Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Disciplina:
DREPTUL SOCIETĂłILOR
Anul de studiu : III/zi şi III/f.r.
BIBLIOGRAFIE RECOMANDATÃ:
1.NoŃiunea de comerŃ
Etimologic, termenul de comerŃ provine din limba latinã, cuvântul “commercium” formându-
se prin juxtapunerea a douã cuvinte : “cum” şi “merx, mercis”, având semnificaŃia “cu marfã”.
Din punct de vedere semantic, conceptul de comerŃ are multiple semnificaŃii.
Astfel, în limbajul uzual, prin comerŃ se întelege activitatea constând în cumpãrarea,
vânzarea sa schimbul de mãrfuri, bunuri, valori sau servicii.
În sens economic, comerŃul reprezintã o activitate de distribuŃie a produselor finite, a
valorilor şi a serviciilor aferente, realizatã în scopul obŃinerii unui profit.
Din perspectiva care ne intereseazã, sunt însã de reŃinut semnificaŃiile distincte pe care
aceastã noŃiune le dobândeşte în domeniul juridic.
În accepŃiunea sa juridicã, aşa cum rezultã din prevederile art.3 din Codul comercial român,
care reprezintã dreptul comun în materie comercialã, noŃiunea de comerŃ cuprinde atât operaŃiunile
privind circulaŃia bunurilor de la producãtor la consumator, cât şi operaŃiunile din sfera producerii si
consumului acestor bunuri, precum şi serviciile conexe tuturor acestor operaŃiuni.
NoŃiunea juridicã de comerŃ este, deci, mai largã decât cea economicã, având o sferã de
cuprindere mai mare.
În acelaşi timp, trebuie sã remarcãm cã accepŃiunea juridicã a noŃiunii exclude o serie de
activitãŃi economice, cum ar fi cele exercitate de meseriaşi, agricultori sau unii liber profesionişti,
astfel cum rezultã din prevederile art.5 şi 6 din Codul comercial, chiar dacã aceste activitãŃi întrunesc
criteriile de calificare ale accepŃiunii economice de comerŃ.
3
Un prim act normativ de acest gen a fost Decretul-Lege nr.54/1990, care a creat primele
forme de organizare privatã a activitãŃii comerciale sub forma întreprinderilor mici, asociaŃiilor cu
scop lucrativ, asociaŃiilor familiale şi persoanelor fizice cu activitate independentã.
Aceste forme au constituit primele forme embrioare ale economiei de piaŃã. Dar era necesarã
şi o reformã de structurã, prin care fostele unitãŃi economice sã fie transformate în agenŃi ai
economiei de piaŃã. Acest fapt s-a realizat prin adoptarea Legii nr.15/1990 privind reorganizarea
unitãŃilor economice de stat în regii autonome şi societãŃi comerciale.
Astfel, au apãrut în România post-revoluŃionarã primele societãŃi comerciale cu capital
integral românesc. Urmare a acestei transformãri, s-a instaurat în relaŃiile dintre noile entitãŃi juridice
principiul libertãŃii contractuale, bazate pe reglementãri ale dreptului comun, cuprinse în Codul
comercial şi Codul civil.
Au urmat acte normative prin care s-a creat cadrul juridic de reorganizare a economiei pe
principiile pieŃei. Astfel, au fost adoptate reglementãri privind societãŃile comeciale, reorganizarea
judiciarã şi falimentul, concurenŃa, valorile mobiliare şi pieŃele reglementate (bursele) de valori şi
multe altele.
Acest proces legislativ este încã în plinã desfãşurare, o serie de acte normative fiind
completate şi modificate în decursul timpului sau chiar înlocuite cu noi prevederi. Se poate deja
afirma cã reforma dreptului comercial, în aceastã perioadã de tranziŃie, a fost concentratã pe trei mari
direcŃii: eliminarea actelor normative ce constituiau structura sistemului socialist de drept,
reformarea vechilor instituŃii ale dreptului comercial, pentru a le adapta evoluŃiei internaŃionale din
ultimii 50 de ani şi, într-o etapã mai recentã, armonizarea legislaŃiei române la aceea a Uniunii
Europene (acquis comunitaire).
În sens formal, prin izvor de drept comercial se înŃelege forma de exprimare a normelor
juridice care reglementează "materia comercială".
Art. 1 din Codul comercial prevede: "În comerŃ se aplică legea de faŃă. Unde ea nu dispune
se aplică Codicele civil".
Interpretând această prevedere se poate constata că legiuitorul a stabilit, pe de o parte,
izvoarele principale ale dreptului comercial şi, pe de altă parte, ierarhizarea acestora.
Totodată, se poate observa că interpretarea pozitivă a textului trebuie să conducă la concluzia
că, în activitatea de comerŃ se aplică, în primul rând, legile comerciale (Codul comercial şi legile
speciale) şi unde acestea nu dispun, se aplică dreptul civil (Codul civil şi legislaŃia specială).
Practica comercială a dovedit că cele două izvoare întemeiate pe dreptul scris nu sunt
suficiente, mai ales în cazul lacunelor (lipsa unei dispoziŃii din legea comercială care să se aplice sau
să se adapteze la speŃa respectivă).
În funcŃie de natura lor, izvoarele dreptului comercial sunt clasificate în douã categorii:
- izvoare normative (izvoare formale de drept; izvoare creatoare), reprezentate de lege;
- izvoare interpretative (informale, reprezentate de uzanŃele comerciale, destinate interpretãrii
actelor normative sau a voinŃei pãrŃilor în raporturile juridice comerciale).
1. Izvoare formale
Izvoarele formale ale dreptului comecial sunt Codul civil, Codul comercial şi legile
comerciale speciale.
Cu privire la corelaŃia dintre aceste izvoare formale, este de precizat cã se aplicã principiul
“specialia generalibus derogant”, potrivit cãruia norma specialã derogã de la legea generalã.
4
Astfel, în virtutea acestui principiu, legile comerciale speciale sunt de aplicaŃie prioritarã faŃã
de Codul comercial, care constituie dreptul comun în materie comercialã.
Atunci când şi Codul comercial nu conŃine reguli pentru anumite situaŃii juridice, devin
aplicabile prevederile Codului Civil. Potrivit art.1 C.com., “În comerŃ se aplicã legea de faŃã. Unde
ea nu dispune, se aplicã codicele civil”.
EvoluŃia recentã a dreptului comercial a evidenŃiat faptul cã principalul sãu suport legislativ
nu se mai aflã în codul comercial, ci, mai ales, în legile comerciale speciale.
Printre cele mai importante acte normative, care reglementeazã materia comercialã, edictate
în aceastã perioadã de revigorare a dreptului comercial, se enumerã:
- Legea nr .26/1990 privind registrul comerŃului;
- Legea nr.31/1990 privind societãŃile comerciale;
- Legea nr.85/2006 privind procedura insolvenŃei;
- O.U.G nr. 99/2006 privind instituŃiile de credit şi adecvarea capitalului, aprobatã prin Legea
nr.277/2007;
- Legea nr. 32/2000 privind societăŃile de asigurare şi supravegherea asigurărilor;
- Legea nr. 297/2004 privind piaŃa de capital;
- O.U.G. nr.44/2008 privind desfăşurarea activităŃilor economice de către persoanele fizice
autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale;
- Legea nr.21/1996 privind concurenŃa;
- Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurentei neloiale;
- Legea nr.12/1990 privind protejarea populatiei impotriva unor activitati comerciale ilicite
- Legea nr.58/1934 asupra cambiei şi biletului la ordin;
- Legea nr.59/1934 asupra cecului.
2. Izvoare informale
Izvoarele informale, interpretative sunt reprezentate de uzanŃele comerciale, de doctrinã şi
jurisprudenŃã.
UzanŃele constituie reguli de conduitã comercialã, nãscute din practicã prin repetabilitate,
constanŃã şi continuitate şi care sunt respectate întocmai ca o normã juridicã obligatorie.
UzanŃele nu au caracter normativ, deci ele nu constituie un izvor formal de drept. Au, de
regulã, un caracter convenŃional (producând efecte prin voinŃa pãrŃilor sau în tãcerea legii şi a
contractului) şi interpretativ (menit sã lãmureascã voinŃa pãrŃilor, potrivit regulilor de conduitã pe
care le consacrã). Aşa sunt, de exemplu, uzanŃele portuare (cum ar fi uzanŃa normei de încãrcare în
portul ConstanŃa).
În ceea ce priveşte doctrina şi jurisprudenŃa, deşi acestea constituie factori puternici de
interpretare a legii, ele nu constituie un izvor recunoscut al dreptului în general şi, deci, nici al
dreptului comercial.
Totodată, în raport de scopul actului juridic, doctrina a mai relevat existenŃa faptelor
(actelor) unilaterale sau mixte, care prezintă caracter comercial numai pentru una dintre părŃi şi
civil sau de altă natură pentru cealaltă parte.
Faptele de comerŃ obiective sunt acele operaŃiuni sau acte juridice prevăzute de
legiuitor în art. 3 din Codul comercial, calificate astfel în funcŃie de natura sau funcŃia lor
economică şi, în unele cazuri, de forma lor.
În art. 3 C.com. este prevăzut un număr de 20 de operaŃiuni (acte, fapte) pe care legiuitorul
le califică "de comerŃ". Enumerarea făcută de legiuitor este absolut limitativă şi relativ
demonstrativă.
Trăsătura comună a celor 20 de "fapte de comerŃ" obiective, prevăzute de art. 3 C.com. este
intermedierea (interpunerea în schimb), la care se poate adăuga caracterul speculativ.
6
Astfel, fapte de comerŃ obiective pot fi împãrŃite în trei categorii:
1. OperaŃiuni de interpunere în schimb sau circulaŃie.
2. OperaŃiunile care privesc organizarea şi desfãşurarea activitãŃii de producŃie, adicã
întreprinderile comerciale.
3. OperaŃiunile conexe sau accesorii.
Din această categorie fac parte cumpãrarea şi vânzarea comercialã (art.3 pct.1 şi 2 C. com.) şi
operaŃiunile de bancã sau schimb (art.3 pct.11 C.com.).
10
2. OperaŃiunile conexe sau accesorii
Categoria faptelor de comerŃ conexe, care dobândesc comercialitate datoritã legãturii pe care
o au cu acte sau operaŃiuni considerate de lege fapte de comerŃ, nefiind comerciale prin natura lor,
include: contractele de report asupra titlurilor de credit; cumpãrãrile sau vânzãrile de pãrŃi sociale
sau de acŃiuni ale societãŃilor comerciale; operaŃiunile de mijlocire în afaceri; cambia sau ordinele în
producte sau mãrfuri; operaŃiunile cu privire la navigaŃie; depozitele pentru cauzã de comerŃ; contul
curent şi cecul; contractele de mandat, comision şi consignaŃie.
13
solidară, ci divizibilă, deoarece izvorăşte dintr-un act care, în privinŃa lor, nu este faptă de
comerŃ.
Identificarea corectã a caracterului unui act juridic, de a fi comercial sau de altã naturã,
prezintã importanŃã atât pentru stabilirea legii aplicabile, dar şi pentru stabilirea instanŃei competente
sã soluŃioneze litigii izvorâte din încheierea sau executarea unor astfel de raporturi juridice.
Comerciantul individual
CondiŃii
Codul comercial român nu cuprinde o definiŃie legalã a comerciantului, ci calificã anumite
persoane ca fiind comercianŃi.
Astfel, potrivit art. 7 C.com., “Sunt comercianŃi aceia care fac fapte de comerŃ, având
comerŃul ca o profesiune obişnuită, şi societăŃile comerciale".
Deci, au calitatea de comerciant persoanele fizice care sãvârsesc fapte de comerŃ ca
profesiune obişnuitã (comercianŃii individuali), precum şi persoanele juridice (comercianŃi colectivi),
sub forma societãŃilor comerciale, indiferent dacă acestea sunt cu capital integral privat, cu capital de
stat şi privat ori numai cu capital de stat.
La aceste categorii de persoane calificate ca fiind comercianŃi, în temeiul art.1din Legea nr.
26/1990, se adaugă: companiile naŃionale şi societăŃile naŃionale, regiile autonome, grupurile de
interes economic cu caracter comercial, grupurile europene de interes economic cu caracter
comercial şi organizaŃiile cooperatiste.
Conform art.7 C.com., sunt comercianŃi aceia care fac fapte de comerŃ, având comerŃul ca
profesiune obişnuită.
Calitatea de comerciant a persoanei fizice nu se deduce din aparteneŃa sa la un anumit grup
profesional, ci prin operaŃiunile (faptele de comerŃ) pe care le săvârşeşte în mod profesional.
CondiŃiile legale privind dobândirea şi exercitarea calităŃii de comerciant-persoană fizică sunt
prevăzute de O.U.G. nr.44/2008 privind desfăşurarea activităŃilor economice de către persoanele
fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderilefamiliale.
Din analiza dispoziŃiilor art.7 C.com. rezultã condiŃiile ce trebuie îndeplinite de o persoanã
fizicã pentru a dobândi calitatea de comerciant:
- realizarea actelor de comerŃ cu titlu profesional şi în nume propriu;
- obŃinerea unei autorizaŃii administrative prealabile;
- înregistrarea în registrul comerŃului;
- existenŃa capacitãŃii depline de exerciŃiu.
15
Concret, art. 13 din Codul comercial, dispoziŃie încă în vigoare, se referă la imposibilitatea
celor ce exercită puterea părintească să continue comerŃul în interesul unui minor, în lipsa unei
autorizări speciale dată în principiu prin intermediul instanŃei. Din text rezultă că minorul însuşi nu
poate desfăşura activitate comercială şi deci, că nu poate avea calitatea de comerciant.
Nici minorul cu capacitate de exerciŃiu restrânsă (limitată), cu vârsta între 14-18 ani, nu poate
fi comerciant, chiar dacă, pentru unele acte juridice (de exemplu, contractul de muncă), minorul are
capacitate deplină de exerciŃiu începând cu vârsta de 16 ani, nefiind nevoie de încuviinŃarea
prealabilă a reprezentantului legal.
Pe aceeaşi linie de idei şi pentru aceleaşi raŃiuni, se consideră că nu au capacitatea de a fi
comercianŃi nici interzişii judecătoreşti, atâta vreme cât nici aceştia nu au capacitate de exerciŃiu
deplină, neavând practic discernământul faptelor pe care le realizează, datorită stării de alienaŃie
mintală. De altfel, însăşi legea precizează în mod expres, în art. 14 din codul comercial că persoanele
puse sub interdicŃie nu pot fi comercianŃi şi nici nu pot continua un comerŃ.
Capacitatea de exerciŃiu deplină a femeii căsătorită înaintea vârstei de 18 ani este recunoscută
numai pentru actele de drept civil, cu scopul de a se asigura egalitatea între soŃi în timpul căsătoriei
şi pentru a fi reprezentanta legală a minorilor care rezultă din căsătorie. Cum capacitatea comercială
reprezintă o formă specialã a capacitãŃii juridice şi cum regulile de excepŃie sunt de strictă
interpretare, nu se poate considera că femeia căsătorită are capacitate comercială, doar pentru că,
prin căsătorie, aceasta a dobândit capacitate de exerciŃiu.
O situaŃie specială o au persoanele cu privire la care s-a instituit curatela, potrivit art. 152 C.
fam. Teoretic, persoanele puse sub curatelă nu sunt incapabile cu privire la exercitarea comerŃului.
DispoziŃiile legale nu prevăd incapacitatea de a efectua acte de comerŃ pentru persoanele aflate sub
curatelă.
Practic, este mai greu ca o persoană aflată într-o astfel de situaŃie să exercite o activitate de
comerŃ, chiar dacă actele (faptele) juridice se încheie de către curator, în numele şi pe seama
persoanei aflate sub curatelă.
17
De asemenea, nu interesează ca desfăşurarea comerŃului de către comerciant să fie unica sa
sursă de venituri. Astfel, de exemplu, este foarte posibil ca un comerciant persoană fizică să fie şi
angajat în cadrul unei unităŃi, beneficiind astfel, în baza contractului individual de muncă de un
anumit salariu.
Efectele înregistrării
În dreptul român, drept de inspiraŃie franceză, înregistrarea în registrul comerŃului a firmei şi
a celorlalte date, are efect declarativ cu privire la calitatea persoanei, creându-se o prezumŃie relativă
de comercialitate cu privire la faptele pe care aceasta le săvârşeşte şi cu privire la calitatea de
comerciant.
În dreptul german, înregistrarea are efect constitutiv cu privire la calitatea de comerciant a
persoanei care solicită acest lucru, iar din punct de vedere probatoriu, înregistrarea echivalează cu o
prezumŃie absolută de comercialitate a faptelor pe care le săvârşeşte persoana calificată comerciant.
Fondul de comerŃ
Expresia "fond de comerŃ" este folosită rareori de legiuitor, atât în dreptul român, cât şi în cel
francez.
În prezent, expresia “fond de comerŃ” este utilizată de legiuitor în Legea nr. 11/1991 privind
combaterea concurenŃei neloiale, aşa cum a fost modificată şi completată prin Legea nr. 298/2001.
Potrivit art. 11 lit. c) din acest act normativ “constituie fond de comerŃ ansamblul bunurilor
mobile şi imobile corporale şi necorporale (mărci, firme, embleme, brevete de invenŃie, vad
comercial) utilizate de un comerciant în vederea desfăşurării activităŃii sale”.
Fondul de comerŃ este un element al patrimoniului societăŃii. Patrimoniul reuneşte şi alte
valori de activ, de pasiv şi, în particular, bunuri imobile.
Aceiaşi societate poate să aibă mai multe fonduri de comerŃ dacă activităŃile sunt diferite.
Reglementările legale, ele însele, disting diferitele domenii (ramuri de activitate a întreprinderii).
NoŃiunea de fond de comerŃ se deosebeşte de aceea de sucursală. Legea societăŃilor
comerciale nr. 31/1990, republicată, prevede în art. 43 alin. 1 că sucursale sunt dezmembrăminte fără
personalitate juridică ale societăŃilor comerciale fiind calificate sedii secundare ale acestora la fel ca
şi agenŃiile, reprezentanŃele sau alte sedii secundare.
Sucursala se caracterizează prin două trăsături definitorii: absenŃa personalităŃii juridice şi
autonomia de gestiune.Fiind lipsită de personalitate juridică, sucursala se deosebeşte de filială, care,
este o persoană juridică independentă, dar care depinde din punct de vedere economic şi de o
"societate mamă" care administrează un grup de societăŃi.
ConsecinŃele calificării sucursalelor ca structuri fără personalitate juridică, dar cu
autonomie de gestiune, se concretizează în faptul că:
- dispun de o clientelă proprie (datorită autonomiei de gestiune) şi au un fond de comerŃ
distinct de al întreprinderii;
- tribunalele au competenŃa de a soluŃiona litigiile ce aparŃin sucursalelor;
- trebuie să procedeze la înmatricularea lor în registrul comerŃului.
19
Elementele fondului de comerŃ pot fi grupate în două categorii: elemente corporale şi
incorporale.
a) Elemente corporale.
Pe de o parte, în această categorie sunt incluse materiale, utilajele, echipamentele, imobilele,
deci bunurile corporale care servesc comerciantului la exploatarea fondului. Aceste elemente sunt
socotite elemente ale fondului de comerŃ, numai în măsura în care pot atrage clientela.
Materialele, echipamentele, nu sunt întotdeauna în proprietatea titularului fondului de
comerŃ. În practică adesea, acestea sunt închiriate sau utilizate pe baza contractului de “credit-bail”.
Pe de altă parte, sunt considerate elemente corporale ale fondului de comerŃ mărfurile care se
află în stoc în magazinul titularului fondului.
Mărfurile se disting de materiale, utilaje, nu numai prin natura lor, ci şi prin destinaŃie.
De exemplu, o maşină de scris va fi considerată "marfă" dacă se vinde ca material de birou.
În schimb, dacă însă cu ajutorul ei titularul fondului îşi desfăşoară activitatea, ea va fi calificată
"material" sau "utilaj" în dotarea biroului comerciantului, în acest caz fiind considerată parte
componentă a fondului de comerŃ.
b) Elemente incorporale
Elementele incorporale ale fondului de comerŃ sunt: firma, emblema, clientela, vadul
comercial (achaladange), drepturile de proprietate industrială, drepturile de autor, know-how etc.
Firma
Firma este definită ca fiind numele sau, după caz, denumirea folosită de comerciant în
realizarea operaŃiilor ce fac obiectul comerŃului său şi sub care se semnează.
Este un atribut de identificare a comerciantului
Firma poate fi: individuală, pentru comercianŃii persoane fizice sau socială, pentru societăŃile
comerciale.
Firma comerciantului poate fi: originară (constitutivă) sau derivată (dobândită de la adevăratul
titular).
În cazul unei firme derivate, dobânditorul firmei trebuie să înscrie în firmă menŃiunea
„succesor”. În cazul societăŃilor pe acŃiuni şi societăŃilor în comandită pe acŃiuni nu se cere
menŃiunea de „succesor”. În cazul societăŃilor în nume colectiv, comandită simplă şi asociaŃiilor
familiale, există obligativitatea menŃionării calităŃii de „succesor”.
Noutatea firmei – condiŃii de validitate
Conform articolului 38 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată, „orice firmă nou
trebuie să se deosebească de cele existente”. Dacă o firmă nouă este asemănătoare cu alta, trebuie să
se adauge o menŃiune care să o deosebească de aceasta, fie prin desemnarea mai precisă a persoanei,
fie prin identificarea felului de comerŃ.
Disponibilitatea firmei
Este verificată de către Biroul Unic înainte de întocmirea actelor constitutive. Se va refuza
înscrierea unei firme care poate produce confuzie cu alte firme deja înregistrate. Firmele şi
emblemele radiate din registrul comerŃului nu sunt disponibile pentru o perioadă de 2 ani de la data
radierii (art. 39 alin. 3 din Legea nr. 26/1990, modificată şi republicată).
Liceitatea firmei
Potrivit art. 40 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată, nici o firmă nu va putea
cuprinde o denumire întrebuinŃată de comercianŃii din sectorul public.
ConŃinutul firmei
comerciantul persoană fizică – firma se compune din numele comerciantului scris în întregime
sau din numele şi iniŃiala prenumelui acestuia;
20
asociaŃiile familiale – firma trebuie să cuprindă numele membrului de familie la iniŃiativă căruia
se înfiinŃează asociaŃia familială, cu menŃiunea „asociaŃie familială”, scrisă în întregime
(modificare adusă de Legea nr. 161/2003);
societate în nume colectiv – firma se compune din numele a cel puŃin unuia dintre asociaŃi, cu
menŃiunea „societate în nume colectiv” scrisă în întregime;
societate în comandită simplă – firma conŃine numele a cel puŃin unuia dintre asociaŃii
comanditaŃi, cu menŃiunea „societate în comandită simplă” scrisă în întregime;
societate pe acŃiuni şi societate în comandită pe acŃiuni – forma conŃine o denumire proprie
însoŃită de menŃiunea „societate pe acŃiuni” sau „S.A.”;
societate cu răspundere limitată – firma conŃine o denumire proprie la care se poate adăuga
numele unuia sau mai multor asociaŃi, însoŃită de menŃiunea „societate cu răspundere
limitată” sau „S.R.L.”
Transmiterea firmei
Firma se poate transmite numai odată cu fondul de comerŃ. Transmiterea firmei se poate face
atât prin acte juridice „inter vivos” cât şi „mortis causa”.
Apărarea firmei
Comerciantul beneficiază de următoarele acŃiuni:
acŃiunea în contrafacerea sau uzurparea firmei;
acŃiunea în concurenŃă neloială;
acŃiunea în daune (despăgubiri) materiale şi morale.
Înregistrarea firmei
Comerciantul se bucură de protecŃie juridică numai dacă firma a fost înregistrată la Registrul
ComerŃului. Conform articolului 30, alin. 3 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată, dreptul
de folosinŃă exclusivă este protejat din momentul înregistrării firmei.
Emblema
Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de altul de acelaşi
gen sau o întreprindere de alta de acelaşi gen.
Caracterele emblemei
emblema, spre deosebire de firmă, nu este obligatorie;
emblema deosebeşte un comerŃ de alt comerŃ, un stabiliment de alt stabiliment, o
întreprindere de altă întreprindere;
noutatea emblemei (articolul 43 din Legea nr. 26/1990, republicată şi modificată);
disponibilitatea emblemei se verifică de către Biroul Unic înainte de întocmirea actelor
constitutive;
emblemele se scriu în primul rând în limba română; pentru a nu se confunda cu firma,
emblema va fi scrisă cu litere mai mari, în aşa fel încât mărimea literelor firmei să fie jumătate din cea
a literelor cu care este scrisă emblema.
Transmiterea emblemei: emblema se poate transmite separat de fondul de comerŃ.
Înregistrarea emblemei: dreptul de folosinŃă exclusivă asupra emblemei se dobândeşte prin
înscrierea ei în Registrul ComerŃului.
Utilizarea emblemei: emblemele vor putea fi folosite pe panouri de reclamă, oriunde ar fi
aşezate (pe facturi, scrisori, note de comandă, tarife, prospecte, afişe, publicaŃii), şi în orice alt mod
numai dacă vor fi însoŃite în mod vizibil de firma comerciantului.
Apărarea emblemei
Emblema poate fi protejată prin următoarele acŃiuni: acŃiunea în “revendicare”, în cazul
uzurpării emblemei de către alt comerciant:
acŃiunea în concurenŃă neloială;
acŃiunea în daune materiale şi morale pentru prejudiciul cauzat;
21
acŃiunea penală în cazul când fapta săvârşită de alt comerciant legată de emblema unui
comerciant întruneşte elementele constitutive ale vreunei infracŃiuni.
Clientela
Reprezintă totalitatea persoanelor fizice şi juridice care se află în raporturi juridice cu
un comerciant. Din punct de vedere contabil se exprimă sub forma unei cifre.
Factorii care influenŃează clientela se grupează în două categorii:
• factori interni care fac parte din fondul de comerŃ:
- obiectivi (de exemplu: locul unde este amplasat magazinul sau sediul comerciantului,
calitatea imobilizărilor productive, calitatea produselor)
- subiectivi (legaŃi de regulă de personalul întreprinderii, de exemplu: fidelitatea, calitatea
prestaŃiei efectuate, dinamismul, publicitatea etc.)
• factori externi care influenŃează clientela şi supravaloarea firmei, ca de exemplu elementele
legate de concurenŃă, piaŃa deŃinută, posibilitatea obŃinerii creditelor etc.
Drepturile comerciantului asupra clientelei
Comerciantul nu are un drept subiectiv asupra clientelei, dar, cu toate acestea, clientela este
evaluată în momentul transmiterii de către comerciant a fondului de comerŃ; deci comerciantul
consideră că are o clientelă proprie.
Există o situaŃie specială, în cazul magazinelor colective: clientela aparŃine în egală măsură
tuturor celor care-şi exploatează comerŃul în magazinul respectiv. Ceea ce se evaluează în acest caz
este vadul comercial care a absorbit clientela, confundându-se cu aceasta.
DependenŃa juridică şi materială a clientelei
Apare atunci când comerŃul este exploatat în cadrul altei întreprinderi (cazul magazinelor
amplasate în gări, staŃii PECO etc.).
22
Specializarea mărcii constă în calitatea mărcii de a individualiza şi de a distinge mărfurile
unui comerciant. Nu este suficient ca o marfă să fie nouă, originală, faŃă de toate celelalte înscrise şi
folosite în aceeaşi ramură de comerŃ sau industrie, ci trebuie ca marca să distingă provenienŃa
mărfurilor sau produselor unui anumit comerciant.
• CondiŃii de formă
Marca trebuie înregistrată la OSIM (Oficiul de Stat pentru InvenŃii şi Mărci) înregistrarea
având efect constitutiv cu privire la dreptul de proprietate asupra ei.
CompoziŃia mărcii. Principiul libertăŃii alegerii. Persoana (comerciantul) care doreşte să-şi
protejeze produsele prin intermediul unei mărci are deplină libertate în alegerea semnelor, cu unica
limitare că nu pot face obiectul unei mărci private denumirile generice sau necesare ale produselor,
adică acele cuvinte cu care, în general, sunt denumite produsele.
Pot fi adoptate ca mărci:
Numele, cu condiŃia ca întrebuinŃarea lui ca marcă să se facă sub formă deosebită.
Denumirile pot forma obiectul unei mărci, cu condiŃia să fie originale. Şi în acest caz
există limitări, în sensul că nu pot fi adoptate denumirile generale ale produsului respectiv
sau denumirile cu caracter geografic.
Culoarea poate fi un sens distinctiv pentru unele produse lichide; rămâne la libera
apreciere a instanŃelor de a considera culoarea ca un element distinctiv.
Transmiterea mărcii
Dreptul asupra unei mărci este de natură patrimonială şi, în acelaşi timp este un element al
fondului de comerŃ; ca atare, poate face obiectul transmisiunii prin acte juridice ca: vânzare-
cumpărare, donaŃie, testament etc., transmiterea poate fi cu efect parŃial sau total.
Comerciantul se bucură de protecŃie juridică dacă marca a fost înregistrată la OSIM; protecŃia
juridică produce efecte timp de 10 ani.
OperaŃiunile juridice care pot fi realizate asupra fondului de comerŃ sunt, în principal:
vânzarea, donaŃia, locaŃiunea şi garanŃia reală mobiliară.
Deşi legea nu o prevede în mod expres, există şi o altă operaŃiune juridică, respectiv, aportul
în societate al fondului de comerŃ (ca o vânzare de tip particular).
Aceste acte juridice pot avea ca obiect fondul de comerŃ în totalitatea lui sau numai elemente
corporale ori incorporale (cu excepŃia firmei care nu se poate înstrăina decât împreună cu fondul de
comerŃ).
23
În al doilea rând, transmiterea fondului de comerŃ potrivit art. 41 din Legea nr. 26/1990,
republicată şi modificată, se face prin testament sau moştenire legală.
CondiŃii pe care trebuie să le îndeplinească dobânditorul fondului de comerŃ:
în primul rând, o condiŃie de formă, de publicitate;
în al doilea rând, două condiŃii de fond, una relativă la numele comercial (firma) care
trebuie să cuprindă menŃiunea "succesor" a dobânditorului fondului de comerŃ şi
consimŃământul expres al proprietarului precedent sau al moştenitorilor săi.
DispoziŃia analizată nu vizează decât comercianŃii persoane fizice, în anumite condiŃii,
societatea cu răspundere limitată şi celelalte "structuri" (regii autonome, organizaŃii cooperatiste)
care au obligaŃia înmatriculării şi înscrierii firmei în registrul comerŃului.
Formalitatea publicităŃii este cerută pentru a asigura opozabilitatea actului juridic faŃă de
terŃele persoane şi, în mod special, pentru protejarea drepturilor creditorilor cedentului fondului de
comerŃ.
25
• obligaŃia a locatarului este aceea de a apăra lucrul (fondul de comerŃ) împotriva uzurpărilor
(art. 1433 C. civ.) de tot felul ce provin de la terŃe persoane.
Locatarul are obligaŃia de a-l înştiinŃa pe locator, pentru a se putea înlătura orice tentativă de
uzurpare (folosire fără drept) din partea terŃelor persoane. În caz contrar, locatarul va răspunde faŃă
de locator pentru prejudiciul ce i s-a cauzat (de exemplu, prin prescripŃia extinctivă a dreptului la
acŃiunile posesorii dacă a pierdut termenul legal privind introducerea acŃiunilor posesorii).
Potrivit dreptului comun, există posibilitatea sublocaŃiunii şi cesiunii contractului de
locaŃiune.
SublocaŃiunea bunului închiriat se poate realiza numai dacă nu s-a interzis prin contractul de
locaŃiune, posibilitatea sublocaŃiunii, s-a cerut, în prealabil, consimŃământul locatorului (dacă în
contract s-a prevăzut acest lucru) şi sublocaŃiunea nu contravine prevederilor contractului de
locaŃiune (mai cu seamă, cu privire la destinaŃia bunului închiriat).
Contractul de sublocaŃiune produce efecte între părŃile contractante. Aşadar, locatorul
(proprietar) este terŃ faŃă de contractul de sublocaŃiune şi deci nu există acŃiune directă între acesta şi
sublocatar.
Cu toate acestea, locatorul beneficiază de o garanŃie specială (privilegiu) potrivit art. 1730 C.
civ. şi în virtutea acestei garanŃii el poate sechestra bunurile mobile corporale (de exemplu, mărfurile
- componente ale fondului de comerŃ - în limita chiriei datorate pentru trecut şi pentru chiria
viitoare).
Cesiunea contractului de locaŃiune
Ca natură juridică, cesiunea este, de fapt, o vânzare a dreptului de folosinŃă.
Cesiunea contractului de locaŃiune este admisibilă în aceleaşi condiŃii ca şi în cazul
sublocaŃiunii, şi în plus, fiind vorba despre o cesiune de creanŃă trebuie să fie îndeplinite condiŃiile
de formă prevăzute de art. 1393 C. civ. necesare opozabilităŃii cesiunii faŃă de terŃele persoane (în
principal faŃă de locator) respectiv, cesiunea trebuie să fie notificată locatorului (debitorului cedat)
sau acceptată în formă autentică de către acesta.
26
- societăŃi în care asociaŃii au răspundere nelimitată.
• în funcŃie de structura capitalului social:
- societăŃile comerciale cu capitalul social împărŃit în acŃiuni;
- societăŃile comerciale cu capitalul social împărŃit în părŃi de interese.
• în funcŃie de titlurile de valoare:
- societăŃi comerciale care emit titluri de valoare;
- societăŃi comerciale care nu pot emite astfel de titluri.
Toate aceste clasificări sunt circumscrise împărŃirii societăŃilor comerciale în societăŃi de
persoane şi de capital, cu luarea în considerare a elementelor specifice societăŃii cu răspundere
limitată.
SocietăŃile comerciale pot fi clasificate şi având în vedere modul lor de reglementare. Din
acest punct de vedere, există:
• societăŃi comerciale reglementate de Legea generală, (Legea nr. 31/1990, republicată);
• societăŃi comerciale reglementate în legi speciale cum sunt: societăŃile bancare,
societăŃile agricole, societăŃile de asigurări.
SocietăŃile de persoane
În societatea de persoane, ceea ce interesează e calitatea asociaŃilor şi nu capitalul aportat de
aceştia în societate. La baza înfiinŃării unei societăŃi de persoane există încrederea între asociaŃi, fapt
ce determină ca relaŃia care conduce la constituirea unei societăŃi de persoane să fie "intuitu
personae".
Sunt societăŃi de persoane: societăŃile în nume colectiv şi societăŃile în comandită simplă.
Societatea în nume colectiv şi societatea în comandită simplă se constituie prin contract de
societate (art. 5 pct. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată).
27
fiecare urmând să răspundă în funcŃie de modul cum au convenit să participe la beneficii şi pierderi.
În lipsa unei asemenea prevederi contractuale, asociaŃii vor răspunde proporŃional cu cota de
participare la capitalul social.
Aşadar, solidaritatea asociaŃilor există numai în raport cu creditorii societăŃii. În schimb,
între asociaŃi, obligaŃiile sunt divizibile, în funcŃie de modul de participare la beneficii şi pierderi al
fiecărui asociat.
Răspunderea este nelimitată, în sensul că fiecare asociat răspunde pentru datoriile societăŃii,
inclusiv cu bunurile proprii, aşa încât, în momentul constituirii societăŃii, asociaŃii trebuie să declare
“averea proprie”, deci bunurile mobile şi imobile pe care le au în patrimoniul propriu.
Deşi asociaŃii răspund nelimitat, totuşi aceştia pot invoca un beneficiu de discuŃiune.
Potrivit acestui drept, asociaŃii acŃionaŃi de către creditori pot solicita acestora să urmărească, în
primul rând, societatea pentru acoperirea creanŃelor şi, numai dacă aceasta nu plăteşte, să fie
urmărite bunurile fiecărui asociat (art. 3 pct. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată).
Conducerea, administrarea şi controlul - Conducerea societăŃilor de persoane revine
adunării generale a asociaŃilor. Hotărârile în adunările generale se adoptă, de regulă, cu
unanimitate de vot.
Administrarea şi reprezentarea societăŃilor în relaŃiile cu terŃii se fac de către unul sau
doi administratori (geranŃi) care, de regulă, sunt asociaŃi, dar pot fi şi terŃe persoane.
Controlul activităŃii economico-financiare se realizează, de regulă, de către asociaŃi,
aceştia având posibilitatea să desemneze unul sau mai mulŃi cenzori.
Dizolvarea - Dizolvarea societăŃilor de persoane se produce pentru cauze generale,
comune tuturor formelor de societăŃi comerciale, dar şi pentru unele cauze specifice,
respectiv: moartea, incapacitatea, falimentul, retragerea sau excluderea unui asociat, în
condiŃiile prevăzute de art. 222 din Legea nr. 31/1990, republicată.
Cu privire la cauzele specifice de dizolvare se impune o precizare legată de falimentul unui
asociat. Datorită existenŃei acestei cauze s-a pus problema dacă în societăŃile de persoane asociaŃii
dobândesc calitatea de comerciant.
28
În ambele cazuri nu se admite societatea de tip unipersonal. O societate în nume colectiv
este valabil constituită dacă are cel puŃin doi asociaŃi, în timp ce o societate în comandită simplă e
valabil constituită dacă are cel puŃin un asociat comanditar şi un asociat comanditat.
SocietăŃile de capital
SocietăŃile pe acŃiuni
Constituire – se constituie în baza unui act constitutiv, ce trebuie să cuprindă
obligatoriu atât elementele specifice ale contractului de societate, cât şi cele ale
statutului de funcŃionare.
Specific societăŃilor pe acŃiuni este faptul că ele se pot constitui atât prin subscripŃie
instantanee, la fel ca orice altă societate comercială, membrii fondatori aportând la capital sumele
de bani şi, eventual alte bunuri la care s-au obligat cât şi prin subscripŃie publică în baza unui
prospect de emisiune.
AcŃionarii - SocietăŃile pe acŃiuni sunt societăŃi mari ce presupun un număr mare de
acŃionari la constituire. Ele au o existenŃă valabilă în măsura în care există minim 5
acŃionari.
Capitalul social - obligatoriu la constituire, stabilit prin lege, este minim 25.000 de
euro, în echivalent lei calculat la cursul de schimb comunicat de BNR la data
subscrierii. Capitalul social se poate constitui numai în bani şi în natură.
Este posibil să nu fie vărsat întreg capitalul la constituire. Legea impune ca la constituire să
fie vărsat minim 30% din aportul fiecărui acŃionar la capitalul social subscris, urmând ca
diferenŃa să fie achitată în termen de 12 luni (în cazul constituirii societăŃii pe acŃiuni prin
subscripŃie simultană).
AcŃiunile - Capitalul social este împărŃit în acŃiuni, reprezentate prin titluri negociabile
şi transmisibile atât pe pieŃe financiare organizate (cum sunt bursele de valori), cât şi pe
pieŃe neorganizate, mai cu seamă când acŃiunile nu sunt cotate la bursă. AcŃiunile sunt
transmisibile atât prin acte juridice “inter vivos” (vânzare, donaŃie), cât şi prin acte
juridice “mortis causa” (testament).
29
AcŃiunile sunt nominative (atunci când în conŃinutul lor este înscris titularul dreptului) sau la
purtător (simpla deŃinere a acestora valorând titlu de proprietate).
O societate de capital poate emite ca titluri de valoare atât acŃiuni, cât şi obligaŃiuni.
Răspunderea acŃionarilor
Principala obligaŃie a acŃionarilor se referă la plata acŃiunilor subscrise.
Răspunderea acŃionarilor pentru datoriile societăŃii este limitată la valoarea acŃiunilor pe care
le deŃine fiecare.
Conducerea, administrarea şi controlul
Conducerea societăŃii se face pe principiul majorităŃii voturilor acŃionarilor şi nu al
unanimităŃii. Organul de conducere este adunarea generală a acŃionarilor, care poate fi ordinară
şi extraordinară.
Administrarea societăŃii se realizează, de regulă, de către un consiliu de administraŃie şi,
eventual, de un comitet de direcŃie. Este posibil ca administrarea societăŃii să poată fi efectuată şi
numai de un singur administrator (conform art. 134 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată).
Controlul activităŃii societăŃii se realizează, în mod obligatoriu, de o comisie de cenzori
formată din minimum 3 cenzori şi tot atâŃia supleanŃi, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un
număr mai mare. În toate cazurile numărul cenzorilor trebuie să fie impar (conform art. 154 alin. (1)
din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată).
Dizolvarea
Dizolvarea societăŃilor de capital se produce pentru cauze generale, comune tuturor societăŃilor
comerciale, dar şi pentru cauze speciale, în situaŃia în care nu mai sunt îndeplinite condiŃiile
prevăzute de lege la constituire, respectiv:
dacă numărul minim de acŃionari a scăzut sub limita prevăzută de lege;
dacă limita minimă a capitalului social s-a redus şi nu s-a dispus completarea lui în
termenul prevăzut de lege.
Contractul de societate
Contractul de societate este un acord de voinŃă prin care două sau mai multe persoane
convin să constituie un fond comun din aporturile individuale, pentru a desfăşura o activitate
comercială în urma căreia să obŃină un profit pe care să-l împartă între ei, de regulă, în funcŃie
de valoarea aportului adus de fiecare la constituirea fondului comun (capitalul social).
32
Ceea ce este specific contractului de societate este prezenŃa elementului subiectiv, care
constă în intenŃia, fiecărui asociat de a afecta societăŃii aportul său individual, în schimbul împărŃirii
beneficiului realizat de societate ca urmare a desfăşurării activităŃii în comun.
CondiŃiile generale (de fond) impuse pentru validitatea contractului de societate comercială
ConsimŃământul
ConsimŃământul este o latură a voinŃei asociaŃilor de a se asocia şi de a desfăşura în comun o
activitate comercială în scopul obŃinerii unui profit pe care să-l împartă.
VoinŃa asociaŃilor trebuie să fie conştientă şi liber exprimată, cu scopul de a produce efecte
juridice, şi să nu fie afectată de vreun viciu de consimŃământ, respectiv de eroare, dol sau violenŃă.
Eroarea presupune o falsă reprezentare a realităŃii cu privire la persoana sau persoanele
cu care se asociază cel al cărui consimŃământ se află în eroare sau cu privire la identitatea
obiectului contractului sau la calităŃile esenŃiale ale acestuia.
Practic, având în vedere faptul că în cazul societăŃilor de persoane, contractul de societate
este un contract „intuitu persoane”, relevanŃă majoră are eroarea cu privire la persoana
cocontractantă.
Dolul reprezintă o eroare provocată de asociaŃi, prin folosirea unor mijloace dolosive,
frauduloase.
S-ar putea pune problema existenŃei dolului în cazul subscrierii de acŃiuni pe baza unui bilanŃ
fals, întocmit astfel cu intenŃia de a induce în eroare un asociat şi a-l determina să subscrie la
capitalul social.
ViolenŃa se manifestă ca o formă de constrângere datorată unei ameninŃări cu un rău fizic
sau psihic.
Acest viciu de consimŃământ poate fi analizat însă, doar din punct de vedere teoretic. Practic,
este greu de imaginat că o persoană consimte să se asocieze cu o altă persoană care a folosit
constrângerea fizică sau morală pentru a o determina să-şi exprime consimŃământul.
În toate situaŃiile când se constată existenŃa vreunui viciu de consimŃământ sancŃiunea va fi
nulitatea relativă, a contractului astfel încheiat.
33
Obiectul contractului de societate comercială constă în prestaŃiile la care s-au obligat părŃile
contractante, în timp ce obiectul societăŃii constă în activităŃile pe care urmează să le realizeze
societatea, respectiv: producŃie, comerŃ, import-export, prestare de servicii, executare de lucrări.
Ca în cazul oricărui contract, şi în contractul de societate comercială, obiectul trebuie să fie
determinat sau determinabil, să constea într-o prestaŃie a celui ce se obligă, să fie real, posibil,
licit, moral şi să nu contravină regulilor d convieŃuire socială.
Obiectul este ilicit ori de câte ori se prevăd activităŃi, operaŃiuni contrare legii sau dacă este
inserată în contract aşa-numita "clauză leonină", prin care se prevede, fie că una din părŃi participă la
încasarea beneficiilor în totalitatea lor, fie că un asociat nu va fi obligat să suporte eventualele
pierderi (ceea ce înseamnă că acesta va participa numai la profit nu şi la pierderi).
În principiu, obiectul contractului de societate se concretizează în obligaŃia de aport a
asociaŃilor.
Dacă obiectul contractului de societate comercială lipseşte, este ilicit sau imoral sau
contravine regulilor de convieŃuire socială, sancŃiunea va fi nulitatea absolută a contractului.
Este de observat că soluŃia nulităŃii absolute funcŃionează chiar dacă, în cuprinsul art. 56 din
Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, între cauzele care conduc la nulitatea unei societăŃi
comerciale este enumerată numai lipsa actului constitutiv sau nerespectarea condiŃiilor prevăzute de
lege cu privire la forma actului constitutiv.
Nulitatea contractului de societate, are drept efect desfiinŃarea actului constitutiv. În aceste
condiŃii, se poate aprecia că actul constitutiv lipseşte, or conform art. 56 lit. a) din Legea nr. 31/1990,
republicată şi modificată, lipsa actului constitutiv poate avea ca efect nulitatea unei societăŃi
înmatriculate în registrul comerŃului, în baza hotărârii tribunalului.
34
OperaŃiunea juridică de aportare se prezintă sub forma unui contract cu titlu oneros şi
translativ de drepturi.
Dacă aportul constă în transmiterea dreptului de proprietate, aportatorul are aceleaşi
obligaŃii ca vânzătorul, inclusiv obligaŃia de garanŃie pentru vicii şi pentru evicŃiune.
Societatea comercială, este, la rândul ei, obligată să atribuie asociatului părŃi sociale sau
acŃiuni care conferă titularului drepturi patrimoniale de creanŃă cu privire la dividende, precum şi
drepturi nepatrimoniale (respectiv, dreptul de a alege şi de a fi ales în organele de conducere ale
societăŃii).
DiferenŃa între "vânzare" şi "aportare" constă în faptul că, în cazul vânzării, părŃile
contractante cunosc existenŃa şi întinderea prestaŃiilor, în timp ce în cazul aportării asociatul
cunoaşte numai valoarea bunurilor pe care le aportează primind în contraprestaŃie părŃi sociale sau
acŃiuni, dar nu cunoaşte cu certitudine dacă va încasa beneficii. ObŃinerea de beneficii depinde de
activitatea societăŃii, care este influenŃată de aşa numitele "riscuri în afaceri".
Dacă obligaŃia de aportare se referă la transmiterea dreptului de folosinŃă, asociatul are
aceleaşi obligaŃii ca şi locatorul din contractul de locaŃiune.
Aporturile care formează patrimoniul iniŃial al societăŃii pot fi inegale şi de natură diferită.
În toate cazurile aporturile trebuie să fie efective. AbsenŃa aporturilor sau fictivitatea unui aport
poate să antreneze nulitatea absolută a contractului de societate.
Aportul în numerar
Aportul în numerar este aportul în bani (lichidităŃi) şi este cel mai utilizat.
Potrivit art. 16 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată, aporturile în numerar sunt
obligatorii la constituirea oricărei forme de societate.
Aportul în numerar nu trebuie confundat cu finanŃarea societăŃii, prin efectuarea unor
depuneri de bani de către asociaŃi. Conform art. 68 din Legea nr. 31/1990, republicată, aportul la
capitalul social nu este purtător de dobânzi.
Aportul în natură
Aportul în natură poate să constea în: bunuri imobile, mobile, fond de comerŃ, brevete de
invenŃie, în general orice bunuri care sunt în circuitul comercial şi pot fi transmise în patrimoniul
unei societăŃi comerciale.
Aportul în natură este posibil la orice formă de societate comercială.
Evaluarea aportului în natură se poate face convenŃional sau de către experŃi.
Aportul în creanŃe
Aportul în creanŃe este posibil numai în cazul societăŃilor de persoane.
În legislaŃia română, legiuitorul ocrotind-o pe cesionară (respectiv societatea comercială) a
dispus prin art. 84 pct. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, ca cedentul (asociatul) să răspundă în
mod solidar cu debitorul cedat pentru efectuarea plăŃii creanŃelor cedate. Cedentul dispune însă de
acel beneficiu de discuŃiune în sensul că poate să pretindă societăŃii cesionare să-l urmărească pe
debitorul cedat şi numai dacă acesta este insovabil cedentul să fie obligat la plată.
Aportul în muncă (industrie)
Aportul în muncă constă în angajamentul pe care şi-l asumă asociatul de a desfăşura o
activitate în societate punând la dispoziŃia acesteia cunoştinŃe, tehnici profesionale, deci de a efectua
o muncă în contul societăŃii sau de a presta un serviciu, inclusiv diligenŃele sau demersurile făcute de
fondatori în timpul constituirii societăŃii.
Aportul în muncă (industrie) are următoarele trăsături:
reprezintă o prestaŃie cu caracter succesiv şi pentru viitor;
35
Potrivit art. 16 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, republicată, prestaŃiile în muncă nu pot constitui
aport la formarea sau majorarea capitalului social. Aporturile în muncă nu fac parte din capitalul
social pentru că ele nu pot servi drept garanŃie (gaj) pentru creditori, dar sunt socotite aporturi în
societate în patrimoniul social.
aportul în muncă nu conferă asociatului dreptul la părŃi sociale ci doar dreptul de a
participa la beneficii şi la împărŃirea activului social, rămânând obligat să participe la
pierderi.
evaluarea aportului în muncă se poate face convenŃional şi, în lipsa vreunei stipulaŃiuni,
se aplică art. 1511 alin. 2 C. civ. potrivit căruia, aportul în muncă reprezintă partea cea
mai mică în numerar sau în natură adusă de un alt asociat.
Aportul în muncă este exclus în cazul societăŃilor cu răspundere limitată şi admisibil doar la
societăŃile de persoane.
Capitalul social
Suma aporturilor asociaŃilor, mai puŃin aportul în muncă formează capitalul social.
Bunurile care compun capitalul social au un regim juridic diferit de cel aplicabil celorlalte
bunuri care se află în patrimoniul societăŃii.
Capitalul social prezintă un dublu interes: juridic şi contabil.
Din punct de vedere juridic, capitalul social reprezintă gajul creditorilor sociali.
Capitalul social poate fi majorat din noi aporturi, fie din dividende, sau din rezervele
societăŃii. Capitalul social prezintă interes şi pentru asociaŃi deoarece dreptul la dividende şi la
conducerea societăŃii (adoptarea deciziilor) depinde de procentul pe care îl deŃine fiecare asociat din
capitalul social.
Din punct de vedere contabil, capitalul se distinge de activul patrimonial. În momentul
constituirii societăŃii, activul patrimonial se identifică cu capitalul social. Disocierea între capital şi
patrimoniu apare imediat după înregistrarea în contabilitate a primelor datorii ale societăŃii, respectiv
cele care izvorăsc din cheltuielile ocazionate cu înfiinŃarea societăŃii. Ulterior, în măsura în care
societatea obŃine beneficii (profit), activul patrimonial creşte, depăşind capitalul social.
Capitalul social nominal se delimitează de fondurile proprii.Fondurile proprii cuprind
capitalul şi rezervele. Acestea sunt sumele investite de asociaŃi spre deosebire de sursele exterioare
de finanŃare (împrumuturile).
36
Profitul nu se confundă cu dividendele. Dividendul este cota-parte din profit ce se va plăti
fiecărui asociat. Aşadar, dividendul este o parte din profit şi deci nu se poate confunda cu acesta.
Dividendele constau totdeauna în sume de bani.
Fondatorii
Din punct de vedere teoretic, un aspect comun tuturor formelor de societăŃi comerciale este
aceea legată de noŃiunea de „fondatori ai societăŃii”.
Legea face referire în două situaŃii la noŃiunea de fondator:
sunt fondatori, în temeiul art. 6 din Legea nr. 31/1990, republicată, semnatarii actului
constitutiv, precum şi persoanele care au un rol determinant în constituirea societăŃii
sunt fondatori persoanele care demarează constituirea unei societăŃi pe acŃiuni prin
subscripŃie publică, întocmind prospectul de emisiune pe care urmează să îl dea
publicităŃii.
37
Pentru ca o persoană să poată fi considerată fondator, conform Legii nr. 31/1990, republicată,
ea trebuie să îndeplinească următoarele condiŃii:
să aibă capacitate deplină de exerciŃiu;
să nu fi fost condamnat pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals şi uz de fals,
înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare/luare de mită sau orice altă infracŃiune
reglementată de Legea nr. 31/1990, republicată.
39
• determinarea acŃiunilor ce aparŃin acŃionarilor comanditari, în cazul societăŃii în
comandită pe acŃiuni;
• operaŃiunile încheiate de asociaŃi în contul societăŃii ce se constituie şi pe care aceasta
urmează să le preia, precum şi sumele ce trebuie plătite pentru acele operaŃiuni;
• modul de dizolvare şi de lichidare a societăŃii.
Prospectul de emisiune
Procedura de constituire a societăŃilor pe acŃiuni prin subscripŃie publică debutează cu
întocmirea unui înscris numit prospect de emisiune care trebuie să îndeplinească condiŃiile de
validitate de fond, de formă şi de procedură prevăzute de lege.
Scopul acestei faze procedurale este de a atrage economiile publicului pentru a subscrie
acŃiuni necesare formării capitalului social al societăŃii.
CondiŃiile de fond privind prospectul de emisiune
Fondatorii societăŃii care au decis subscripŃia publică întocmesc un prospect de emisiune,
care cuprinde în conŃinutul său, în principal, elementele pe care trebuie să le cuprindă însuşi
actul constitutiv al unei societăŃi pe acŃiuni, mai puŃin datele referitoare la administrarea şi
controlul societăŃii. Totodată, în cuprinsul prospectului de emisiune trebuie stabilită, în mod expres,
data închiderii subscripŃiei.
CondiŃii de formă privind prospectul de emisiune
Prospectul de emisiune se întocmeşte în formă scrisă şi autentică, fiind semnat de către
toŃi membri fondatori. CondiŃia de formă impusă de lege prospectului de emisiune reprezintă o
condiŃie de validitate pentru însuşi actul prealabil necesar la constituirea unei societăŃi pe acŃiuni prin
această modalitate.
CondiŃii de procedură privind prospectul de emisiune
Fondatorii vor depune prospectul de emisiune la Oficiul Registrului ComerŃului din
judeŃul în care urmează a se stabili sediul societăŃii, actul astfel întocmit fiind supus unui
control jurisdicŃional, asigurat de judecătorul delegat de la Oficiul Registrului
ComerŃului. Judecătorul delegat va controla îndeplinirea condiŃiilor de fond şi de formă
ale prospectului de emisiune.
În situaŃia în care din conŃinutul unui prospect de emisiune lipseşte unul din elementele
stabilite de lege pentru actul constituiv al unei societăŃi pe acŃiuni (mai puŃin aspectele legate de
administrator şi cenzor), acesta va fi lovit de nulitate.
În măsura în care constată că prospectul cuprinde în conŃinutul său toate elementele impuse
de lege, este semnat de către toŃi membrii fondatori şi îmbracă forma autentică, judecătorul delegat
va autoriza publicarea prospectului.
Subscrierea acŃiunilor
40
Prin intermediul subscrierii o persoană, denumită subscriitor, acceptă oferta fondatorilor
de a face parte dintr-o societate pe acŃiuni, aportând o sumă de bani, cel puŃin egală cu nivelul
nominal al unei acŃiuni al cărei proprietar va deveni astfel.
Din punct de vedere al subscriitorului, actul său are valoarea unui act unilateral de voinŃă, o
declaraŃie proprie prin care se angajează să facă parte ca acŃionar din viitoarea societate ce urmează a
fi constituită. Ca operaŃiune în sine însă, subscrierea apare ca act bilateral, fiind rezultatul realizării
acordului între oferta fondatorilor şi acceptarea subscriitorilor.
Subscrierea de acŃiuni este un act de comerŃ, el fiind premergător constituirii unei societăŃi
comerciale.
Persoanele care acceptă prospectul de emisiune îşi subscriu acŃiunile cu care intervin în
societatea pe exemplarele prospectelor de emisiune vizate de judecătorul delegat.
Subscrierea propriu-zisă a acŃiunilor presupune:
• atributele de identificare ale subscriitorului (nume, prenume/denumire,
domiciliu/sediu);
• numărul acŃiunilor subscrise;
• data în care s-a realizat subscrierea;
• declaraŃia expresă că subscriitorul cunoaşte şi acceptă prospectul de emisiune,
astfel cum acesta a fost formulat.
Adunarea constitutivă
Capitalul social
O societate comercială pe acŃiuni se poate constitui numai în măsura în care întregul
capital prevăzut în prospectul de emisiune a fost subscris.
În ceea ce priveşte vărsarea efectivă a capitalului subscris, art. 20 alin. (1) din Legea nr.
31/1990, republicată, pentru aportul în numerar fiecare acceptant are obligaŃia de a vărsa cel
puŃin jumătate din valoarea acŃiunilor subscrise, diferenŃa urmând a fi vărsată într-un termen de
maximum 12 luni de la momentul înmatriculării societăŃii. Dacă există şi aporturi în natură,
acestea trebuie predate integral în momentul constituirii societăŃii.
Aportul în creanŃe este exclus în cazul societăŃii pe acŃiuni care se constituie prin subscripŃie
publică.
Vărsămintele astfel efectuate de către acceptanŃii subscriitori se predau persoanelor special
împuternicite în acest scop prin actul constitutiv al societăŃii.
În situaŃia în care în urma subscripŃiei publice a rezultat o valoare mai mare sau mai
mică decât cea stabilită pentru capitalul social în prospectul de emisiune, membrilor fondatori le
revine obligaŃia de a supune aprobării adunării constitutive modificarea capitalului social la nivelul
subscripŃiei.
Sediile secundare
Aşa cum le defineşte legiuitorul în art. 43 din Legea nr. 31/1990, republicată, sucursalele şi
celelalte sedii secundare sunt “dezmembrăminte” fără personalitate juridică ale societăŃilor
comerciale. Termenul “dezmembrăminte” folosit de legiuitor, înseamnă, de fapt, părŃi
componente, unităŃi, structuri fără personalitate juridică care aparŃin unei societăŃi
comerciale.
Sucursala se caracterizează prin faptul că este dependentă total – juridic şi patrimonial – de
societatea în cadrul căreia funcŃionează, beneficiind de o anumită autonomie de funcŃionare, având
sediu propriu şi propriile atribute de identificare.
Sediile secundare nu au personalitate juridică pentru că nu au un patrimoniu propriu.
Drepturile asupra bunurilor pe care le posedă aparŃin societăŃii-mamă.
Filialele
Filialele sunt societăŃi comerciale cu personalitate juridică şi se constituie într-una din
formele de societăŃi comerciale prevăzute de lege, urmându-se aceeaşi procedură (art. 42 din
Legea nr. 31/1990, republicată).
Nulitatea
Prin intermediul Legii nr. 31/1990, republicată, s-a introdus o instituŃie nouă, “instituŃia
nulităŃii societăŃilor comerciale”. CompetenŃa în domeniul declarării nulităŃii revine tribunalului
din raza teritorială a sediului social.
42
Nulitatea unei societăŃi înregistrate poate interveni numai în cazurile expres şi limitativ prevăzute
de art. 56 din Legea nr. 31/1990, republicată, modificată şi completată prin Legea nr. 161/2003.
Sunt cazuri de nulitate a societăŃilor comerciale:
• inexistenŃa sau nerespectarea condiŃiilor de formă;
• lipsa formei autentice a actului constitutiv în cazurile prevăzute de art. 5 alin. (5);
• atunci când toŃi fondatorii au fost la momentul constituirii societăŃii incapabili.
Legea se referă la o condiŃie care are în vedere, pe de o parte, pe toŃi asociaŃii, iar pe de altă
parte, momentul constituirii, respectiv momentul înmatriculării. Dacă numai unii dintre asociaŃi sunt
incapabili, societatea se poate constitui şi poate exista, deoarece orice persoană interesată poate
invoca ulterior o neregularitate cu privire la asociaŃi printr-o acŃiune în regularizare, aşa cum este
posibil ca însuşi judecătorul delegat să se autosesizeze cu privire la unii dintre asociaŃi şi să solicite
regularizarea înainte de înregistrare.
• atunci când obiectul de activitate este ilicit sau contrar bunelor moravuri;
• când lipseşte încheierea de înregistrare pronunŃată de judecătorul delegat;
• când lipseşte autorizarea administrativă de constituire a societăŃii;
• dacă în actul constitutiv nu există menŃiuni cu privire la denumirea societăŃii, obiectul de
activitate, aporturile asociaŃilor şi capitalul social subscris de asociaŃi, orice persoană
interesată poate invoca nulitatea societăŃii respective;
• dacă s-au încălcat dispoziŃiile imperative ale legii privind capitalul social subscris şi
vărsat;
• atunci când numărul de asociaŃi este sub limita minimă impusă de lege.
Nulitatea societăŃilor comerciale este remediabilă. În acest sens, legea stabileşte că dacă,
până la momentul punerii concluziilor pe fond în cazul cererii pentru declararea nulităŃii societăŃii,
cauzele de nulitate au fost înlăturate, instanŃa nu mai poate dispune nulitatea societăŃii respective.
Deşi legea face referire la nulitatea relativă, atât cauzele care duc la nulitatea societăŃii, cât şi faptul
că orice persoană interesată este în drept să invoce nulitatea, creează concluzia că în realitate
nulitatea ce poate interveni este absolută.
În aceste condiŃii, nulitatea este absolută dar remediabilă, ca o derogare de la dreptul comun
aplicabil nulităŃii absolute.
Hotărârea instanŃei judecătoreşti de fond poate fi atacată, dar numai cu recurs. În momentul
în care hotărârea rămâne irevocabilă şi ea constată nulitatea şi o declară, societatea comercială
intră în lichidare, fiind aplicabile dispoziŃiile generale cu privire la lichidarea societăŃii comerciale.
Hotărârea declarativă de nulitate funcŃionează numai pentru viitor, legea stabilind că
societatea încetează fără efect retroactiv.
Dispozitivul hotărârii de declarare a nulităŃii este comunicat prin grija tribunalului la Oficiul
registrului comerŃului, urmând ca mai departe acesta să dispună publicarea hotărârii respective în
Monitorul Oficial. Prin hotărârea de declarare a nulităŃii sunt numiŃi şi lichidatorii acelei societăŃi.
Şi în materia nulităŃii se pune problema opozabilităŃii faŃă de terŃi. Până la momentul
publicării, situaŃia desfiinŃării societăŃii nu este opozabilă terŃilor decât în măsura în care se face
dovada că aceştia au avut cunoştinŃă de faptul că s-a declarat nulitatea societăŃii. În tăcerea legii, se
poate considera că şi până la a 16-a zi din momentul publicării hotărârea de declarare a nulităŃii
societăŃii nu este opozabilă unui terŃ în măsura în care acesta face dovada imposibilităŃii luării la
cunoştinŃă cu privire la publicitatea în Monitorul Oficial.
În planul producerii efectelor, art. 59 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte
faptul că declararea nulităŃii unei societăŃi comerciale nu aduce atingere actelor încheiate până
la acel moment în numele societăŃii, în sensul că toate aceste acte continuă să-şi producă
efectele între părŃi.
43
În ceea ce priveşte răspunderea asociaŃilor, în cazul nulităŃii se aplică regulile generale
pentru obligaŃiile societăŃilor desfiinŃate. Astfel, asociaŃii răspund în cazul societăŃilor de persoane –
nelimitat şi solidar, iar în cazul societăŃilor de capital şi al societăŃilor cu răspundere limitată, în
limitele aportului lor la capitalul social.
44
Acordarea dividendelor
În cadrul dispoziŃiilor legii cu privire la funcŃionarea societăŃii comerciale, se regăseşte şi
definiŃia legală a noŃiunii de “dividende”.
Conform art. 67 alin. 1 şi 2 din Legea nr. 31/1990, republicată şi modificată, dividendul este
acea cotă parte din profit ce se plăteşte fiecăruia dintre asociaŃi, proporŃional cu cota de
participare a asociaŃilor respectivi la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se
prevede altfel.
Astfel, este posibil ca prin actul constitutiv, pentru unii asociaŃi să se creeze un regim juridic
mai favorabil în ceea ce priveşte cota de participare la beneficii (de exemplu, Ńinând cont de
calitatea pe care o au aceştia în cadrul societăŃii).
Când dividendele se plătesc altfel decât în condiŃiile legii, peste limitele stabilite în temeiul
legii sau prin actul constitutiv, legea impune obligarea celui care le-a primit la restituire, în măsura
în care societatea face dovada că asociaŃii care le-au primit au cunoscut neregularitatea
distribuirii sau ar fi trebuit să o cunoască, în raport cu situaŃia de fapt existentă. În acest sens,
legea recunoaşte un drept la acŃiune în restituire, drept la acŃiune care se prescrie în termenul
general de prescripŃie (3 ani de la distribuirea dividendelor).
Dividendele se plătesc la data stabilită de Adunarea generală, sau stabilită de legi
speciale, dar, nu mai târziu de 8 luni de la data aprobării situaŃiei financiare anuale aferente
exerciŃiului financiar încheiat. În cazul în care acest termen nu este respectat de către societatea
comercială, aceasta va fi obligată la plata unor penalităŃi de întârziere în favoarea asociaŃilor
îndrituiŃi la dividende, penalităŃi calculate la nivelul dobânzii legale.
În cazul în care anterior efectuării plăŃii dividendelor, asociatul îşi cesionează părŃile sociale,
dreptul asupra dividendelor ulterior cesiunii aparŃine cesionarului, în măsura în care părŃile nu au
stabilit altfel.
Rezervele societăŃii
Rezervele sunt sumele de bani deduse din beneficiul net al societăŃii, “puse de-o parte” de
către societate, pentru a acoperi, la nevoie, creanŃele creditorilor.
Rezervele pot fi legale şi facultative.
Rezervele legale
Rezervele legale formează fondul de rezervă al societăŃii comerciale, fond a cărui valoare
nu poate fi mai mică de o cincime din capitalul social. În vederea constituirii fondului de rezervă,
se va prelua anual din profitul societăŃii minimum 5%, până la atingerea plafonului de o
cincime din capitalul social.
Rezervele facultative
Rezervele facultative privesc fie realizarea de investiŃii, fie desfăşurarea unor activităŃi de
marketing sau pentru acoperirea unor pierderi din activul patrimonial generate de împrejurări
obiective care implică un risc.
Din rezervele facultative nu se pot acoperi prejudiciile produse patrimoniului social din
cauza unor fapte culpabile ale administratorilor, cenzorilor sau gestionarilor societăŃii.
45
organe de conducere – adunarea generală fiind singura în măsură să hotărască cu privire
la problemele fundamentale ale societăŃii;
organe de administrare – administratorii;
organe de control – cenzorii.
Dacă orice tip de societate comercială impune asigurarea conducerii şi administrării,
obligativitatea numirii cenzorilor prin actul constitutiv intervine numai în cazul societăŃilor de
capital şi a societăŃilor cu răspundere limitată, în măsura în care sunt mai mult de 15 asociaŃi.
Ca reglementare generală, administratorul societăŃii este cel care reprezintă o societate în
relaŃiile cu terŃii. Toate aspectele generale legate de activitatea şi răspunderea administratorului sunt
guvernate de regulile de drept comun din materia mandatului şi de regulile specifice din Legea
nr. 31/1990, republicată.
Administratorul dobândeşte mandatul de reprezentare în baza actului constitutiv, sau în baza
hotărârii adunării generale, el fiind în drept să execute toate operaŃiunile ce se impun în vederea
aducerii la îndeplinire a obiectului de activitate a societăŃii, dar în limitele mandatului conferit de
către actul constitutiv sau hotărârea adunării generale..
De asemenea, există posibilitatea ca administratorul să transmită din prerogativele sale unei
alte persoane, dar numai dacă acest drept i-a fost recunoscut în mod expres fie prin actul constitutiv,
fie printr-o hotărâre a adunării generale.
În cazul în care administratorii nu respectă mandatul încredinŃat de ceilalŃi asociaŃi, de
exemplu, în cazul în care un administrator substituie o altă persoană pentru a asigura
reprezentarea societăŃii, deşi această facultate nu i-a fost recunoscută, răspunde faŃă de
societate. Dacă în urma operaŃiunilor, societatea suferă anumite prejudicii, administratorul mandatar
şi înlocuitorul submandatar, sunt ŃinuŃi răspunzători în solidar pentru pagubele produse societăŃii. În
schimb, dacă în urma operaŃiunilor efectuate de către submandatar se obŃine beneficii pentru
societate, societatea este în drept să pretindă beneficiile astfel rezultate de la submandatar.
Când o societate este administrată de mai multe persoane, legea stabileşte situaŃii concrete
în care administratorii răspund solidar, respectiv:
pentru îndeplinirea hotărârii adunării generale, având calitatea de organ executiv faŃă
de organul de conducere care este adunarea generală.
pentru stricta îndeplinire a oricărei îndatoriri pe care legea sau actul constitutiv le
impune.
pentru realitatea vărsămintelor efectuate de asociaŃi. Administratorii răspund pentru
constatarea în patrimoniul societăŃii a existenŃei efective a capitalului;
pentru existenŃa reală a dividendelor plătite, în sensul că în măsura în care la o
societate comercială se plătesc dividende în condiŃiile în care nu s-a obŃinut profit, cei
ŃinuŃi răspunzători pentru efectuarea plăŃii sunt administratorii.;
pentru existenŃa, precum şi pentru corecta completare a registrelor.
Obiectul de activitate
În cadrul oricărei societăŃi comerciale, prin actul constitutiv trebuie să se stabilească obiectul
de activitate, realizându-se distincŃia între obiectul principal şi obiectul secundar.
SoluŃia este explicabilă pentru că în materia societăŃilor comerciale funcŃionează principiul
specializării capacităŃii de folosinŃă. O societate comercială se constituie cu scopul de a realiza
obiectul de activitate propus.
46
Dacă specificul funcŃionării societăŃilor de persoane este dat de regula unanimităŃii, asociaŃii,
uniŃi în cadrul societăŃii prin interese comune, nu pot interveni în operaŃiunile efectuate în cadrul
societăŃii, dacă interesele lor proprii nu concordă cu cele ale societăŃii.
În acest sens, Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte o serie de incompatibilităŃi pentru
asociaŃi, astfel:
• În cazul în care un asociat are - într-o operaŃiune determinată - interese contrarii
acelora ale societăŃii, el nu poate participa la deliberarea sau luarea deciziilor cu
privire la problema în cauză.
Nerespectarea unei asemenea dispoziŃii atrage răspunderea asociatului, dar această
răspundere are caracter asociatul răspunzând numai în măsura în care votul său a fost hotărâtor
pentru adoptarea acelei decizii.
Altfel spus, legea nu sancŃionează în mod direct comportamentul asociatului cu interese
contrarii faŃă de societate, ci numai în măsura în care, în urma participării active a acestuia la
vot, decizia adoptată de către asociaŃi a prejudiciat societatea.
• Pentru asociaŃii din societăŃile în nume colectiv, legea stabileşte o interdicŃie cu
privire la participarea acestora ca asociaŃi în cadrul oricărei alte forme de
societăŃi cu răspundere nelimitată, în măsura în care o asemenea societate ar fi
concurentă sau ar avea acelaşi obiect de activitate, această interdicŃie
funcŃionând în măsura în care nu există o acceptare expresă din partea celorlalŃi
asociaŃi;
• art. 82 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, interzice asociaŃiilor să realizeze
orice operaŃiuni în contul lor sau al altora, în acelaşi fel de comerŃ sau într-unul
asemănător, fără consimŃământul prealabil al celorlalŃi asociaŃi.
AsociaŃii pot efectua acte de concurenŃă, dintre cele prevăzute la art. 82 alin. 1 din Legea nr.
31/1990, dacă există consimŃământul celorlalŃi asociaŃi, consimŃământ care poate să fie exprimat în
mod expres după constituirea societăŃii sau tacit înaintea constituirii.
În cazul nerespectării condiŃiei consimŃământului prealabil al celorlalŃi asociaŃi pentru
prestarea unor activităŃi concurente, asociatul culpabil poate suporta următoarele consecinŃe:
excluderea din cadrul societăŃii;
obligarea sa la plata unor despăgubiri faŃă de societate.
De asemenea, este posibil ca societatea să considere că acel asociat, deşi culpabil, a
lucrat în contul societăŃii, şi, ca atare să-şi asume toate actele pe care acesta astfel le-a încheiat.
Dreptul societăŃii de a se îndrepta împotriva asociatului culpabil este un drept
prescriptibil, art. 82 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, stabilind un termen de prescripŃie de 3 luni, care
începe să curgă din momentul în care societatea a luat cunoştinŃă de faptul că asociatul în cauză are
calitatea de asociat în cadrul unei alte societăŃi concurente cu răspundere nelimitată sau cu un obiect
identic de activitate, sau desfăşoară activităŃi pe cont propriu sau pe contul unei alte persoane cu un
obiect similar sau apropiat, fără ca evident, în prealabil, să-şi fi dat consimŃământul.
Aportul asociaŃilor
În cadrul societăŃilor în nume colectiv, capitalul social poate fi constituit din aport în bani,
în natură şi în creanŃe.
Aportul în industrie este posibil dar numai ca aport la dezvoltarea patrimoniului societăŃii, şi
nicidecum la capitalul social.
Aportul în numerar şi în natură
În cadrul capitalului social al societăŃii în nume colectiv, aportul în bani are caracter
obligatoriu. În cazul societăŃilor în nume colectiv, ca de altfel şi în cazul societăŃii în comandită
simplă, legea nu impune un plafon minim al capitalului social la constituire.
47
În cazul aportului în natură sau în bani executat de asociaŃi în cadrul unei societăŃi în nume
colectiv, dacă acest aport aparŃine mai multor persoane, cei cu drepturi comune asupra
bunurilor aportate rămân legaŃi solidar şi în ceea ce priveşte obligaŃia ce se naşte cu privire la
aportul respectiv.
48
Există o situaŃie de excepŃie concepută de Legea nr. 31/1990, republicată, respectiv cazul în
care se impune adoptarea unor acte urgente. Dacă se îndeplineşte condiŃia urgenŃei, decizia
poate fi adoptată de un singur administrator, dar numai în situaŃia în care ceilalŃi
administratori se află în imposibilitate, chiar momentană, de a participa efectiv la
administrarea societăŃii. Starea de urgenŃă se analizează în funcŃie de producerea sau
nonproducerea unui prejudiciu societăŃii prin adoptarea deciziei.
În situaŃia în care un administrator ia o decizie cu privire la o anumită operaŃiune care
depăşeşte limitele normale ale faptelor de comerŃ pe care le realizează de regulă societatea, el
are obligaŃia ca, în prealabil, să înştiinŃeze pe toŃi ceilalŃi administratori despre necesitatea
îndeplinirii acelei operaŃiuni.
Răspunderea asociaŃilor
AsociaŃii răspund în cadrul unei societăŃi în nume colectiv nelimitat şi solidar pentru
obligaŃiile sociale ale societăŃii.
Răspunderea asociaŃilor are însă şi un caracter subsidiar, în sensul că un creditor al
societăŃii se va îndrepta mai întâi împotriva societăŃii însăşi, aceasta urmând a răspunde ca persoană
juridică de sine stătătoare pentru obligaŃiile proprii. În situaŃia în care societatea nu plăteşte datoria în
termen de 15 zile de la data punerii sale în întârziere, creditorul se poate îndrepta împotriva oricărui
asociat pentru întregul debit. Această soluŃie, rezultă în mod expres din textul art. 3 alin. 2 din Legea
nr. 31/1990, republicată.
Dacă din acest punct de vedere, obligaŃiile asociaŃilor din societatea în nume colectiv se
aseamănă cu cele ale fidejusorului din cadrul relaŃiilor de drept civil, este de observat, în schimb, că
asociaŃii răspund integral şi nelimitat pentru societate, nefiind admisă invocarea de către unul
din asociaŃi a unui beneficiu de diviziune în situaŃia în care debitorii societăŃii îl urmăresc
pentru întregul debit;
asociaŃii răspund solidar, în două sensuri:
în primul rând ei sunt solidari pentru societate, în sensul că în situaŃia în care societatea
nu-şi achită propriile datorii faŃă de creditorii săi, aceştia din urmă sunt în drept să
se îndrepte împotriva asociaŃilor
pe de altă parte, nimic nu împiedică pe debitor ca şi ulterior celor 15 zile, acesta să
continuă să urmărească societatea şi nu pe asociaŃii din cadrul ei.
AsociaŃii răspund numai patrimonial pentru toate operaŃiunile efectuate de societate,
răspunderea lor fiind în acest caz solidară şi nelimitată. În măsura în care o persoană lucrează în
numele societăŃii, fără însă a fi mandatată expres prin voinŃa celorlalŃi asociaŃi să reprezinte
societatea, ceilalŃi asociaŃi nu vor mai răspunde pentru societate pentru operaŃiunile astfel efectuate,
reŃinându-se o răspundere proprie a celui vinovat de efectuarea unor acte, pe care însă nu era în drept
să le încheie.
Actul astfel încheiat de persoana fără drept obligă societatea numai în măsura în care cel cu
care s-a încheiat actul nu avea cunoştinŃă de lipsa de calitate a reprezentantului societăŃii.
Se poate considera că obligaŃia asociaŃilor de a acoperi pasivul social al societăŃii este o
obligaŃie legală, care funcŃionează de plin drept, în baza întrunirii simplei calităŃi de asociat în
cadrul unei societăŃi în nume colectiv.
Asociatul care a intrat în societate ulterior constituirii societăŃii, va fi obligat să acopere
pasivul social al societăŃii, care ar fi putut rezulta şi din datorii asumate de societate, chiar anterior
aderării noului asociat la societatea respectivă.
49
Comanditari şi comanditaţi
Regimul juridic specific funcŃionării societăŃilor comerciale în comandită simplă este direct
influenŃat de existenŃa celor două categorii de asociaŃi: asociaŃi comanditari şi asociaŃi
comanditaŃi.
În aceste condiŃii, responsabilitatea pentru operaŃiunile societăŃii revin, în principiu,
asociaŃilor comanditaŃi, aceştia fiind însă şi cei care direcŃionează efectiv activitatea societăŃii. În
acest sens, art. 88 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte în mod clar că administrator al
unei societăŃi în comandită simplă nu poate fi decât un asociat comanditat
În ceea ce priveşte situaŃia comanditarului, acesta poate încheia operaŃiuni în contul
societăŃii, numai în măsura în care este împuternicit în baza unei procuri speciale, înregistrate la
Registrul comerŃului, de către reprezentanŃii societăŃii (respectiv administratorul - asociat
comanditat). În cazul în care totuşi, asociatul comanditar execută operaŃiuni în contul societăŃii fără o
asemenea procură specială pentru acea operaŃiune, se consideră că el a lucrat ca un comanditat şi, ca
atare, dobândeşte mai departe o răspundere de tipul celei a asociaŃilor comanditaŃi. Astfel, asociatul
comanditar va răspunde nelimitat şi solidar cu ceilalŃi asociaŃi comanditaŃi pentru toate
obligaŃiile societăŃii, pe care aceasta şi le-a asumat de la momentul în care asociatul
comanditar a efectuat o operaŃiune în contul societăŃii fără procură specială a
administratorului societăŃii.
50
AcŃiunile - sunt titluri de valoare emise de către o societate comercială de capital
constituită în condiŃiile legii (Legea nr. 31/1990, republicată).
Caracteristicile acţiunilor
• Orice acŃiune are o valoare nominală, stabilită în actul constitutiv, care reprezintă o
fracŃiune din capitalul social al societăŃii respective. Valoarea nominală minimă a unei
acŃiuni este de 1.000 lei.
• AcŃiunile sunt indivizibile.
În cazul acŃiunilor deŃinute de mai mulŃi coproprietari, caracterul indivizibil al acŃiunii se
menŃine, deoarece coproprietarii au obligaŃia, prin lege, să desemneze un reprezentant care să
exercite toate drepturile specifice acŃiunilor, indiferent dacă este vorba de acŃiuni nominative sau
acŃiuni la purtător. Calitatea de coproprietar al acŃiunilor naşte şi obligaŃii, toŃi coproprietarii fiind
răspunzători în solidar pentru efectuarea vărsămintelor datorate pentru acŃiunea respectivă.
• AcŃiunile au valoare egală, conferind titularilor lor drepturi egale.
Prin excepŃie, există acŃiuni care conferă titularilor lor drepturi preferenŃiale, respectiv
acŃiunile cu dividend prioritar.
• Ca titluri de valoare, acŃiunile sunt titluri negociabile, ele încorporând valoare în
conŃinutul lor.
Prin esenŃa lor, acŃiunile se pot transmite de la un titular la altul, situaŃiile în care
negociabilitatea acŃiunilor este restrânsă fiind expres şi limitativ prevăzut de lege sau de actul
constitutiv.
Categorii de acţiuni
În funcŃie de modul de transmitere, acŃiunile pot fi:
• acŃiuni nominative – atunci când în cuprinsul titlurilor de valoare se stabileşte titularul
dreptului asupra acelei acŃiuni;
• acŃiuni la purtător - adică acele acŃiuni pentru care simpla deŃinere materială reprezintă
dreptul asupra acŃiunii,
Transmiterea acŃiunilor
51
Transmiterea dreptului de proprietate asupra acŃiunilor nominative se face, de
principiu, în baza unei declaraŃii semnate de cedent şi cesionar, declaraŃie care se înregistrează în
registrul acŃionarilor.
În cazul în care acŃiunile nominative se emit în formă materială (pe suport de hârtie), în
vederea transmiterii dreptului de proprietate, alături de declaraŃia semnată de cedent sau cesionar
(sau un mandatar al acestora), trebuie realizată şi o menŃiune cu privire la cesiune, direct pe titlu
(deci în cuprinsul acŃiunii), menŃiune semnată de cedent şi cesionar.
Transmiterea acŃiunilor emise în formă dematerializată şi care sunt tranzacŃionate pe o
piaŃă de capital, se supun regulilor specifice stabilite conform O.U.G. nr. 28/2002, aprobată şi
modificată.
Subscriitori cât şi cesionarii ulteriori răspund solidar pentru plata acŃiunilor, dreptul la
acŃiune împotriva acestora prescriindu-se într-un termen de 3 ani de la momentul când s-a făcut
menŃiunea referitoare la transmiterea acŃiunilor în registrul acŃionarilor.
Dreptul de proprietate asupra acŃiunilor la purtător, se transmite prin simpla tradiŃiune,
fără nici un fel de formalitate suplimentară.
AcŃiunile cu dividend prioritar fără drept de vot
Titularul unei acŃiuni cu dividend prioritar beneficiază de:
• dreptul de a primi propriul său dividend, înaintea oricăror altor reŃineri din beneficiile
societăŃii, calculate la încheierea exerciŃiului financiar;
• drepturile obişnuite ce reveni oricărui titular de acŃiuni ordinare, mai puŃin dreptul de a
participa la vot în cadrul adunărilor generale.
AcŃiunile cu dividend prioritar nu pot depăşi 1/4 din capitalul social, iar valoarea lor
nominală va fi aceeaşi cu cea stabilită pentru acŃiunile ordinare.
ObligaŃiunile
ObligaŃiunile reprezintă bunuri incorporale şi apar ca titluri de valoare emise de
societăŃile de capital, în baza cărora titularul dobândeşte anterior un drept faŃă de societate,
deoarece cel ce le dobândeşte practic realizează un împrumut al societăŃii.
Ca şi în cazul acŃiunilor, obligaŃiunile pot fi nominative sau la purtător.
52
Valoarea nominală a obligaŃiunilor emise de o societate pe acŃiuni nu poate fi mai mică de
25.000 lei.
În cazul în care se emit mai multe obligaŃiuni într-o singură emisiune, se impune ca valoarea
nominală a acestora să fie egală şi să confere titularilor lor aceleaşi drepturi.
ObligaŃiunile pot fi nominative sau la purtător, şi pot fi emise fie pe suport de hârtie, fie
prin înscriere în cont (obligaŃiuni dematerializate).
O societate pe acŃiuni nu poate face emisiune de obligaŃiuni pentru o sumă mai mare de
3/4 din capitalul vărsat şi existent conform ultimului bilanŃ.
ObligaŃiunile pot fi emise şi prin subscripŃie publică, realizându-se o ofertă publică. În
acest caz se va întocmi un prospect de emisiune, ce trebuie publicat de administratorul societăŃii.
Adunarea generală în cadrul societăŃilor pe acŃiuni
La fel ca în orice societate comercială, conducerea societăŃii este asigurată prin intermediul
adunării generale a acŃionarilor, pornind de la faptul că şi la baza constituirii unei societăŃi pe acŃiuni
stă tot voinŃa persoanelor care se asociază, reunind aporturile lor în vederea obŃinerii unui profit.
Conform legii române, adunările generale la nivelul unei societăŃi pe acŃiuni pot fi ordinare
sau extraordinare şi se desfăşoară la sediul societăŃii, dacă prin actul constitutiv nu se dispune
altfel.
Adoptarea hotărârilor
O hotărâre a adunării generale poate fi adoptată:
54
cu votul acŃionarilor ce deŃin majoritatea absolută din capitalul social reprezentat în
adunare, în cazul adunărilor generale ordinare;
cu votul acŃionarilor care să reprezinte cel puŃin jumătate din capitalul social, în cadrul
adunărilor generale extraordinare care se desfăşoară la prima convocare;
cu votul unui număr de acŃionari care să reprezinte cel puŃin 1/3 din capitalul social, în
cadrul adunărilor generale extraordinare ce se desfăşoară la a doua convocare.
Normele referitoare la cvorumul necesar în vederea adoptării unei hotărâri a adunării
generale au caracter supletiv, în sensul că prin actul constitutiv se pot stabili alte reguli pentru
adoptarea valabilă a unei hotărâri, dar numai peste limita stabilită de lege.
Adunările generale hotărăsc, de regulă, prin vot deschis.
Prin excepŃie, în situaŃia hotărârilor referitoare la alegerea membrilor consiliului de
administraŃie şi a cenzorilor, revocarea acestora sau orice altă hotărâre privitoare la răspunderea
administratorilor, legea impune votul secret.
Norma are caracter imperativ, spre deosebire de cea referitoare la regula generală, din
modul de redactare al textului fiind de dedus că hotărârea cu privire la alte aspecte, chiar dacă, de
principiu, se poate adopta cu vot deschis, nimic nu împiedică intervenŃia votului secret, în măsura
în care prin actul constitutiv nu se prevede altfel.
55
Administrarea societăŃii pe acŃiuni
Numire şi revocare
Societatea comercială poate fi administrată de unul sau mai mulŃi administratori, asociaŃi
sau neasociaŃi, numiŃi prin actul constitutiv sau de adunarea generală ordinară.
Mandatul administratorilor este revocabil, adunarea generală ordinară fiind competentă
conform legii să revoce din funcŃie administratorul.
Administratorii sunt temporari, în actul constitutiv stabilindu-se, de regulă, durata
mandatului acestora.
Chiar dacă acŃionarii sunt în drept să stabilească durata mandatului administratorilor prin
intermediul actului constitutiv, şi legea, la rândul ei stabileşte anumite reguli în acest domeniu.
Astfel:
în cazul primilor administratori, durata mandatului acestora nu poate fi mai mare de
4 ani;
în cazul în care în actul constitutiv nu este precizată durata mandatului
administratorilor, conform art. 137 alin. (5) din Legea nr. 31/1990, republicată, aceasta
va fi de 2 ani.
De principiu, administratorii sunt reeligibili, adunarea generală fiind în drept ca şi după
expirarea mandatului să numească aceiaşi administratori. Nimic nu împiedică însă ca în actul
constitutiv să fie prevăzute anumite interdicŃii sau limitări cu privire la eligibilitatea
administratorilor.
Administrarea unei societăŃi comerciale poate fi asigurată de administrator persoană fizică
sau juridică.
În cazul în care administrator este o persoană fizică, acesta trebuie să îndeplinească cel
puŃin calităŃile impuse de lege fondatorului. Dacă este numită sau aleasă administrator o persoană
care ulterior se regăseşte într-unul din cazurile de nedemnitate prevăzute de art. 6 din lege, cel în
cauză va fi decăzut din drepturile de administrator. În mod similar, aceste soluŃii sunt aplicabile
şi pentru orice reprezentant al societăŃii comerciale pe acŃiuni.
În cazul în care administrator este desemnată o persoană juridică, aceasta trebuie să
îndeplinească, de asemenea, aceleaşi condiŃii care se impun şi în cazul fondatorilor persoane
juridice. Administratorul persoană juridică va desemna o persoană fizică, aceasta având rolul de
reprezentant permanent al administratorului în cadrul societăŃii administrate
În cazul în care reprezentarea este asigurată de un administrator persoană juridică,
reprezentantul acestuia - persoană fizică va avea aceiaşi răspundere ca şi administratorul
persoană fizică. În cazul intervenŃiei unei forme de răspundere patrimoniale reprezentantul
urmează a răspunde în solidar cu administratorul persoană juridică ce l-a delegat la societatea
administrată.
De principiu, administratorul persoană juridică este în drept să-şi revoce reprezentantul
persoană fizică, într-o asemenea situaŃie fiind însă obligat ca în locul acestuia să numească, în
acelaşi timp, un alt reprezentant.
Activitatea administratorilor se desfăşoară în baza unui contract de administrare ce se
încheie între părŃi, contract a cărui natură juridică şi regim juridic îşi găseşte esenŃa în contractul de
mandat.
Obligaţiile administratorilor
56
Fiecare administrator este obligat să depună o garanŃie pentru administraŃia sa, a cărei valoare
este stabilită în actul constitutiv ori, în lipsa unei clauze exprese în acest sens, aprobată de adunarea
generală a acŃionarilor. Indiferent de situaŃie însă, garanŃia nu poate fi mai mică decât valoarea
nominală a 10 acŃiuni sau decât dublul remuneraŃiei lunare de care beneficiază
administratorul.
În cazul administratorului - acŃionar, garanŃia se poate constitui şi prin depunerea
efectivă, în materialitatea lor a celor 10 acŃiuni, în măsura în care administratorul solicită în mod
expres acest lucru. Într-o asemenea situaŃie, acŃiunile în cauză se indisponibilizează,
administratorul acŃionar nefiind în drept să le înstrăineze şi ele rămân în păstrarea societăŃii pe
toată durata mandatului de administrator al acŃionarului.
Preluarea funcŃiei de administrator nu este posibilă fără depunerea garanŃiei. În acest sens,
art. 140 din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte că garanŃia trebuie depusă înainte de
preluarea funcŃiei de către administrator, în caz contrar administratorul fiind considerat
demisionar.
ObligaŃia de a depune specimen de semnătură
Legea impune ca specimenul de semnătură al administratorilor să fie depus la registrul
comerŃului.
Specimenul de semnătură se depune de către administratori împreună cu certificatul
eliberat de cenzori din care rezultă că administratorii şi-au îndeplinit obligaŃia de depunere a
garanŃiei, deci că astfel au acceptat mandatul ce le-a fost conferit de adunarea generală.
Astfel, o societatea comercială nu poate realiza în favoarea administratorilor, directorilor săi,
sau soŃilor acestora, rudelor şi afinilor acestora până la gradul al patrulea următoarele operaŃiuni:
acordarea unor împrumuturi propriu – zise;
acordarea unor avantaje financiare
garantarea unor împrumuturi;
garantarea executării unor obligaŃii personale faŃă de terŃe persoane.
dobândirea de către societate a unei creanŃe ce aparŃine unui terŃ împotriva
administratorilor, directorilor, soŃilor acestora, rudelor şi afinilor până la gradul al patrulea ai
acestora.
Legea interzice preluarea unei asemenea creanŃe de către societate numai în măsura în care
preluarea s-ar realiza cu titlu oneros. În aceste condiŃii, dacă societatea ar primi o asemenea
creanŃă cu titlu gratuit din partea terŃului creditor al administratorului, directorului, soŃului acestora,
rudelor sau afinilor acestora, preluarea ar fi perfect valabilă, ne fiind posibil a se considera că astfel
s-ar crea beneficii suplimentare în favoarea celor care realizează administrarea societăŃii sau a
rudelor acestora.
Astfel de interdicŃii funcŃionează şi în cazul în care operaŃiunea de creditare s-ar realiza
în favoarea unei societăŃi comerciale sau civile în care administratorul, directorul, sau, soŃul
acestora, rudele şi afinii acestora până la gradul al patrulea ar avea calitatea de administratori
sau asociaŃi sau calitatea de asociaŃi, deŃinând minimum 20% din capitalul social subscris (deci
ar avea un interes evident în acea societate). Legea stabileşte interdicŃia creditării şi în cazul în care,
de exemplu, administratorul împreună cu soŃul acestuia şi o rudă până la gradul al patrulea, deŃin
cel puŃin 20% din capitalul social al societăŃii comerciale care solicită operaŃiunea de creditare.
Pe cale de excepŃie, operaŃiunile de creditare, astfel cum acestea sunt enumerate de lege, se
admit în favoarea administratorilor, directorilor, soŃului acestora, sau rudelor şi afinilor până la
gradul al patrulea al acestora, sau în favoarea societăŃilor comerciale şi civile în cadrul cărora aceştia
au interese conform legii, în următoarele situaŃii:
în cazul operaŃiunilor a căror valoare exigibilă cumulată este inferioară echivalentului
în lei al sumei de 5.000 euro;
57
în cazul în care operaŃiunea este încheiată de societate, în cadrul activităŃilor curente pe
care aceasta le desfăşoară (de exemplu, o bancă ce în mod normal desfăşoară activităŃi
de creditare a unor persoane fizice).
Într-o asemenea situaŃie, operaŃiunea este legală numai în măsura în care societatea nu
creează un regim mai favorabil administratorului sau directorului său, soŃului sau rudelor şi
afinilor acestora, sau societăŃilor comerciale în care aceste categorii de persoane au interese.
Administratorul care intervine în deliberarea cu privire la operaŃiuni în care el personal, soŃul,
sau rudele şi afinii acestuia au interese contrarii, răspunde pentru toate daunele care au rezultat
ca urmare a intervenŃiei sale pentru societate.
Consiliul de administraŃie
• Membrii consiliului
Conform art. 137 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, in cazul in care administrarea
este asigurată de către mai mulŃi administratori, ei vor constitui un consiliu de administraŃie.
Consiliul de administraŃie este un organ colegial de gestiune al societăŃii.
Conform art. 142 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, o persoană nu poate funcŃiona
concomitent decât în maximum 3 consilii de administraŃie.
Această interdicŃie nu se referă la cazurile când cel ales în consiliul de administraŃie deŃine
cel puŃin o pătrime din totalul acŃiunilor societăŃii respective sau este administrator unic al
unei societăŃi ce deŃine o pătrime din capitalul social, soluŃia legiuitorului fiind explicabilă prin
faptul că astfel se permite acŃionarului - administrator, care deŃine o pondere însemnată în societate,
să intervină direct în administrarea societăŃii.
Conform art. 145 alin.4 din Legea nr. 31/1990, republicată, acŃiunea împotriva
administratorilor va putea fi exercitată de către orice acŃionar sau de către Ministerul
FinanŃelor.
În cazul în care locul ocupat în cadrul consiliului de administraŃie de către un administrator
devine vacant, indiferent de motivul care a condus la o asemenea vacantare (retragere,
incompatibilitate, decădere, revocare, etc), până la convocarea adunării generale competentă a numi
sau alege un alt administrator, legea permite numirea unui administrator provizoriu. Această
numire se realizează de către ceilalŃi administratori împreună cu cenzorii, care urmează să
delibereze cu privire la această problemă în cadrul unei întruniri care este valabil realizată dacă în
cadrul ei participă două treimi din numărul celor în drept să hotărască (respectiv, considerăm
noi, 2/3 din numărul membrilor consiliului de administraŃie şi 2/3 din numărul total al cenzorilor).
Decizia se adoptă dacă se obŃine majoritatea absolută. DispoziŃiile legii cu privire la numărul
participanŃilor şi modul de adoptare a deciziilor privind numirea unui administrator provizoriu au
caracter dispozitiv, actul constitutiv fiind posibil a deroga de la acestea.
În cazul în care administrarea societăŃii este asigurată de către un singur administrator
şi acesta doreşte să se retragă, numai adunarea generală este în drept să hotărască cu privire la
o nouă numire sau alegere a unui administrator, legea impunând convocarea de urgenŃă a
adunării generale. În cazul în care unicul administrator decedează sau intervine o inaptitudine
fizică a acestuia de a mai exercita administrarea societăŃii, este posibilă o numire provizorie a
unui administrator, numire ce se realizează de către cenzori, cu condiŃia însă ca aceştia să
convoace ulterior, de urgenŃă, adunarea generală pentru numirea definitivă a unui administrator.
58
O atribuŃie specială este aceea prevăzută în art. 158 din Legea nr. 31/1990, republicată,
potrivit căruia, dacă administratorii constată reducerea capitalului social cu mai mult de
jumătate, ca urmare a pierderilor din activul net, sunt obligaŃi să convoace adunarea generală
extraordinară pentru a hotărî:
fie reconstituirea capitalului social;
fie reducerea capitalului social, corespunzător cu suma rămasă în urma înregistrării
pierderilor din activul net;
fie dizolvarea societăŃii.
În măsura în care instanŃa, în baza expertizei pe care a dispus-o, constată pierderea suferită de
societate din activul net, va autoriza administratorii să convoace adunarea generală prin
intermediul unei încheieri. Această adunare generală extraordinară astfel autorizată, este în drept să
hotărască cu privire la reducerea capitalului social în limita valorii rămasă în urma pierderilor
suferite de societate, sau după caz, dizolvarea societăŃii, indiferent de numărul acŃionarilor
prezenŃi. În principiu, consiliul de administraŃie poate să decidă cu privire la orice operaŃiune
legată de gestiunea societăŃii.
De asemenea, conform art. 150 din Legea nr. 31/1990, administratorul nu poate dobândi
sau înstrăina liber bunuri de la sau către societate, şi nu poate desfăşura operaŃiuni de închiriere
sau leasing, decât în măsura în care valoarea acestora nu reprezintă mai mult de 10% din
valoarea activelor nete ale societăŃii.
În cazul în care valoarea operaŃiunilor este mai mare de 10% din activul net, pentru realizarea
în mod valabil a operaŃiunii, legea impune obŃinerea anterioară a aprobării adunării generale
extraordinare.
Astfel, se impune aprobarea adunării generale extraordinare atunci când:
dobândirea bunurilor de la fondatori sau acŃionari intervine în termen de 2 ani de la
constituirea sau autorizarea începerii activităŃii societăŃii şi
dobândirea s-a realizat în schimbul unei sume sau contravalori echivalentă cu cel puŃin o
zecime din valoarea capitalului social subscris.
Valoarea bunurilor de la fondatori sau acŃionari se va stabili în baza unei expertize, iar
hotărârea adunării generale extraordinare va fi menŃionată în registrul comerŃului şi va fi
publicată în Monitorul Oficial şi într-un ziar de largă răspândire.
59
Totodată preşedintele consiliului de administraŃie conduce adunarea generală a
acŃionarilor.
Preşedintele consiliului de administraŃie reprezintă societatea în relaŃiile cu terŃele
persoane, încheind acte juridice în numele şi pe seama acesteia.
Legea impune ca la fiecare şedinŃă a Consiliului de administraŃie să se întocmească un
proces verbal de şedinŃă, care trebuie să cuprindă în mod obligatoriu:
ordinea deliberărilor;
deciziile adoptate;
numărul de voturi întrunite de fiecare decizie;
opiniile separate .
Comitetul de direcŃie
• Membrii
Alături de consiliul de administraŃie, legea română recunoaşte şi posibilitatea numirii unui al
doilea organ colegial, respectiv comitetul de direcŃie, căruia, conform art. 143 alin. 1 din Legea nr.
31/1990, republicată, consiliul de administraŃie îi poate delega o parte din atribuŃiile şi
prerogativele sale.
Membrii comitetului de direcŃie sunt, la rândul lor administratori, deoarece comitetul de
direcŃie se alege din rândul consiliului de administraŃie.
Odată cu alegerea comitetului de direcŃie, Consiliul de administraŃie stabileşte şi
remuneraŃie la care au dreptul membrii comitetului. Cu toate acestea, decizia Consiliului de
administraŃie cu privire la remunerarea membrilor comitetului de direcŃie este supusă unei ratificări
ulterioare a adunării generale. Prin excepŃie, o asemenea aprobare nu este necesară atunci când în
actul constitutiv al societăŃii este prevăzută o limită maximă pentru remuneraŃia membrilor
comitetului de direcŃie, iar consiliul de administraŃie a stabilit o remuneraŃie ce nu depăşeşte această
limită. Astfel, se consideră că, practic, există o aprobare implicită pentru remunerarea membrilor
comitetului director, dată de către acŃionari, prin chiar actul constitutiv al societăŃii, până la o
anumită limită.
• Deliberările în cadrul comitetului de direcŃie
Comitetul de direcŃie se întruneşte cel puŃin o dată pe săptămână.
În cadrul comitetului director, deciziile se adoptă cu majoritatea absolută a voturilor
membrilor săi.
Conform art. 143 alin. 6 din Legea nr. 31/1990, republicată, în comitetul de direcŃie votul nu
poate fi dat prin delegaŃie.
FuncŃionarii societăŃii
Sunt funcŃionari ai societăŃii, conform legii, directorii executivi ai societăŃii respective,
acestora revenindu-le sarcina de a realiza operaŃiunile curente ale societăŃii.
Conform art. 144 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată, numirea funcŃionarilor
societăŃii, este de competenŃa consiliului de administraŃie. Norma legală are caracter dispozitiv,
prin actul constitutiv al societăŃii existând posibilitatea acordării prerogativei de numire a
funcŃionarilor societăŃii şi către un alt organism.
Conform art. 148 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, directorii executivi nu vor putea
fi membri în consiliul de administraŃie al societăŃii, legea stabilind astfel o incompatibilitate între
calitatea de director executiv şi cea de administrator. Pe cale de consecinŃă, nu pot avea calitatea de
directori executivi nici membri comitetului de direcŃie.
60
Asigurarea unui control activităŃii desfăşurate de către societate are în vedere atât interesul
acŃionarilor, cât şi al terŃilor, care numai astfel se pot angaja, în cunoştinŃă de cauză, în eventuale
relaŃii contractuale.
Potrivit dispoziŃiilor Legii nr. 31/1990, situaŃiile financiare ale societăŃilor comerciale care
intră sub incidenŃa reglementărilor contabile armonizate cu directivele europene şi standardele
internaŃionale de contabilitate, vor fi auditate de către auditori financiari, persoane fizice sau
persoane juridice, în condiŃiile prevăzute de lege.
În cazul societăŃilor comerciale ale căror situaŃii financiare anuale nu sunt supuse, potrivit
legii, auditului financiar, adunarea generală ordinară a acŃionarilor va hotărî contractarea auditului
financiar sau numirea cenzorilor.
Numirea cenzorilor
Astfel, art. 159 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, republicată impune ca cel puŃin unul dintre
cenzori să aibă calitatea de contabil autorizat în condiŃiile legii sau de expert contabil.
În cazul societăŃilor pe acŃiuni, numirea cenzorilor are caracter obligatoriu. De regulă,
numărul de cenzori şi identificarea acestora se realizează prin actul constitutiv, ei fiind aleşi de
adunarea constitutivă.
Într-o societate pe acŃiuni trebuie numiŃi minimum trei cenzori, şi tot atâŃia cenzori supleanŃi.
Norma juridică ce stabileşte această regulă are caracter supletiv, deoarece prin actul constitutiv
se poate deroga, în sensul că pot fi numiŃi mai mult de trei cenzori şi tot atâŃia supleanŃi, cu
Durata mandatului unui cenzor este, conform art. 159, de 3 ani, neexistând nici un fel de
limitare cu privire la realegerea lor după expirarea mandatului. Realegerea cenzorilor este posibilă
în cadrul adunării generale ordinare.
Votul necesar pentru revocarea cenzorilor însă este cel specific în cadrul adunărilor
extraordinare.
AtribuŃiile cenzorilor
În sarcina cenzorilor legea reŃine următoarele obligaŃii:
să supravegheze gestiunea societăŃii;
să verifice dacă situaŃiile financiare sunt legal întocmite şi în concordanŃă cu registrele
societăŃii;
să verifice dacă registrele sunt regulat Ńinute şi dacă evaluarea patrimoniului s-a făcut
potrivit legii;
să întocmească raportul către adunarea generală a acŃionarilor;
să convoace adunarea generală, când nu a fost convocată de administrator;
să aducă la cunoştinŃa administratorilor sau Adunării generale neregulile din activitatea
societăŃii;
să participe la adunările generale ale acŃionarilor, fără drept de vot;
să vegheze ca dispoziŃiile legii şi ale actului constitutiv să fie respectate;
să constate depunerea garanŃiei de către administratori.
Răspunderea cenzorilor
61
În exercitarea funcŃiei lor, cenzorii răspund civil contractual, conform regulilor generale din
domeniul contractului de mandat. AcŃiunea în răspundere contra cenzorilor (ca de altfel şi contra
fondatorilor, administratorilor şi directorilor societăŃii) aparŃine societăŃii, care va decide cu privire la
introducerea ei în instanŃă în cadrul adunării generale a acŃionarilor. Răspunderea cenzorilor este o
răspundere solidară.
Adunările generale
AtribuŃii:
numeşte celelalte organe ale societăŃii sau le revocă;
fixează limitele de competenŃă a organelor numite de ea;
exercită controlul asupra activităŃii organelor societăŃii;
decide modificarea actului constitutiv al societăŃii, în concordanŃă cu necesităŃile
decurgând din scopul urmărit.
64
Adunarea asociaŃilor din societăŃile cu răspundere limitată reprezintă organul de decizie
suprem al societăŃii constituită din totalitatea asociaŃilor.
Ca regulă generală, în adunarea generală o hotărâre se adoptă cu votul asociaŃilor
reprezentând majoritatea absolută a asociaŃilor şi a părŃilor sociale, în afară de cazul când în
actul constitutiv se prevede altfel.
Adunarea generală se convoacă la sediul societăŃii ori de câte ori este nevoie, dar cel puŃin o
dată pe an. Convocarea se face de către administratorul societăŃii. Prin excepŃie, convocarea adunării
asociaŃilor se poate face şi de către un asociat sau un număr de asociaŃi care reprezintă cel puŃin 1/4
din capitalul social, cu obligaŃia de a arăta scopul convocării. De asemenea, cenzorii sunt obligaŃi să
convoace adunarea generală când aceasta nu a fost făcută de către administrator.
Convocarea adunării generale se face în forma în care este prevăzută în actul constitutiv. În
lipsa unei asemenea stipulaŃii convocarea se face prin scrisoare recomandată. Convocarea adunării
generale trebuie făcută cu cel puŃin 10 zile înainte de ziua fixată pentru Ńinerea şedinŃei.
Hotărârile asociaŃilor se iau în adunarea generală. Există posibilitatea ca votarea să se facă şi
prin corespondenŃă.
În situaŃia în care adunarea generală legal constituită nu poate lua o hotărâre valabilă din
cauza neîntrunirii majorităŃii cerute, adunarea convocată din nou poate decide asupra ordinii de
zi, oricare ar fi numărul de asociaŃi şi partea din capitalul social reprezentată de asociaŃii
prezenŃi.
Hotărârile adunării generale sunt obligatorii pentru toŃi asociaŃii, inclusiv pentru cei care
nu au participat la vot sau pentru cei care au votat împotrivă. Spre deosebire de hotărârile adunării
generale a acŃionarilor, pentru hotărârile adunării asociaŃilor legea nu cere aducerea acestora la
cunoştinŃă a terŃilor.
În cazul în care printr-o hotărâre a adunării asociaŃilor unui asociat i se încalcă drepturile,
acesta are posibilitatea de a cere în instanŃă anularea hotărârii.
În situaŃia societăŃii cu răspundere limitată cu unic asociat, atribuŃiile adunării generale sunt
exercitate de asociatul unic.
Administratorii societăŃii
Numire şi revocare
Societatea poate fi administrată de unul sau mai mulŃi administratori, asociaŃi sau
neasociaŃi, numiŃi prin actul constitutiv sau prin hotărârea adunării generale.
ReprezentanŃii societăŃii sunt obligaŃi să depună la registrul comerŃului semnăturile lor în
termen de 15 zile de la data înmatriculării, dacă au fost numiŃi prin actul constitutiv, iar cei aleşi în
timpul funcŃionării societăŃii în termen de 15 zile de la alegere.
În ce priveşte revocarea administratorilor, aceasta se poate face prin votul tuturor
asociaŃilor, dacă administratorii au fost numiŃi prin actul constitutiv sau cu votul majorităŃii absolute
a asociaŃilor şi a părŃilor sociale, dacă administratorii au fost desemnaŃi de către adunarea asociaŃilor.
În cazul revocării administratorului numit prin actul constitutiv, practic intervine o modificare a
actului constitutiv prin înlocuirea unui administrator, fapt ce determină adoptarea unei hotărâri cu
unanimitate de voturi.
În situaŃia în care prin actul constitutiv sunt numiŃi doi sau mai mulŃi administratori,
asociaŃii pot stabili ca aceştia să îşi exercite mandatul împreună sau individual. În cazul în care ei
lucrează împreună, deciziile se iau cu unanimitate de voturi, iar în caz de divergenŃă vor decide
asociaŃii în cadrul adunării generale.
AtribuŃii
Administratorii societăŃii cu răspundere limitată, pot face toate operaŃiunile cerute pentru
aducerea la îndeplinire a obiectului societăŃii, afară de restricŃiile stabilite prin actul constitutiv.
65
Art. 198 din Legea nr. 31/1990, republicată, prevede obligaŃia administratorilor de a Ńine un
registru al asociaŃilor societăŃii. Nerespectarea acestei obligaŃii atrage răspunderea personală şi
solidară a administratorilor pentru prejudiciile cauzate societăŃii.
Administratorii au obligaŃia, prin lege, de a convoca adunarea asociaŃilor.
Dacă prin actul constitutiv nu s-a stabilit care dintre administratori este şi reprezentant al
societăŃii, dreptul de reprezentare aparŃine fiecăruia dintre ei.
Răspundere
Administratorul răspunde pentru prejudiciile cauzate societăŃii, sau chiar terŃelor persoane,
indiferent dacă este asociat sau neasociat.
Dacă sunt mai mulŃi administratori ei răspund solidar. În cazul răspunderii solidare,
oricare dintre administratori poate fi obligat pentru acoperirea întregii pagube.
Administratorul care a acoperit paguba are posibilitatea unei acŃiuni în regres împotriva
celorlalŃi administratori, pentru a fi despăgubit de ceilalŃi, fiecare participând la acoperirea pagubei
proporŃional cu vina pe care o are.
AcŃiunea în răspundere împotriva administratorilor aparŃine şi creditorilor societăŃii, însă
aceştia o vor putea exercita numai în caz de faliment al societăŃii.
Administratorul răspunde penal în cazul săvârşirii unor fapte considerate infracŃiuni atât de
către Codul penal şi cât şi de legile extrapenale care conŃin dispoziŃii.
68
Prin modificarea societăŃii comerciale se înŃelege inclusiv modificarea formei societăŃii. O
asemenea modificare nu duce la crearea unei persoane juridice noi, ci la modificarea persoanei
juridice existente, în condiŃiile în care existenŃa societăŃii se explică prin acordul de voinŃă a unor
persoane care se asociază.
Modificarea duratei societăŃii prezintă relevanŃă în cazul în care aceasta operează la nivelul
societăŃilor de persoane şi a societăŃilor cu răspundere limitată. Astfel, art. 206 din Legea nr.
31/1990 permite creditorilor particulari ai asociaŃilor din asemenea societăŃi, să facă opoziŃie
împotriva hotărârii adunării asociaŃilor de prelungire a duratei societăŃii, peste termenul fixat
iniŃial.
Creditorii particulari au la îndemână o astfel de opoziŃie numai în măsura în care drepturile
lor au fost stabilite printr-un titlu executoriu anterior hotărârii asociaŃilor de prelungire a duratei
societăŃii.
69
Conform art. 219 din Legea nr. 31/1990, republicată, procedura efectivă de majorare a
capitalului social trebuie realizată în termen de un an de la data adoptării hotărârii adunării
generale privind majorarea capitalului social, în caz contrar, hotărârea adunării generale fiind lipsită
de efect.
Legiuitorul se raportează la cazul societăŃilor pe acŃiuni şi face referire la două proceduri de
majorare a capitalului, respectiv:
emisiune de noi acŃiuni;
majorarea valorilor nominale a acŃiunilor existente.
Atât în cazul emisiunii de noi acŃiuni, cât şi în cazul majorări valorii nominale a acŃiunilor,
majorarea efectivă a capitalului social se poate realiza prin:
- încorporarea în capitalul social a rezervelor societăŃii, mai puŃin rezervele legale;
- încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune;
- compensarea unor creanŃe pe care anumiŃi debitori le au asupra societăŃii, prin acordarea
către aceştia a unor acŃiuni din capitalul social în situaŃia în care creanŃele sunt lichide şi
exigibile.
Majorarea capitalului social poate interveni fie printr-o subscripŃie simultană, fie prin
subscripŃie publică.
În cazul în care majorarea intervine ca urmare a subscripŃiei publice, acŃiunile nou emise pot
fi oferite spre subscriere publicului, numai după expirarea termenului înăuntrul căruia acŃionarii
existenŃi îşi pot manifesta dreptul de preferinŃă.
În cazul în care majorarea funcŃionează prin subscripŃie publică, se impune întocmirea
prospectului de emisiune, care trebuie să cuprindă semnătura autentică a cel puŃin doi dintre
administratori. Prospectul de emisiune în formă autentică se depune la Oficiul Registrului
ComerŃului, în vederea autorizării acestuia spre publicare de către judecătorul delegat.
Cu privire la exactitatea datelor cuprinse în prospectul de emisiune, ca de altfel cu privire la
toate înscrisurile efectuate în vederea majorării capitalului social, sunt ŃinuŃi răspunzători, în mod
solidar, administratorii societăŃii.
Majorarea capitalului social este posibilă prin aport în natură sau în numerar, art. 215 din
Legea nr. 31/1990 stabilind în mod expres neadmiterea aportului în creanŃe.
În cazul în care majorarea capitalului social se face prin aport în natură, adunarea generală
care dispune cu privire la majorarea capitalului este chemată să desemneze şi experŃii în vederea
evaluării aporturilor. Adunarea generală hotărăşte cu privire la majorare numai după depunerea
raportului de expertiză de către experŃii desemnaŃi şi în funcŃie de concluziile acestora.
Legea impune ca în cuprinsul hotărârii adunării generale cu privire la majorarea capitalului
social prin aport în natură să se regăsească:
- descrierea aporturilor;
- numele celor ce aportează în natură;
- numărul de acŃiuni emise în schimbul aportului în natură.
70
• în virtutea legii (de drept).
Legea societăŃilor comerciale prevede cauze comune, generale de dizolvare a societăŃilor
comerciale şi cauze specifice fiecărei forme.
Efectele dizolvării
Din punct de vedere procedural, legiuitorul prevede în art. 233 alin.1 din Legea nr. 31/1990,
republicată, că dizolvarea societăŃii are ca efect deschiderea procedurii lichidării patrimoniului
societăŃii. Prin excepŃie, dizolvarea are loc fără lichidare în cazul fuziunii ori divizării totale a
societăŃii sau în alte cazuri prevăzute de lege, cum ar fi dizolvarea societăŃii cu răspundere limitată
cu asociat unic, caz în care patrimoniul societăŃii se transmite asociatului unic.
În societăŃile în nume colectiv, în comandită simplă şi în cele cu răspundere limitată
asociaŃii pot hotărî cu cvorumul şi majoritatea prevăzute pentru modificarea actului constitutiv, odată
cu dizolvarea şi modul de lichidare al societăŃii, atunci când sunt de acord cu privire la repartizarea
şi lichidarea patrimoniului societăŃii şi când asigură stingerea pasivului sau regularizarea lui în acord
cu creditorii.
72
Formele divizării
Divizarea se poate realiza prin divizare totală, caz în care societatea supusă divizării îşi
încetează existenŃa sau prin divizare parŃială, caz în care societatea iniŃială ce se divizează se
reorganizează şi, alături de aceasta, se înfiinŃează noi societăŃi rezultate din divizarea societăŃii
iniŃiale, sau partea divizată se transmite către alte societăŃi existente. Divizarea presupune practic
împărŃirea, în tot sau în parte, a patrimoniului.
a) Divizarea totală
Divizarea totală presupune transmiterea patrimoniului integral al societăŃii divizate către alte
societăŃi existente sau către societăŃi care se constituie.
b) Divizarea parŃială
Divizarea parŃială presupune transmiterea unei părŃi din patrimoniu către o altă societate
existentă sau care se constituie, în schimbul unui asemenea aport, societatea divizată primind
părŃi sociale ce se atribuie asociaŃilor societăŃii reorganizate prin divizare. În cazul în care prin
divizare se înfiinŃează alte societăŃi comerciale, divizarea se consideră că a intervenit la momentul
înmatriculării în registrul comerŃului a ultimei societăŃi rezultate ca urmare a divizării. În cazul în
care prin divizare patrimoniul societăŃii divizate, în tot sau în parte, se absoarbe de către o altă
societate existentă se consideră că divizarea a avut loc la data înscrierii în registrul comerŃului a
menŃiunii privind majorarea capitalului social al societăŃii absorbante.
Transmisiunea patrimoniului
Atât în cazul divizării totale, cât şi în cazul divizării parŃiale, transmisiunea patrimoniului se
poate face cu titlu universal sau cu titlu particular.
Efectul principal al fuziunii, cât şi al divizării totale, îl reprezintă dizolvarea fără
lichidare a societăŃii care astfel îşi încetează existenŃa. O dată cu dizolvarea fără lichidare,
patrimoniul societăŃii care încetează se transmite universal către societatea sau societăŃile
beneficiare, în starea în care se găseşte la momentul fuziunii sau divizării.
În schimbul transmiterii universale, societatea care a preluat, va atribui asociaŃilor
societăŃilor care îşi încetează existenŃa acŃiuni sau părŃi sociale. Este posibil ca asociaŃii de la
societatea sau societăŃile care îşi încetează activitatea prin fuziune sau divizare totală să beneficieze,
în schimbul transmisiunii universale a patrimoniului, şi de sume de bani, care însă nu pot depăşi
10% din valoarea nominală a acŃiunilor sau părŃilor sociale pe care le-au primit de la societatea
în favoarea căreia s-a transmis. Totodată, asociaŃii societăŃii care dispar prin fuziune sau divizare
totală dobândesc calitatea de asociaŃi ai societăŃii beneficiare, în condiŃiile determinate prin
contractul de fuziune.
Atât în cazul fuziunii prin contopire, cât şi al fuziunii prin absorbŃie societatea care se
constituie, ori societatea absorbantă este Ńinută de toate obligaŃiile societăŃii absorbite care nu sunt
achitate în timpul fuziunii. CocontractanŃii societăŃii absorbite au calitatea de terŃi faŃă de societatea
absorbantă, fiind astfel în drept să invoce o simulaŃie, ce poate fi dovedită prin orice mijloc de probă.
73
Proiectul de fuziune sau de divizare se semnează de reprezentanŃii societăŃii şi se depune
la Oficiul registrului comerŃului unde este înmatriculată fiecare societate participantă la
operaŃiune.
În cazul în care intervine o divizare totală sau o fuziune prin contopire, proiectul de
fuziune sau de divizare va fi însoŃit de o declaraŃie a societăŃilor în cauză cu privire la modul în
care acestea înŃeleg să-şi stingă pasivul. Proiectul de fuziune sau de divizare astfel întocmit se
vizează pentru legalitate de către judecătorul delegat de la Oficiul Registrului ComerŃului. P
Proiectul de fuziune sau de divizare se publică în Monitorul Oficial al României, pe
cheltuiala părŃilor. Publicitatea trebuie să intervină cu cel puŃin 30 de zile înaintea datei la care
urmează să aibă loc adunarea generală a societăŃilor supuse fuziunii sau divizării, şi care vor
hotărî cu privire la fuziune sau divizare.
ObligaŃia de informare ce revine administratorilor, prin punerea la dispoziŃie a datelor,
trebuie executată de către administratori cu cel puŃin o lună anterior datei de desfăşurare a
adunării generale extraordinare ce va hotărî cu privire la fuziune sau divizare.
Practic, astfel acŃionarii se pot informa cu privire la:
- conŃinutul proiectului de fuziune sau de divizare;
- situaŃia financiară a societăŃii, inclusiv rapoartele de gestiune pe ultimele trei exerciŃii
financiare şi situaŃia financiară existentă cu trei luni înainte de data întocmirii proiectului
de fuziune sau de divizare;
- o evidenŃă care să cuprindă toate contractele în curs de executare a căror valoare
depăşeşte 100.000.000 lei, în cazul în care se urmăreşte divizarea societăŃii.
Totodată, administratorii trebuie să întocmească o dare de seamă la dispoziŃia
acŃionarilor – asociaŃilor, prin care să justifice economic şi juridic necesitatea fuziunii sau divizării
şi în care să stabilească raportul de schimb al acŃiunilor, respectiv părŃilor sociale, în funcŃie de
expertiza realizată de experŃii desemnaŃi de judecătorul delegat cu privire la raportul de schimb.
În cazul fuziunii prin absorbŃie, legea stabileşte o răspundere în sarcina administratorilor
şi experŃilor cu privire la orice eroare comisă în cadrul operaŃiunii de fuziune.
Publicitatea proiectului de fuziune se impune şi pentru a da posibilitate creditorilor
societăŃii să intervină. Astfel aceştia sunt în drept să formuleze opoziŃie în condiŃiile legii, în
măsura în care deŃin o creanŃă anterioară publicării proiectului de fuziune sau de divizare.
Introducerea opoziŃiei suspendă executarea fuziunii sau a divizării până la data
rămânerii irevocabile a hotărârii judecătoreşti.
Prin excepŃie, suspendarea se înlătură în măsura în care societatea debitoare dovedeşte plata
obligaŃiilor sau oferă garanŃii acceptate de creditori. De asemenea, este posibilă înlăturarea
suspendării şi în cazul în care creditorii sunt de acord să accepte un angajament pentru plata
datoriilor de la societatea debitoare.
Hotărârea adunării generale de fuziune sau divizare
Fiecare dintre societăŃile participante la fuziune sau divizare hotărăşte cu privire la fuziune
sau divizare într-un termen de maximum 2 luni. Termenul începe să curgă:
- de la data scurgerii termenului până la care se putea face opoziŃie şi o astfel de opoziŃie
nu a intervenit (respectiv 2 luni ulterioare scurgerii termenului de 30 de zile de la
momentul publicării proiectului de fuziune sau de divizare), sau, după caz,
74
- de la momentul rămânerii irevocabile a hotărârii cu privire la opoziŃia creditorilor
societăŃii, în cazul în care opoziŃia a suspendat executarea fuziunii sau a divizării, dar prin
hotărâre irevocabilă s-a respins opoziŃia.
În cazul în care, prin fuziune sau divizare, se constituie o societate nouă, în cadrul acestei
adunări generale se aprobă şi actele constitutive ale societăŃii nou înfiinŃate.
Când fuziunea sau divizarea are ca efect mărirea obligaŃiilor pentru asociaŃii din oricare
din societăŃile participante, legea impune reguli specifice legate de adoptarea hotărârii, respectiv se
impune unanimitate de voturi.
Perioada intermediară
Realizarea fuziunii necesită îndeplinirea unor formalităŃi complexe într-un interval de timp
relativ lung. Se poate scurge un interval de câteva luni între data când se evaluează patrimoniul
transferat, stabilirea raportului de schimb al părŃilor sociale şi data realizării definitive a fuziunii.
Or, în timpul acestei perioade intermediare, existenŃa şi pasivul societăŃii care urmează a-şi
înceta existenŃa se modifică, în aşa fel încât situaŃia patrimonială din momentul realizării
definitive a fuziunii nu mai coincide cu cea existentă în momentul depunerii bilanŃului de fuziune.
Valoarea titlurilor emise de societatea absorbantă în beneficiul societăŃii absorbite poate
evolua, dar nu neapărat în acelaşi sens. Rezultă că evaluarea aporturilor şi calculul părŃilor sociale
sau acŃiunilor emise riscă să fie din nou făcută în raport de valoarea lor la momentul realizării
operaŃiei definitive de fuziune.
Patrimoniul societăŃii absorbite este transmis societăŃii beneficiare în starea în care se găseşte la
chiar dacă activul net al societăŃilor în cauză s-a modificat în timpul perioadei intermediare.
75
Din modul în care legea reglementează procedura lichidării, rezultă că această fază
existenŃială a societăŃii comerciale este guvernată de următoarele principii:
a) Lichidarea este prevăzută în favoarea asociaŃilor
Per a contrario, lichidarea nu poate interveni la cererea creditorilor (nici sociali, nici
personali ai asociaŃilor). Astfel, asociaŃii nu pot obŃine repartizarea nici unei sume cuvenite lor prin
lichidare, mai înainte de achitarea creditorilor sociali. Faptul că lichidarea este o procedură
organizată de lege în favoarea asociaŃilor se poate argumenta şi prin aceea că asociaŃii au dreptul de
a numi pe lichidatori prin actele constitutive.
b) Lichidarea este obligatorie
Lichidarea este o consecinŃă logică şi necesară declarării dizolvării.
Este de amintit faptul că, în doctrina de specialitate s-au conturat şi alte puncte de vedere.
Într-o opinie, s-a considerat că lichidarea este facultativă iar nu obligatorie, deoarece, pe de o parte,
fiecare asociat are dreptul recunoscut de lege de a cere lichidarea, şi, pe de altă parte, lichidarea
poate fi înlăturată dacă asociaŃii hotărăsc fuziunea cu altă societate ori prelungirea duratei acesteia.
Într-o altă opinie, lichidarea este obligatorie fiind de neconceput ca o societate să rămână în
faza de dizolvare.
Cel mai important efect al lichidării este, totuşi, încetarea calităŃii de subiect de drept a
societăŃii comerciale. Acest efect produs prin lichidare, pe data radierii societăŃii din registrul
comerŃului face ca, ope legis, personalitatea juridică a societăŃii să înceteze.
Aşa cum s-a arătat, după terminarea lichidării, lichidatorii trebuie să întocmească bilanŃul
contabil de lichidare şi să propună repartizarea activului între asociaŃi. Asociatul nemulŃumit
poate face opoziŃie în termen de 15 zile de la notificarea bilanŃului contabil de lichidare şi a
proiectului de repartizare. După expirarea acestui termen, sau după ce sentinŃa asupra opoziŃiei a
rămas irevocabilă, bilanŃul contabil de lichidare şi repartizare se consideră aprobat şi eliberează pe
lichidatori.
76
AsociaŃii pot fi plătiŃi în contul părŃilor sociale pe care le deŃin, numai după achitarea
creditorilor sociali.
78
După terminarea lichidării, lichidatorii trebuie să ceară radierea societăŃii din registrul
comerŃului, radiere care se poate face şi din oficiu.
La data îndeplinirii formalităŃilor de radiere, personalitatea juridică a societăŃii încetează,
atât în raporturile dintre asociaŃi, cât şi faŃă de terŃele persoane.
79