10.1 Competența internaționala a instanțelor romane 10.2 Legea de procedură aplicabilă Lucrare de verificare Unitate de învăţare Nr. 10 Răspunsuri şi comentarii la întrebările din testele de autoevaluare Bibliografie Unitate de învăţare Nr. 10 OBIECTIVELE Unităţii de învăţare Nr. 10
Principalele obiective ale Unităţii de învăţare Nr. 10 sunt:
Familiarizarea cursanilor cu studiul procesului civil international
Competenţa instanţelor române justificată de dispoziţiile
procedurale care reglementează „forul de necesitate” Articolului 1070 Noul Cod de procedură civilă stabileşte competenţa instanţelor române, chiar dacă legea nu ar prevedea competenţa acestora, dacă a) „o cauză prezintă o legătură suficientă” cu instanţa română, b) dacă „ se dovedeşte că nu este posibilă introducerea unei cereri în străinătate” sau c) „ nu se poate pretinde în mod rezonabil ca ea să fie introdusă în străinătate”. Atât Convenţia de la Roma (1980), cât şi reglementările ulterioare ale dreptului U.E. prevăd expres posibilitatea părţilor de a alege în mod liber legea aplicabila contractului. În acest sens este şi Regulamentul (CE) nr. 593/2008 al Parlamentului European şi al Consiliului din 17 iunie 2008 privind legea aplicabila obligaţiilor contractuale - ROMA I - regulament care înlocuieşte Convenţia de la Roma (1980) şi care se aplica contractelor încheiate după data de 17 decembrie 2009, astfel cum se prevede în mod expres la art. 28. Alegerea legii aplicabile rezultă cu o certitudine rezonabilă şi din circumstanţele cazului; Alegerea legii române ca lex causae nu duce la încălcarea unor norme imperative ale altor sisteme legislative şi nu lipseşte partea considerata defavorizata din contract (respectiv debitorul) de protecţia pe care i-ar fi oferit-o legea sa naţionala (în speţa, legea de la locul reşedinţei sale obişnuite - lex domicilii); Pe de altă parte, principiul conform căruia contractul este guvernat de legea aleasa de părţi (lex voluntatis) este în concordanta cu dreptul român, în care în mod tradiţional a prevalat concepţia subiectivista privind limitele libertăţii părtilor în alegerea legii aplicabile în sensul ca nu se impune ca legea aleasa de părţi sa aibă o legătura materiala, obiectiva cu contractul. Alegerea instanţei este fara efect daca ea conduce la lipsirea în mod abuziv a uneia dintre părţi de protecţia pe care i-o asigura o instanţa prevăzuta de legea română. De asemenea, alegerea este fara efect cand instanţa aleasa este străina, iar litigiul este de competenta exclusiva a instanţelor romane, precum şi când instanţa aleasa este română, iar litigiul este de competenta exclusiva a unei instanţe străine. Instanţa aleasa nu se poate declara necompetenta daca: a) una dintre părţi are domiciliul/reşedinţa obişnuita, respectiv un sediu secundar în circumscripţia acestei instanţe; b) dreptul aplicabil litigiului conform dreptului internaţional privat roman este legea română."
Aplicarea legii forului(lex fori) si exceptii de la aceasta
Daca se ia ca punct de legatura procedura, se ajunge la concluzia ca lex fori este aceea care trebuie sa se aplice delictelor civile. Competenta acestei legi s-ar impune in cadrul unei conceptii potrivit careia normele ce carmuiesc delictele civile ar avea un caracter imperativ, iar instanta nu ar putea aplica niciodata o lege straina. Dar aceasta inseamna a considera ca normele privind raspunderea civila sunt de ordine publica sau ca orice norma straina referitoare la aceasta materie ar fi contrara normei publice locale si ca atare inaplicabila de catre instanta. Competenta exclusiva a legii forului cu privire la delictele civile consta in apropierea ce se face uneori intre delictele penale si cele civile, luandu-se dreptul penal ca baza pentru reglementarea delictelor civile. Daca s-ar proceda astfel, inseamna a ignora ceea ce caracterizeaza dreptul penal si anume ca numai comportarea faptasului este decisiva si de aceea dreptul penal are drept scop reprimarea delictului, pedepsind chiar simpla tentativa, in timp ce pentru dreptul civil este suficient sa existe o paguba, caci el are drept scop acoperirea acesteia. Prin natura si scopul legii penale, judecatorul nu poate aplica decat legea forului, deoarece in materie penala judecatorul nu se preocupa decat daca faptul supus judecatii, cade sub incidenta legii tarii sale pentru ca, in caz contrar, sa se desesizeze de proces, ceea ce nu se intampla in materie civila unde judecatorul trebuie sa statueze si in privinta unor fapte ce nu cad sub incidenta legii forului si care ar putea sa nu aiba nicio contingenta cu aceasta lege (altfel ar comite delictul de denegrare de dreptate - art. 3 c.civ.rom.). Lex fori este consacrata in materie de raspundere civila din Conventia maritima de la Bruxelles asupra abordajelor din 1910 (art. 12), in situatia in care toti cei interesati au cetatenia tarii forului sesizat cu judecarea litigiului. Ea s-ar mai impune in toate acele cazuri in care alta lege nu ar putea invoca vreun titlu spre a se impune, cum ar fi o ciocnire in marea larga a doua vase de nationalitati diferite. Referitor la actele de procedura, cererea de chemare in judecata sau cererea arbitrala, sunt supuse, in ceea ce priveste forma sau fondul, legii forului. Intotdeauna insa capacitatea procesuala este reglementata de legea nationala. Calitatea procesuala activa sau pasiva apartine tuturor subiectelor de drept; fiind apreciata ca o chestiune de fond este supusa lex causae, la fel ca si drepturile substantiale, dreptul la actiune sau prescriptia acestuia. Mijloacele de proba - daca se refera la probele preconstituite, sunt supuse regulii locus regit actum, iar cele nepreconstituite lex fori. Aceeasi reglementare se aplica si in legatura cu sarcina probei, obiectul probei, puterea doveditoare, cu exceptia inscrisurilor, care au forta probanta conferita de legea locului unde au fost incheiate. Proba faptelor juridice se face potrivit legii locului unde ele s-au produs. Cu toate acestea, va fi aplicata legea romana, daca aceasta admite si alte mijloace de proba decat cele prevazute de alte legi. Legea romana este aplicabila si in cazul in care ea admite administrarea probei cu martori si cu prezumtii ale instantei, chiar daca aceste mijloace de proba nu sunt admisibile potrivit legii straine. Sarcina probei se supune legii care reglementeaza fondul. Totusi, repartizarea sarcinii probei poate fi influentata de prezumtiile legale, absolute ori relative, supuse legii fondului dreptului si de conventiile incheiate de parti asupra probelor, cere se apreciaza, de asemenea, dupa legea fondului. Admisabilitatea probei. Exista mai multe aspecte care trebuie analizate. Problematica, in sine, este reglementata de art. 161 din Legea nr. 105/1992. Aceasta prevede ca mijloacele de proba pentru dovedirea unui act juridic si puterea doveditoare a inscrisului care il constata sunt cele stabilite de legea locului incheierii actului juridic sau cea aleasa de parti, daca ele aveau dreptul sa o aleaga. Proba faptelor se face potrivit locului unde acestea s-au produs. Totusi, va fi aplicabila legea romana, daca aceasta admite si alte mijloace de proba decat cele prevazute de legea locului incheierii actului sau de legea locului faptului. Legea romana se aplica si in cazul in care ea ingaduie proba cu martori si prezumtii ale instantei, chiar daca aceste mijloace de proba nu sunt admisibile potrivit legii straine. Asadar, admisibilitatea mijloacelor de proba preconstituite pentru dovedirea actului juridic este supusa legii locului incheierii actului sau legii alese de parti[3]. Justificarea intocmirii probelor conform legii locului unde a luat nastere ori s-a atins dreptul ce urmeaza a fi probat este argumentata prin faptul ca este singura lege cunoscuta in momentul probei. Starea civila - dovada starii civile si puterea doveditoare a actelor de stare civila sunt reglementate de legea locului unde s-a intocmit inscrisul invocat. Legea forului se aplica; administrarii mijloacelor de proba,aprecierii probelor, actelor de procedura si termenelor procesuale. Aceeasi lege se aplica si procedurii de judecata si exercitarii cailor de atac impotriva hotararilor judecatoresti; executarea silita este supusa legii locului unde se procedeaza la valorificarea titlului executoriu. Avantajele aplicarii legii forului Sunt numeroase argumentele care se invoca, in special in doctrina, in sprijinul legii forului. Autorul considera ca ar trebui cunoscute macar cateva dintre ele, cum ar fi: - "justitia face parte din structurile de stat, instantele trebuind sa apere, in activitatea lor, valorile pe care statul le considera esentiale; - procedura este o activitate exercitata de organele de judecata in numele statului, care stabileste normele de urmat; - normele procedurale formeaza o institutie care trebuie sa raspunda unor exigente in conformitate cu interesul general, asa cum este cerut de stat; - actele de procedura se localizeaza pe teritoriul statului de care apartine instanta de judecata; - considerente de utilitate practica, pentru a evita dificultatile inerente aplicarii dreptului procesual strain; - principiul egalitatii partilor in materie procedurala justifica aplicarea legii forului privind procedura; - formele de procedura civila sunt legate de organizarea justitiei si depind de legea statului in numele caruia actioneaza judecatorii"; - orice drept poate fi aparat printr-o actiune in instanta. Actiunea civila reprezinta mijlocul legal de protejare prin constrangere judiciara a drepturilor civile incalcate sau a intereselor ocrotite de lege.
Clasificarea si caracterizarea cererilor promovate in instanta
influenteaza competenta jurisdictionala sau modul de desfasurare a procesului civil. Din acest motiv, caracterizarea si clasificarea acestor cereri se face, aproape intotdeauna, dupa legea forului. Actiunea trebuie sa indeplineasca toate conditiile de valabilitate prevazute de procedura civila. In cazul neindeplinirii acestor conditii, se apreciaza ca sanctiunea va fi prevazuta de legea forului. Exceptii de la principiul legii forului In literatura de specialitate s-a pus problema daca exista sau nu exceptii de la principiul legii forului in materie de procedura. La aceasta problema s-a raspuns fie negativ, fie afirmativ. Spre exemplu, unii autori disting intre conflictul de legi in spatiu, cand se aplica, in materie procedurala, aproape intotdeauna legea forului si conflictul de legi in timp si spatiu, cand se aplica legea straina in materie procedurala. Exista si autori care considera-gresit, ca nu sunt permise exceptii de la aplicarea legii forului, motivand si argumentand ca justitia este una dintre puterile statului, instantele trebuind sa apere, in activitatea lor, valorile pe care statul le considera esentiale; procedura este o activitate exercitata de organele de judecata in numele statului, care stabileste normele de urmat[6]. In ciuda acestor argumente, credem ca trebuie, in cazuri justificate, permise exceptii de la aplicarea legii forului. Aceasta deoarece exista reglementari internationale potrivit carora, in indeplinirea cererii de acordare a asistentei juridice, institutia solicitata poate aplica, la cerere, normele procedurale ale partii contractante solicitante, in masura in care ele nu contravin dispozitiilor imperative ale legislatiei statului. . Lex fori are vocatia, in principiu, de a guverna aspectele procedurale ale procesului (litis ordinatoria). Comisiile rogatorii.Alte particularitati le intalnim la comisiile rogator Exista situatii cand anumite acte de procedura trbuie efectuate in strainatate. In aceste conditii, se apeleaza la o institutie a dreptului international privat si nu numai, numita comisie rogator In multe cazuri, administrarea justitiei nu ar fi posibila in procesele cu element de extraneitate, daca nu s-ar putea savarsi in strainatate anumite acte procesuale de care depinde desfasurarea procesului. Comisia rogatorie este "delegatia prin care un organ de jurisdictie sesizat cu solutionarea unui litigiu ori un alt organ (ex. notariatul), numit instanta solicitata sau rogata , o confera unui organ de judecata sau unui alt organ dintr-o alta localitate, de a indeplini unele acte de procedura, cu deosebire administrarea de probe; in cazul in care instanta solicitanta si cea solicitata apartin unor tari deosebite, comisia rogatorie este internationala". Dar comisia rogatorie nu este o institutie specifica dreptului international privat. O intalnim si in dreptul intern, atat in procesul civil, cat si in cel penal. In ambele cazuri, probele, in anumite conditii, pot fi administrate prin intermediul comisiei rogator Nu se aplica acest regim decat comisiilor rogatorii inetrnationale civile, deoarece, in cazul comisiilor rogatorii in materie penala, exista un regim juridic special. Comisiile rogatorii internationale asemanator cu cele interne, constituie o exceptie de la dreptul comun, deoarece administrarea probelor nu mai respecta principiul nemijlocir
Test de autoevaluare 10.1 – Scrieţi răspunsul în spaţiul liber din chenar.
Prezentati caracteristicile competentelor instantelor in dreptul
international privat
Răspunsul la test se găseşte la pagina .92
...
Test de autoevaluare 10.2 – Scrieţi răspunsul în spaţiul liber din chenar.
Aplicarea legii in materiacompetentelor instantelor
Răspunsul la test se găseşte la pagina 93
Am ajuns la sfârşitul Unităţii de învăţare Nr. 10.
În loc de rezumat Vă recomand să faceţi o recapitulare a principalelor subiecte prezentate în această unitate şi să revizuiţi obiecti vele precizate la început. Este timpul pentru întocmirea Lucrării de verificare Unitate de învăţare Nr. 10 pe care urmează să o transmiteţi tutorelui.
Lucrare de verificare Unitate de învăţare Nr. 10
Prezentati avantajele aplicarii legii forului
Răspunsurile şi comentariile la testele de autoevaluare
Răspunsul la test se găseşte la pagina 94.
Bibliografie unitate de învăţare Nr. 10
- Claudiu-Paul Buglea, Drept internațional privat român- din perspectiva reglementărilor europene aplicabile în domeniu și a noului Cod civil român, editia a II-a, Editura Universul Juridic, București, 2015 - Gabriela Lupșan, Ghid de drept internațional privat în materia dreptului familiei, Eitura Magic Print, Onești, 2014 - Dragoş- Alexandru Sitaru, Drept internaţional privat, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2013. - Sergiu Deleanu, Drept internaţional privat. Partea generală, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2013. - Gabriel Boroi, Octavia Spineanu-Matei ş.a., Noul Cod de procedură civilă. Comentariu pe articole, vol. II, Editura Hamangiu, Bucureşti, 2013.