Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
9
Profesia de mediator
1. Definiția medierii
Definiţia medierii este dată în art. 2 din Legea RM nr. 137/2015 cu privire la mediere1, deşi
este o definiţie incompletă care poate fi completată cu dispoziţiile altor articole. Astfel, medierea
este definită ca modalitate de soluţionare alternativă a litigiilor pe cale amiabilă, în cadrul unui
proces structurat, flexibil şi confidenţial, cu asistenţa unui sau mai multor mediatori.
Din definiţia dată medierii de lege, putem deduce că medierea are următoarele caractere:
1) este o procedură amiabilă de rezolvare a conflictelor, prin negocierea dintre părţi.
Medierea este o procedură, un mijloc paşnic prin care părţile negociază şi îşi fac concesii
reciproce în vederea ajungerii la un acord agreat de ambele părţi, care să rezolve conflictul sau să
stingă litigiul dintre ele şi care le dă posibilitatea continuării şi consolidării relaţiei construite până
la data ivirii conflictului respectiv.
Medierea determină ceea ce este mai important: comunicarea dintre două părţi care iniţial
vin ca doi duşmani, dar pleacă prieteni, care ajung în final să se înţeleagă unul pe celălalt, de ce au
acţionat într-un sens sau altul şi, înţelegând acţiunile celuilalt, să-l accepte;
2) este o procedură facultativă, având loc numai dacă toate părţile consimt liber să apeleze
la mediere. Nimeni nu poate fi obligat să accepte medierea.
Medierea nu este o procedură obligatorie, ci voluntară. Mai mult, părţile sunt libere să
renunţe la procedura de mediere oricând, în cazul în care au apelat la aceasta, fără a putea fi
sancţionate în vreun fel;
3) este o alternativă la mijloacele jurisdicţionale (instanţe şi arbitraj) pentru rezolvarea
conflictelor.
Medierea reprezintă alternativa elegantă şi facilă a rezolvării conflictelor ivite între două sau
mai multe părţi la mijloacele jurisdicţionale tradiţionale: instanţele de judecată sau arbitrale.
Trebuie doar ca părţile să fie hotărâte să stabilească ele însele modul în care rezolvă conflictul,
fără să apeleze la autoritatea unui judecător sau arbitru;
4) este o procedură de soluţionare a conflictelor în care părţile sunt asistate de un specialist,
în calitate de mediator.
Mediatorul este un specialist autorizat conform legii, care trebuie să fie neutru, imparţial şi
obligat să păstreze confidenţialitatea. El va fi facilitatorul, motorul comunicării dintre părţile
asistate, cel care face ca procedura să funcţioneze, în aşa fel încât părţile să conlucreze la
descoperirea propriilor nevoi şi să şi le îndestuleze prin intermediul înţelegerii pe care o vor încheia
1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, nr. 224-233 din 21.08.2015.
la sfârşitul procedurii de mediere.
Prin respectarea obligaţiilor ce-i revin legal, acelea de neutralitate, imparţialitate şi
confidenţialitate, prin vegherea ca pe tot parcursul procedurii să fie respectate regulile stabilite
împreună cu părţile şi prin folosirea cu bună-credinţă a procedurii de către părţi, mediatorul este
garantul faptului că părţile vor ajunge la propria înţelegere, reciproc avantajoasă.
Părţile care doresc să recurgă la procedura de mediere sunt protejate împotriva eludării legii,
asigurându-se calitatea procedurii şi siguranţa că disputa dintre ele va fi rezolvată cu ajutorul unui
profesionist, aşa cum prevede art. 12 din Legea RM nr. 137/2015;
5) este o procedură informală, cu foarte puţine reguli şi forme procedurale aplicabile, faţă
de procedura judiciară sau cea arbitrală. Procedura de mediere nu este supusă formalismului pe
care îl presupune judecarea litigiului în instanţa de judecată sau instanţa arbitrală.
Şedinţele de mediere nu au solemnitatea şi publicitatea şedinţelor de judecată şi nu impun
foarte multe forme procedurale.
Procedurile sunt stabilite de mediator împreună cu părţile şi se desfăşoară într-un loc neutru
şi relaxant, care asigura confidenţialitate şi intimitate părţilor. În acest sens, Codul European de
conduită pentru mediatori prevede la art. 3.1. Procedura, alin. (4), teza ultimă: „Părţile vor avea
libertatea de a se pune de acord cu mediatorul în privinţa unui set de reguli sau cu maniera în care
se va derula medierea”.
3. Principiile medierii
1. Informarea prealabilă asupra procedurii. Părţile au dreptul de a fi informate despre
posibilitatea rezolvării conflictului prin mediere, avantajele medierii, rolul mediatorului în
procedura de mediere, consecinţele şi puterea acordului de mediere încheiat, pentru a putea decide
în cunoştinţă de cauză dacă acceptă sau nu medierea.
În conformitate cu art. 22 alin. (6) din Legea RM nr. 137/2015, mediatorul, până la încheierea
contractului de mediere, este obligat să informeze părţile despre scopul medierii, procedură,
drepturile şi obligaţiile mediatorului şi ale părţilor, precum şi despre consecinţele procesului de
mediere, efectele semnării unei tranzacţii şi despre consecinţele nerespectării prevederilor
tranzacţiei semnate.
Informarea trebuie făcută în prezenţa tuturor părţilor conflictului, după analiza conflictului,
cu referire directă la conflictul determinat în urma analizei.
2. Medierea este voluntară. Părţile au libertatea, după parcurgerea etapei de informare
prealabilă, să decidă dacă acceptă sau nu medierea ori chiar dreptul de a renunţa la procedura de
mediere, în situaţia în care au acceptat medierea şi au semnat un contract de mediere.
Potrivit dispozițiilor art. 22 din Legea RM nr. 137/2015, medierea poate fi iniţiată de către
oricare dintre părţi, din proprie iniţiativă, precum şi la recomandarea autorităţilor publice,
instanţelor judecătoreşti sau organului de urmărire penală. În cadrul procesului judiciar, instanţa
propune părţilor să participe la o şedinţă de informare cu privire la soluţionarea litigiilor prin
mediere.
Totodată, se cuvine remarcat că inițierea medierii constituie temei pentru suspendarea
procesului civil sau procedurii arbitrale de la data semnării contractului de mediere.
Părţile sînt în drept de a determina prin acord comun toate aspectele ce ţin de iniţierea,
derularea şi finalizarea procesului de mediere.
Procesul de mediere începe la data semnării contractului de mediere. Dacă partea nu a
acceptat invitația scrisă sau a refuzat participarea la mediere, procesul de mediere se consideră
neînceput.
Contractul de mediere se încheie în formă scrisă. Contractul de mediere nu poate cuprinde
clauze care contravin legii sau ordinii publice și trebuie să corespundă cerinţelor minime stabilite
de Consiliul de mediere.
3. Autodeterminarea părţilor. Părţile au dreptul de a stabili problemele supuse rezolvării prin
mediere, soluţiile pentru rezolvarea acestora şi să decidă care dintre soluţiile propuse corespund
cel mai bine nevoilor lor. Nu există o soluţie impusă de o terţă persoană - judecător, arbitru sau
mediator. Părţile au libertatea de a alege şi accepta mediatorul.
Conflictul a luat fiinţă între părţi, mediatorul nu este parte a acestuia şi nu are un anumit
interes în modul de rezolvare a conflictului, rezultând faptul că părţile sunt singurele care pot să
găsească termenii unei înţelegeri reciproc avantajoase de rezolvare a conflictului.
Mediatorul este obligat să respecte voinţa părţilor, egalitatea acestora, precum şi punctele de
vedere ale acestora şi nu poate impune soluţia proprie în acordul de mediere. Părţile au libertate
deplină de a accepta sau refuza clauzele acordului de mediere sau chiar acordul de mediere în
totalitatea sa, atunci când consideră că acesta nu corespunde intereselor lor.
În procedura de mediere, mediatorul are doar obligaţia de diligenţă, constând în aceea că
trebuie să acţioneze şi să facă toate demersurile necesare pentru a menţine şi aprofunda
comunicarea, dialogul între părţi, în scopul ajungerii acestora la o înţelegere.
4. Nediscriminarea. Conform art. 3 alin. (2) din Legea RM nr. 137/2015, activitatea de
mediator se înfăptuieşte în mod egal pentru toate persoanele, fără deosebire de rasă, culoare,
naţionalitate, origine etnică, limbă, religie, sex, opinie, apartenenţă politică, avere, origine socială
sau orice alt criteriu similar.
5. Confidenţialitatea. Mediatorul este obligat prin lege să asigure confidenţialitatea
informaţiilor primite în timpul procedurii de mediere, să restituie toate înscrisurile care i-au fost
prezentate de părţi şi să distrugă notiţele luate în timpul şedinţelor de mediere, la terminarea
medierii.
Conform art. 6 alin. (2) din Legea RM nr. 137/2015, mediatorul este obligat să respecte
confidențialitatea informației aflate pînă la începerea și/sau în cadrul procesului de mediere,
precum și după suspendarea sau încetarea activității de mediator. Mediatorul este obligat să
atenţioneze participanţii la procesul de mediere asupra obligaţiei de păstrare a confidenţialităţii
informaţiei, fiind în drept, după caz, să solicite semnarea unui acord sau a unei clauze de
confidenţialitate.
În procesul medierii, mediatorul nu are dreptul să divulge informaţiile de care a luat
cunoştinţă în decursul sesiunilor separate cu părţile şi nu are dreptul să discute asemenea informaţii
cu cealaltă parte fără acordul părţii vizate. Totodată, în cazul în care litigiul supus medierii prezintă
aspecte dificile, mediatorul, cu acordul părților, poate să solicite punctul de vedere al unui sau al
mai multor specialiști în domeniul respectiv.
Mediatorul nu este obligat să respecte confidenţialitatea informaţiei de care ia cunoştinţă în
cadrul procesului de mediere atunci când divulgarea informaţiei are drept scop protejarea
interesului superior al copilului sau prevenirea și/sau curmarea unei infracțiuni, cu excepţia
situaţiilor prevăzute la art. 276 din Codul de procedură penală, fapt despre care mediatorul este
obligat să sesizeze autorităţile competente.
În același timp, legiuitorul dispune – la art. 7 alin. (1) din Legea RM nr. 137/2015 – că, în
scopul asigurării confidenţialităţii procesului de mediere, părţile, mediatorul sau oricare altă
persoană care a participat la procesul de mediere nu poate divulga şi nu poate invoca în alt proces
de mediere, în instanţa de judecată sau arbitraj ori în afara unui proces informaţiile de care a luat
cunoştinţă în cadrul procesului de mediere sau în legătură cu acesta. Este interzisă, de asemenea,
divulgarea următoarelor informaţii: a) propunerea unei părţi de a iniţia procesul de mediere sau
exprimarea acordului unei părţi de a participa la procesul de mediere; b) opiniile sau propunerile
enunţate de către una dintre părţi cu privire la o eventuală soluţionare amiabilă a litigiului; c)
declaraţiile făcute de către o parte în cadrul procesului de mediere; d) exprimarea acordului unei
părţi de a accepta propunerile înaintate de către mediator; e) actele întocmite exclusiv în scopurile
procesului de mediere.
Prin derogare de la prevederile enunțate mai sus, divulgarea informaţiei confidenţiale este
permisă, prin acordul scris al părţilor, în cazul în care aceasta este necesară în cadrul procedurilor
legale privind executarea drepturilor care rezultă din tranzacție.
În conformitate cu art. 7 alin. (3) din Legea RM nr. 137/2015, cu consimţământul scris al
părţilor, mediatorul este în drept să facă declaraţii în favoarea acestora, însă darea declaraţiilor, în
aceste cazuri, exclude participarea lui ulterioară în procesul de mediere.
În scopul asigurării confidenţialităţii procesului de mediere, în temeiul şi în condiţiile legii,
mediatorul şi participanţii la mediere nu pot fi audiaţi în privinţa faptelor sau actelor de care au
luat cunoştinţă în cadrul procesului de mediere. Ca excepţie, în condiţiile art. 6 alin. (5) din Legea
RM nr. 137/2015, mediatorul poate fi chemat în calitate de martor.
6. Oralitatea procedurii. Din ansamblul reglementării medierii rezultă faptul că medierea,
comunicarea și negocierile dintre părți au loc oral, fără impunerea unor reguli de procedură rigide.
Acolo unde legiuitorul a dorit ca anumite acte din mediere să se facă în scris, a prevăzut în mod
expres acest lucru, fiind singurele excepții de la regula oralității.
7. Neutralitatea şi imparţialitatea. Neutralitatea mediatorului presupune ca acesta să nu se
afle în conflict de interese faţă de părţi sau faţă de obiectul conflictului. Imparţialitatea impune
mediatorului obligaţia de a conduce în mod nepărtinitor procesul de mediere, asigurând permanent
echilibrul de puteri între părţi, acţionând corect şi tratând egal părţile.
Cazurile în care un mediator nu poate media un conflict sunt cele în care mediatorul a fost
sau este parte a conflictului, a asistat sau a reprezentat vreuna dintre părţi, are un interes economic
sau de altă natură în conflict sau are legături de afaceri cu una dintre părţi.
Mediatorul trebuie să ţină sub control procedura, în permanenţă, şi să o conducă de aşa
manieră încât să nu afecteze starea părţilor sau să agraveze conflictul dintre ele. Cu alte cuvinte,
dacă nu poţi face bine, măcar nu face rău.
Imparţialitatea este o condiţie subiectivă, şi nu o condiţie obiectivă şi bine delimitată ca
incompatibilitatea.
În primul caz se pune problema cât de imparţial poate fi mediatorul ca să poată media
cazurile respective, el trebuind să ia decizia de a le media sau nu, iar în al doilea caz se pune
problema ca părţile să cunoască împrejurările care pot afecta neutralitatea şi imparţialitatea
mediatorului şi, cunoscând aceste împrejurări, să accepte medierea.
Dacă părţile acceptă situaţia în care se află mediatorul, negociază în continuare şi agreează
o soluţie care devine acord, este foarte greu să susţii că mediatorul nu a fost imparţial, atât timp
cât tu, ca parte, ai ştiut că poate să nu fie imparţial şi neutru, dar ai acceptat continuarea procedurii
de mediere şi ai semnat un acord de mediere în aceste condiţii.
În acest sens, art. 2 (Independenţa şi Imparţialitatea) din Codul European de Conduită pentru
Mediatori prevede: „2.1. Independenţa şi Neutralitatea. Mediatorul nu trebuie să acţioneze, să
înceapă să acţioneze sau să continue să acţioneze înainte de a dezvălui orice circumstanţe care pot
sau care pot fi interpretate ca fiind capabile să afecteze independenţa sau pot constitui conflict de
interese. Datoria de a dezvălui aceste informaţii este o obligaţie continuă pe durata întregului
proces de mediere. Astfel de circumstanţe vor include:
- orice relaţie personală sau de afaceri cu una dintre părţi,
- orice interes financiar sau de altă natură, direct sau indirect, în rezultatul medierii sau
- mediatorul sau un membru al firmei sale să acţioneze în altă calitate decât cea de mediator
pentru una dintre părţi.
În astfel de cazuri mediatorul poate doar să accepte sau să continue medierea cu condiţia să
fie sigur că este capabil să ducă la bun sfârşit medierea având deplină independenţă şi neutralitate
pentru a garanta întreaga imparţialitate şi cu condiţia că părţile să fie de acord cu aceasta în mod
explicit.
2.2. Imparţialitatea. Tot timpul mediatorul trebuie să acţioneze vizibil cu imparţialitate faţă
de părţi şi să se angajeze să trateze toate părţile în mod egal în conformitate cu procesul de
mediere”.
Credem că aceste situaţii de incompatibilitate ar putea fi legiferate în viitor, prin completarea
Legii RM nr. 137/2015.