4 - Dr. Comercial

Drept comercial român
PROFESIONIȘTII COMERCIANȚI PERSOANE FIZICE

lect. univ. dr. Ioana Toncean
I. Condiţiile dobâ ndirii calită ţii de profesionist
comerciant persoană fizică
• Potrivit art. 3 alin. (2) din Codul civil, persoana care
exploatează̆ o întreprindere are calitatea de profesionist.
Având în vedere că o întreprindere poate fi o întreprindere
comercială sau întreprindere civilă, înseamnă̆ că profesionistul
care exploatează̆ o întreprindere comercială are calitatea de
comerciant.
• Întreprinderea economică (comercială) este o activitate
economică desfășurată în mod organizat, permanent și
sistematic, realizată de una sau mai multe persoane
(comercianți), pe riscul lor, constând în producerea de bunuri,
executarea de lucrări și prestarea de servicii, în scopul
obținerii de profit.
Sediul materiei
• Realizarea unor activități economice de către persoanele fizice
este reglementată prin OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea
activităților economice de către persoanele fizice autorizate,
întreprinderile individuale și întreprinderile familiale.
• Indiferent de forma de desfășurare a activității economice,
pentru dobândirea calității de profesionist comerciant,
persoana fizică trebuie să îndeplinească condițiile prevăzute
de ordonanță pentru desfășurarea activităților economice,
precum și cele prevăzute de lege pentru obținerea acestei
calități (Codul civil, Legea 26/1990 privind registrul comerțului
ș.a.).
Pe lâ ngă aceste condiții particulare, se adaugă
condițiile de exercitare a profesiei comerciale, ce țin
de persoana fizică :
a. condiții necesare protejării persoanei care vrea să facă

comerț (capacitatea juridică de folosință și de exercițiu);
b. condiții necesare protejării intereselor generale (incapacități
și incompatibilități);
c. condiții referitoare la activitate, care presupun necesitatea
îndeplinirii activității economice, ca activitate obișnuită și cu
scopul de a obține profit.
a. Capacitatea persoanei fizice
– profesionist comerciant
• În privința capacității de folosință, în principiu, orice persoană
beneficiază de această prerogativă, putere cunoscută de lege.
Nimănui nu i se poate ingrădi capacitatea de folosință, cu
excepția cazurilor prevăzute de lege. Așadar, de regulă, orice
persoană fizică are vocația necesară pentru a fi profesionist
comerciant, vocație care izvorăște din principiul libertății
comerțului.
• Întrucât activitatea comercială presupune încheierea de acte
juridice, persoana fizică trebuie să aibă capacitatea de a
contracta sau, altfel spus, de a încheia acte juridice de
dispoziţie, adică să aibă capacitate deplină de exerciţiu.
b. Incompatibilități
• Regulă: activitatea comercială nu poate fi exercitată de persoanele
care au anumite funcții sau profesii legate de interesele generale ale
societății.
• În temeiul art. 125 alin. 5 din Constituţie, funcţia de judecător este
incompatibilă cu orice funcţie publică sau privată, cu excepţia
funcţiilor didactice din învăţământul superior;
• Pentru procurori, aceeaşi incompatibilitate este prevăzută de art.
132 alin. 2 din Constituţie;
• Calitatea de deputat, senator, membru al guvernului, de ales local şi
funcţionar public este incompatibilă cu calitatea de comerciant
persoană fizică (Legea 161/2003);
• Art. 14 lit. c din Legea nr. 51/1995 pentru organizarea şi exercitarea
profesiei de avocat dispune că exercitarea funcţiei de avocat este
incompatibilă cu exercitarea nemijlocită de fapte materiale de
comerţ.
• art. 30 lit. a din Legea nr. 80/1995 privind statutul cadrelor
militare, cadrelor militare în activitate le este interzis să
îndeplinească alte funcţii decât cele în care sunt încadrate, cu
excepţia cumulului prevăzut de lege, în condiţiile stabilite prin
ordin al ministrului apărării naţionale;
• art. 35 lit. b din Legea nr. 36/1995 a notarilor publici şi a
activităţii notariale dispune că exercitarea funcţiei de notar
public este incompatibilă cu desfăşurarea unor activităţi
comerciale, direct sau prin persoane interpuse etc.
• În mod tradițional, se consideră că incompatibilitatea de a fi
comerciant există în privința celor care exercită profesii
liberale (avocați, notari publici, medici, arhitecți etc.).
• Încălcarea incompatibilităților nu determină decăderea
persoanei respective din calitatea de comerciant sau nulitatea
actelor comerciale săvârşite de cel în cauză.
• Într-adevăr, aceste incompatibilităţi privesc raporturile
persoanelor în cauză cu instituţiile din care fac parte. Drept
urmare, încălcarea acestora va atrage sancţionarea
disciplinară a persoanelor respective (destituirea din funcția
pe care o deține sau excluderea din organizația profesională
din care face parte).
Decă derile
• Cu titlu general, desfăşurarea activităţii comerciale impune
comercianţilor respectarea dispoziţiilor legale care privesc
ordinea publică şi bunele moravuri.
• Evident, nerespectarea acestor limite ale exercitării activităţii
comerciale determină luarea unor măsuri împotriva
comercianţilor respectivi.
• În cazul săvârșirii unor fapte grave, comercianții pot fi decăzuți
din dreptul de a exercita o profesiune comercială. Hotărârile
de condamnare penală privind pe comercianți, se comunică la
oficiul registrului comerțului.
Interdicţiile
• În anumite situaţii exercitarea activităţii comerciale este
supusă unor interdicţii.
• Pentru ocrotirea unor interese generale ale societăţii, de ordin
economic, social sau moral, anumite activităţi nu se pot
exercita pe baza liberei iniţiative: fabricarea şi comercializarea
echipamentului militar, fabricarea de droguri, narcotice, etc.
• Orice încălcare a legii privind organizarea şi desfăşurarea
activităţilor economice pe baza liberei iniţiative se
sancţionează în condiţiile legii, iar constituirea societăţilor
comerciale cu nesocotirea acestei cerinţe atrage nulitatea
contractului de societate.
Înregistrarea
• Desfăşurarea de către persoanele fizice, în mod independent
ori în cadrul unei întreprinderi individuale sau întreprinderi
familiale a unor activităţi economice este condiţionată de
înregistrarea în registrul comerțului a formei de exercitare a
activității.
• Persoanele fizice pot desfăşura activităţile economice sub
următoarele forme de organizare:
- individual şi independent, ca persoane fizice autorizate;
- ca profesioniști titulari ai unei întreprinderi individuale;
- ca membri ai unei întreprinderi familiale.
Persoanele fizice care pot desfă şura activită ţi
economice trebuie să îndeplinească urmă toarele
condiţii:
• au împlinit vârsta de 18 ani, în cazul persoanelor fizice care
solicită autorizarea pentru desfăşurarea de activităţi
economice;
• nu au săvârşit fapte sancţionate de legile financiare, vamale şi
cele care privesc disciplina financiar-fiscală de natura celor
care se înscriu în cazierul fiscal;
• au un sediu profesional declarat;
• declară pe propria răspundere că îndeplinesc condiţiile de
funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul
sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi al protecţiei
muncii;
• Îndeplinirea condiției de pregătire profesională și/sau de
atestare a pregătirii profesionale, în cazul în care legea
specială prevede o atare condiție.
Înregistrarea în registrul comerţului şi autorizarea
funcţionă rii
• Persoanele fizice au obligaţia să solicite înregistrarea în
registrul comerţului şi autorizarea funcţionării, înainte de
începerea activităţii economice, ca persoane fizice autorizate
(PFA), respectiv profesioniști persoane fizice titulari ai unei
întreprinderi individuale.
• Reprezentantul întreprinderii familiale are obligaţia să solicite
înregistrarea în registrul comerţului şi autorizarea funcţionării,
înainte de începerea activităţii economice. În cazul în care
acesta nu formulează cererea în termen de 7 zile de la
încheierea acordului de constituire, oricare membru al
întreprinderii familiale poate să solicite înregistrarea în
registrul comerţului şi autorizarea funcţionării.
• În toate cazurile, cererea de înregistrare în registrul comerţului
şi de autorizare a funcţionării trebuie formulată în termen de
15 zile de la încheierea acordului de constituire. În caz de
nerespectare a termenului, este necesară încheierea unui nou
acord de constituire.
• Cererea de înregistrare în registrul comerţului şi de autorizare
a funcţionării se depune la registrul comerţului de pe lângă
tribunalul din judeţul în care solicitantul îşi stabileşte sediul
profesional, însoţită de documentaţia prevăzută de lege.
• Urmare a îndeplinirii formalităților legale privind înregistrarea
în registul comerțului și autorizarea funcționării, oficiul
registrului comerțului eliberează certificatul de înregistrare.
• Certificatul de înregistrare, conținând codul unic de
înregistrare (CUI), este documentul care atestă înregistrarea în
registrul comerțului, autorizarea funcționării, precum și luarea
în evidență de către autoritatea fiscală competentă.
• Calitatea de comerciant a persoanei fizice încetează prin
radierea din registrul comerțului (încetarea activității nu duce
la pierderea calității de comerciant).
• Persoana fizică autorizată, titularul întreprinderii individuale şi
reprezentantul întreprinderii familiale vor ţine contabilitatea în
partidă simplă, potrivit reglementărilor privind organizarea şi
conducerea evidenţei contabile în partidă simplă de către
persoanele fizice care au calitatea de contribuabil, în
conformitate cu prevederile legale în vigoare.
II. Regimul juridic al persoanei
fizice autorizate
• În scopul exercitării activităţii pentru care a fost autorizată, persoana
fizica autorizată poate colabora cu alte persoane fizice autorizate,
întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi
individuale sau cu întreprinderi familiale ori cu alte persoane fizice
sau juridice, pentru efectuarea unei activităţi economice, fără ca
aceasta să îi schimbe statutul juridic.
• Persoana fizica autorizată nu poate angaja cu contract de muncă
terţe persoane pentru desfăşurarea activităţii pentru care a fost
autorizată şi nici nu va fi considerată un angajat al unor terţe
persoane cu care colaborează, chiar dacă colaborarea este exclusivă.
• Cu toate acestea, o persoană poate cumula calitatea de persoană
fizică autorizată cu cea de salariat al unei terţe persoane care
funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de
activitate economică.
• Persoana fizică autorizată răspunde pentru obligaţiile sale cu
patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta a fost constituit, şi, în
completare, cu întreg patrimoniul său, iar în caz de insolvenţă, va fi
supusă procedurii simplificate.
Documentaţia de susţinere a cererii de înregistrare în
registrul comerţului şi de autorizare a funcţionă rii
persoanei fizice autorizate sunt:
• Carte de identitate sau paşaport – fotocopie certificată olograf de
către titular privind conformitatea cu originalul.
• Document care să ateste drepturile de folosinţă asupra sediului
profesional, precum contract de închiriere, comodat, certificat de
moştenitor, contract de vânzare-cumpărare, declaraţie de luare în
spaţiu sau orice alt act juridic care conferă dreptul de folosinţă etc. –
copie legalizată.
• Declaraţie pe propria răspundere care să ateste îndeplinirea
condiţiilor legale de funcţionare prevăzute de legislaţia specială din
domeniul sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi protecţiei
muncii.
• Fotocopii certificate olograf de pe documentele care atestă
pregătirea profesională, dacă aceasta este cerută, potrivit unor
prevederi legale speciale.
experienţa profesională, dacă este cazul.
• Rezervare denumire.
III. Regimul juridic al
întreprinderii individuale
• Întreprinderea individuală nu dobândeşte personalitate
juridică prin înregistrarea în registrul comerţului.
Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii
individuale este profesionist comerciant persoană fizică de la
data înregistrării sale în registrul comerţului.
• Pentru organizarea şi exploatarea întreprinderii sale,
profesionistul comerciant persoană fizică, în calitatea de
angajator persoană fizică, poate angaja terţe persoane cu
contract individual de muncă, înregistrat la inspectoratul
teritorial de muncă, potrivit legii, şi poate colabora cu alte
persoane fizice autorizate, cu alţi întreprinzători persoane
fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi
ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane juridice,
pentru efectuarea unei activităţi economice.
• Profesionistul comerciant persoană fizică titular al unei întreprinderi
individuale poate cumula şi calitatea de salariat al unei terţe
persoane care funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt
domeniu de activitate economică decât cel în care şi-a organizat
întreprinderea individuală.
• Persoana fizică titulară a întreprinderii individuale răspunde pentru
obligaţiile sale cu patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta a fost
constituit, şi, în completare, cu întreg patrimoniul, iar în caz de
insolvenţă, va fi supusă procedurii simplificate.
• În caz de deces moştenitorii pot continua întreprinderea, dacă îşi
manifestă voinţa, printr- o declaraţie autentică, în termen de 6 luni
de la data dezbaterii succesiunii. Când sunt mai mulţi moştenitori,
aceştia îşi vor desemna un reprezentant, în vederea continuării
activităţii economice ca întreprindere familială. Activitatea va putea
fi continuată sub aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în
cuprinsul acelei firme a calităţii de succesor.
registrul comerţului şi de autorizare a funcţionă rii
întreprinderii individuale:
• Carte de identitate sau paşaport al titularului întreprinderii
individuale – fotocopie certificată olograf de către titular privind
conformitatea cu originalul.
moştenitor, contract de vânzare-cumpărare, declaraţie de luare în
spaţiu sau orice alt act juridic care conferă dreptul de folosinţă etc. –
copie legalizată.
• Declaraţie pe propria răspundere care să ateste îndeplinirea
condiţiilor legale de funcţionare prevăzute de legislaţia specială din
domeniul sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi protecţiei
muncii.
pregătirea profesională, dacă aceasta este cerută, potrivit unor
prevederi legale speciale.
experienţa profesională, dacă este cazul.
IV. Regimul juridic al
întreprinderii familiale
• Întreprinderea familială este constituită din doi sau mai mulţi
membri ai unei familii. Membrii unei întreprinderi familiale
pot fi simultan persoane fizice autorizate sau titulari ai unor
întreprinderi individuale. De asemenea, aceştia pot cumula şi
calitatea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează
atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate
economică decât cel în care şi-au organizat întreprinderea
familială.
• Întreprinderea familială nu poate angaja terţe persoane cu
contract de muncă.
• Întreprinderea familială se constituie printr-un acord de
constituire, încheiat de membrii familiei în formă scrisă, ca o
condiţie de validitate. Acordul de constituire va stipula numele
şi prenumele membrilor, reprezentantul, data întocmirii,
participarea fiecărui membru la întreprindere, condiţiile
participării, cotele procentuale în care vor împărţi veniturile
nete ale întreprinderii, raporturile dintre membrii
întreprinderii familiale şi condiţiile de retragere, sub
sancţiunea nulităţii absolute.
• Reprezentantul desemnat prin acordul de constituire va
gestiona interesele întreprinderii familiale în temeiul unei
procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură privată.
Procura specială se semnează de către toţi membrii
întreprinderii care au capacitate de exerciţiu şi reprezentanţii
legali ai celor cu capacitate de exerciţiu restrânsă.
• Întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu şi nu dobândeşte
personalitate juridică prin înregistrarea în registrul comerţului.
• Prin acordul de constituire a întreprinderii familiale, membrii
acesteia pot stipula constituirea unui patrimoniu de afectaţiune. Prin
acordul de constituire sau printr-un act adiţional la acesta se vor
stabili cotele de participare a membrilor la constituirea
patrimoniului de afectaţiune. Dacă membrii întreprinderii convin în
unanimitate, cotele de participare pot fi diferite de cele prevăzute
pentru participarea la veniturile nete sau pierderile întreprinderii.
• Membrii întreprinderii familiale sunt comercianţi persoane fizice de
la data înregistrării acesteia în registrul comerţului şi răspund solidar
şi indivizibil pentru datoriile contractate de reprezentant în
exploatarea întreprinderii cu patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta
a fost constituit, şi, în completare, cu întreg patrimoniul,
corespunzător cotelor de participare.
• Deciziile privind gestiunea curentă a întreprinderii familiale se
iau de către reprezentantul desemnat.
• Actele de dispoziţie asupra bunurilor afectate activităţii
întreprinderii familiale se vor lua cu acceptul majorităţii simple
a membrilor întreprinderii, cu condiţia ca această majoritate
să includă şi acordul proprietarului bunului care va face
obiectul actului.
• Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea
întreprinderii familiale se încheie de reprezentant fără
autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea bunului cu
privire la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea
bunurilor care au fost afectate întreprinderii şi a sumelor de
bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile
dobândite sunt coproprietatea membrilor în cotele stabilite
prin acordul de constituire sau prin act adiţional, după caz.
• Întreprinderea familială îşi încetează activitatea şi este radiată din
registrul comerţului în următoarele cazuri: mai mult de jumătate
dintre membrii acesteia au decedat; mai mult de jumătate dintre
membrii întreprinderii cer încetarea acesteia sau se retrag din
întreprindere; în condiţiile art. 25 din Legea nr. 26/1990, republicată,
cu modificările şi completările ulterioare.
• Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate
cu originalul a actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul
registrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul
profesional, de către orice persoană interesată.
• În cazul în care membrii întreprinderii familiale au constituit un
patrimoniu de afectaţiune sau au dobândit bunuri, bunurile se
împart conform cotelor stabilite. În cazul în care nu a fost constituit
un patrimoniu de afectaţiune, bunurile dobândite se împart conform
cotelor prevăzute.
registrul comerţului şi autorizare a funcţionă rii
întreprinderii familiale:
• Carte de identitate sau paşaport al fiecărui membru – fotocopie
certificată olograf de către titular privind conformitatea cu originalul.
moştenitor, contract de vânzare-cumpărare, declaraţie de luare în spaţiu
sau orice alt act juridic care conferă dreptul de folosinţă etc. – copie
legalizată.
• Declaraţie pe propria răspundere a reprezentantului, care să ateste
îndeplinirea condiţiilor legale de funcţionare prevăzute de legislaţia
specială din domeniul sanitar, sanitar- veterinar, protecţiei mediului şi
protecţiei muncii.
• Fotocopii certificate olograf de pe documentele care atestă pregătirea
profesională, dacă aceasta este cerută, potrivit unor prevederi legale
speciale.
• Fotocopii certificate olograf de pe documentele care atestă experienţa
profesională, dacă este cazul.
• Acordul de constituire şi procura specială.
Bibliografie
• Fl.A. Baias (coord.), Noul Cod civil. Comentariu pe articole.

Ediția a 2-a, Editura C.H. Beck, București, 2014;
• S.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura
Universul Juridic, București, 2019;
• E. Cotoi, Drept comercial român. Profesioniștii comerciali,
Editura Risoprint, Cluj Napoca, 2012;
Vă mulțumesc!

4 - Dr. Comercial

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

4 - Dr. Comercial

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Drept comercial român

PROFESIONIȘTII COMERCIANȚI PERSOANE FIZICE

a. condiții necesare protejării persoanei care vrea să facă

• Fl.A. Baias (coord.), Noul Cod civil. Comentariu pe articole.

S-ar putea să vă placă și