Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
TEZĂ DE DOCTORAT
REZUMAT
Conducător de doctorat
Prof. Univ. Dr. Smaranda Angheni
Doctorand
Roxana Maria Chirieac
București
2018
1
Tematica lucrării de cercetare intitulată „Societățile comerciale offshore” este
ancorată în contextul socio-economic, politic și juridic actual, cunoscând faptul că
interesul pentru paradisurile fiscale și societățile de tip offshore nu este nou. Putem
constata că bazele conceptului au fost puse în urmă cu aproape un secol în țări cu
dezvoltare economică accelerată, cum ar fi Marea Britanie și Elveția.
Teoria sa, alături de teoria lui Smith, constituie bazele diferențelor majore de
definire, de înțelegere și de acceptare sau de contracarare a paradisurilor fiscale și
societăților offshore.
1
An Inquiry into the Nature and the Causes of the Wealth of Nations, prima dată apărută în limba
română în 1935, la Editura Bucovina din București
2
The Economic Consequences of the Peace (1919); Treatise on Probability (1921); Tract on Monetary
Reform (1923); Treatise on Money (1930); The General Theory of Employment, Interest and
Money (1936) - „Teoria generală a ocupării forței de muncă, a dobânzii și a banilor”, Editura Publica,
București, 2009, traducere de Corina Mădălina Haită, ISBN 978-973-1931-02-9
2
finanțare a acestor proiecte, indiferent de amploarea lui necesită planificarea susținută
și continuată. Prin urmare, paradisurile fiscale și produsele lor financiare cum ar fi
societățile offshore devin vehicule frecvent utilizate dovedind o evoluție în raport
cu statutul de excepție pe care îl aveau la începuturile existenței lor.
3
Capitolul IV, cu titlul „Contravenții și infracțiuni susceptibile de a fi
săvârșite prin societățile de tip offshore”, prezintă limitările conceptului de
optimizare fiscală, concretizate în legislația fiscală și penală prin evaziunea fiscală,
sustragerea de la plata impozitului, frauda fiscală, și înșelăciunea fiscală. De
asemenea, acest capitol se concentrează pe studiul instrumentelor internaționale de
reglementare a fraudei fiscale la nivel interstatal, dar și a convențiilor referitoare la
optimizarea fiscală, evidențiind convențiile privind evitarea dublei impuneri și a
prețurilor de transfer.
4
În cadrul primei opinii3, exprimate de Tax Justice Network un paradis fiscal
este un stat care creează legislație menită să ajute persoanele fizice sau juridice să
evite reglementările obligatorii ce le sunt impuse în statele de origine, unde își
desfășoară în substanță tranzacțiile economice. Noțiunea de paradis fiscal este
inclusă în aceea de centru financiar offshore, prima păstrând totuși o conotație
peiorativă, în sensul asocierii acesteia cu concurența fiscală dăunătoare și neloială,
comerț ilicit, trafic de droguri, spălare de bani, precum și cu frauda fiscală sau cu
infracțiuni de corupție.
3
Tax Justice Network, Tax Havens Creating Turmoil, raport supus Comitetului financiar al Camerei
Comunelor din Marea Britanie, iunie 2008, p. 14
4
Adam Starchild, Tax Havens for International Business. Basingstoke, Macmillan, 1993; Anthony
Richard Johns, Tax Havens and Offshore Finance: A Study of Transnational Economic Development,
New York, Saint Martin’s Press, 1983; Sheldon I. Banoff and Kanter W. Burton, States Compete to
Save Taxes Owed to Other States, Journal of Taxation 80 (3), 382-84, 1994
5
Ahmed Zoromé, Concept of Offshore Financial Centers: In Search of an Operational Definition, FMI
Working Paper, WP/07/87, Fondul Monetar Internațional, 2007, p.4
5
nu putem spune, cu exactitate, la ora actuală, câte paradisuri fiscale sau centre
financiare offshore există în lume.
Într-o altă opinie, se menționează că acestea sunt orașe, teritorii sau state
care, în mod deliberat fac eforturi de atragere a capitalurilor străine - nerezidente -
permițându-le acestora intrarea liberă și adoptând o atitudine flexibilă față de
impunerea fiscală și alte, astfel, de reglementări7.
6
Tax Justice Network, op. cit., p. 17
7
I.S. McCarthy, Hosting Offshore Banks: Benefits and Costs, IMF Working Paper nr. 32, Washington,
FMI, mai 1979
8
Ahmed Zoromé, op. cit., pp.7-10
9
Harmful Tax Competition - An Emerging Global Issue, Paris, 1998, p. 23; raportul poate fi consultat
la http://www.oecd.org/tax/transparency/44430243.pdf în limba engleză
6
d) nu există activități economice de substanță - ceea ce ar putea sugera că un
teritoriu încearcă să atragă investiții sau tranzacții, exclusiv din punct de vedere al
impozitării.
Același raport al Organizației pentru Cooperare și Dezvoltare Economică
definește „regimurile cu fiscalitate privilegiată”, noțiune similară în opinia noastră cu
cea de centru financiar offshore. Astfel, principalele caracteristici ale regimurilor cu
fiscalitate privilegiată sunt:
a) nu există impozitare efectivă sau aceasta este la rate de impunere foarte mici;
b) aplicabilitate sau delimitare restrictivă a acestui regim fiscal - regimul fiscal
preferențial nu este aplicabil decât anumitor tipuri de agenți economici sau de
operațiuni economice (sistemul „ring fencing”);
c) lipsa transparenței;
d) lipsa schimbului efectiv de informații.
Nu putem, din nefericire, să furnizăm o listă actualizată cu paradisurile fiscale
și centrele financiare offshore existente, întrucât nu există date statistice sau financiare
de încredere și cu atât mai puțin ele nu există în timp real.
7
Information10 nu vor schimba aceste procedee, chiar dacă sunt gândite să asigure o
transparență totală.
10
Automatic Exchange of Information - Schimbul Automat de Informații stabilit între autoritățile
fiscale ale mai multor țări semnatare ale acordului. Acest concept este dezvoltat mai pe larg în capitolul
V al lucrării
11
Legea 84/1992 privind regimul zonelor libere publicată în Monitorul Oficial nr. 182 din 30 iulie
1992, cu modificările și completările ulterioare
12
Legea 227/2015 referitoare la Codul Fiscal, publicată în Monitorul Oficial nr. 688 din 10 septembrie
2015, cu modificările ulterioare
13
Legea 227/2015 referitoare la Codul Fiscal, art. 51, alin. 1, lit. a)
14
Idem, lit. c)
8
În ceea ce privește legislația din Franța, la o analiză obiectivă a acesteia
observăm că nu există un interes practic de a implementa o structură de tip offshore în
această țară. Legislația franceză este una dintre cele mai împovărătoare din punct de
vedere fiscal, aceasta impozitând pe lângă venituri, activele patrimoniale și
moștenirile.
15
Codul General al Impozitelor Francez, art. 123, alin 1, teza 2
16
Idem, art. 238 A, teza 2
17
Idem, art. 238-0 A, teza 1. Această mențiune este făcută la 1 ianuarie 2010 iar articolul este în
vigoare în această formă și astăzi. Lista statelor și teritoriilor necooperante este fixată printr-un ordin al
ministrului economiei și bugetului, cel puțin o dată pe an, după avizul ministrului de externe
9
sistemelor de drept analizate mai sus, este modalitatea de impozitare a veniturilor
și/sau patrimoniului deținut prin societățile offshore.
Cadrul legal din Statele Unite diferă în funcție de statul a cărui legislație o
analizăm. În urma cercetării științifice întreprinse, am ajuns la concluzia că legislația
federală este, în principiu, valabilă pentru toate statele din America, așa încât, trebuie
analizată.
18
A se vedea https://www.gov.uk/government/publications/ten-things-about-offshore-assets-and-
income/ten-things-about-offshore-assets-and-income
19
A se vedea site-ul Internal Revenue Service, fiscul american
https://www.irs.gov/businesses/corporations/foreign-account-tax-compliance-act-fatca
10
noile evenimente și tratate la care Elveția a trebuit să adere în urma crizei economice
din 2007, statutul ei de paradis fiscal ar trebui reconsiderat.
Persoanele fizice sau juridice sunt supuse impozitării în Elveția doar dacă au
fie o legătură personală, fie o legătură economică cu această țară. Dacă o persoană
este rezident fiscal al Elveției, în general impozitele sunt plătite la nivel federal și nu
la nivel cantonal. Fiecare dintre cele 26 de cantoane elvețiene are taxe și impozite
stabilite prin lege locală, iar acestea se adaugă la impozitul pe care fiecare
contribuabil trebuie să îl plătească la nivel federal. În general, taxele și impozitele pe
care un contribuabil trebuie să le plătească sunt între 30% și 50% în funcție de
veniturile pe care le are.
De exemplu, scopul unei societăți de tip holding este să dețină părțile sociale
unor alte societăți; societatea trebuie, între altele, pentru a fi considerată astfel, să
primească cel puțin două treimi din venituri din dividende sau alte asemenea câștiguri
de capital sau ca cel puțin două treimi din activele sale să fie participații în alte
societăți20.
11
păstrându-se celelalte facilități fiscale acordate. De asemenea, opinăm că aceste
prevederi pot fi aplicate doar în cazul în care societatea face dovada că nu desfășoară
activitate economică de substanță pe teritoriul României, însă are investiții în
România (fie în sediul social și în servicii pe care le contractează în țara noastră la
societăți care sunt înregistrate și își desfășoară activitatea în România, fie active
financiare în sistemul bancar român etc).
12
Pentru constituirea unei societăți offshore este, așadar, nevoie de o structură
societară care poate fi: o societate cu răspundere limitată (SRL), o societate pe acțiuni
(SA)23 sau o fundație constituită pe baza unui trust sau a unei fiducii.
Alte instituții juridice care pot sta la baza constituirii societăților sunt fiducia
și trust-ul. Fiducia este transpunerea instituției trust-ului în dreptul european și că
ambele structuri pot sta la baza unei societăți comerciale offshore. Acestea sunt în
general preferate pentru constituirea societăților de tip holding pentru modul lor de
administrare. Am arătat că există atât asemănări cât și deosebiri între cele două
instituții și că ele pot fi folosite pentru a gestiona patrimonii importante. Apreciem
însă că instituția fiduciei este încă mult mai puțin dezvoltată decât cea a trust-
ului, ceea ce este foarte ușor de explicat prin faptul că prima este o instituție
tânără, pe când trust-ul a fost conceput acum mai bine de 200 de ani.
23
Pentru mai multe detalii referitoare la constituirea societăților comerciale de tipul SRL sau SA, a se
vedea Smaranda Angheni, Drept comercial: profesioniștii-comercianți, Editura C.H.Beck, București,
2013
13
În ceea ce privește tipurile de societăți offshore, am ales să analizăm pe larg
principalele structuri societare. Astfel, holding-ul este o societate comercială care
deține participații de capital în cadrul altor societăți sau grupuri de firme, exercită
controlul asupra acestora și nu desfășoară ea însăși activități economice sau
comerciale.24 Chiar dacă, o societate holding nu va avea activitate economică propriu
zisă, ea va putea deține și/sau administra participații în alte societăți, bunuri imobile
sau mobile, valori mobiliare sau titluri de valoare, drepturi de autor, mărci, brevete
sau invenții.
24
Mihai Bogdan Afrăsinei, Contabilitatea și fiscalitatea societăților offshore, București, Editura
C.H.Beck, 2016, p. 34
25
Codruța Trandafir, op.cit., p. 49
26
Mihai Bogdan Afrăsinei, op. cit., p. 35, apud Codruța Trandafir, op. cit., p. 49
27
https://www.investopedia.com/terms/s/shellcorporation.asp
14
directori „nominali” (nominees), care nu au cunoscut niciodată adevărații proprietari,
dar care acționează în conformitate cu indicațiile primite de la aceștia.28
28
Mihai Bogdan Afrăsinei, op.cit., p. 38
15
În urma analizei întreprinse, pentru îmbunătățirea legislației române în vigoare
de lege ferenda, propunem recunoașterea legislativă a societății de tip holding.
Apreciem că, printr-o reglementare a acestui tip societar în Legea 31/1990, s-ar putea
atrage investițiile și crearea unor asemenea structuri pe teritoriul român. Considerăm
că societatea de tip holding ar putea să fie fondată fie pe o societate cu răspundere
limitată, fie pe o societate pe acțiuni, fie pe baza unei fiducii. În cazul în care holding-
ul ar fi creat pe o societate pe acțiuni sau cu răspundere limitată, considerăm că
gestiunea acestuia ar trebui simplificată întrucât această societate nu va presta servicii,
ci doar va gestiona participațiile altor societăți afiliate. În acest mod, s-ar putea atrage
mai multe sedii centrale, deci înregistrarea mai multor societăți mamă pe teritoriul
României.
16
Apreciem că recunoașterea trust-ului și permiterea acestuia să acceseze
teritoriul român ar putea facilita relatiile internaționale dar și investițiile străine în
țara noastră. Pe de altă parte, recunoașterea oficială a trustee-ului ar permite
desfășurarea acestei activități de către persoanele din România, creând astfel, venituri
pe teritoriul țării noastre. În cazul recunoașterii instituției trust-ului și a trustee-ului,
opinăm că nu ar fi excesiv impunerea unei redevențe anuale pentru funcționarea
acestuia, ce poate fi stabilită în sumă fixă, dar și în procentaj din valoarea trust-ului
(desigur un procentaj mic) și plătită anual statului român. De asemenea, considerăm
că pentru respectarea completă a legislației în vigoare ar fi necesar ca trust-urile
acceptate pe teritoriul român să fie administrate de persoane fizice sau juridice
române, cu pregătire juridică.
17
îndreptățit, optează, atunci când legea îi permite, să declare sau să plătească sarcinile
fiscale altfel decât în modul cel mai evident prevăzut de lege.”
18
(ii) în ceea ce privește litera j), referitoare la soluționarea diferendelor deduse
judecății în fața instanțelor civile, considerăm că, cererea ar trebui analizată și de
instituțiile de credit înainte de a fi aprobată, într-o comisie formată din cel puțin trei
membrii ai organelor de conducere ale acestei instituții, care să decidă cu majoritate
de voturi.
Menționăm, de asemenea, ca dispoziții legale ar mai trebui introduse și cu
privire la calificarea sau recalificarea fiscală a unei operațiuni - astfel, în cazul în
care ar exista o neconcordanță între interpretarea dată de autorități și cea declarată de
contribuabil, în caz de dubiu sau vid legislativ, aceasta ar trebui interpretată în
favoarea contribuabilului. Cu alte cuvinte, propunem de lege ferenda, reglementarea
abuzului de drept fiscal, la fel ca și în dreptul francez.
19
Menționăm că s-ar putea prevedea și o procedură simplificată în care
contribuabilul să poată achiesa la decizia administrației fiscale și să se supună la o
penalitate pentru iregularitatea procedurii pe care a desfășurat-o. Considerăm că
iregularitatea percepută s-ar putea calcula ca totalitatea prejudiciului produs bugetului
prin iregularitatea operațiunii și o eventuală penalitate de maxim 10% din valoarea
acesteia.
20
fiscală, fixând niște pedepse privative de libertate foarte mari, în scopul de a
descuraja comiterea de asemenea infracțiuni.
31
Legea 241/2005 pentru prevenirea și combaterea evaziunii fiscale, publicată în Monitorul Oficial,
Partea I nr. 672 din 27/07/2005
21
sunt transfrontaliere. Având în vedere lipsa unei reglementări unitare și coerente la
nivel mondial al acestei infracțiuni, considerăm că un ghid de interpretare al acestor
termeni s-ar revela util administrației din mai multe motive:
(ii) s-ar putea evita abuzurile sau greșita aplicare a legislației penale, este de strictă
interpretare;
22
asemenea funcție (deci menținerea prevederilor actuale din Legea 31/1990 privind
societățile32).
32
Legea 31/1990 privind societățile comerciale, a fost publicată în Monitorul Oficial nr. 126-127 din
17 noiembrie 1990, fiind înlocuită prin republicarea din Monitorul Oficial, Partea I nr. 33 din 29
ianuarie 1998, cu modificările și completările ulterioare, în prezent Legea 31/1990 privind societățile
23
România este membră a ambelor acorduri internaționale care au ca scop
transmiterea informațiilor fiscale între administrațiile fiscale într-un mod direct, fără a
fi necesară o procedură prealabilă, în funcție de rezidența fiscală a contribuabilul.
Considerăm însă că implementarea acestor proceduri necesită o pregătire atât
legislativă cât și administrativă. Având în vedere că protocolul semnat implică
administrația română, considerăm că, este necesar crearea unui departament special
care să se ocupe de transmiterea datelor raportate de instituțiile financiare și mai
ales pregătirea personalului administrativ pentru a transmite aceste informații. De
asemenea, implementarea acestui acord necesită transpunerea lui în dreptul național și
atât prin lege generală, dar și prin ordine și/sau circulare la nivelul administrației.
24
de vedere, evidențiază o problemă foarte sensibilă - multiplicitatea actorilor
competenți în materie fiscală la nivelul Uniunii. Statele membre și-au rezervat,
dintotdeauna, competența exclusivă în materia fiscală, acordând Uniunii Europene o
competență subsidiară în materie. Împărtășim opinia conform căreia, viitorul
colaborării în domeniul fiscal la nivelul Uniunii este legat direct de viitorul Uniunii
în sine, și ca atare, succesul AEI depinde de buna colaborare a statelor membre.
25
BIBLIOGRAFIE SELECTIVĂ
2. Articole, studii
1. Ahmed Zoromé, Concept of Offshore Financial Centers: In Search of an
Operational Definition, FMI Working Paper, WP/07/87, Fondul Monetar
Internațional, 2007;
2. Anthony Richard Johns, Tax Havens and Offshore Finance: A Study of
Transnational Economic Development, New York, Saint Martin’s Press, 1983;
3. Guide de l'investisseur - La Suisse, pays d'accueil des entreprises, al
Switzerland Global Entreprise;
4. I.S. McCarthy, Hosting Offshore Banks: Benefits and Costs, IMF Working
Paper nr. 32, Washington, FMI, mai 1979;
5. OCDE, Harmful Tax Competition - An Emerging Global Issue, Paris, 1998;
6. Sheldon I. Banoff and Kanter W. Burton, States Compete to Save Taxes Owed
to Other States, Journal of Taxation 80 (3), 382-84, 1994;
7. Tax Justice Network, Tax Havens Creating Turmoil, raport supus Comitetului
financiar al Camerei Comunelor din Marea Britanie, iunie 2008.
3. Acte normative
1. Legea 84/1992 privind regimul zonelor libere;
2. Legea 227/2015 referitoare la Codul Fiscal;
3. Legea 241/2005 pentru prevenirea și combaterea evaziunii fiscale;
4. Legea 31/1990 privind societățile;
5. Codul General al Impozitelor Francez.
4. Surse de internet
1. http://www.oecd.org/tax/transparency/44430243.pdf în limba engleză -
raportul OCDE referitor la optimizarea fiscală dăunătoare;
2. https://www.gov.uk/government/publications/ten-things-about-offshore-
assets-and-income/ten-things-about-offshore-assets-and-income - referitor la
impozitarea bunurilor deținute în offshore;
26
3. https://www.irs.gov/businesses/corporations/foreign-account-tax-compliance-
act-fatca - informații aplicare FATCA, conform administrației fiscale
americane;
4. https://www.s-ge.com/sites/default/files/cserver/publication/free/guide-de-l-
investisseur-s-ge.pdf - ghid de investiții în Elveția;
5. https://www.investopedia.com/terms/s/shellcorporation.asp - referitor la
societățile de tip scoică;
27