐ prin moartea minorului.
Funcția tutorelui încetează (nu încetează şi tutela, fiind numit un
alt tutore), prin moartea acestuia, prin îndepărtarea de la sarcina tutelei
sau prin înlocuirea tutorelui (articolul 156(2) din noul Cod civil).
Tutorele este îndepărtat din tutelă, datorită săvârşirii unui abuz, a
unei neglijențe grave, ori a unor fapte care îl fac nevrednic de a fi tutore
99
sau dacă nu‐şi îndeplineşte corespunzător sarcina (articolul 158 din noul
Cod civil).
Curatela specială a minorului
Curatela specială a minorului este tot un mijloc de ocrotire, dar cu
caracter temporar şi subsidiar.
Curatela specială se instituie de către instanța de tutelă în
următoarele situații:
‐ când de la numirea tutorelui și până la momentul începerii exercitării
drepturilor și îndeplinirii îndatoririlor tutorelui trece un interval de timp;
instanța de tutelă ia măsuri provizorii cerute de interesele minorului,
putând numi un curator special (articolul 119(6) din noul Cod civil);
‐ ori de câte ori între tutore şi minor se ivesc interese contrare, care nu
sunt dintre cele ce trebuie să ducă la înlocuirea tutorelui (articolul 150(1)
din noul Cod civil);
- dacă din cauza bolii sau din alte motive, tutorele este împiedicat să
îndeplinească un anumit act în numele minorului pe care îl reprezintă
sau ale cărui acte le încuviințează (articolul 150(2) din noul Cod civil);
- când, pentru motive temeinice, în cadrul procedurilor succesorale,
notarul public, la cererea oricărei persoane interesate sau din oficiu,
numește provizoriu un curator special; acesta va fi validat sau înlocuit de
instanța de tutelă (articolul 150(3) din noul Cod civil);
‐ dacă la moartea tutorelui, moştenitorii care ar trebui să preia sarcinile
tutelei în mod provizoriu, până la numirea unui alt tutore, sunt minori;
instanța de tutelă va numi de urgență un curator special care poate fi
executorul testamentar (articolul 157(3) din noul Cod civil);
‐ dacă tutorele decedează sau este îndepărtat de la tutelă, până la
preluarea funcției de către noul tutore instanța de tutelă va numi un
curator special (articolul 159 din noul Cod civil);
‐ în cazul în care nu există moştenitori ori aceştia sunt în imposibilitate de
a acționa, darea de seamă generală se întocmește, de către un curator
special, numit de instanța de tutelă, în termenul stabilit de aceasta
(articolul 160(2) din noul Cod civil).
Potrivit articolului 186 din noul Cod civil, drepturile şi obligațiile
stabilite de lege în sarcina tutorelui se aplică, în mod corespunzător, şi
curatorului special.
Potrivit Legii 272/2004, se instituie curatela și atunci când există
contrarietate de interese între minor şi reprezentantul legal ori
ocrotitorul legal.
100
2. Ocrotirea bolnavilor psihici (alienaților și debililor mintali)
Ocrotirea bolnavilor psihici (alienați sau debili mintali) se face prin
instituția interdicției judecătoreşti. Interdicția judecătorească este acea
măsură de ocrotire care poate fi dispusă numai de către instanța
judecătorească atunci când persoana fizică este lipsită de discernământul
necesar îngrijirii intereselor sale, datorită alienației sau debilității mintale
şi constă în lipsirea de capacitate de exercițiu şi instituirea tutelei.
Din prevederile articolelor 171, 174 și 175 din noul Cod civil reiese
că, pentru identitate de rațiune, și în cazul interzisului judecătoresc se
poate constitui un consiliu de familie, în scopul supraveherii tutorelui în
exercitarea funcțiilor lui; sunt aplicabile regulile referitoare la consiliul de
familie din cazul minorului.
Interdicția judecătorească este o măsură de protecție a persoanei
lipsite de discernământ datorită alienației sau debilității mintale,
împotriva abuzurilor terților, precum şi împotriva propriei nepriceperi. În
acelaşi timp, interdicția judecătorească este şi o măsură de protecție a
terților, care pot încheia acte juridice cu persoane lipsite de
discernământ, supuse anulării. Datorită faptului că punerea sub
interdicție este supusă publicității, terții pot lua cunoştință despre
existența ei şi astfel, se pot apăra de încheierea unor acte juridice
anulabile, care pot fi prejudiciabile pentru ei.
Persoanele care pot fi puse sub interdicție judecătorească
Sunt puse sub interdicție judecătorească, în vederea protecției lor,
persoanele alienate şi debile mintal. Persoana care nu are
discernământul necesar pentru a se îngriji de interesele sale, din cauza
alienației mintale ori a debilității mintale, va fi pusă sub interdicție
judecătorească (articolul 164(1) din noul Cod civil).
În legislație nu erau definite noțiunile de alienație şi debilitate
mintală, până la intrarea în vigoare a noului Cod civil; acest lucru era
lăsat pe seama ştiinței medicale. În Legea de punere în aplicare a noului
Cod civil, în articolul 211 se prevede că: „În sensul Codului civil, precum
şi al legislației civile în vigoare, prin expresiile „alienație mintală” sau
„debilitate mintală” se înțelege o boală psihică sau un handicap psihic ce
determină incompetența psihică a persoanei de a acționa critic şi
predictiv privind consecințele social‐juridice care pot decurge din
exercitarea drepturilor şi obligațiilor civile.”. Definiția dată nu este
concordantă cu noțiunile de alienație și debilitate mintală care rezultă
din Legea 487/2002 a sănătății mintale şi a protecției persoanelor cu
tulburări psihice. Nu se poate pune semnul de egalitate, între alienația
mintală și debilitatea mintală, ori între boala psihică și handicapul psihic.
101
În opinia noastră, așa cum reiese din Legea sănătății mintale, noțiunile
sunt diferite. Prin alienație mintală se poate înțelege boala psihică, iar
prin debilitate mintală, insuficienta dezvoltare psihică.
Pentru ca aceste afecțiuni (alienația sau debilitatea mintală) să
conducă la punerea sub interdicție trebuie îndeplinite condițiile
prevăzute de articolul 164(1) din noul Cod civil: persoana în cauză să nu
aibă discernământ, iar lipsa discernământului să o împiedice să se
îngrijească de interesele sale.
Minorul alienat sau debil mintal poate fi pus şi el sub interdicție
judecătorească, dacă are capacitate restrânsă de exercițiu, deci după 14
ani (articolul 164(2) din noul Cod civil).
Nu pot fi puse sub interdicție judecătorească persoanele vârstnice,
care datorită bătrâneții şi bolii, îşi pot pierde temporar discernământul
sau acelea care suferă de o lipsă pasageră a discernământului, datorită
toxicomaniei, acoolismului sau altor cauze.
Condițiile punerii sub interdicție
Pentru punerea sub interdicție trebuie îndeplinite, în mod
cumulativ, următoarele condiții de fond:
‐ persoana fizică, care urmează a fi pusă sub interdicție, să fie lipsită de
discernământ;
‐ cauza lipsei de discernământ să fie alienația sau debilitatea mintală;
‐ lipsa de discernământ să nu îi permită persoanei în cauză să se
îngrijească de interesele sale.
Aceste condiții sunt de strictă interpretare şi aplicare.
Discernământul este definit în Legea sănătății mintale şi a
protecției persoanelor cu tulburări psihice, în articolul 5, litera k, ca fiind
o componentă a capacității psihice, care se referă la o faptă anume şi din
care decurge posibilitatea persoanei respective de a aprecia conținutul şi
consecințele acestei fapte. La litera h, a articolului 5, se arată că prin
capacitate psihică se înțelege atributul stării psihice de a fi compatibilă,
la un moment dat, cu exercitarea drepturilor civile sau a unor activități
specifice.
Discernământul nu trebuie confundat cu capacitatea civilă. În timp
ce capacitatea civilă este o stare de drept, recunoscută de lege oricărei
persoane, discernământul este o stare de fapt, a cărui existență se
apreciază de la caz la caz, în funcție de împrejurări. Se prezumă că
persoanele capabile au discernământ.
Regula este că sunt lipsite de discernământ persoanele fizice care
datorită vârstei fragede sau stării de alienație sau debilitate mintală nu
au reprezentarea consecințelor juridice ale actului juridic pe care îl
102
încheie.
Pentru a fi declanșată procedura de punere sub interdicție, este
necesar ca persoana alienată sau debilă mintal să nu se poată îngriji de
interesele sale.
Dacă este nevoie, până la soluționarea cererii de punere sub
interdicție judecătorească, instanța de tutelă poate numi un curator
special pentru îngrijirea şi reprezentarea celui a cărui interdicție a fost
cerută, precum şi pentru administrarea bunurilor acestuia (articolul 167
din noul Cod civil).
Procedura punerii sub interdicție.
Persoanele care pot solicita punerea sub interdicție sunt:
persoanele apropiate celui care urmează a fi pus sub interdicție,
administratorii şi locatarii casei în care acesta locuieşte; serviciul de stare
civilă, notarul public; instanțele judecătoreşti, reprezentanții Ministerului
Public şi ai poliției; organele administrației publice locale, instituțiile de
ocrotire, precum şi orice altă persoană (articolul 165, care face trimitere
la articolul 111 din noul Cod civil).
Procedura propiu‐zisă. Conform articolului 168 din noul Cod civil,
soluționarea cererii de punere sub interdicție se face potrivit dispozițiilor
Codului de procedură civilă. Legiuitorul se referă însă la noul Cod de
procedură civilă, cod care nu este încă în vigoare. De aceea, prin Legea
de punere în aplicare a noului Cod civil s‐a prevăzut, în articolul 230,
litera o, ca articolele 30‐43 din Decretul 32/1954 (care conține și
procedura în cazul punerii sub interdicție) să rămână în vigoare, până
când va intra în vigoare noul Cod de procedură civilă. Prin urmare,
procedura a rămas aceeași ca în vechea reglementare.
Astfel, competentă, în primă instanță, este instanța din raza de
domiciliu a persoanei care urmează a fi pusă sub interdicție. Procedura
punerii sub interdicție, potrivit articolelor 30‐35 din Decretul 32/1954,
are două faze: prima este necontradictorie (I) şi a doua este
contradictorie (II).
I. După primirea cererii de chemare în judecată, preşedintele
instanței dispune comunicarea acesteia şi a înscrisurilor anexate,
procurorului. Procurorul dispune efectuarea de cercetări, printre care şi
luarea părerii unei comisii de medici specialişti şi, dacă e cazul, a
medicului curant al persoanei ce urmează a fi pusă sub interdicție. De
asemenea, preşedintele instanței va sesiza instanța de tutelă (autoritatea
tutelară, cum se prevedea, nu mai are atribuții în această materie) în
vederea numirii unui curator, pe perioada desfăşurării procedurii de
punere sub interdicție, până la numirea tutorelui. Instanța poate
103
dispune, după ce ascultă concluziile procurorului, internarea provizorie a
persoanei ce urmează a fi pusă sub interdicție, pe timp de cel mult 6
săptămâni, dacă este necesară observarea mai îndelungată a stării
mintale a acesteia, potrivit avizului medicului specialist, în cazul în care
această observare nu se poate face altfel. După ce primeşte rezultatul
cercetărilor procurorului, avizul comisiei de medici specialişti şi, dacă
este cazul, avizul medicului curant, preşedintele instanței fixează termen
de judecată şi dispune citarea părților.
II. Urmează faza contradictorie, care ia forma procesului civil; în
cadrul acestui proces prezența şi concluziile procurorului sunt obligatorii;
obligatorie este şi luarea interogatoriului persoanei fizice ce urmează a fi
pusă sub interdicție.
Efectele punerii sub interdicție
Punerea sub interdicție produce două efecte:
‐ lipsirea interzisului de capacitatea de exercițiu;
‐ instituirea tutelei interzisului.
Lipsirea interzisului de capacitatea de exercițiu.
Potrivit articolului 169 din noul Cod civil, de la data rămânerii
definitive a hotărârii judecătoreşti de punere sub interdicție, persoana
fizică în cauză va fi lipsită de capacitatea de exercițiu.
Instituirea tutelei interzisului.
Instanța de tutelă este competentă să soluționeze cererea de
punere sub interdicție și ea numește un tutore prin hotărâre, nefiind
necesar să comunice hotărârea altei instanțe; numirea tutorelui nu se
face ulterior rămânerii definitive a hotărârii, ci prin hotărâre.
În ceea ce privește numirea tutorelui și a regulilor aplicabile
tutelei, se face trimitere la tutela minorului sub 14 ani (articolele 170 și
171 din noul Cod civil).
În lipsa unui tutore desemnat, dacă instanța de tutelă a constituit
consiliul de familie, numirea tutorelui se face cu consultarea consiliului
de familie.
Spre deosebire de tutorele minorului, care nu poate refuza
continuarea îndeplinirii sarcinilor tutelei, decât în cazuri expres prevăzute
de lege, tutorele interzisului, conform articolului 173 din noul Cod civil,
este în drept să ceară înlocuirea sa după 3 ani de la numire. Pentru
motive temeinice, tutorele poate cere înlocuirea sa şi înaintea împlinirii
termenului de 3 ani. Dreptul la înlocuire al tutorelui interzisului se explică
prin dificultățile determinate de caracterul nedeterminat în timp al
tutelei și de situația de sănătate și condițiile de îngrijire ale interzisului
Obligațiile tutorelui celui pus sub interdicție judecătorească diferă
104
față de obligațiile tutorelui minorului. Pe când tutorele minorului exercită
drepturile și îndeplinește obligațiile specifice autorității părintești,
tutorele interzisului are obligații care decurg din îngrijirea unei persoane
cu tulburări psihice. Astfel, conform articolului 174 din noul Cod civil,
tutorele este dator să îngrijească de cel pus sub interdicție, spre a‐i grăbi
vindecarea şi a‐i îmbunătăți condițiile de viață. În acest scop, se vor
întrebuința veniturile şi, la nevoie, toate bunurile celui pus sub
interdicție judecătorească.
Îngrijirea interzisului se poate face acasă sau la o unitate de
psihiatrie. Hotărârea aparține instanței de tutelă, cu avizul consiliului de
familie şi consultând un medic de specialitate (articolul 174(2) din noul
Cod civil). Când interzisul este căsătorit, este întrebat și soțul acestuia.
Minorul care, la data punerii sub interdicție judecătorească, se afla
sub ocrotirea părinților, rămâne sub această ocrotire până la data când
devine major, fără a i se numi un tutore. În acest caz, părinții au
obligațiile prevăzute pentru tutorele interzisului. Atunci când minorul
devine major și este în continuare pus sub interdicție, instanța de tutelă
numește un tutore (articolul 176(1) și (2) din noul Cod civil).
Dacă este pus sub interdicție un minor, care se află deja sub tutelă,
instanța de tutelă hotărăște ca tutorele să rămână acelaşi sau poate
numi alt tutore (articolul 176(3) din noul Cod civil).
Actele juridice ale interzisului
Persoanele puse sub interdicție judecătorească pot încheia,
personal, aceleaşi acte juridice patrimoniale, pe care le poate încheia
minorul sub 14 ani, atât minorul sub 14 ani cât şi interzisul judecătoresc,
fiind incapabili în mod absolut. Prin urmare, şi sancțiunea care se aplică
în cazul nerespectării regulilor referitoare la incapacitate este aceeaşi.
Interzisul este reprezentat la încheierea actelor juridice de către
tutore, întocmai ca minorul sub 14 ani. Sunt aplicabile dispozițiile cu
privire la actele juridice pe care le poate încheia tutorele, analizate
detaliat la tutela minorului.
Spre deosebire de tutorele minorului, care nu poate face donații în
numele minorului și nici acte de dispoziție cu privire la bunurile
minorului, fără încuviințările necesare, tutorele interzisului poate, cu
avizul consiliului de familie şi cu autorizarea instanței de tutelă, să
gratifice sau să înzestreze pe descendenții interzisului, din bunurile
acestuia, fără însă să se poată da scutire de raport.
Actul juridic încheiat, după ce hotărârea de punere sub interdicție a
rămas definitivă, dar anterior realizării formelor de publicitate ale
hotărârii de punere sub interdicție (transcrierii, în prezent), de către
105
interzis cu un terț de bună credință nu poate fi anulat pentru lipsa
capacității de exercițiu, decât dacă se face dovada lipsei
discernământului în momentul încheierii lui.
Actul juridic încheiat după rămânerea definitivă a hotărârii
judecătorești de ridicare a interdicției, dar anterior îndeplinirii
formalităților de publicitate (transcrierii în registrul special, în prezent),
de către tutore, în numele interzisului cu un terț de bună credință, este
valabil şi îşi produce efectele; se poate angaja, dacă e cazul, răspunderea
civilă delictuală a tutorelui față de fostul interzis.
Încetarea interdicției.
Interdicția încetează prin ridicarea ei sau prin moartea interzisului.
Ridicarea interdicției se face tot de instanța judecătorească, după
regulile de la punerea sub interdicție, atunci când au încetat cauzele care
au provocat interdicția (articolul 177(1) din noul Cod civil). Se respectă
principiul simetriei de formă.
Cererea de ridicare a interdicției se poate introduce de cel care a
fost pus sub interdicție, de tutore sau de oricare dintre persoanele sau
instituțiile îndreptățite să solicite punerea sub interdicție.
Hotărârea de ridicare a interdicției produce efecte de la data
rămânerii ei definitive. Ea nu este opozabilă terților decât de la data
îndeplinirii formalităților de publicitate (în prezent, de la data transcrieii
în registrul special), cu excepția situației în care terții au luat cunoştință
de ridicarea interdicției pe altă cale.
3. Ocrotirea persoanei fizice cu capacitate de exercițiu, aflată în
situații deosebite
Curatela este instituția prin care se realizează ocrotirea temporară
și subsidiară a persoanei fizice capabile, aflate în anumite situații expres
prevăzute de lege, care o împiedică să‐și exercite drepturile, să‐și
îndeplinească obligațiile și să‐și apere interesele.
Ocrotirea se face prin instituirea curatelei persoanei capabile.
Curatela capabilului este reglementată în articolele 178‐186 din noul Cod
civil.
Felurile curatelei.
Există două feluri de curatelă, cu regim juridic distinct: curatela
specială a incapabilului (minorului și interzisului) şi curatela capabilului.
Curatelei incapabilului i se aplică regulile de la tutelă, iar curatelei
capabilului i se aplică regulile de la mandat.
Există și o excepție, când curatelei capabilului nu i se aplică regulile
de la mandat și anume în cazul în care, la cererea persoanei interesate
106
ori din oficiu, instanța de tutelă hotărăște că se impune învestirea
curatorului cu drepturile şi obligațiile unui administrator însărcinat cu
simpla administrare a bunurilor altuia (în temeiul dispozițiilor cuprinse în
cartea a III‐a, titlul V din noul Cod civil, referitoare la administrarea
bunurilor altuia, articolele 792 și următoarele). În acest caz, curatorul
este supus acelorași reguli cu tutorele minorului, care este însărcinat cu
administrarea simplă, așa cum rezultă din articolul 142(1) din noul Cod
civil.
Dacă sunt aplicabile regulile de la mandat, instanța de tutelă poate
stabili limitele mandatului şi poate da instrucțiuni curatorului, în locul
celui reprezentat, în toate cazurile în care acesta din urmă nu este în
măsură să o facă.
Cazuri de curatelă
Cazuri de curatelă a persoanei capabile (articolul 178 din noul Cod
civil):
‐ curatela persoanei cu deficiențe fizice, aflată în neputință fizică; în acest
caz o persoană, din cauza bătrîneții, a bolii sau a unei infirmități fizice,
deşi capabilă, nu poate, personal, să îşi administreze bunurile ori să‐şi
apere interesele în condiții corespunzătoare şi, din motive temeinice, nu
îşi poate numi un reprezentant sau un administrator;
‐ curatela persoanei aflată într‐un caz de urgență; o persoană capabilă,
din cauza bolii sau din alte motive nu poate, nici personal nici prin
reprezentant să ia măsurile necesare în cazuri a căror rezolvare este
urgentă, nu suferă amânare;
‐ curatela persoanei care lipseşte de la domiciliu; o persoană este
obligată să lipsească vreme îndelungată de la domiciliu şi nu a lăsat un
mandatar general sau un administrator general;
‐ curatela dispărutului; o persoană a dispărut fără a exista informații
despre ea şi nu a lăsat un mandatar sau un administrator general;
‐ curatela succesorală notarială; când conservarea bunurilor succesorale
necesită anumite cheltuieli şi nu există un custode al succesiunii, notarul
public numeşte un curator (articolul 1117(3) din noul Cod civil); notarul
numește un curator special și pentru administrarea provizorie a bunurilor
moștenirii, în condițiile articolului 1136 din noul Cod civil.
Instanța competentă.
Curatela se instituie de instanța de tutelă sau de notar (în cazul
curatelei succesorale notariale). Astfel, curatela se instituie de către
instanța de tutelă, fie de la domiciliul celui reprezentat, fie de la locul
unde trebuie luate măsurile urgente, fie de la ultimul domiciliu din țară
al celui care lipseşte ori al celui dispărut, după caz (articolul 179 din noul
107
Cod civil).
Persoanele care pot fi curator.
Poate fi numit curator orice persoană fizică având deplină
capacitate de exercițiu şi care este în măsură să îndeplinească această
sarcină. Când cel interesat a desemnat, prin act unilateral sau prin
contract de mandat, încheiate în formă autentică, o persoană care să fie
numită curator, aceasta va fi numită cu prioritate. Numirea poate fi
înlăturată numai pentru motive temeinice, aplicându‐se prin asemănare
dispozițiile de la numirea tutorelui minorului (articolele 114‐120 din
noul Cod civil).
Persoanele care pot solicita instituirea curatelei.
Instanța de tutelă numește curatorul la cererea celui care urmează
a fi reprezentat, a soțului său, a rudelor sau a celor prevăzuți la art. 111
(adică a persoanelor apropiate, a administratorilor şi locatarilor casei în
care locuieşte cel care urmează a fi pus sub curatelă; serviciului de stare
civilă, notarului public, cu prilejul deschiderii unei proceduri succesorale;
instanțelor judecătoreşti, reprezentanților Ministerului Public şi ai
poliției; organelor administrației publice locale, instituțiilor de ocrotire,
precum şi a oricărei alte persoane).
Numirea curatorului.
Curatela nu se poate institui decât cu consimțământul celui
reprezentat, în afară de cazurile în care consimțământul nu poate fi dat.
Numirea curatorului se face de instanța de tutelă, cu acordul celui
desemnat, printr‐o încheiere care se comunică în scris curatorului şi se
afişează la sediul instanței de tutelă, precum şi la primăria de la
domiciliul celui reprezentat.
Capacitatea de exercițiu a celui reprezentat de curator.
Curatela nu aduce nici o atingere capacității de exercițiu a celui
aflat sub curatelă (reprezentatului); el poate încheia actele juridice
personal.
Încetarea curatelei.
Funcția curatorului poate înceta prin înlocuirea lui, la cerere (după
trei ani de la numire) sau chiar înainte de trei ani, pentru motive
temeinice.
Măsura de ocrotire prin curatelă încetează, prin ridicarea ei, de
către instanța de tutelă, la încetarea cauzelor care au generat‐o sau prin
decesul persoanei ocrotite.
108
Întrebări:
- Ce este numele persoanei fizice și cum se dobândește?
- Când se modifică numele persoanei fizice?
- Dați exemple de cazuri în care numele persoanei fizice poate fi
schimbat pe cale administrativă.
- Ce mijloace de individualizare a persoanei fizice cunoașteți, care sunt
asemănătoare numelui?
- Prezentați comparativ pseudonimul și porecla.
- De câte feluri este domiciliul persoanei fizice?
- Care sunt faptele de stare civilă?
- Ce este filiația persoanei fizice și cum contribuie la individualizarea ei?
- Cum se poate face proba stării civile?
- Care sunt acțiunile de stare civilă?
- Ce rol îndeplinește consiliul de familie în protecția minorului?
- Care sunt actele juridice pe care le poate încheia tutorele?
- Cum răspunde tutorele pe parcursul tutelei și la încetarea ei?
- În ce condiții o persoană fizică poate fi pusă sub interdicție
judecătorească?
- Care este procedura punerii persoanei fizice sub interdicție
judecătorească?
- Care sunt cazurile în care o persoană capabilă poate fi pusă sub
curatelă?
109
Capitolul 4 ‐ Persoana juridică
I. Clasificare
II. Elemente constitutive
III. Identificarea persoanei juridice
IV. Regimul persoanei juridice
1. Inființarea persoanelor juridice
2. Nulitatea persoanei juridice
3. Reorganizarea persoanei juridice
4. Incetarea persoanei juridice
Obiective:
‐ Abordarea noțiunilor de bază privind persoana juridică în vederea
posibilității de aprofundare a acestora la materia dreptului comercial
(profesional);
‐ Înțelegerea și însușirea regimului persoanei juridice în general și a
celorlalte probleme juridice aplicabile oricărei persoane juridice,
indiferent de natura acesteia.
I. Clasificare
Noul Cod civil dă o definiție persoanei juridice în articolul 25(3):
persoana juridică este orice formă de organizare care, întrunind
condițiile cerute de lege, este titulară de drepturi și de obligații civile.
Persoanele juridice se caracterizează printr‐o mare diversitate. Ele
pot fi clasificate după mai multe criterii.
Persoane juridice de drept public și persoane juridice de drept
privat.
După regimul juridic ce li se aplică, persoanele juridice pot fi de
drept public şi persoane juridice de drept privat (articolul 189 din noul
Cod civil). Persoanele juridice de drept privat se pot constitui, în mod
liber, întruna din formele prevăzute de lege (articolul 190 din noul Cod
civil). Persoanele juridice de drept public se înființează prin lege. Prin
excepție, în cazurile anume prevăzute de lege, persoanele juridice de
drept public se pot înființa prin acte ale autorităților administrației
publice centrale sau locale ori prin alte moduri prevăzute de lege
(articolul 191 din noul Cod civil). Persoanele juridice legal înființate se
supun dispozițiilor aplicabile categoriei din care fac parte, precum şi
celor cuprinse în noul Cod civil, dacă prin lege nu se prevede altfel
(articolul 192 din noul Cod civil).
Persoanele juridice de drept public sunt acelea care desfăşoară
110
activități în domenii de interes public. În această categorie intră în primul
rând, statul. În domeniul dreptului privat, statul nu încheie raporturi
juridice în nume propriu, ci prin intermediul diferitelor sale organe şi
instituții. Este cazul raporturilor juridice care privesc dreptul de
proprietate al statului asupra bunurilor sale din domeniul privat sau
public, care se referă la dreptul statului de a culege succesiunile vacante,
ori la obligația statului de a răspunde pentru pagubele produse prin
arestarea sau condamnarea pe nedrept a unei persoane (articolul 504
Cod procedură penală).
În categoria persoanelor de drept public intră şi: organele centrale
sau locale ale puterii executive (Preşedinția României, Guvernul,
ministerele şi alte organe de specialitate ale administrației publice
centrale, autoritățile administrative autonome, cum ar fi Banca Națională
a României, Curtea de Conturi, ş.a., prefecturile şi organele de
specialitate ale administrației de stat, misiunile diplomatice şi oficiile
consulare), organele puterii legislative (Senatul şi Camera deputaților),
organele puterii judecătoreşti (Ministerul Public, Curtea Constituțională,
Înalta Curte de Casație şi Justiție, curțile de apel, tribunalele), unitățile
administrativ teritoriale (comuna, oraşul, municipiul, județul, sectoarele
municipiului Bucureşti), instituțiile bugetare de stat (universități, institute
de cercetare, spitale), autoritățile administrației publice locale (consiliile
locale şi județene, primăriile, instituțiile şi organele locale de
specialitate).
Persoanele juridice de drept privat sunt acelea care desfăşoară
activități pentru satisfacerea unor interese personale sau colective. Din
această categorie fac parte, în primul rând, societățile comerciale. Se
adaugă, societățile agricole, asociațiile (profesionale, culturale, sportive,
religioase), cooperativele (de producție, de credit, de consum),
fundațiile, precum şi partidele politice, sindicatele, patronatele, cultele
religioase, organizațiile profesionale, cum ar fi Baroul avocaților, Uniunea
națională a notarilor publici, Uniunea națională a agenților imobiliari.
Încadrarea persoanelor juridice într‐o categorie sau alta (de drept
public sau de drept privat) este uneori dificilă. De exemplu, în cazul
uniunilor profesionale (Baroul avocaților, Uniunea națională a notarilor
publici, Uniunea națională a agenților imobiliari, uniunile scriitorilor,
compozitorilor, artiştilor plastici) se consideră că statul le deleagă rolul
de a asigura controlul şi ordinea acestora, adică ordinul profesional este
îndreptățit să exercite o parte din puterea disciplinară asupra membrilor
profesiei respective, ceea ce le atribuie un caracter mixt, şi public şi
privat.
111
Clasificarea persoanelor juridice în publice şi private prezintă
importanță datorită regimului lor juridic diferit, persoanele de drept
public fiind reglementate de norme aparținând dreptului public
(constituțional, administrativ, fiscal), iar cele de drept privat de norme
aprținând dreptului privat, mai ales civil şi comercial.
Persoane juridice cu scop patrimonial și fără scop patrimonial.
După natura scopului lor, persoanele juridice sunt cu scop
patrimonial, care urmăresc obținerea unui profit (societățile comerciale,
societățile agricole, etc.) şi persoane juridice cu scop nepatrimonial
(asociațiile şi fundațiile, sindicatele profesionale, partidele politice, etc.).
De exemplu, „Camerele de comerț sunt organizații autonome,
neguvernamentale, apolitice, fără scop patrimonial, de utilitate publică,
cu personalitate juridică, create în scopul de a reprezenta, apăra și
susține interesele membrilor lor și ale comunității de afaceri în raport cu
autoritățile publice și cu organismele din țară și din străinătate.". În
anumite cazuri, şi persoanele juridice cu scop nepatrimonial pot
desfăşura activități aducătoare de profit, dacă profitul obținut este folosit
pentru atingerea scopului lor nepatrimonial.
Persoane juridice române şi persoane juridice străine
După naționalitatea lor, sunt persoane juridice române şi
persoane juridice străine. Acestea au o capacitate juridică şi un regim
juridic diferit.
Persoane juridice înființate prin actul de înființare al organului
competent și persoane juridice înființate prin actul de înființare al celor
care o constituie, autorizat.
După criteriul modului de constituire, potrivit articolului 194 din
noul Cod civil, persoanele juridice se împart, în principal, în două
categorii: persoane juridice înființate prin actul de înființare al organului
competent, în cazul autorităților şi al instituțiilor publice, al unităților
administrativ‐teritoriale, precum şi al operatorilor economici care se
constituie de către stat sau de către unitățile administrativ‐teritoriale. În
toate cazurile, actul de înființare trebuie să prevadă în mod expres dacă
autoritatea publică sau instituția publică este persoană juridică; persoane
juridice înființate prin actul de înființare al celor care o constituie,
autorizat, în condițiile legii. Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act
de înființare se înțelege actul de constituire a persoanei juridice şi, după
caz, statutul acesteia.
Persoane juridice pe durată nedeterminată și persoane juridice pe
durată determinată
După durata lor, persoanele juridice pot fi constituite pe durată
112
nedeterminată sau pe durată determinată. De regulă, se înființează pe
durată nedeterminată (articolul 195 din noul Cod civil). Dacă se
înființează pe durată determinată, la împlinirea termenului specificat în
actul de constituire, sau la realizarea scopului pentru care au fost create,
se dizolvă.
Persoane juridice cu sediul în România şi persoane juridice cu
sediul în străinătate.
După locul unde este amplasat sediul lor, există persoane juridice
cu sediul în România şi persoane juridice cu sediul în străinătate, care pot
avea reprezentanțe sau agenții în România, cu un regim juridic distinct de
acela al persoanelor juridice cu sediul în România.
II. Elemente constitutive
Conform articolului 187 din noul Cod civil, elementele constitutive
ale persoanei juridice sunt: organizarea proprie, de sine stătătoare,
patrimoniul popriu şi un scop propriu.
Organizarea proprie, de sine stătătoare.
Pentru ca persoana juridică să poată fi privită ca un subiect de
drept şi să poată acționa ca atare, trebuie să aibă o anumită structură
organizatorică internă, cu organe de administrare, care să o poată
reprezenta în relațiile cu terții şi care să asigure coordonarea activității
pentru care aceasta a fost creată. Prin organizare de sine stătătoare se
înțelege alcătuirea persoanei juridice ca un tot unitar sau structurarea pe
activități ce urmează a se desfăşura, precizându‐se şi persoana sau
persoanele ce vor reprezenta persoana juridică în raporturile cu terții.
În legislație, pentru fiecare tip de persoană juridică este prevăzută
o anumită structură organizatorică. Fiecare persoană juridică trebuie să
determine propria structură organizatorică, în limitele și în condițiile
stabilite de lege, care trebuie să corespundă scopului urmărit.
Patrimoniul popriu.
Patrimoniul propriu înseamnă totalitatea bunurilor şi a drepturilor
patrimoniale şi a obligațiilor patrimoniale care au ca titular persoana
juridică. Potrivit articolului 31(1) din noul Cod civil, „Orice persoană fizică
sau persoană juridică (s.n.) este titulară a unui patrimoniu care include
toate drepturile și datoriile ce pot fi evaluate în bani și aparțin acesteia.”.
Patrimoniul persoanei juridice are la bază, în principal, dreptul de
proprietate asupra bunurilor proprii, precum și alte drepturi reale sau de
creanță.
Patrimoniul propriu permite persoanei juridice să participe la
circuitul civil în nume propriu şi să aibă o răspundere patrimonială
113
proprie. Patrimoniul persoanei juridice este distinct de patrimoniul
persoanelor fizice care o alcătuiesc, ceea ce înseamnă că cei care
constituie persoana juridică nu pot fi obligați să răspundă cu patrimoniul
propriu pentru obligațiile asumate de persoana juridică şi nici persoana
juridică nu poate fi obligată să răspundă cu patrimoniul propriu pentru
obligațiile asumate de persoanele fizice care au constituit‐o.
La înființarea unei persoane juridice aceasta trebuie să aibă un
patrimoniu minim.
Scopul propriu.
Scopul propriu desemnează obiectul de activitate al persoanei
juridice, finalitatea urmărită prin desfăşurarea activității propuse. Scopul
trebuie să fie determinat şi în acord cu interesul general, licit şi moral.
Scopul este determinat în legislație, prin actele normative speciale
care reglementează diferite categorii de persoane juridice.
Scopul persoanei juridice trebuie să fie licit, adică să corespundă
dispozițiilor legale în vigoare la data înființării ei. Scopul trebuie să fie
moral.
Scopul persoanei juridice poate fi unul patrimonial, cum este
obținerea unui profit, sau nepatrimonial, cum este în cazul asociațiilor,
fundațiilor, etc. Scopul stabileşte limitele capacității de folosință a
persoanei juridice. Persoanele juridice nu au o capacitate de folosință
generală, aşa cum au persoanele fizice, ci limitată la încheierea acelor
acte juridice care corespund scopului pentru care au fost înființate.
III. Identificarea persoanei juridice
Prin identificarea persoanei juridice se înțelege individualizarea
acesteia în raporturile juridice la care participă ca subiect de drept, în
nume propriu. Atributele de identificare apar sub forma unor drepturi
subiective civile nepatrimoniale, cu toate caracteristicile acestora. În
principiu, atributele de identificare ale persoanei juridice sunt aceleaşi cu
atributele de identificare ale persoanei fizice.
Identificarea persoanei juridice este reglementată în articolele
225‐231 din noul Cod civil.
Atributele generale de identificare
Atributele de identificare se împart în generale – aplicabile tuturor
persoanelor juridice, şi speciale – specifice anumitor persoane juridice.
Atributele generale de identificare sunt: denumirea, sediul,
naționalitatea şi contul bancar.
114
Denumirea. Denumirea (corespunzătoare numelui, în cazul
persoanei fizice) constă în cuvântul sau grupul de cuvinte, stabilit cu
această semnificație, în condițiile legii. Spre deosebire de persoana fizică,
orice denumire nouă trebuie să se deosebească de cele existente.
Conform articolului 226 din noul Cod civil, persoana juridică poartă
denumirea stabilită în condițiile legii prin actul de constituire sau prin
statut. Odată cu înregistrarea persoanei juridice, se va trece în registrul
public denumirea ei şi celelalte atribute de identificare.
Pentru identificarea cu uşurință a persoanelor juridice, statul
exercită controlul denumirilor persoanelor juridice, prin înregistrarea
acestora în registre, conform legii, astfel încât în cazul acordării unei
denumiri noi să se poată verifica disponibilitatea acesteia. O denumire
corectă trebuie să fie în acord cu ordinea publică şi cu bunele moravuri.
Schimbarea denumirii persoanei juridice se poate face, respectând
principiul simetriei de formă.
Sediul. Sediul (corespunzător domiciliului, în cazul persoanei
fizice), numit şi sediu social, localizează în spațiu persoana juridică, prin
indicarea unui loc determinat, concret, unde îşi desfăşoară activitatea
conducerea şi administrația ei principală.
Sediul trebuie să fie real şi nu fictiv, dovedit prin acte de
proprietate sau de închiriere. În principiu, sediul se caracterizează prin
stabilitate, având caracter permanent.
De regulă, persoana juridică poate avea un singur sediu, care,
potrivit articolului 227 din noul Cod civil, se stabileşte potrivit actului de
constituire sau statutului. În funcție de obiectul de activitate, dacă
volumul activităților de conducere şi coordonare depuse pentru
realizarea scopului persoanei juridice o pretind, persoana juridică poate
avea un sediu principal şi unul sau mai multe sedii secundare. Sediul
principal este locul unde persoana juridică îşi desfăşoară întreaga
activitate de conducere şi administrație, precum şi, de regulă, activitatea
economică. Sediul principal este obligatoriu, stabil şi unic. Sediile
secundare sunt locurile unde se desfăşoară o parte a activității persoanei
juridice, în aceeaşi sau în altă localitate, şi sunt stabilite pentru
sucursalele, reprezentanțele sale teritoriale şi punctele de lucru.
Şi persoana juridică poate avea un sediu ales, asemănător
persoanei fizice, care poate avea un domiciliu ales (reglementat de
articolul 97 din noul Cod civil, ale cărui prevederi se aplică prin
asemănare şi sediului ales al persoanei juridice). Sediul ales reprezintă
locul stabilit prin acordul de voințe al părților în vederea executării unui
act juridic în acel loc sau pentru soluționarea unui litigiu şi comunicarea
115
actelor de procedură.
Prezintă interes pentru persoana juridică și noțiunea de domiciliu
profesional, introdusă prin noul Cod civil, prin care se stabilește că: „Cel
care exploatează o întreprindere are domiciliul şi la locul acelei
întreprinderi, în tot ceea ce priveşte obligațiile patrimoniale ce s‐au
născut sau urmează a se executa în acel loc.” (articolul 96).
Persoana juridică poate să‐şi schimbe denumirea sau sediul, în
condițiile prevăzute de lege, respectând principiul simetriei de formă. În
raporturile cu terții, dovada denumirii şi a sediului persoanei juridice se
face cu mențiunile înscrise în registrele de publicitate sau de evidență
prevăzute de lege pentru persoana juridică respectivă. În lipsa acestor
mențiuni, stabilirea sau schimbarea denumirii şi a sediului nu va putea fi
opusă altor persoane.
Naționalitatea .Naționalitatea (corespunzătoare cetățeniei, în
cazul persoanei fizice) exprimă apartenența persoanei juridice la un
anumit stat şi prin aceasta la un anumit sistem de drept național, adică
legătura care există între ea şi statul pe teritoriul căruia şi‐a stabilit sediul
şi potrivit legislației căruia a fost constituită sau pe teritoriul căruia îşi
desfăşoară activitatea. Naționalitatea persoanei juridice se stabileşte în
funcție de sediul acesteia şi prezintă interes mai ales în domeniul
dreptului internațional privat. În noul Cod civil se precizează, în articolul
225, că sunt de naționalitate română toate persoanele juridice al căror
sediu, potrivit actului de constituire sau statutului, este stabilit în
România.
Naționalitatea, ca atribut de identificare prezintă importanță
datorită faptului că anumite norme juridice române se aplică numai
persoanelor juridice cu naționalitate română, altele se aplică deopotrivă
şi persoanelor juridice române şi străine, iar altele numai persoanelor
juridice străine.
Contul bancar. Contul bancar contribuie la individualizarea
persoanei juridice, având în vedere faptul că, potrivit reglementărilor
financiar‐bancare, persoana juridică este obligată să aibă deschis cel
puțin un cont într‐o bancă, în care să‐şi păstreze disponibilitățile băneşti
şi prin intermediul căruia să opereze încasările şi plățile prin decontare
fără numerar.
Atributele speciale de identificare
Atributele speciale de identificare sunt: numărul de înregistrare în
registrul comerțului sau într‐un alt registru public, codul unic de
înregistrare (codul fiscal), capitalul social, firma, marca, numărul de
116
telefon, fax şi e‐mail.
Codul unic de înregistrare. Codul unic de înregistrare reprezintă un
mijloc de identificare a persoanelor juridice plătitoare de taxe şi
impozite. El se atribuie de către Ministerul Finanțelor Publice, în
condițiile Legii 359/2004 privind simplificarea formalităților la
înregistrarea în registrul comerțului a persoanelor fizice, asociațiilor
familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea fiscală a acestora, precum
şi la autorizarea funcționării persoanelor juridice. Codul unic de
înregistrare este utilizat de toate sistemele informatice care prelucrează
date privind persoanele juridice cărora li s‐a atribuit codul, precum şi de
acestea în relațiile cu terții, inclusiv cu autoritățile şi instituțiile publice,
pe toată durata funcționării lor.
Capitalul social. Capitalul social reprezintă aporturile în bani sau în
natură ale celor care constituie anumite categorii de persoane juridice
sau altfel spus, expresia valorică a aporturilor asociaților, exprimat în
monedă națională. În cazul societăților comerciale, de exemplu,
constituirea unui capital social este absolut necesară în vederea obținerii
personalității juridice şi a funcționării societății. Capitalul social este un
atribut de individualizare subsidiar.
Firma. Firma reprezintă denumirea sub care un comerciant îşi
desfăşoară activitatea şi cu care semnează şi care, deci, îl
individualizează. În mare parte, firma se suprapune cu denumirea
persoanei juridice. Pentru a fi înregistrată în registrul comerțului, firma
trebuie să fie disponibilă (adică să nu aparțină altui comerciant pentru
acelaşi obiect social şi pentru aceeaşi arie teritorială de activitate), să fie
distinctivă şi să fie licită, adică să nu contravină ordinii publice, bunelor
moravuri sau concurenței loiale. Există prevederi care privesc doar
anumite categorii de societăți.
Marca. Marca distinge produsele şi serviciile de pe piață şi poate
contribui la identificarea persoanei juridice, în anumite situații.
Toate documentele, indiferent de formă, care emană de la
persoana juridică, trebuie să cuprindă denumirea şi sediul, precum şi alte
atribute de identificare, în cazurile prevăzute de lege, sub sancțiunea
plății de daune‐interese persoanei prejudiciate (articolul 231 din noul
Cod civil).
IV. Regimul persoanei juridice
1. Inființarea persoanelor juridice
117
Moduri de înființare.
Prin înființarea persoanei juridice se înțelege constituirea, crearea
unui nou subiect de drept. Întotdeauna constituirea pesoanei juridice
este rezultatul unui act juridic, prin care anumite persoane fizice sau
juridice existente îşi manifestă voința în sensul „naşterii” persoanei
juridice. Înființarea persoanei juridice presupune, fie încheierea unui
singur act juridic, căruia legea îi recunoaşte efectul creator, fie a mai
multor acte juridice.
Statul controlează şi verifică în diferite moduri înființarea
persoanei juridice. În primul rând, statul decide, prin legislația adoptată
în domeniu, modurile şi condițiile înființării diferitelor categorii de
persoane juridice. Verifică legalitatea procesului de înființare, prin
operațiunea de autorizare, care cade în sarcina anumitor organe de stat.
Statul, prin acte ale organelor sale competente, înființează direct unele
persoane juridice de drept public. Intervenția statului în procesul de
înființare a persoanelor juridice este justificată de interese generale de
natură politică, economică, fiscală.
Potrivit articolului 194 din noul Cod civil persoana juridică se
înființează:
a) prin actul de înființare al organului competent, în cazul
autorităților şi al instituțiilor publice, al unităților administrativ‐
teritoriale, precum şi al operatorilor economici care se constituie de
către stat sau de către unitățile administrativ‐teritoriale. În toate cazurile,
actul de înființare trebuie să prevadă în mod expres dacă autoritatea
publică sau instituția publică este persoană juridică;
b) prin actul de înființare al celor care o constituie, autorizat, în
condițiile legii; acest mod de înființare presupune, atât actul format din
actul de constituire– contract de societate sau/şi statutul persoanei
juridice ‐ cât şi autorizarea; de exemplu, potrivit articolului 41 din Legea
31/1990, societatea comercială este persoană juridică de la data
înmatriculării în registrul comerțului. Înmatricularea se efectuează în
termen de 24 de ore de la data pronunțării încheierii judecătorului
delegat prin care se autorizează înmatricularea societății comerciale;
acest mod de înființare se foloseşte pentru societățile comerciale,
agricole, partidele politice, asociații şi fundații, etc.;
c) în orice alt mod prevăzut de lege; de exemplu, statul român,
este declarat direct de lege ca având calitatea de persoană juridică;
misiunile diplomatice şi oficiile consulare, se înființează prin decret
prezidențial, la propunerea Guvernului.
Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act de înființare se
118
înțelege actul de constituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul
acesteia.
Potrivit articolului 200 din noul Cod civil, persoanele juridice sunt
supuse înregistrării, dacă legile care le sunt aplicabile prevăd această
înregistrare. Prin înregistrare se înțelege înscrierea, înmatricularea sau,
după caz, orice altă formalitate de publicitate prevăzută de lege, făcută în
scopul dobândirii personalității juridice sau al luării în evidență a
persoanelor juridice legal înființate, după caz. Înregistrarea se face la
cerere sau, în cazurile anume prevăzute de lege, din oficiu.
Potrivit articolului 1, alineatul 1 din Legea 26/1990 privind
registrul comerțului, înainte de începerea activității economice, au
obligația să ceară înmatricularea sau, după caz, înregistrarea în registrul
comerțului următoarele persoane fizice sau juridice: persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale,
societățile comerciale, companiile naționale şi societățile naționale,
regiile autonome, grupurile de interes economic, societățile cooperative,
organizațiile cooperatiste, societățile europene, societățile cooperative
europene şi grupurile europene de interes economic cu sediul principal
în România, precum şi alte persoane fizice şi juridice prevăzute de lege.
Înregistrările în registrul comerțului se fac pe baza unei încheieri a
judecătorului delegat sau, după caz, a unei hotărâri judecătoreşti
irevocabile, în afară de cazurile în care legea prevede altfel (articolul 6,
alineatul 1 din Legea 26/1990).
Persoana juridică este obligată să verifice identitatea dintre textul
actului constitutiv sau al statutului şi textul depus la registrul public şi cel
apărut într‐o publicație oficială. În caz de neconcordanță, terții pot
opune persoanei juridice oricare dintre aceste texte, în afară de cazul în
care se face dovada că ei cunoşteau textul depus la registru (articolul 201
din noul Cod civil).
Dacă înregistrarea persoanei juridice are caracter constitutiv,
persoana juridică nu se consideră legal înființată, cât timp înregistrarea
nu a fost efectuată.
Dacă însă înregistrarea este cerută numai pentru opozabilitate față
de terți, actele sau faptele juridice făcute în numele sau în contul
persoanei juridice, pentru care nu s‐a efectuat publicitatea prevăzută în
acest scop de lege, nu pot fi opuse terților, în afară de cazul în care se
face dovada că aceştia cunoşteau că publicitatea nu a fost îndeplinită
(articolul 202 din noul Cod civil).
Fondatorii, reprezentanții persoanei juridice supuse înregistrării,
precum şi primii membri ai organelor de conducere, de administrare şi
119
de control ale acesteia răspund nelimitat şi solidar pentru prejudiciul
cauzat prin neîndeplinirea formalităților de înregistrare a persoanei
juridice, dacă aceste formalități trebuiau să fie cerute de aceste persoane
(articolul 203 din noul Cod civil). Aceleaşi prevederi sunt aplicabile şi în
cazul înregistrării modificărilor aduse actului de înființare a persoanei
juridice realizate cu respectarea condițiilor prevăzute de lege sau de
actul de înființare a acesteia, după caz (articolul 204 din noul Cod civil).
2.Nulitatea persoanei juridice.
În cazul în care nu sunt respectate condițiile de înființare a
persoanei juridice se aplică sancțiunea nulității, potrivit articolelor 196‐
199 din noul Cod civil. Nulitatea persoanei juridice are un regim juridic
asemănător cu acela general, aplicabil în materia actelor juridice civile,
(articolele 1246 și următoarele din noul Cod civil).
Cauzele de nulitate.
Cauzele nulității sunt anterioare sau cel mult concomitente cu
momentul înființării persoanei juridice.
Cauzele de nulitate absolută sunt:
‐ lipseşte actul de înființare sau nu a fost încheiat în forma
autentică, în situațiile anume prevăzute de lege;
‐ obiectul de activitate este ilicit, contrar ordinii publice ori bunelor
moravuri;
‐ lipseşte autorizația administrativă necesară pentru înființarea
acesteia;
‐ actul de înființare nu prevede denumirea, sediul sau obiectul de
activitate;
‐ actul de înființare nu prevede aporturile fondatorilor sau ale
asociaților ori capitalul social subscris şi vărsat;
‐ s‐au încălcat dispozițiile legale privind patrimoniul inițial sau
capitalul social minim, subscris şi vărsat.
Cauzele de nulitate relativă sunt:
‐ toți fondatorii sau asociații au fost, potrivit legii, incapabili, la
data înființării persoanei juridice;
‐ nu s‐a respectat numărul minim de fondatori sau asociați
prevăzut de lege;
‐ au fost nesocotite alte dispoziții legale imperative prevăzute sub
sancțiunea nulității actului de înființare a persoanei juridice.
Regimul juridic al nulității
Nulitatea absolută poate fi invocată de orice persoană care
justifică un interes, este impescriptibilă și, spre deosebire de dreptul
120
comun, poate fi acoperită în toate cazurile dacă, până la închiderea
dezbaterilor în fața primei instanțe de judecată, cauza de nulitate a fost
înlăturată.
Nulitatea relativă poate fi invocată de cel al cărui interes este
ocrotit prin dispoziția legală încălcată, este prescriptibilă în termen de un
an, care curge de la data înregistrării sau înființării persoanei juridice,
după caz. Nulitatea relativă se acoperă în toate cazurile, dacă, până la
închiderea dezbaterilor în fața primei instanțe de judecată, cauza de
nulitate a fost înlăturată.
Efectele nulității.
Spre deosebire de dreptul comun, nulitatea produce efecte numai
pentru viitor. Aceasta este o excepție de la principiul retroactivității
efectelor nulității.
Articolul 198 din noul Cod civil prevede că de la data la care
hotărârea judecătorească de constatare sau declarare a nulității a
devenit definitivă, persoana juridică încetează fără efect retroactiv şi
intră în lichidare. Prin hotărârea judecătorească de constatare sau
declarare a nulității se numesc şi lichidatorii. Hotărârea judecătorească
definitivă se comunică, din oficiu, spre a fi notată în toate registrele
publice în care persoana juridică a fost înregistrată sau, după caz,
menționată. În toate cazurile, fondatorii sau asociații răspund, în
condițiile legii, pentru obligațiile persoanei juridice care s‐au născut în
sarcina acesteia de la data înființării ei şi până la data notării în registrele
publice a hotărârii judecătoreşti.
Ca o consecință a neretroactivității nulității persoanei juridice,
toate actele juridice încheiate cu terții în numele persoanei juridice sunt
perfect valabile, nu se desființează; nu se desființează, deci, nici actele
juridice subsecvente. Conform articolului 199 din noul Cod civil
constatarea sau, după caz, declararea nulității nu aduce atingere actelor
încheiate anterior în numele persoanei juridice de către organele de
administrare, direct sau prin reprezentare, după caz. Nici persoana
juridică şi nici fondatorii sau asociații nu pot opune terților nulitatea
acesteia, cu excepția situației în care se dovedeşte că aceştia cunoşteau
cauza de nulitate la momentul încheierii actului.
3. Reorganizarea persoanei juridice
Noțiune.
Reorganizarea persoanei juridice este determinată de nevoile
economico‐sociale în continuă transformare. Reorganizarea este
operațiunea juridică în care pot fi implicate una sau mai multe persoane
121
juridice și care are ca efecte înființarea, modificarea sau încetarea
acestora (articolul 232 din noul Cod civil, similar cu reglementarea
anterioară).
Modurile de reorganizare.
Există trei forme de reorganizare a persoanei juridice: fuziunea,
divizarea și transformarea. Reorganizarea se face cu respectarea
condițiilor prevăzute pentru dobândirea personalității juridice (adică
respectându‐se principiul simetriei de formă), în afară de cazurile în care
prin lege, actul de constituire sau statut se dispune altfel (articolul 233
din noul Cod civil).
Fuziunea.
Potrivit articolelor 234 și 235 din noul Cod civil, fuziunea se face
prin absorbția unei persoane juridice de către o altă persoană juridică
sau prin contopirea mai multor persoane juridice pentru a alcătui o
persoană juridică nouă. În cazul absorbției, drepturile şi obligațiile
persoanei juridice absorbite se transferă în patrimoniul persoanei
juridice care o absoarbe. În cazul contopirii persoanelor juridice,
drepturile şi obligațiile acestora se transferă în patrimoniul persoanei
juridice nou înființate.
În ceea ce privește data de la care drepturile și obligațiile se
transmit de la persoana juridică absorbită către persoana juridică ce
absoarbe ori de la persoanele juridice contopite către persoana juridică
nou înființată, conform articolului 242 din noul Cod civil, în cazul
reorganizării persoanelor juridice supuse înregistrării, transmiterea
drepturilor şi obligațiilor se realizează atât între părți, cât şi față de terți,
numai prin înregistrarea operațiunii şi de la data acesteia. În ceea ce
priveşte celelalte persoane juridice nesupuse înregistrării, transmiterea
drepturilor şi obligațiilor, se realizează atât între părți, cât şi față de terți
numai pe data aprobării de către organul competent a inventarului, a
bilanțului contabil întocmit în vederea predării‐primirii, a evidenței şi a
repartizării tuturor contractelor în curs de executare, precum şi a oricăror
alte asemenea acte prevăzute de lege.
În cazul bunurilor imobile care fac obiectul transmisiunii, conform
articolului 242(3) din noul Cod civil, dreptul de proprietate şi celelalte
drepturi reale se dobândesc numai prin înscrierea în cartea funciară, în
baza actului de reorganizare încheiat în formă autentică sau, după caz, a
actului administrativ prin care s‐a dispus reorganizarea, în ambele situații
însoțit, dacă este cazul, de certificatul de înregistrare a persoanei juridice
nou înființate. Trebuie precizat că această dispoziție se va aplica numai
după finalizarea lucrărilor de cadastru pentru fiecare unitate
122
administrativ‐teritorială și deschiderea, la cerere sau din oficiu, a cărților
funciare pentru imobilele respective. Până atunci, înscrierea în cartea
funciară a dreptului de proprietate și a altor drepturi reale, pe baza
actelor prin care s‐au transmis, constituit sau modificat în mod valabil se
face numai în scop de opozabilitate față de terți și nu are deci, un
caracter constitutiv (articolul 56 din Legea 71/2011 de punere în aplicare
a noului Cod civil).
În cazul contractelor încheiate în considerarea calității persoanei
juridice supuse reorganizării, conform articolului 240 din noul Cod civil,
acestea nu îşi încetează efectele, cu excepția cazului în care părțile au
stipulat expres contrariul sau menținerea ori repartizarea contractului
este condiționată de acordul părții interesate. Dacă menținerea sau
repartizarea contractului este condiționată de acordul părții interesate,
aceasta va fi notificată sau, după caz, înştiințată prin scrisoare
recomandată, cu confirmare de primire, pentru a‐şi da ori nu
consimțământul în termen de 10 zile lucrătoare de la comunicarea
notificării sau înştiințării. Lipsa de răspuns în acest termen echivalează cu
refuzul de menținere sau preluare a contractului de către persoana
juridică succesoare (deci în acest caz, tăcerea este producătoare de
efecte juridice).
Divizarea.
Divizarea este reglementată în articolele 236 și următoarele din
noul Cod civil, în mod similar cu legislația anterioară. Divizarea constă în
împărțirea întregului patrimoniu al unei persoane juridice sau a unei
părți a acestuia, între două sau mai multe persoane juridice existente sau
care iau, astfel, naştere. Divizarea poate fi totală sau parțială.
Divizarea totală se face prin împărțirea întregului patrimoniu al
unei persoane juridice între două sau mai multe persoane juridice care
există deja sau care se înființează prin divizare. Divizarea parțială constă
în desprinderea unei părți din patrimoniul unei persoane juridice, care
continuă să existe, şi în transmiterea acestei părți către una sau mai
multe persoane juridice care există sau care se înființează în acest mod.
Efectele divizării. Conform articolului 237 din noul Cod civil,
patrimoniul persoanei juridice care a încetat de a avea ființă prin divizare
se împarte în mod egal între persoanele juridice dobânditoare, dacă prin
actul ce a dispus divizarea nu s‐a stabilit o altă proporție.
În cazul divizării parțiale, când o parte din patrimoniul unei
persoane juridice se desprinde şi se transmite unei singure persoane
juridice deja existente sau care se înființează în acest mod, reducerea
patrimoniului persoanei juridice divizate este proporțională cu partea
123
transmisă. În cazul în care partea desprinsă se transmite mai multor
persoane juridice deja existente sau care se înființează în acest mod,
împărțirea patrimoniului între persoana juridică față de care s‐a făcut
desprinderea şi persoanele juridice dobânditoare se va face prin
reducerea patrimoniului persoanei juridice divizate proporțional cu
partea transmisă, iar între persoanele juridice dobânditoare, împărțirea
părții desprinse se va face în mod egal, dacă prin actul ce a dispus
divizarea nu s‐a stabilit o altă proporție.
Referitor la întinderea răspunderii în caz de divizare, articolul 238
din noul Cod civil predeve că în cazul divizării, fiecare dintre persoanele
juridice dobânditoare va răspunde: „a) pentru obligațiile legate de
bunurile care formează obiectul drepturilor dobândite sau păstrate
integral; b) pentru celelalte obligații ale persoanei juridice divizate,
proporțional cu valoarea drepturilor dobândite sau păstrate, socotită
după scăderea obligațiilor prevăzute la lit. a).”. Dacă o persoană juridică
înființată prin actul organului competent (în condițiile articolului 194(1),
litera a din noul Cod civil) este supusă divizării, prin actul de reorganizare
se va putea stabili şi un alt mod de repartizare a obligațiilor.
Conform articolului 239 din noul Cod civil, în caz de divizare,
contractele se vor repartiza, cu respectarea dispozițiilor articolului 206(2)
(care se referă la principiul specialității capacității de folosință),
articolelor 237 şi 238, astfel încât executarea fiecăruia dintre ele să se
facă în întregime de către o singură persoană juridică dobânditoare,
afară numai dacă aceasta nu este cu putință.
Dispozițiile referitoare la încetarea unor contracte încheiate în
considerarea calității persoanei juridice supuse reorganizării (contractele
intuitu personae) și cele referitoare la data transmiterii drepturilor și
obligațiilor, din articolele 240 și 242 din noul Cod civil, care au fost
analizate la fuziune, sunt aplicabile și în cazul diviziunii.
Transformarea
În ceea ce priveşte transformarea persoanei juridice, articolul 241
din noul Cod civil prevede că transformarea persoanei juridice intervine
în cazurile prevăzute de lege, atunci când o persoană juridică îşi
încetează existența, concomitent cu înființarea, în locul ei, a unei alte
persoane juridice. În cazul transformării, drepturile şi obligațiile
persoanei juridice care şi‐a încetat existența se transferă în patrimoniul
persoanei juridice nou înființate, cu excepția cazului în care prin actul
prin care s‐a dispus transformarea se prevede altfel. În acest din urmă
caz, se aplică regulile de la divizare, referitoare la repartizarea
contractelor și încetarea unor contracte (articolele 239 și 240 din noul
124
Cod civil).
Transformarea unei persoane juridice constă de fapt, în
schimbarea formei ei juridice de desfăşurare a activității, adică trecerea
ei dintr‐o categorie de persoane juridice în alta, fără ca activitatea sa să
înceteze efectiv, deoarece concomitent se înființează altă persoană
juridică. Ca efect al transformării, persoanei juridice respective îi este
aplicat un alt regim juridic.
Opoziția.
Actele prin care s‐a hotărât reorganizarea în oricare dintre formele
ei (fuziune, divizare, transformare) pot fi atacate, dacă prin lege nu se
dispune altfel, prin opoziție, de către creditori şi orice alte persoane
interesate în termen de 30 de zile de la data când au luat cunoştință de
aprobarea reorganizării, dar nu mai târziu de un an de la data publicării
acesteia, sau, după caz, de la data aprobării acesteia de către organul
competent, potrivit legii. Opoziția suspendă executarea față de oponenți
până la rămânerea definitivă a hotărârii judecătoreşti, în afară de cazul în
care persoana juridică debitoare face dovada executării obligațiilor sau
oferă garanții acceptate de creditori ori încheie cu aceştia un acord
pentru plata datoriilor (articolul 243 din noul Cod civil).
Dispoziții referitoare la opoziția creditorilor se regăsesc și în legi
speciale. De exemplu, în Legea societăților comerciale, în articolul 243(1)
și (2) se prevede: „(1) Creditorii societăților care iau parte la fuziune sau
la divizare au dreptul la o protecție adecvată a intereselor lor. Orice astfel
de creditor care deține o creanță certă, lichidă și anterioară datei
publicării proiectului de fuziune sau de divizare, nescadentă la data
publicării și care urmărește împiedicarea producerii unui prejudiciu prin
fuziune/divizare, poate face opoziție în vederea garantării satisfacerii
creanței sale, în condițiile prezentului articol. (2) Opoziția se face în
termen de 30 de zile de la data publicării proiectului de fuziune sau de
divizare în Monitorul Oficial al Romaniei, Partea a IV‐a. Ea se depune la
oficiul registrului comerțului, care, în termen de 3 zile de la data
depunerii, o va menționa în registru și o va înainta instanței judecătorești
competente. Hotărârea pronunțată asupra opoziției este supusă numai
recursului.”.
Reorganizarea persoanelor juridice produce, fie efecte creatoare,
constând în înființarea unor persoane juridice noi (din fuziune şi din
divizare născându‐se persoane juridice noi), fie extinctive, constând în
încetarea existenței unei sau unor persoane juridice (prin fuziune,
persoanele juridice contopite îşi încetează existența, iar prin absorbție
persoanele juridice absorbite îşi încetează existența, precum şi prin
125
divizarea totală persoana juridică divizată îşi încetează existența), fie
efecte modificatoare, constând în înlocuirea unei forme juridice de
organizare cu alta (prin transformare). În toate cazurile, are loc o
transmisiune patrimonială universală sau cu titlu universal.
4. Încetarea persoanei juridice
Noțiune și moduri de încetare.
Prin încetarea persoanei juridice se înțelege sfârşitul calității sale
de subiect de drept, adică încetarea capacității sale de folosință şi de
exercițiu şi a activității pe care o desfăşura. Referitor la data încetării
personalității juridice, articolul 251 din noul Cod civil arată că persoanele
juridice supuse înregistrării încetează la data radierii din registrele în care
au fost înscrise. Celelalte persoane juridice încetează la data actului prin
care s‐a dispus încetarea sau, după caz, la data îndeplinirii oricărei alte
cerințe prevăzute de lege.
În noul Cod civil încetarea persoanei juridice este reglementată în
articolele 244‐251. Față de legislația anterioară, dispozițiile din noul Cod
civil sunt asemănătoare, dar prezintă şi diferențe. Potrivit articolului 244
din noul Cod civil, persoana juridică poate înceta prin următoarele
moduri:
‐ constatarea ori declararea nulității persoanei juridice; acest mod
de încetare a fost analizat la nulitatea persoanei juridice;
‐ fuziunea, divizarea totală ori transformarea persoanei juridice;
aceste moduri de încetare, prin reorganizarea persoanei juridice, au fost
deja analizate;
‐ dizolvarea persoanei juridice;
‐ desființarea persoanei juridice;
‐ alt mod prevăzut de actul constitutiv sau de lege.
De regulă, încetarea persoanei juridice se hotărăşte de către
acelaşi organ care a decis înființarea ei. Prin excepție, încetarea
persoanei juridice poate fi hotărâtă de instanța de judecată, cu caracter
de sancțiune.
Dizolvarea persoanei juridice.
Dizolvarea este operațiunea juridică prin care se urmărește, în
cazurile și în condițiile prevăzute de lege, încetarea definitivă a unei
persoane juridice. Ca efect al dizolvării, persoana juridică intră în
lichidare în vederea valorificării activului şi a plății pasivului. Persoana
juridică îşi păstrează capacitatea civilă pentru operațiunile necesare
lichidării până la finalizarea acesteia.
Cazurile şi condițiile dizolvării diferitelor categorii de persoane
126
juridice sunt reglementate prin legi speciale.
Cazurile generale, aplicabile, în principiu, tuturor categoriilor de
persoane juridice sunt reglementate în noul Cod civil; ele sunt ulterioare
înființării persoanei juridice. Potrivit articolului 245, persoanele juridice
de drept privat se dizolvă:
‐ dacă termenul pentru care au fost constituite s‐a împlinit;
‐ dacă scopul a fost realizat ori nu mai poate fi îndeplinit;
‐ dacă scopul pe care îl urmăresc sau mijloacele întrebuințate
pentru realizarea acestuia au devenit contrare legii sau ordinii publice,
ori dacă ele urmăresc un alt scop decât cel declarat;
‐ prin hotărârea organelor competente ale acestora;
‐ prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de constituire sau
statut.
Conform articolului 246 din noul Cod civil, persoanele juridice de
drept public se dizolvă numai în cazurile şi în condițiile anume prevăzute
de lege.
În cazul în care persoana juridică se dizolvă prin hotărârea
organului competent, creditorii sau orice alte persoane interesate pot
face opoziție, în aceleași condiții ca la reorganizarea persoanei juridice.
Dizolvarea poate fi voluntară sau silită. Regula este că dizolvarea
este voluntară, adică depinde, direct sau indirect, de voința persoanei
juridice. Dizolvarea silită are loc în cazul nerespectării unor prevederi
legale imperative referitoare la scopul persoanei juridice și la mijloacele
utilizate pentru realizarea lui.
Procedura dizolvării voluntare este similară cu aceea a înființării
persoanei juridice, respectându‐se principiul simetriei de formă.
Procedura dizolvării silite este judiciară, pronunțându‐se o hotărâre
judecătorească de dizolvare.
Dizolvarea are ca efect încetarea persoanei juridice ca subiect de
drept, încetarea capacității sale şi deci, încetarea aptitudinii de a mai
desfăşura activitatea pentru care a fost înființată. Subzistă însă, o
capacitate „reziduală” a persoanei juridice, în vederea lichidării
patrimoniului, care constă în operațiunile juridice de realizare a activului
(încasarea drepturilor) şi de plată a pasivului persoanei juridice
respective. Persoana juridică în lichidare are numai drepturile şi
obligațiile necesare pentru lichidare, iar capacitatea de exercițiu se
exercită prin lichidatorii numiți de persoana juridică însăşi sau de
instanța de judecată şi nu de către organele sale de administrare.
După realizarea operațiunilor de lichidare şi întocmirea bilanțului
final, activul net (adică ceea ce a rămas după plata datoriilor), ia
127
destinația stabilită în actul de înființare, statut sau în hotărârea
judecătorească de dizolvare, putând fi transmis unei alte persoane
juridice sau împărțit între asociați. În cazul dizolvării silite, activul net
poate fi confiscat sau poate fi vărsat ca venit la bugetul statului.
Destinația bunurilor rămase după lichidare este reglementată prin
articolul 249 din noul Cod civil. Astfel, oricare ar fi cauzele dizolvării,
bunurile persoanei juridice rămase după lichidare vor primi destinația
stabilită în actul de constituire sau statut, ori destinația stabilită în
hotărârea organului competent luată înainte de dizolvare.
Dacă nu există o asemenea prevedere în actul de constituire sau
statut ori în lipsa unei hotărâri, precum şi în cazul în care prevederea sau
hotărârea este contrară legii sau ordinii publice, la propunerea
lichidatorului bunurile rămase după lichidare se atribuie de instanța
competentă, prin hotărâre supusă numai apelului, unei persoane juridice
cu scop identic sau asemănător, dacă prin lege nu se prevede altfel.
Atunci când există mai multe astfel de persoane juridice, lichidatorul
propune cel puțin 3 persoane juridice, caz în care bunurile se atribuie
prin tragere la sorți.
În cazul în care persoana juridică a fost dizolvată prin hotărârea
organelor competente ale acesteia, precum şi în cazul în care nici o
persoană juridică nu este de acord cu preluarea bunurilor rămase după
lichidare, acestea vor trece în proprietatea comunei, oraşului sau
municipiului în a cărui rază teritorială se află bunurile.
În toate cazurile, transmiterea dreptului de proprietate asupra
bunurilor rămase după lichidare are loc la data preluării lor de către
beneficiari, dacă prin lege nu se prevede altfel. Procesul‐verbal de
predare‐primire şi hotărârea judecătorească rămasă definitivă, după caz,
constituie titlu de proprietate sau poate servi drept temei juridic pentru
intabularea în cartea funciară. În cazul bunurilor imobile, dispozițiile
articolului 1244 din noul Cod civil, care se referă la forma cerută pentru
înscrierea în cartea funciară, şi cele în materie de carte funciară rămân
aplicabile.
Desființarea persoanei juridice.
Conform articolului 250 din noul Cod civil, persoanele juridice
înființate de către autoritățile publice centrale sau locale, nesupuse
dizolvării, pot fi desființate prin hotărârea organului care le‐a înființat. În
acest caz, dacă organul competent nu a dispus altfel, drepturile şi
obligațiile persoanei juridice desființate se transferă persoanei juridice
dobânditoare, proporțional cu valoarea bunurilor transmise acesteia,
ținându‐se însă seama şi de natura obligațiilor respective.
128
Întrebări:
- Prezentați atributele de identificare a persoanei juridice comparativ cu
cele ale persoanei fizice;
- Care este regimul juridic al nulității persoanei juridice și prin ce diferă el
de acela al nulității actului juridic civil?
- Care sunt modurile de reorganizare a persoanei juridice?
- Când se dizolvă persoana juridică?
129