Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
2015
LOGICĂ JURIDICĂ
Funcţiile limbajului:
1. de comunicare:
a) materială (publicitatea, negocierea, reclamația)
b) spirituală
2. practică: capacitatea limbajului de a declanșa o activitate individuală sau de grup ori de a opri derularea
acesteia = influențează o acțiune
Persuasiunea este capacitatea sau arta de a convinge pe cineva de un anumit lucru. Este influențată de
o serie de factori după cum urmează:
a) caracteristicile sursei persuasive: credibilitate, atractivitate, puterea de a recompensa sau sancţiona
b) caracteristicile mesajului: logic, coerent, convingător si cu corespondenţă în realitatea imediată.
c) caracteristicile receptorului: respectiv masura in care el a inteles mesajul ce i-a fost transmis, il accepta,
este atent, și măsura în care a acceptat
În multe situații receptorul este pus în gardă prin atenționarea cu privire la intenția sursei.
3. funcţia afectivă sau expresivă: prin limbaj se pot exprima stări emoţionale – frică, dispreţ, bucurie,
panică, dragoste etc.
4. funcţia ludică: limbajul poate fi un instrument de joacă. Adulții recurg la jocuri de cuvinte în forma
rebusurilor, bancurilor, rimelor etc.
5. Funcţia cathartică sau eliberatoare de tensiune: se manifesta prin recurgerea la injurii, bârfă,
defăimare, calomnie, denigrare.
III. LIMBAJUL DE SPECIALITATE (JURIDIC)
Gandirea juridică este inseparabilă de limbaj, întreg dreptul este o profesie a cuvintelor prin
intermediul cărora sunt formulate, fixate si transmise normele juridice, normele de drept.
Totalitatea termenilor utilizaţi în domeniul dreptului constituie universul discursului juridic.
Avantajele acestui discurs juridic îl reprezintă limbajul strict, specializat care constă în eliminarea
ambiguităților care pot fi induse de un eventual limbaj natural.
O particularitate a limbajului juridic este abundenţa de reguli, maxime si adagii sau argumente
formulate în limba latină care înlătură riscul alterării sensului original prin traducerea în orice limbă folosită.
Exemple:
1. „Idem est non esse et non probari”. „A nu proba (o fapta, o afirmaţie) este acelasi lucru cu a nu exista”.
Altfel spus, orice afirmaţie trebuie însoţită de probe altfel, nu are relevanţă juridică.
2. „Error communis facit ius”. „Eroarea comună este creatoare de drept”.
Ex.: Numele gresit trecut în certificatul de nastere rămâne valid, persoana in cauza raportandu-se la orice
institutie sub numele inscris in act.
3. „Nemo censetur ignorare legem”. „Nimeni nu are voie să nu cunoască legea” si implicit nu poate invoca
necunoasterea legii pentru a-si justifica o faptă.
4. „Nulla poena sine lege”. „Nicio pedeapsă fără lege”.Nimeni nu are voie să-si facă singur dreptate (cum îl
taie capul, în afara legii).
5. „Nulla regula sine excepţione”. „Nici o regulă fără excepţie”. Expresia vine din Dr. roman unde excepţia
era un mijloc de aparare.
6. „Mala grammatica non vitiat chartam”. „Gramatica defectuoasă nu afectează validitatea unui act juridic”.
IV. LACUNA JURIDICĂ ȘI ANTONIMIA
Lacuna juridică (a dreptului sau a legii) constă în lipsa, într-un sistem de drept, a unei norme care
să poată fi aplicată la un caz determinat.
Tot lacună juridică există si atunci când norma este incompletă si pe baza ei nu poate fi formulate
nici o soluţie.
Existenţa si modul de complinire (completare) a lacunelor in drept reprezinta una din temele
centrale ale logicii juridice.
Lacunele juridice sunt inerente oricărui sistem de drept pentru că orice lege este o operă umană,
prin urmare va fi incertă, incompletă si limitată. Ea nu poate epuiza într-un simplu text totalitatea situaţiilor
sociale prezente si cu atât mai puţin a celor viitoare care se pot crea între oameni,
Lacuna nu trebuie confundata cu antinomia. Dacă lacuna constă în lipsa unei reglementări privitoare
la un caz determinat, antinomia este o incompatibilitate, un conflict între doua norme care se bat cap în cap
si constă în dificultatea de a alege o soluţie din doua sau uneori mai multe soluţii contradictorii.
Situaţia de antinomie, este numită lacună logică a dreptului și poate fi rezolvată prin doua metode:
1. În cazul unei diferenţe ierarhice a normelor, de ex.: între o normă constituţională si o normă ordinară se
aplică legea situată pe o poziţie superioară în ierarhie, conform principiului Lex superior derogat lex
inferiori.
2. În cazul unor legi plasate pe acelasi nivel ierarhic se aplică ultima lege conform principiului Lex posterior
derogate lex anteriori.
Pentru ca o antinomie să fie perfectă si să genereze o lacună logică este necesar ca doua norme
(legi) să fie promulgate în aceeasi zi, să se afle pe acelasi nivel ierarhic, iar contradicţia să privească aceeasi
acţiune si acelasi subiect în aceleasi circumstanţe.
Ori acest lucru este un incident pe cât de regretabil pe atat de rar într-un sistem de drept naţional.
În dreptul privat internaţional însă există numeroase cazuri de antinomii întrucât avem de a face nu
cu unul ci cu doua sau cu mai multe sisteme juridice la care cele doua reguli sunt inaplicabile.
Când rezolvarea antinomiei nu este posibilă sau aparent irezolvabilă, se creează literalmente o
lacună în drept.
Tipuri de antinomii în practică:
1. Situaţia în care doua norme de drept care trebuie aplicate la aceeasi relaţie juridică sunt simultan
inaplicabile. De exemplu: căsătoria sau adopţia unor persoane de naţionalitate diferită, când legiuitorii din
cele doua ţări au prevăzut soluţii divergente în această situaţie.
2. Situaţia în care legea naţională contravine ordinii publice internaţionale. In acest sens se pot vedea
numeroase cauze trimise la Curtea Europeana a drepturilor Omului.
3. Situaţia în care este imposibil să aplicăm simultan două norme asa cum sunt ele enunţate. Aici este vorba
de o antinomie de interpretare care poate dispărea dacă se recurge la altă tehnică de interpretare ce poate
releva semnificaţii care nu apar în textul legii.
În concluzie, de cele mai multe ori antinomiile pot fi rezolvate printr-o tehnică de interpretare (de
ex.: apelul la interpretarea extensivă, apelul la spiritul legii, apelul la spiritul epocii, apelul la intenţiile
legiuitorului, dar validitatea acestei rezolvări este relativă si nu de putine ori va sta sub semnul intrebarii.
Lacuna juridică este reglementată în Dreptul privat care, în esenţă spune ca „judecătorul are nu
numai libertatea de a umple lacuna ci si obligaţia de a o face pentru că în caz contrar acesta se face culpabil
de denegare de dreptate (refuz de a soluţiona o cauză). Articolul 3 din Codul civil nu doar semnalează
existenţa lacunei juridice dar prevede si obligativitatea rezolvării ei: „Judecătorul care va refuza a judeca sub
cuvânt că legea nu prevede sau că este întunecată sau neîndestulătoare va putea fi urmărit ca si culpabil de
denegare de dreptate”. El, judecatorul nu are decât puterea de a umple o lacună individuală, de a rezolva
un caz particular. Decizia sa nu creează precedente si nu poate ţine loc de lege pentru rezolvarea unor cazuri
asemănătoare.
Tipuri de lacune juridice:
1. Lacune veritabile si lacune false.
Lacuna veritabilă este cea care apare într-un context care nu oferă nici un fel de indiciu de
interpretare pentru soluţionarea cazului. Sunt situaţii în care o lege instituie acţiune dar nu îi determină
limitele sau condiţiile concrete în care ea trebuie să aibă loc.
Lacunele false sunt de trei feluri:
a. Lacuna lingvistică apare când textul de lege are o formulare deficitară sau conţine expresii incorecte din
punct de vedere terminologic.
b. Lacuna ideologică, sau politică, apare în cazul schimbării de regim politic si implicit a ideologiei dominante
si constă în conflictul dintre prevederile unora dintre legile vechi si cele ale noului sistem.
c. Lacuna creată de o lege intrată în desuetudine. Legea există si aparent este valabilă dar formularea ei este
depășită, este în discordanţă cu evoluţia știinţei si a societăţii în general si prevederile ei nu mai sunt
operante.
2. Lacune intenţionate si lacune neintenţionate.
Criteriul care stă la baza acestei clasificări este voinţa legiuitorului; uneori din dorinţa de a oferi o
mai mare libertate judecătorului acesta trece peste reglementarea unor situaţii. Lacunele astfel create sunt
intenţionate, sunt constiente, deci create cu bună stiinţă. Cele neintenţionate, sunt independente de voinţa
legiuitorului si se datorează mai degrabă limitelor acestuia, mai precis incapacităţii sale de a prevedea unele
situaţii.
3. Lacunele primare si lacunele secundare.
Lacunele primare exista deja în momentul apariţiei normei.
Lacunele secundare apar ulterior, datorită progresului tehnic sau ca urmare a schimbării sistemului
social.
4. Lacune în lege si lacune în drept.
Într-un sistem evoluat de drept nu ar trebui să existe lacune. Lacuna care apare în lege, in principiu,
poate fi rezolvată prin apelul la principiile dreptului.
Unele situaţii însă nu pot fi soluţionate nici în acest fel, însusi dreptul si principiile sale fiind un
sistem în continuă evoluţie si într-o continuă adaptare la evoluţia societăţii.
5. Lacune critice si lacune diacritice.
Lacuna critică consta in imposibilitatea de evaluare a unui comportament menţionat într-o normă.
Lacunele critice pot fi „A parte obiecti”, când ţinând seamă de prevederile legii nu putem stabili dacă un
comportament se înscrie sau nu în acestea si „A parte subiecti” , când nu putem identifica subiecţii cărora li
se adresează norma.
Lacuna diacritică apare în situaţia în care sancţiunea prevăzută de normă nu este clară, astfel
apărând imposibilitatea de a soluţiona un caz sau de a lua o decizie chiar dacă subiecţii sau
comportamenteler vizate se pot identifica.
6. Lacune de cunoastere. Acestea pot surveni în doua ipostaze:
Prima ipostază este cea in care modul de soluţionare nu este prevăzut de lege sau cand există mai
multe soluţii pentru un caz dar nu sunt menţionate criteriile de alegere a soluţiei în speţă si de eliminare a
celorlalte opţiuni.
A doua ipostază este cea in care există un defect de sistem care presupune:
a) lipsa informaţiei factuale ce nu permite determinarea cu certitudine a faptelor si încadrarea lor în normă
b) indeterminarea semantică, atunci cand termenii sunt prea generali sau expresii lingvistice sunt imprecise,
situatie care lasă deschise mai multe opţiuni.
7. Lacune provizorii.
Lacunele privizorii sunt create de legiuitor prin trimiterile la o reglementare ulterioară ,de
completare, ( „legea în alb”). De regulă se precizează si un termen în care legea de completare trebuie să
apară, dar acesta adeseori nu este respectat.
8. Lacuna tehnică.
Aceasta apare când legiuitorul prevede sau statuează o normă generală fără a preciza si condiţiile
concrete în care aceasta se va aplica.
V. FUNDAMENTAREA ADEVĂRULUI JURIDIC
În general fundamentarea (întemeierea) este operaţia logică prin care se indică temeiul aserţiunilor
sau afirmaţiilor făcute.
Temeiul reprezintă o judecată sau un sir de judecăţi din care se poate deriva o aserţiune pe baza
unui procedeu logic valid.
Cele mai importante forme ale fundamentării sunt demonstraţia si argumentarea. Delimitarea între
ele se face după criteriul valorii cognitive a premiselor. Astfel:
1. Demonstraţia se caracterizează prin premise certe care se impun datorită evidenţei lor intuitive;
2. Argumentarea se întemeiază pe opinii care pot fi doar premise probabile dar care sunt acceptate de către
toţi;
1. Demonstraţia ţine doar de logica formală, fiind alcătuită în întregime din lanţuri de silogisme;
2. Argumentarea recurge la logica informală si retorică.
1. Demonstraţia poate fi corectă sau incorectă;
2. Argumentarea poate fi convingătoare (puternică) sau mai puţin convingătoare (slabă).
1. Demonstraţia este utilizată atunci când textul legii în care se încadrează faptele este cunoscut.
2. Argumentaţia este folosită în cazul lacunei sau obscurităţii legii. Din această cauză, în argumentaţie
punctul de plecare trebuie să fie admis de auditoriul care urmează a fi convins.
Si demonstraţia si argumentarea sunt folosite atât pentru a proba temeiul legal al unei aserţiuni cât
si pentru a proba un adevăr faptic.
Posibile argumente irelevante pentru fundamentarea adevărului juridic
1. Argumentul la persoană se face referire la calităţile personale -integritate, respectabilitate ale
inculpatului.
2. Argumentul autorităţii se face apel la competenţa si poziţia oficială a persoanei.
3. Argumentul prin apelul la opinia poporului la pasiunile, prejudecăţile si sentimentele acestuia.
4. Argumentul prin apelul la milă in care se invocă starea de boală, sărăcie etc. a inculpatului.
5. Argumentul prin apelul la modestie se face apel la ideea de modestie; în raport cu o persoană cu
autoritate sau funcţie publică (similar cu argumentul autorităţii).
6. Argumentul prin apelul de ignoranţă, in care se încearcă acreditarea ideii că o afirmaţie este falsă din
capul locului pentru că ea aparţine unui ignorant.
7. Argumentul prin flatarea vanităţii constand în încercarea de a obţine adeziunea interlocutorului
(judecătorul sau martorul advers) prin flatarea acestuia.
VI TEORIA ȘI LOGICA ÎNTREBĂRILOR
Întrebările în drept
Întrebările numite si propoziţii interogative detin un loc si o importanţă deosebite atât în activitatea
stiinţifică propriu-zisă cât si în activităţile noastre practice de zi cu zi.
Studiul si analiza întrebărilor reprezintă conţinutul unei discipline speciale numită logica interogativă
sau logica întrebărilor. Între aplicaţiile acesteia întâlnim deopotrivă sisteme de întrebări cu particularităţi si
caracteristici speciale cum sunt instrumentele folosite în cercetările psiho-sociale (interviul, ancheta socială,
sondajele de opinie) dar si cele necesare juristilor în diferitele etape esenţiale ale activităţii lor, cum sunt
interogatoriul, ancheta sau detecţia comportamentului simulat.
Pentru justa soluţionare a diferitelor cauze cu care se confruntă, investigatorul si mai apoi
magistratul au nevoie de anumite informaţii pe care le vor obţine prin intermediul întrebărilor.
Într-o primă fază acestea vor viza faptele, persoanelor implicate într-o cauză judiciară; acţiunile în
care acestea au fost sau sunt angajate (ce s-a petrecut, sau se petrece, unde, când, cum, din ce motive, în ce
condiţii, cu ce scop etc.).
Pentru ca răspunsurile la astfel de întrebări să poată fi valorificate ca probe pro sau contra anumitor
ipoteze legate de soluţionarea unei cauze investigatorul (anchetatorul) sau magistratul trebuie să respecte
cu stricteţe o serie de exigenţe privind felul în care întrebările se formulează sau se adresează.