Cadrul legal autohton diferențiază profesiile cu tradiție (avocați, arhitecți, medici, farmaciști) de cele nou apărute (mediatori, geodezi), pentru primele cadrul legal fiind caracterizat de o continuă evoluție în conformitate cu modificările mediului economic și de afaceri, în timp ce ultimele beneficiază de o legislație fie în proces de elaborare, fie incompletă.
Compatibilitatea acestor reglementări cu legea concurenței a
fost analizată de Consiliul Concurenței, identificând mai multe dispoziții cu efect anticoncurențial. În acest sens, Consiliul Concurenței a făcut numeroase demersuri atât la Guvern și la ministerele de resort, cât și la organizațiile proesionale respective, prin care a solicitat luarea de măsuri care să vizeze eliminarea prevederilor anticoncurențiale din legislația ce reglementează profesiile în cauză. Cu toate acestea, problema nu este reglementată pe deplin nici în prezent.mai mult, pentru anumite profesii liberale s-au manifestat rezerve întrucât membrii acestora îndeplinesc, cel puțin din punctul lor de vedere, un fel de serviciu public (notarii și executarii judecătorilor). Invocând această justificare , au fost stabilite onorarii minimale la propunerea Consiliului Uniunii Naționale a Notarilor Publici, cu aprobarea Ministerului Justiției sau onorarii minimale și maximale de către Ministerul Justiției, cu consultarea Consiliului Uniunii Naționale a Executorilor Judecătorești. Privită în ansamblu, piața profesiilor liberale prezintă anumite zone vulnerabile din punct de vedere concurențial: a)bariere la intrarea pe piață: -obligativitatea apartenenței la o asociație profesională; -impunerea unor restricții privind numărul de profesioniști în funcție de criteriul geografic sau în funcție de criteriul demografic, inclusiv prin limitarea numărului de stagiari; -impunerea unor restricții privind Page 1 of 12 proprietatea. b)reguli privind desfășurarea activității pe piață: -stabilirea de tarife (obligatorii sau recomandate; minime sau maxime) de către organele profesionale cu atribuții de reglementare; -impunerea unor restricții de publicitate; Impunerea unor restricții privind asocierea. c)conferirea unor drepturi de monopol privind desfășurarea unor activități generează la rândul lor prețuri mai mari pentru consumatorul acestor servicii și inhibă dezvoltarea naturală a afacerilor în aceste domenii. Restricționările enumerate se regăsesc și în legislația română. Pentru eliminarea acestor restricționări, în special a celor considerate cele mai nocive și care afectează în mod evident și grav concurența pe piață, Consiliul Concurenței a avut o atitudine proactivă începând din 2000, implicându-se într-un proces de modificare a actelor normative care reglementează diferitele profesii liberale. a)Bariere la intrarea pe piață În cazul majorității profesiilor liberale, intrarea în profesie este posibilă numai după obținerea unei autorizări sau a altor forme de licențiere, care, de regulă, se acordă numai dacă sunt îndeplinite anumite condiții (nivel al studiilor, experiență, promovarea unui examen etc.). Îndeplinirea acestor condiții este verificată fie de către stat, fie de către organizația profesională.în general, statul preia această sarcină atunci când structura profesională este nou înființată sau inexistentă, iar apoi transferă aceste atribuții către aceasta. Este foarte important ca aceste condiții impuse nouintraților ăn profesie să nu fie excesive, îndeplinirea lor să fie evaluată cu imparțialitate și în condiții de egalitate de șanse, iar cei nemulțumiți să poată contesta decizia respectivă. Pentru menținerea acestor condiții de intrsre în Page 2 of 12 profesie, se invocă faptul că acestea asigură un nivel de calitate corespunzător pentru serviciile oferite clienților.de asemenea, se arată că existența autorităților profesionale se justifică și prin faptul că acestea au un rol important și după primirea în profesie, prin ddezvoltarea unor programe de formare profesională continuă și prin îndeplinirea atribuțiilor de supraveghere și control asupra activității membrilor.astfel, apartenența la asociația profesională ar constitui o garanție, o recomandare pentru consumator cu privire la calitatea serviciilor, mai ales în condițiile unei piețe specializate, caracterizate de o asimetrie a informațiilor. Cu toate acestea, în practică, autorizarea/licențierea nu a avut întotdeauna ca efect asigurareqa unui nivel înalt al calității serviciilor. Aceasta se poate datora unei multitudini de factori cum ar fi: impunerea unor condiții de intrare nerelevante pentru desfășurarea în bune condiții a profesiei, favorizarea unor candidați mai puțin pregătiți în fața celor mai bine pregătiți sau tratament discriminatoriu cu privire la diferite categorii de candidați. Pentru unele profesii liberale, fie prin lege fie la nivel de practică s-a stabilit că nu poate funcționa decât o singură asociație profesională, care se află astfel în poziție de monopol față de membrii săi: toate riscurile de concurență prezentate mai sus sunt agravate de faptul că cei nemulțumiți nu au posibilitatea de a accesa un serviciu alternativ oferit de o altă organizație. O restricție des întâlnită în rândul profesiilor liberale constă în limitarea numărului de profesioniști.aceasta se realizează prin raportare la diverse criterii și reglarea numărului de membri prin examene de admitere în profesie fără limită de locuri.în general, asociațiile profesionale susțin limitarea numărului de practicanți pentru că, în condițiile unei piețe fixe, un număr maqi mic de membri activi maximizează profitul. Un argument des invocat îl reprezintă imposibilitatea realizării supravegherii efective a activităților membrilor de către organizațiile profesionale și, în consecință, Page 3 of 12 imposibilitatea de a garanta calitatea serviciilor prestate. În această situație, pentru a fi menținute asemenea condiții, trebuie făcută o analiză pertinentă care să reliefeze dacă potențialele beneficii legate de asigurarea calității serviciilor compensează pierderea bănească resimțită de consumatori. Un raționament similar se poate folosi și în ceea ce privește prevederile care limitează deschiderea unui birou în apropierea unuia deja existent. Este cazul art. 28 lit.j) din Codul deontologic al profesiei de notar care califică drept o manifestare de concurență neprincipială deschiderea unui birou notarial în imediata vecinătate a altui birou notarial în funcțiune, fără o prealabilă înștiințare a notarului ce funcționează în biroul deschis inițial. În acest sens se interzice deschiderea a două birouri notariale în același imobil sau la o distanță de minim 50m unul de altul. De asemenea sunt considerate practici neprincipiale cele prin care un notar întocmește doar actele pentru care tarifele plătite de consumator sunt mari, iar pentru întocmirea actelor pentru care se percep tarife mai mici îndrumă consumatorul către alți colegi. În plus față de aceste condiții impuse la intrarea pe piață, pentru a deveni membru cu drepturi depline al unui anumit corp profesional, noul intrat trebuie să parcurgă o perioadă de stagiu supravegheată de un membru cu vechime în profesie. Cu privire la acest aspect, în practică pot fi remarcate riscuri majore de distorsionare a concurenței: -prin trastament discriminatoriu între stagiari (de regulă între bărbați și femei); -prin stabilirea unei perioade de stagiu extrem de lungi, eventual cumulattă cu practica remunerării modeste sau inexistente a stagiarului. Perioada de stagiu este un mecanism prin care profesia încearcă să asigure calitatea serviciilor prestate, deci nu trebuie să se transforme într-o metodă de eliminare din sistem a celor care, deși ar avea calitățile necesare să presteze respectivele servicii, nu au resursele materiale care să le permită să susțină o perioadă lungă de stagiu. Există state membre ale UE care au reglementat această chestiune și au stabilit un nivel minim al remunerației care trebuie oferită unui stagiar; Page 4 of 12 -risc prin impunerea unor limitări prea severe privind dreptul profesioniștilor cu vechime în profesie de a lua stagiari. Prin stabilirea unui munăr maxim de stagiari urmărește asigurarea calității actului de supraveghere a stagiului, proces prin care maestrul transferă către stagiar cunoștințele și abilitățile pe care acesta le va folosi mai târziu în profesie. Cu toate acestea, o limitare excesivă, poate să devină o barieră la intrarea în profesie, mai ales în condițiile în care nu toți profesionoștii cu vechime doresc să ajungă să ia stagiari, fără îndeplinirea perioadei de stagiu aceștia pierzând beneficiul intrării în profesie. În vederea eliminării acestor restricții cantitative, pe criterii geografice și demografice, existente în rândul notarilor (Uniunea Națională a Notarilor Publici din România stabilește numărul persoanelor care pot intra în această profesie în fiecare an), au fost făcute demersuri de către autoritatea de concurență, dar fără succes, întrucât aceștia se prevalează de ”autoritatea publică” a activității lor pentru a justifica atât controlul numărului de notari, cât și al nivelului onorariilor practicate, ambele cu concursul Ministerului Justiției. b)Reguli privind desfășurarea activității pe piață Practica stabilirii unor tarife obligatorii de către asociația profesională distorsonează în mod esențial concurența, eliminând unul din rolurile sale esențiale: determinarea prețului pentru diverse servicii în funcție de cerere și ofertă. Listele de tarife minime obligatorii distrug, practic, orice posibilitate de a concura pe piață cu prețuri sub nivelul fixat, în detrimentul clienților. La fel de dăunătoare se pot dovedi și listele de tarife maxime obligatorii, dacă prin intermediul acestui mecanism se urmărește eliminarea unor prestatori de servicii de pe piața respectivă. În favoarea stabilirii unor tarife obligatorii minimale asociațiile profesionale au invocat faptul că în lipsa acestora libera concurență de pe piață ar conduce la scăderea excesivă a prețului, fapt care ar antrena o deteriorare a calității serviciilor prestate.
În aceste condiții, profesionoștii cei mai pregătiți
Page 5 of 12 ar părăsi sistemul pentru profesii mai bine recompensate. Cu toate acestea, nu putem să nu avem în vedere faptul că, datorită specializării extreme a acestor sectoare și a mizei importante pe care o are selectarea unui profesionist bine pregătit (un medic pentru o intervenție specială, un avocat pentru un proces important, un auditor pentru un proiect de amploare), consumatorul va tinde să aleagă cvalitatea în detrimentul prețului, cel puțin pentru afacerile importante. De asemenea nu există nici o garanție că la fixarea tarifelor obligatorii se iau în considerare criterii care țin de evoluția pieței sau că există vreo legătură între fixarea prețurilor și asigurarea unui standard înalt de calitate. În plus, mobilitatea profesională este oarecum limitată de specializarea deținută așa încât, migrarea către alte sectoare nu este neaparat un risc major, cu excepția profesiilor susceptibile de o aplicabilitate ”generalistă”. O problemă interesantă a apărut odată cu intrarea în Uniunea Europeană și cu eliminarea treptată a barierelor pentru libera circulație a forței de muncă. Se observă că în profesiile prost retribuite (cazul sectorului public, în principal) apare fenomenul de migrație către alte țări membre ale Uniunii Europene. Acesta este un fenomen natural de reglare după eliminarea limitărilor teritoriale și nu poate în nici un caz să fie blocat prin tehnici cum ar fi impunerea unor tarife minime obligatorii. În ceea ce privește tarifele recomandate de către asociația profesională, aprecierea legată de impactul lor asupra liberei concurențe în sector depinde în mod esențial de poziționarea asociațiilor profesionale și de impactul acestora în exercitarea profesiei.cu cât rolul asociației profesionale este mai proeminent, cu atât profesioniștii din domeniu vor tinde să interpreteze aceste tarife recomandate ca pe unele obligatorii.totuși, de cele mai multe ori, recomandarea de către un corp profesional a tarifelor/onorrariilor nu face altceva decât să conducă la o coordonare a comportamentului Page 6 of 12 concurențial al membrilor acestora, orientând, practic, piața. Alături de numerus clausus, stabilirea limitelor minime și/sau maxime a tarifelor/onorariilor reprezintă forma cea mai gravă de restricționare a concurenței existentă în sectorul profesiilor liberale. Interdicția privind publicitatea se bazează pe argumentul că ea ar afecta relația confidențială cu clientul și că doar reputația construită în ani de muncă îndreptățește profesionistul la o imagine favorabilă din perspectiva consumatorului. În plus, a fost adus în discuție riscul publicității înșelătoare pentru care există însă, căi legale de sancționare, problema nefiind nici pe departe circumscrisă profesiilor liberale. această interdicție, prezentă în special în rândul profesiilor juridice, afectează, în primul rând pe cei proaspăt intrați în profesie, care se află în imposibilitatea de a-și promova serviciile, așadar ea contribuie la consolidarea poziției celor cu o vechime îndelungată. De asemenea, consumatorul este lipsit de orice posibilitate de a compara serviciile furnizate de diferiți furnizori și de a alege în cunoștință de cauză, pe baza unor criterii obiective. Furnizarea corectă și realistă a informațiilor către consumator prin intermediul publicității l-ar ajuta pe acesta să aleagă serviciul care corespunde cel mai bine nevoilor sale. Riscurile în ceea ce privește răspunderea civilă ar putea împiedica pe membrii profesiei să utilizeze în publicitate promisiuni iluzorii sau alte practici contrare celor de marketing, care să afecteze prestigiul profesiei. Restricționarea formelor de organizare a membrilor unei profesii liberale împiedică membrii acestora să găsească cele mai bune soluții de organizare, care le-ar permite să acționeze eficient și din punct de vedere economic. De exemplu, profesia de avocat poate fi exercitată în cabinete individuale, cabinete asociate, societăți civile profesionale sau societăți civile Page 7 of 12 profesionale cu răspundere limitată. La rândul lor, cabinetele individuale se pot asocia între ele, precum și cu societățile civile profesionale și se pot grupa pentru ași crea facilități tehnico-economice, păstrându-și individualitatea în relația cu clienții. Argumentul adus de organizațiile profesionale constă în aceea că alte tipuri de asocieri ar avea efecte nedorite asupra independenței exercitării profesiei. Trebuie reanalizate aceste restricții pentru a stabili în mod exact balanța costuri-beneficii sociale care decurge din acest regim. c)conferirea unor drepturi de monopol privind desfășurarea unor activități Profesiile liberale au luat ființă prin prestarea anumitor servicii, în mod exclusiv, de care membrii profesiei, aspect încă vizibil în cazul multora dintre statutele profesiilor liberale, indiferent dacă vorbim despre avocați, notari sau practicieni în insolvență. Alte state europene, cum ar fi Olanda și Marea Britanie, au limitat treptat aceste drepturi exclusive și au constatat că prețurile de pe piață au scăzut semnificativ, fiind influențate de creșterea concurenței.în general, acordarea unui drept exclusiv unei anumite profesii trebuie să derive în mod necesar din caracteristicile sale intrinseci (profesiile medicale sunt un bun exemplu în acest sens) și nu să urmărească în mod exclusiv obținerea de beneficii materiale cât mai însemnate pentru membrii profesiei. Până în prezent, nu s-a dovedit existența unei creșteri a independenței, a responsabilității sau a calității serviciilor oferite de practicienii profesiilor liberale generate de restricțiile enumerate, dimpotrivă, în unele state membre ale UE, unde au fost eliminate restricțiile care țin de partea economică a exercitării profesiei, s-a constatat o îmbunătățire a activității prin creșterea nivelului de concurență, fără scăderea calității serviciilor, dar cu efecte benefice evidente Page 8 of 12 pentru consumator, mai ales în materie de prețuri. Se observă că marea majoritate a restricțiilor și exclusivităților acordate unor profesii liberale aduc avantaje doar practicienilor.în domeniul concurenței, derogările permise de la anumite reguli, au în vedere, mai ales, beneficiile aduse consumatorilor de respectivele practici derogatorii, precum și de efectele benefice pe termen lung asupra concurenței pe o anumită piață sau într-un anumit sector. Unele precizări privind concurența profesională Anumite profesii fac referire în statutul care reglementează profesia despre săvârșirea de către membrii profesiei respective a unor acte de concurență neloială sau a altor acte de concurență ilicită. Vom analiza, în cele ce urmează, situația avocaților, deoarece reglementarea este mai amplă. Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenței neloiale vizează actele și faptele contrare uzanțelor cinstite în activitatea industrială și de comercializare a produselor, de execuție de lucrări, precum și de efectuare a prestărilor de servicii (art. 2). Așadar, ea se aplică și membrilor profesiilor liberale care nu sunt excluse din câmpul de aplicare al Directivei serviciilor nr. 2006/123/CE. Cu toate acestea, invocându-se faptul că prin activitatea desfășurată de avocat acesta promovează un interes general, în literatura de specialitate s-a exprimat ideea potrivit căreia regulilor generale în materie de concurență nu sunt aplicabile avocaților, respingându-se ideea Comisiei Europene de a ”reduce profesia legală la o profesie ca oricare alta și avocatul la un simplu prestator de servicii” și invocânduse faptul că ”profesia de avocat este organizată ca un corp profesional, care are reguli proprii de concurență și deontologie”. Astfel, regulile generale de concurență Page 9 of 12 redate în Legea nr. 11/1991 sunt transpuse, cu amprenta specifică profesiei, în statutul profesiei de avocat. Statutul enumeră o serie de acte considerate de concurență neloială, a căror săvârșire, individuală sau în concurs, atrage răspunderea disciplșinară a avocaților participanți (abatere disciplinară gravă): -racolarea de personal, respectiv oferta agresivă de angajare a avocaților asociați, colaboratori sau salarizați ori a altor angajați cheie a unui concurent;
-racolarea clientelei, personal sau prin
intermediul altor persoane; -divulgarea, achiziționarea sau folosirea unei informații confidențiale de către un avocat sau de către colaboratori ai acestuia, fără consimțământul deținătorului legitim și într-un mod contrar uzanțelor cinstite; -încheierea de contracte prin care un avocat asigură serviciile sale unui client în mod avantajos, fie pentru a concura cu ceilalți avocați prin prețuri reduse, fie pentru a determina clientul să racoleze și alți clienți pentru avocatul în cauză; Comunicarea sau răspândirea în public de către un avocat de afirmații asupra firmei sale sau activității acesteia, menite să inducă în eroare și să-i creeze o situație de favoare în dauna unor concurenți; -comunicarea, chiar făcută confidențial sau răspândirea de către un avocat de afirmații mincinoase relative la un concurent, sau asupra serviciilor sale, afirmații de natură să dăuneze bunului mers al activității avocatului concurent; -oferirea, promiterea sau acordarea mijlocit sau nemijlocit de daruri sau alte avantaje asociatului, colaboratorului sau salariatului unui avocat pentru ca aceștia să divulge informații confidențiale sau procedeele de lucru pentru a cunoaște sau a folosi clientela concurentului ori pentru a obține alt folos pentru sine ori pentru altă Page 10 of 12 persoană, în dauna unui concurent; -deturnarea clientelei unui avocat, prin folosirea legăturilor stabilite cu această clientelă în cadrul funcției deținute anterior la acel avocat; -concedierea sau atrasgerea unuo asociați, colaboratori sau salariați ai unui avocxat, în scopul înființării unei entități concurente care să capteze clienții acelui avocat, sau angajarea asociaților colaboratorilor sau salariaților unui avocat în scopul dezorganizării activității sale. De asemenea, Statutul prevede (art. 166) alte acte de concurență neloială, a căror săvârșire se sancționează cu una din acțiunile disciplinare prevăzute la art. 89 din Legea nr. 51/1995 a profesiei de avocat, republicată, cu modificările și completările următoare: -folosirea fără drept a unei firme, denumiri, embleme sau mărci de natură să producă confuzie, cu cele folosite legitim de un alt avocat sau o altă formă asociativă de exercitare a profesiei; -punerea în circulație de produse, servicii sau publicații cu conținut juridic plagiat, care aduc atingere dreptului titularului și induc în eroare clientul asupra produsului sau serviciului furnizat; -producerea în orice mod, punerea în circulație, depozitarea, oferirea spre vânzarea sau vânzarea unor servicii sau publicații purtând mențiuni false sau denumirea, firma, emblema sau marca unui avocat ori alte tipuri de proprietate intelectuală, în scopul de a-i induce în eroare pe ceilalți avocați și pe clienți. Statutul prevede sancțiunea excluderii din profesie a aceluia care săvârșește una dintre următoarele fapte (care nu mai sunt catalogate de concurență neloială): -încheierea între avocați de acorduri privind împărțirea pieței serviciilor profesionale; -participarea, în mod concertat, prin oferte trucate la licitații sau la orice alte forme de concurs de oferte, pentru achiziționarea de servicii profesionale avocațiale; -limitarea sau împiedicarea accesului la clientelă și a libertății exercitării concurenței profesionale oneste între avocați. Page 11 of 12 Statutul profesiei de avocat reglementează o serie de fapte a căror săvârșire atrage răspunderea disciplinară a membrilor acesteia. Majoritatea acestor fapte prevăzute la art. 165-167 din Statut sunt fapte sancționate civil și administrativ/penal de Legea nr. 11/1991. Altele, sunt declarate practici interzise și sancționate de Legea concurenței. Săvârșirea uneia sau unora dintre acestea, atrage, pe lângă răspunderea civilă, administrativă sau penală prevăzută de legile amintite, și răspunderea disciplinară a avocaților care le-au săvârșit.