1.Noţiunea şi caracteristica generală a contractului de vânzare-cumpărare
internaţională. Unul dintre cele mai frecvent întâlnite contracte în comerţul internaţional este contractul de vânzare-cumpărare internaţională. Piaţa de mărfuri constituie expresia totalităţii tranzacţiilor de vânzare-cumpărare încheiate într-un anumit spaţiu geografic. Determinant pentru caracterizarea unei anumite pieţe de mărfuri este modul de producţie, forma de proprietate asupra mijloacelor de producţie, elemente care fac să se manifeste cu o intensitate deosebită funcţia ei principală: corelarea producţiei cu consumul, prin intermediul cerererii şi a ofertei, finalizate prin contracte de vânzare-cumpărare28. Contractul comercial de vânzare-cumpărare internaţională reprezintă un contract în temeiul căruia vânzătorul se obligă să predea mărfurile, să transfere proprietatea acestora şi, după caz, să remită documentele referitoare la marfă cumpărătorului, iar cel din urmă se obligă la plata preţului şi preluarea mărfii predate. Părţile contractante trebuie să aibă sediul în state diferite. Contractului de vânzare-cumpărare îi sunt specifice caracterul comercial şi caracterul internaţional. În ceea ce ţine de caracterul comercial al contractului, Convenţia Naţiunilor Unite asupra contractelor de vânzare internaţională de mărfuri de la Viena din 11 aprilie 1980 prevede în art. 1 al. (3) că „Nici naţionalitatea părţilor, nici caracterul civil sau comercial al părţilor, sau al contractului nu sunt luate în considerare pentru aplicarea prezentei convenţii”. În privinţa caracterului internaţional al vânzării, Convenţia de la Viena din 1980, în art. 1 al. (1) prevede că „Prezenta convenţie se aplică contractelor de vânzare de mărfuri între părţi, care îşi au sediul în state diferite: - când aceste state sunt contractante, sau - când normele de drept internaţional privat conduc la aplicarea legii unui stat contractant”. Prin urmare, singurul criteriu care determină caracterul internaţional al contractului îl constituie stabilimentul părţilor în state diferite. În Republica Moldova, contractul de vânzare-cumpărare este reglementat de Codul Civil şi de Legea vânzării de mărfuri nr. 134-XIII din 3 iunie 1994. Potrivit art. 11 din Convenţia de la Viena, „Contractul de vânzare nu trebuie să fie încheiat nici constatat în scris şi nu este supus nici unei alte condiţii de formă. El poate fi probat prin orice mijloace, inclusiv prin martori”. Obiectul material al contractului îl constituie bunurile, de regulă mobile, care urmează a fi transmise cumpărătorului în schimbul achitării preţului.
2.Efectele contractului de vânzare-cumpărare internaţională de mărfuri.
Drepturile şi obligaţiile părţilor contractului de vânzare-cumpărare internaţională pot fi fi redate în formă de tabel, după cum urmează în continuare: DREPTURI VÂNZĂTOR - să încaseze preţul bunului; - să fie despăgubit în situaţia în care, din culpa debitorului, este nevoit să depoziteze bunurile o perioadă mai îndelungată decât cea prevăzută în contract. Obligatii VÂNZĂTOR - să predea mărfurile; - să respecte termenele prevăzute în contract; - să transfere proprietatea acestora; - să remită documentele referitoare la marfă, dacă este cazul; - să se asigure de faptul că marfa predată corespunde stipulaţiilor contractuale; - să predea mărfurile libere de orice drept sau pretenţie a unui terţ. CUMPĂRĂTOR DREPTURI - să ceară livrarea şi transmiterea dreptului de proprietate asupra mărfii cumpărate. Obligatii CUMPĂRĂTOR - să primească şi să preia mărfurile în termenul stabilit în contract; - să examineze mărfurile într-un termen cât se poate de scurt; - să plătească preţul. Predarea mărfii constituie transmiterea materială a mărfii, adică punerea acesteia la dispoziţia cumpărătorului la locul convenit în contract. Conform prevederior Convenţiei de la Viena din 1980, art. 31, dacă vânzătorul nu este ţinut să predea mărfurile într-un loc special, obligaţia de predare constă: a) când contractul de vânzare implică transportul mărfurilor – în remiterea mărfurilor primului transportator pentru a le transmite cumpărătorului; b) când, în cazurile nevizate de precedentul alineat, contractul se referă la un bun individual determinat sau la un bun determinat prin caractere generice, care trebuie prelevat dintr-o masă determinată sau care trebuie fabricat ori produs şi când, în momentul încheierii contractului, părţile ştiau că mărfurile se găseau, sau trebuiau fabricate ori produse într-un loc special – în punerea mărfurior la dispoziţia cumpărătorului în acel loc; c) în celelalte cazuri – în punerea mărfurilor la dispoziţia cumpărătorului în locul în care vânzătorul avea sediul său la momentul încheierii contractului. Dacă vânzătorul este obligat să ia măsuri pentru transportul mărfurilor, el trebuie să încheie contractele necesare pentru ca transportul să fie efectuat până la locul prevăzut cu mijloacele de transport adecvate împrejurărilor şi în condiţiile obişnuite pentru un astfel de transport. Dacă vânzătorul nu este obligat să subscrie el însuşi o asigurare pe timpul transportului, el trebuie să furnizeze cumpărătorului, la cererea acestuia, toate informaţiile de care dispune şi care-i sunt necesare încheierii acestei asigurări. Vânzătorul este obligat să predea mărfurile la data prevăzută în contract. Dacă este fixată o perioadă de timp ori aceasta este determinată prin referire la contract, vânzătorul poate să predea marfa la orice moment în cursul acelei perioade, cu excepţia cazului în care din împrejurări nu rezultă că alegerea datei revine cumpărătorului. În toate celelalte cazuri, vânzătorul trebuie să predea mărfurile într-un termen rezonabil, calculat de la încheierea contractului. În situaţia în care obligaţia de predare a vânzătorului depinde de o faptă a cumpărătorului, termenul predării începe să curgă din momentul când cumpărătorul şi-a îndeplinit această obligaţie. Pe lângă documentele de plată pe care trebuie să le prezinte pentru încasarea preţului, vânzătorul trebuie să remită cumpărătorului documentaţia tehnică, astfel încât să se asigure folosirea normală a maşinilor sau utilajelor livrate, punerea lor în funcţiune, reparaţii curente etc. Vânzătorul trebuie să predea mărfuri a căror cantitate, calitate şi tip corespund celor prevăzute în contract şi al căror ambalaj sau condiţionare corespunde celui prevăzut în contract. De regulă, modalităţile de determinare a calităţii mărfii sunt: a) determinarea calităţii prin documentaţii tehnice, caiete de sarcini sau descrieri; b) determinarea calităţii prin mostre; c) determinarea calităţii prin indicarea tipului de marfă. Această modalitate se utilizează doar pentru determinarea calităţii bunurilor fungibile; d) determinarea calităţii prin clauze uzuale internaţionale; e) vânzarea după catalog; f) alte modalităţi de determinare a calităţii mărfurilor (ex: prin gustare). Modalitatea de determinare a cantităţii se stabileşte prin înscriere în contract a unităţii de măsură şi cu menţionarea care urmează să ateste cantitatea efectiv livrată. Convenţia de la Viena din 1980 prevede că în lipsă de dispoziţie contrară, mărfurile sunt conforme contractului dacă: a) sunt adecvate folosinţei cărora servesc în mod obişnuit mărfuri de acelaşi tip; b) b) sunt adecvate oricărei folosinţe speciale, care a fost adusă expres sau tacit la cunoştinţa vânzătorului la momentul încheierii contractului, în afară de cazul în care rezultă din împrejurări că cumpărătorul le-a lăsat la competenţa ori aprecierea vânzătorului, sau că era rezonabil din partea lui s-o facă; c) posedă calităţile unei mărfi pe care vânzătorul a prezentat-o cumpărătorului ca eşantion sau model; d) sunt ambalate sau condiţionate în modul obişnuit pentru mărfurile de acelaşi tip sau, în lipsa unui mod obişnuit, într-o manieră adecvată pentru a le conserva şi proteja. În toate cazurile menţionate, vânzătorul nu este răspunzător pentru o lipsă de conformitate pe care cumpărătorul o cunoştea sau nu o putea ignora în momentul încheierii contractului. Vânzătorul este răspunzător de orice lipsă de conformitate care există la momentul transmiterii riscurilor către cumpărător, chiar dacă acest defect apare ulterior. Cumpărătorul trebuie să examineze mărfurile într-un termen cât se poate de scurt, ţinând seama de împrejurări, iar dacă contractul implică transportul mărfurilor, examenul poate fi amânat până la sosirea lor la destinaţie. Cumpărătorul este decăzut din dreptul de a se prevala de o lipsă de conformitate, dacă nu o denunţă vânzătorului într-un termen rezonabil, calculat din momentul în care l-a constatat sau ar fi trebuit să-l constate şi în cel mult doi ani de la data când mărfurile i-au fost efectiv predate, cu excepţia cazului când acest termen ar fi incompatibil cu durata unei garanţii contractuale. Preţul constituie suma de bani pe care cumpărătorul se obligă să o plătească vânzătorului, în schimbul bunului cumpărat. Potrivit Convenţiei de la Viena din 1980, dacă vânzarea este valabil încheiată fără ca preţul mărfurilor vândute să fi fost determinat în contract în mod expres sau implicit, sau printr-o dispoziţie care permite să fie determinat, se consideră, cu excepţia indicaţiei contrare, că părţile s-au referit la preţul practicat în mod obişnuit la momentul încheierii contractului în ramura comercială respectivă pentru aceleaşi mărfuri vândute în împrejurări comparabile. Dacă preţul este stabilit în raport de greutatea mărfurilor, în caz de îndoială, se ia în considerare greutatea netă. De regulă, părţile prevăd în contract locul unde se va efectua plata preţului. În situaţia în care locul plăţii nu este prevăzut în contract, el este cel de la sediul vânzătorului, iar dacă plata trebuie să se efectueze contra remiterii mărfurilor sau documentelor, ea se va efectua la locul acestei remiteri. În cazul în care vânzătorul îşi schimbă sediul după încheierea contractului, el trebuie să suporte orice sporire a cheltuielilor accesorii plăţii. Dacă în contract nu este fixată data plăţii, cumpărătorul trebuie să plătească preţul în momentul în care, conform contractului şi convenţiei vânzătorul pune la dispoziţia sa fie mărfurile, fie documentele reprezentative ale mărfurilor. Vânzătorul poate face din plată o condiţie a remiterii mărfurilor sau a documentelor. Cumpărătorul trebuie să plătească preţul la data stabilită prin contract sau care rezultă din contract şi din convenţie fără a fi necesară o cerere sau altă formalitate din partea vânzătorului. Obligaţia cumpărătorului de a prelua predarea mărfii constă în îndeplinirea oricărui act, care poate fi cerut în mod rezonabil cumpărătorului şi care să permită vânzătorului să efectueze livrarea.
3.Răspunderea părţilor în contractul de vânzare-cumpărare internaţională.
Dacă vânzătorul nu a executat oricare din obligaţiile care-i revin din contractul de vânzare-cumpărare sau din convenţie, cumpărătorul are dreptul: a) să ceară vânzătorului executarea obligaţiilor sale, cu excepţia cazului în care s-a prevalat de un mijloc incompatibil cu această cerere; b) dacă mărfurile nu sunt conforme cu contractul, cumpărătorul poate cere vânzătorului să repare lipsa de conformitate, în afară de cazul în care aceasta ar fi nerezonabil, luând în considerare toate împrejurările; c) cumpărătorul poate acorda vânzătorului un termen suplimentar, de o durată rezonabilă, pentru executarea obligaţiei sale; d) să declare contractul rezolvit; e) în caz de lipsă de conformitate a mărfurilor cu contractul, chiar dacă preţul a fost sau nu plătit, cumpărătorul poate reduce preţul proporţional cu diferenţa între valoarea pe care mărfurile efectiv predate o aveau în momentul predării şi valoarea pe care mărfurile conforme ar fi avut-o în acel moment; f) dacă vânzătorul predă mărfurile înainte de data stabilită, cumpărătorul are facultatea de a le prelua sau de a le refuza; g) dacă vânzătorul predă o cantitate superioară celei prevăzute în contract, cumpărătorul poate accepta sau refuza preluarea cantităţii predate excedentar; h) să ceară daune-interese. În cazul în care cumpărătorul nu a executat oricare din obligaţiile care-i revin din contractul de vânzare-cumpărare, vânzătorul este îndreptăţit: a) să ceară cumpărătorului plata preţului, preluarea mărfii predate sau executarea altor obligaţii ale cumpărătorului în afară de cazul în care nu s-a prevalat de un mijloc incompatibil cu aceste cereri; b) să acorde cumpărătorului un termen suplimentar, de durată rezonabilă, pentru executarea obligaţiei sale; c) să declare contractul rezolvit; d) dacă contractul prevede că cumpărătorul trebuie să specifice forma, măsura sau alte caracteristici ale mărfurilor şi nu face această specificare la data convenită sau într-un termen rezonabil calculat de la primirea unei cereri din partea vânzătorului, acesta poate, fără a prejudicia asupra tuturor celorlalte drepturi pe care la poate avea, să efectueze singur această specificare, potrivit cu nevoile cumpărătorului, care i-ar putea fi cunoscute; e) să ceară daune-interese. Potrivit regulii generale, riscurile se transmit de la vânzător la cumpărător în momentul predării mărfii, când aceasta a intrat în câmpul de acţionare al cumpărătorului. Drept consecinţă, pierderea sau deteriorarea mărfii, care a survenit după transmiterea riscurilor către cumpărător nu-l scuteşte pe acesta de obligaţia de a plăti preţul, cu excepţia cazului când acestea sunt imputabile vânzătorului. Dacă contractul de vânzare-cumpărare implică transportul mărfurilor, iar vânzătorul nu este obligat să le remită într-un loc determinat, riscurile sunt transferate cumpărătorului de la remiterea primului transportator pentru a le transmite cumpărătorului în conformitate cu contractul de vânzare. În toate cazurile, riscurile nu sunt transmise cumpărătorului atâta timp cât mărfurile n-au fost în mod clar identificate, prin aplicarea pe marfă a unui semn distinctiv, prin documente de transport, printr-un aviz dat cumpărătorului sau prin orice alt mijloc. Convenţia de la Viena din 11 aprilie 1980, în art. 79, prevede că o parte este exonerată de răspundere pentru neexecutarea oricărei dintre obligaţiile sale contractuale dacă dovedeşte că această neexecutare este determinată de o piedică, care îndeplineşte următoarele caracteristici cumulative: a) este independentă de voinţa acestei părţi; b) este fortuită, adică partea nu se putea aştepta în mod rezonabil, din partea ei, să o ia în considerare la momentul încheierii contractului; c) este imprevizibilă şi insurmontabilă în sensul că partea nu putea să o prevină sau să o depăşească, nici să-i prevină ori depăşească consecinţele. Exonerarea de răspundere produce efecte numai în timpul duratei împiedicării. Partea care nu a executat trebuie să avertizeze cealaltă parte despre piedică şi efectele acesteia asupra capacităţii sale de executare. Dacă avertismentul nu soseşte la destinaţie într-un termen rezonabil, calculat din momentul în care partea care nu a cunoscut sau ar fi trebuit să cunoască piedica, aceasta este obligată să plătească celeilalte părţi dauneinterese. Cuantumul acestora se reduce la prejudiciile cauzate de neprimirea avertismentului. 4. Forme specifice ale vânzării internaţionale de mărfuri. 4.1. Vânzarea-cumpărarea prin bursă. Bursa este o piață publică, organizată și specializată, unde se tranzacționează valori mobiliare, mărfuri și valute. De regulă, la bursă pot fi vândute şi cumpărate: - mărfuri fungibile standardizate; - valute selecţionate; - aur şi alte metale preţioase, pietre preţioase; - acţiuni, obligaţiuni şi alte hârtii de valoare selecţionate; - produse bursiere derivate. Bursele pot fi clasificate după următoarele criterii: I. Din punct de vedere juridic: a) burse publice; b) burse private. II. Din punct de vedere al numărului de membri: a) burse închise (limitate la numărul de membri fondatori); b) burse deschise (în care numărul membrilor fondatori poate fi suplimentat într-o anumită proporţie). III. Din punct de vedere al obiectului lor: a) burse de mărfuri; b) burse de valori; c) burse maritime; d) burse de asigurări; e) burse mixte. Trăsăturile esenţiale ale burselor sunt: bursa este o piaţă selectivă; bursa este o piaţă simbolică; bursa este o piaţă reprezentativă de referinţă în proces continuu. Ea beneficiază de o structură organizatorică şi de un organism funcţional special. La bursă se formează preţurile naţionale sau internaţionale de referinţă; bursa este o piaţă liberă; la baza stabilirii obiectului de negociere şi a procedurii negocierilor stau legislaţiile naţionale; piaţa bursieră funcţionează în paralel cu piaţa fizică; la baza negocierii tranzacţiior stă metoda licitaţiilor; pentru operaţiuni la termen, pe piaţa fizică se încheie contracte denumite forward, ferme, cu scadenţe şi preţuri fixe sau precis determinate. La bursă se încheie contracte speciale, denumite futures, cu un mare grad de elasticitate şi de adaptare la evoluţia pieţei cu o diversitate de scopuri: de acoperire, speculative etc. Actul fundamental de organizare şi de funcţionare al oricărei burse este statutul. Regulamentul bursei este actul prin care se dezvoltă principiile stabilite în statut. Administraţia bursei diferă de la ţară la ţară în funcţie de legislaţia naţională în materie, de obiectul bursei, de forma sa juridică şi de statutul elaborat de membrii asociaţi. Agenţii pieţii bursiere sunt persoanele care activează în cadrul bursei fie ca mandatari sau în nume şi pe cont propriu. 4.2. Vânzarea-cumpărarea prin licitaţie. Licitaţia este o piaţă de mărfuri sau servicii care concentrează cererea şi oferta în timp şi spaţiu, cu specificul că oferta se concentrează într-un timp foarte scurt fie ca o ofertă efectivă de mărfuri, fie scriptic, sub formă de documentaţie29. Licitaţiile pot fi clasificate după următoarele criterii: I. După criteriul ariei geografice: a) licitaţii locale; b) licitaţii internaţionale. II. După criteriul obiectului lor: a) licitaţii de mărfuri; b) licitaţii de investiţii; c) licitaţii de servicii. III. După criteriul numărului participanţilor: a) licitaţii deschise; b) licitaţii închise. IV. După criteriul modului de organizare: a) licitaţii periodice b) licitaţii ocazionale. V. După criteriul naturii operaţiunii: a) licitaţii organizate de vânzător; b) licitaţii organizate de cumpărător. Licitaţiile pentru vânzarea mărfurilor pot fi organizate direct de către producător, de către vânzător sau de către organizaţii specializate în comerţ, iar în unele cazuri, organizarea se poate realiza cu participarea băncilor. Cumpărătorii, odată cu înscrierea de participare la licitaţie, sunt obligaţi să depună o sumă determinată în numerar. Cauţiunea are ca scop asigurarea participării la licitaţie a persoanelor înscrise, precum şi să-l determine pe cel care câştigă licitaţia să preia marfa. Renunţarea la participare şi refuzul de a prelua marfa se soldează cu pierderea cauţiunii. Cauţiunea se restituie celor care nu au câştigat licitaţia. Etapele licitaţiei sunt următoarele: 1. Publicitatea. 2. Pregătirea ofertelor. 3. Plata de către ofertant a garanţiei de participare. 4. Ţinerea licitaţiei în ziua şi la ora precisă, la locul anunţat. Este important de a conştientiza faptul că în cadrul licitaţiei, până în momentul în care licitaţia se finisează (fie prin lovirea ciocanului de masă, fie prin alte acţiuni convenţionale), suma propusă de către cumpărător este doar o ofertă. Respectiv, până nu a fost încheiată licitaţia în modul convenit, potenţialul cumpărător îşi poate retrage oferta respectivă. În aceeaşi ordine de idei, anunţul public în legătură cu desfăşurarea licitaţie la o anumită dată, nu reprezintă o obligaţie asumată de vindere a bunului, ci constituie doar o invitaţie la negocieri a potenţialilor cumpărători.
INTERMEDIEREA ÎN COMERŢUL INTERNAŢIONAL
1. Caracteristici generale ale intermedierii în comerţul internaţional.
Intermediarul în activitatea comercială internaţională este o prezenţă obişnuită, uneori chiar indispensabilă. A contribuit la această situaţie extinderea ariei geografice a comerţului internaţional şi frecvenţa operaţiunilor pe diferite pieţe, care neputând fi cuprinsă de producătorii sau comercianţii din ţara de origine a mărfii, i-a obligat pe aceştia să recurgă la agenţi locali pentru a fi prezenţi pe respectivele pieţe; au contribuit, de asemenea, complexitatea şi necesitatea eficientizării activităţii comerciale, care a impus deseori recurgerea la profesioniştii, specializaţi în diferite tipuri de operaţii comerciale sau cunoscători ai anumitor pieţe. Din aceleaşi motive s- au înmulţit şi diversificat şi tipurile de intermediari, de la mandatarii şi concesionarii tradiţionali, la curtieri, agenţi sau reprezentanţi comerciali32. Prin intermediere subînţelegem activitatea efectuată de o persoană pe seama şi în interesul unei alte persoane. Regimul juridic al intermedierilor în comerţul internaţional este determinat de conţinutul concret al contractului de mijlocire. Activitatea de intermediere implică în majoritatea cazurilor reprezentarea de către intermediar a persoanei pentru care acţionează. Reprezentarea este convenţia în virtutea căreia o persoană, numită reprezentant, încheie acte juridice cu terţe persoane în numele şi contul altei persoane, numită reprezentat. Reprezentarea clasică perfectă implică cu necesitate: a) existenţa a trei persoane – reprezentat, reprezentant şi terţa persoană, parte în contractul perfectat; b) reprezentantul să acţioneze în numele şi pe contul reprezentatului. În situaţia în care reprezentantul nu a acţionat în numele altuia, dar în nume propriu, însă în toate cazurile în contul lui dominus negotti, reprezentarea este imperfectă. Pentru ca reprezentarea să-şi producă efectele juridice, trebuie să îndeplinească următoarele condiţii esenţiale: a) existenţa împuternicirii date de reprezentat anterior îndeplinirii actului juridic, în cursul negocierii sau ulterior perfectării raportului juridic; b) raportul de reprezentare să fie adus la cunoştinţa terţilor interesaţi, pe calea declaraţiei exprese a reprezentatului, fie din alte împrejurări neechivoce; c) reprezentantul să activeze doar în limitele împuternicirii primite; d) reprezentantul să manifeste voinţa de a reprezenta pe reprezentat. În ceea ce ţine de volumul şi tipul împuternicirilor, reprezentarea poate fi generală sau specială.
2. Contractul internaţional de mandat comercial.
Contractul de mandat comercial este acel contract prin care o persoană, numită mandatar, se obligă, în schimbul unei sume de bani, să trateze pe seama altei persoane, numită mandant, o afacere determinată ce reprezintă un act de comerţ33. Contractul de mandat se încheie între mandant şi mandatar. Mandantul trebuie să aibă capacitatea comercială, actele fiind încheiate întotdeauna în contul său şi pentru el. Mandatarul, de regulă, nu e obligat să aibă capacitate comercială. Elementele proprii care individualizează configuraţia mandatului comercial sunt următoarele: mandatul comercial poate fi numai convenţional; reprezentarea este de natura contractului şi nu de esenţa lui; mandatul comercial este întodeauna cu titlul oneros; mandatarul este împuternicit de a face actele necesare executării operaţiunii cu care a fost însărcinat, chiar dacă nu au fost prevăzute în contract; mandatul comercial se revocă numai pentru motive întemeiate. Contractul de mandat comercial este folosit în activitatea de intermediere a agenţilor comerciali. Ei au calitatea de comerciant, exercitând activitatea intermediară în mod independent şi cu titlu profesional. Mandatarul este obligat să execute mandatul în conformitate cu împuternicirea dată şi cu instrucţiunile mandantului, îndepărtându-se de la ele sau depăşindu-le numai dacă nu poate obţine indicaţii suplimentare în timp util şi dacă această depăşire este în interesul mandantului. Mandatarul trebuie să execute personal mandatul încredinţat, cu excepţia cazului când prin contract s-a prevăzut posibilitatea substituirii mandatarului cu o altă persoană. Mandatarul este obligat să informeze terţul cu care încheie contractul despre împuternicirea în temeiul căreia acţionează. Mandantul este obligat să pună la dispoziţia mandatarului mijloacele necesare pentru executarea mandatului. Astfel, mandantul trebuie să pună la dispoziţia mandatarului toate informaţiile şi documentaţiile deţinute de el, care ar fi utile mandatarului pentru îndeplinirea împuternicirii sale. Dacă pentru executarea mandatului sunt necesare unele cheltuieli, mandantul trebuie să avanseze sumele de bani în cauză, neputându-le lăsa pe seama mandatarului. Mandantul are obligaţia să plătească mandatarului remuneraţia datorată pentru executarea mandatului. Remuneraţia datorată este prevăzută în contract. De asemenea, mandatarul este obligat să restituie cheltuielile efectuate de mandatar pentru executarea mandatului. Contractul de mandat comercial încetează fie prin expirarea termenului eventual fixat pentru executarea sa, fie prin executarea totală a împuternicirii, fie prin moartea mandatarului, deoarece este un contract intuitu persoane, fie prin renunţarea mandatarului. Conţinutul unui contract de mandat comercial, pe lângă drepturile şi obligaţiile părţilor, trebuie să mai conţină: numele şi adresa celor două părţi; definirea obiectului de activitate; definirea procedurii şi modului de conlucrare între cele două părţi, sistemul de comunicaţii şi de informare; delimitarea teritoriului în care mandatarul poate să-şi desfăşoare activitatea; durata de valabilitate a mandatului şi situaţiile în care să fie retras; penalităţi şi daune-interese pentru abateri de la onorarea obligaţiilor asumate; reglementarea modului de soluţionare a litigiilor, inclusiv pe calea arbitrajului internaţional. Capacitatea părţilor în contractul internaţional de mandat comercial se determină potrivit prevederilor lui lex personalis, respectiv de legea naţională. Fondul şi efectele contractului internaţional de mandat comercial sunt guvernate de lex voluntatis. În situaţia în care părţile nu desemnează lex contractus, se admite, în general, că legea locului de executare, care, de obicei, este legea sediului mandatarului, primeşte incidenţă cu referire la contract. Această soluţie adoptată pe scară largă de practica internaţională, asigură un regim juridic unitar contractului internaţional de mandat comercial, implicând aplicarea lui lex loci executionis atât fondului şi efectelor raportului contractual dintre mandant şi mandatar, cât şi deseori actului încheiat de mandatar cu terţul.
3. Contractul internaţional de comision.
Contractul de comision este contractul prin care o parte, numită comisionar, se obligă faţă de cealaltă parte, numită comitent, să încheie acte juridice în nume propriu, dar în contul comitentului, în schimbul unei remuneraţii, calculată procentual la cifra de afaceri şi numită comision34. Caracteristic contractului de comision este, înainte de toate, faptul că, spre deosebire de mandatar, comisionarul încheie acte juridice cu terţul din nume propriu, dar în contul comitentului, care nu este cunoscut terţului ca, de altfel, nici relaţia de intermediere dintre comitent şi comisionar. Contractul de comision este un contract sinalagmatic, consensual, cu titlu oneros şi nu poate fi revocat pe cale unilaterală. Comitentul trebuie să aibă capacitate comercială, deoarece comisionarul încheie acte de comerţ cu terţul din împuternicirea sa şi pe contul său. Acţionând faţă de terţ în nume propriu, comisionarul este un comerciant şi trebuie să justifice capacitatea necesară încheierii de acte de comerţ. De regulă, comisionarul îşi face o profesie din operaţiile de intermediere, adesea foarte rentabile prin comisionul pe care îl produc. În baza contractului de comision, comitentul are un drept la acţiune numai împotriva comisionarului, nu şi contra terţilor cu care acesta din urmă a contractat. Aceasta îl deosebeşte de contractul de mandat, care conferă mandantului un drept la acţiune atât împotriva terţilor cu care a contractat mandatarul, cât şi contra mandatarului, când acesta a garantat îndeplinirea obligaţiilor asumate de către terţii contractanţi. Comisionarul răspunde faţă de comitent de încheierea operaţiei cu terţul, dar nu şi de îndeplinirea obligaţiilor asumate de acesta, cu excepţia cazului când s-a stipulat clauza del credere, prin care comisionarul se angajează să garanteze comitentului executarea prestaţiei de către contractant. Pentru activitatea sa, comisionarul este plătit de către comitent prin comision. Comitentul, de asemenea, este obligat să-i restituie comisionarului şi cheltuielile suportate cu ocazia executării împuternicirii şi să-l despăgubească de pierderile suportate. În contractul internaţional de comision, capacitatea părţilor va fi stabilită de legea personală, respectiv de legea naţională. Fondul şi efectele contractului primesc incidenţa legii desemnate de părţi prin acordul lor comun. Dacă părţile omit să aplice principiul lex voluntatis, sarcina determinării lui lex causae revine judecătorului. Soluţia asupra căreia s-a oprit majoritatea practicii şi doctrinei dă preferinţă legii locului de executare. Deseori, locul de executare coincide cu sediul comisionarului.
4.Contractul internaţional de curtaj.
Contractul internaţional de curtaj este un contract prin care o persoană, numită curtier, se obligă ca în schimbul unei sume de bani, numită curtaj, să procure celeilalte părţi, numită client, un cocontractant35. În toate cazurile curtierul este un comerciant independent, care acţionează în nume propriu şi al cărui comerţ constă din intermedierea ce o execută cu titlu de profesie. Rolul său este de a pune în legătură pe client cu un partener de comerţ în scopul încheierii unui contract. Curtierul înlesneşte afaceri fără a interveni în contract şi nu poartă nici o răspundere referitor la executarea sau neexecutarea contractului a cărui încheiere a intermediat-o. Pentru serviciile acordate clientului, curtierul primeşte o indemnizaţie numită curtaj. Conform practicii comerciale, curtajul se datorează, în principiu, din momentul încheierii contractului respectiv. În practica comercială internaţională, în majoritatea cazurilor, curtierul dobândeşte dreptul de a fi remunerat numai prin încheierea contractului între client şi terţ, chiar dacă acesta nu a fost executat. Împrejurarea că clientul şi curtierul au sediul în state diferite conferă contractului de curtaj caracter internaţional. În cazul contractului internaţional de curtaj, capacitatea clientului şi a curtierului este guvernată de lex personalis sau legea naţională. Fondul şi efectele acestui contract cad sub incidenţa legii determinate de părţi potrivit principiului lex voluntatis. În situaţia în care părţile nu au desemnat legea aplicabilă, practica jurisdicţională oscilează între a aplica legea în vigoare la sediul curtierului, care adesea este legea în vigoare în statul unde a fost încheiat ori se va încheia contractul intermediat, sau legea în vigoare la sediul reprezentatului. Doctrina opinează pentru aplicarea legii ţării în care curtierul îşi exercită activitatea. Această soluţie vizează ipoteza în care curtajul este practicat de un curtier profesionist. Atunci când curtajul este realizat de un curtier întâmplător, doctrina opinează în sensul supunerii contractului internaţional de curtaj legii statului pe teritoriul căruia a fost încheiat sau urmează a fi încheiat contractul intermediat de curtier.
5.Contractul internaţional de agent.
Contractul de agent (agency) este un contract încheiat între o parte, numită agent, care se obligă, în schimbul unui comision, să trateze afaceri în numele şi pe seama altei părţi, numită principal36. Agentul comercial este intermediarul care, cu titlu de profesie obişnuită, negociază şi încheie vânzări, cumpărări, închirieri, prestări de servicii în numele şi pe contul producătorilor sau comercianţilor. Pentru serviciile de intermediere, agentul este plătit printr-o sumă procentuală, calculată la cifra de afaceri, realizată în contul reprezentatului. Contractul de agent se încheie, de regulă, în formă scrisă şi pentru o perioadă determinată. Dacă contractul a fost încheiat pe o durată nedeterminată, oricare dintre părţi îl poate denunţa în scris. Agentul are obligaţia să îndeplinească împuternicirea dată de principal şi să vegheze asupra intereselor acestuia ca un bun comerciant. Agentul răspunde numai pentru încheierea contractelor cu terţii, dar nu şi pentru executarea obligaţiilor acestora, cu excepţia cazului când a intervenit în plus o convenţie del credere cu mandantul. El este, de asemenea, obligat să păstreze secretul asupra afacerilor reprezentatului (principal), chiar şi după expirarea contractului. Agentul se comportă ca un mandatar cu reprezentare, având nevoie pentru încheierea afacerilor cu terţii în numele şi pe seama reprezentatului, de o împuternicire scrisă din partea acestuia. Principalul este obligat să coopereze cu agentul pentru realizarea mandatului acestuia, punându-i la dispoziţie toate documentele necesare. De asemenea, el este obligat să plătească agentului comisionul cuvenit, precum şi eventuala compensaţie suplimentară pentru clientela dobândită. 6.Contractul internaţional de consignaţie. Contractul de consignaţie este un contract în baza căruia o persoană numită consignant, încredinţează altei persoane, numită consignatar, anumite bunuri mobile pentru a fi vândute la un anumit preţ, într-un termen determinat, plătindu-i pentru această activitate o sumă stabilită sub formă de cotă procentuală din preţul vânzării, numită comision37. Consignaţia se analizează ca o specie a contractului de comision, unde consignantul, prin analogie, deţine poziţia de comitent, iar consignatarul pe cea a unui comisionar. Spre deosebire, însă, de acesta, consignatarul are atribuţii mai limitate, în sensul că încheie numai acte de vânzare nu şi de cumpărare. Pe de altă parte, el îşi asumă o serie de obligaţii, decurgând din faptul că devine şi depozitar al mărfurilor pe care se angajează să le desfacă propriilor săi clienţi. Vinderea bunurilor se face la un preţ stabilit anticipat de consignant. Consignantul trebuie să aibă capacitatea de a încheia acte de comerţ, deoarece actele juridice de vânzare se încheie pe seama sa. Consignatarul trebuie să aibă capacitate deplină de exerciţiu, deoarece el încheie contractele în nume propriu. De regulă, consignatarul este un comerciant, care încheie asemenea acte juridice cu caracter profesional. Contractul de consignaţie este un contract sinalagmatic, consensual şi cu titlu oneros. Consignantul are următoarele obligaţii: să predea consignatarului mărfurile la termenele de livrare şi în condiţiile convenite. El răspunde pentru cantitatea şi calitatea produselor; să plătească remuneraţia cuvenită consignatarului; să restituie cheltuielile făcute de consignatar în legătură cu îndeplinirea sarcinilor primite. Consignatarul este obligat: să ia măsurile necesare pentru păstrarea şi conservarea mărfurilor primite; să execute mandatul dat de consignant; să prezinte darea de seamă consignantului asupra îndeplinirii mandatului său. Consignatarul este obligat să restituie consignantului bunul încredinţat în consignaţie, dacă acesta nu a fost vândut în termenul convenit. În caz de faliment al consignatarului, consignantul va putea revendica bunurile încredinţate sau preţul lor neachitat.
7. Contracte comerciale cu funcţii apropiate de intermediere.
7.1. Contractul de concesiune comercială. Prin contractul de concesiune comercială exclusivă, un comerciant independent, numit concesionar, primeşte dreptul de a fi aprovizionat cu anumite mărfuri ale unui producător, numit concedent, pe care le comercializează în nume şi în cont propriu38. Trăsăturile specifice ale contractului de concesiune comercială sunt: a) Concesiunea are ca obiect mărfuri determinate, pe care concedentul se obligă să le vândă numai concesionarului, care activează pe un teritoriu determinat prin contract. Concesionarul se obligă să comercializeze mărfurile respective pe raza teritoriului stabilit în contract şi să nu cumpere mărfuri similare de la un alt producător. b) Concesionarul activează în calitate de comerciant independent, în nume şi pe cont propriu, cumpărând mărfurile şi revânzându-le clientelei locale pe care şi-o formează. c) Beneficiul concesionarului se realizează din diferenţa de preţ dintre cel de cumpărare şi cel de vânzare şi încasarea unui comision, aşa cum se practică în cadrul celorlalte forme de intermediere. d) În practica comercială, durata contractului de concesiune este scurtă, de regulă un an, şi în funcţie de rezultate poate fi reînnoit.
7.2. Contractul de franchising.
Contractul de franchising este operaţiunea prin care o persoană, franchisor, acordă unei alte persoane, franchisee, concesiunea unei mărci de fabrică sau de serviciu, precum şi ansamblul de metode şi mijloace de comercializare, care să asigure exploatarea şi gestiunea în condiţii de rentabilitate. Contractul de franciză este un contract bilateral, consensual, intuitu personae, comutativ şi cu titlu oneros. Acesta se caracterizează prin următoarele trăsături: colaborarea continuă dintre părţi pe toată durata contractului; partenerii nu se află în raporturi de subordonare; activitatea franchisee-ului se desfăşoară în mod independent, pentru el şi în contul său; folosirea numelui comercial şi a mărcii franchisor-ului pentru mărfurile produse şi comercializate sau serviciile prestate; plata unei remuneraţii de către franchisor. Clauzele esenţiale ale contractului de franchising sunt: drepturile franchiser-ului; drepturile franchisee-ului; bunurile şi / sau serviciile care urmează a fi transmise (prestate) franchisee-ului; obligaţiile franchiser-ului; obligaţiile franchisee-ului; condiţiile efectuării plăţilor de către franchisee; durata contractului, care trebuie să fie suficient de lungă pentru a permite franchiseeului să-şi amortizeze investiţiile iniţiale, efectuate în condiţiile franchisei; temeiurile pentru orice modificare sau prelungire ulterioară a contractului; condiţiile în care franchisee-ul poate să înstrăineze afacerea constituită în condiţiile franchisei şi drepturile preferenţiale ale franchiser-ului în vederea procurării acestei afaceri; regulile de utilizare a semnelor distinctive, denumirii de firmă, mărcii comerciale, mărcii de serviciu, logotipului sau altor drepturi ale franchiser-ului de către franchisee; drepturile franchiser-ului în ceea ce priveşte adaptarea franchisei la unele metode şi condiţii noi sau modificate; condiţiile de desfacere a contractului; dispoziţiile cu privire la transmiterea promptă a bunurilor tangibile şi intangibile ale franchiser-ului sau ale altui proprietar, după expirarea contractului de franchising. În contractul de franchising, cele două părţi au interese convergente. Franchiser-ul este interesat să pătrundă pe pieţele internaţionale, franchisee-ul are interesul să beneficieze de mijloacele concedentului în derularea afacerii. Avantajul franchiser-ului este că fără cheltuieli de investiţii poate acţiona pe o piaţă externă. În acelaşi timp, franchiser-ul poate să-şi diversifice activitatea, operând acţiuni de extindere şi amplificare a afacerii prin reinvestiţii. Valorificând cu dibăcie mijloacele puse la dispoziţie de concedent, franchisee-ul îşi poate asigura o clientelă stabilă şi îşi poate extinde operaţiunile comerciale. Contractul de franchising are ca obiect acordarea de către un comerciant- producător, numit franchiser, a dreptului de a vinde anumite bunuri sau de a presta anumite servicii şi de a beneficia de un sistem de relaţii care conţine marca, renumele, know-how-ul şi asistenţă unui comerciant persoană fizică sau juridică, numit franchisee, în schimbul unui preţ constând într-o sumă de bani iniţială şi o redevenţă periodică, numită franchise fee39. Obligaţiile şi drepturile franchiser-ului asumate prin contract sunt: a) să pună la dispoziţia franchisee-ului o marcă de fabrică, de comerţ sau de servicii, după caz; b) să pună la dispoziţia franchisee-ului licenţa şi know-how-ul, sau a unui proces deja existent de fabricaţie şi de distribuţie; c) să acorde partenerului asistenţă tehnică în domeniile pregătirii profesionale, instalării, conducerii etc.; d) să se ocupe de publicitatea produsului sau serviciului respectiv, scutind pe franchisee de cheltuieli de publicitate; e) să stabilească şi să asigure sortimentul mărfurilor sau serviciilor, să asigure aprovizionarea ritmică, constituirea stocurilor, completarea colecţiilor, modelelor; f) pentru acordarea dreptului de comercializare şi asistenţei primeşte de la franchisee: - taxa de intrare; - o redevenţă stabilită în procente sau c o cotă fixă din desfacerile realizate de franchisee. Franchisee-ul are următoarele obligaţii: a) să se conformeze unor politici şi unor reguli stabilite de franchiser, renunţând, într-o anumită măsură, la independenţa sa; b) să desfacă produsele sau să presteze serviciile în cauză, cu respectarea strictă a condiţiilor contractuale; c) să respecte zona teritorială în care activează, potrivit contractului; d) să investească mijloacele materiale şi băneşti pentru a putea pune în aplicare formula de lucru a franchiser-ului; e) să acorde dreptul de control franchiser-ului, privind respectarea strictă a metodelor, tehnicilor de comercializare sau de prestare de servicii şi privitor la calitatea publicităţii efectuată pe plan local; f) să realizeze o anumită cifră de afaceri, în caz contrar suportând unele penalizări.
7.3. Contractul internaţional de depozit.
Contractul internaţional de depozit este contractul în baza căruia o persoană, numită deponent, încredinţează spre păstrare altei persoane, numită depozitar, unul sau mai multe bunuri, depozitarul obligându-se ca, în schimbul unei sume de bani (taxa de depozit) să le conserve, să le păzească şi să le restituie la prima cerere40. Contractul de depozit are caracter real, deoarece se formează ca urmare a predării efective a bunurilor în posesia depozitarului. Depozitarul se obligă să conserveze bunul, iar încălcarea acestei obligaţii atrage răspunderea contractuală. De asemenea, depozitarul se obligă să nu folosească bunurile, să păstreze secretul operaţiei şi să le restituie la cerere. Contractul internaţional de depozit se încheie în formă scrisă, comportând întocmirea a trei înscrisuri diferite, dar cu conţinut identic, şi anume: talonul, recipisa de depozit şi warrant-ul. Talonul rămâne în registrul administraţiei depozitului şi are valoare probatorie, constituind dovada existenţei contractului de depozit. Recipisa de depozit şi warant-ul sunt titluri de credit nominative, la purtător sau la ordin, în care se încorporează marfa depozitată şi care se remit deponentului. Pentru ca recipisa de depozit şi warrant-ul să poată fi negociate ca titlu de credit, ele trebuie să conţină o serie de menţiuni obligatorii: denumirea şi sediul depozitului general; numărul curent din registrul în care au fost înscrise mărfurile depozitate şi data emiterii documentelor; numele şi sediul deponentului; natura, calitatea şi valoarea mărfii predate; plata taxelor de import ori export şi poliţa de asigurare; termenul de păstrare a bunurilor depozitate. Transmiterea acestor titluri se face prin gir. Orice depozit este supus legislaţiei naţionale a statului pe teritoriul căruia funcţionează.