Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ROLUL ACESTEIA IN
REALIZAREA APARARII NATIONALE"
INTRODUCERE
CONCLUZII sI PROPUNERI
ANEXE
Anexa 1
Anexa 2
Anexa 3
Anexa 4
Anexa 5
Anexa 6
Anexa 7
Anexa 8
Anexa 9
Anexa 10
Anexa 11
BIBLIOGRAFIE
II Studii. Articole
V. Jurisprudenta
INTRODUCERE
Razboaiele sunt fenomene sociale din acest motiv ele sunt supuse
reglementarii juridice ceea ce face ca în cadrul dreptului public sa existe
domenii specializate care poarta denumirea de drept al razboiului
(conflictelor armate) sau de drept militar. În dreptul international este
unanim admis ca razboiul este o solutie exceptionala a grupurilor
organizate politic care impune astfel o reglementare juridica speciala; iar în
dreptul intern, specificul raporturilor militare conduc în mod necesar la
elaborarea unor norme derogatorii de la dreptul comun.
e) varietatea masurilor de aparare.
Pornind
de la definitia actelor autoritatilor militare putem delimita
trasaturile caracteristice ale acestora.
Pe
timpul ducerii actiunilor militare, principalele acte de comandament
cu caracter militar sunt ordinele: ordinul de operatie (ANEXA 2), ordinul
preliminar (ANEXA 1), asa cum sunt ele mentionate în Manualul pentru
organizarea de stat major si operatii ale Fortelor Terestre.
Pentru
actele de comandament cu caracter militar nu se specifica
foarte clar modalitatea de intrare în vigoare, dar doctrina dreptului
administrativ consacra principiul conform caruia actele normative intra in
vigoare de la data aducerii lor la cunostinta.
Ca
orice acte juridice, actele administrative, implicit si actele de
comandament cu caracter militar, dau nastere modifica sau sting raporturi
juridice, asadar produc efecte juridice, cu o anumita forta juridica.
Actele
administrative produc efecte juridice pâna la scoaterea lor
din vigoare care se realizeaza, de obicei, de catre autoritatea emitenta, de
autoritatea ierarhic superioara sau de catre o instanta judecatoreasca. Sunt
doua modalitati prin care înceteaza efectele juridice produse de actele
administrative, si anume: procedura unui fapt material-juridic care îi
confera acest efect si interventia unui alt act juridic ce contine dispozitii
contrare celui dintâi si care vizeaza suprimarea efectelor juridice ale actului
anterior.
a) Încetarea efectelor juridice ca urmare a producerii unui fapt
material-juridic
Potrivit art. 2 lit. d) din O.G. nr. 119/1999, pivind controlul intern si
controlul financiar, controlul intern este "ansamblul formelor de control la
nivelul entitatii publice, inclusiv auditul intern, stabilite de conducere în
concordanta cu obiectivele acesteia si cu reglementarile legale, în vederea
asigurarii administrarii fondurilor în mod economic, eficient si eficace;
acesta include, de asemenea, structurile organizatorice, metodele si
procedurile."[123]
În cazul în care abaterile pentru care cel trimis în judecata decurg din
actele de comandament cu caracter militar, sedintele se desfasoara fara
asistenta, deoarece informatiile ce se vor discuta fac parte din categoria
actelor din domeniul apararii, clasificate potrivit legii si sunt exceptate de la
accesul liber al cetatenilor, implicit al presei, potrivit art. 12 lit. a) din Legea
544/2001 privind liberul acces la informatiile de interes general [129].
Accesul presei este permis doar în situatiile în care cadrul militar a facut o
avertizare în interes public si este judecat pentru aceasta.
Statul si cetatenii sai fac sacrificii pentru armata atât în vreme de pace,
cât si, mai ales, în timp de conflict armat. Militarii trebuie sa se conformeze
multor restrictii, prevazute chiar de legea fundamentala, constând în
restrângerea anumitor drepturi si libertati cetatenesti. Pe timpul conflictelor
armate militarilor le este permis sa se conduca dupa legi si reguli proprii, cu
derogari de la dreptul comun, prevazute de Constitutie, acestea fiind
consacrate în statutul cadrelor militare si în regulamentele militare.
Daca pentru acele abateri care reies din acte normative sunt
reglementate sanctiuni, atunci ele se aplica si militarilor, aplicându-se, de
altfel, si sanctiunile disciplinare, când fapta constituie abatere de la
disciplina militara, chiar daca, instanta militara de judecata a pronuntat
achitarea ori încetarea procesului penal sau daca procurorul a dat o solutie
de încetare a urmaririi penale ori scoaterea de sub urmarire. Militarul
sanctionat disciplinar nu este absolvit de raspundere penala, daca faptele
constituie infractiuni, potrivit legii.
Cea mai cunoscuta solutie în acest sens este Decizia nr. 118 din
23 martie 1992 a SectieiContencios Administrativ a Curtii Supreme de
Justitie[162]. În speta, reclamantul Z.I. a chemat MAp în judecata
solicitând obligarea pârâtului la anularea ordinului de trecere în rezerva
pe care îl considera ilegal iar refuzul MAp de a-l anula
total nejustificat; prin sentinta Sectiei de contencios administrativ a TMB
actiunea fusese respinsa, retinându-se ca ordinul în litigiu este un act de
comandament militar emis de ministrul apararii, motiv pentru care s-a
aplicat art.2 lit.b din Legea nr. 29/1990. Recursul declarat de reclamant
pentru nelegalitatea hotarârii este apreciat de CSJ ca nefondat pe baza
art.l lit.d din Ordinul M. 126/1990 în care se prevede ca actele de
comandament militar cuprind si actele ministrului privind numiri, eliberari
si retrogradari din functii, mutari si detasari, treceri în rezerva, chemari
în cadrele active ale armatei cât si orice alte probleme privind situatia
cadrelor militare. Pe aceasta baza, instanta a apreciat ca pretentia
reclamantului de a i se satisface cererea
este total nefondata deoarece din continutul ordinului în litigiu rezulta
ca actul respectiv priveste trecerea în rezerva a reclamantului cât si
efectele unui ordin anterior, deci, în sens larg, probleme privind situatia
cadrului militar. E de neînteles de ce instanta a motivat respingerea
recursului si prin faptul ca "chiar reclamantul a aratat în actiunea sa
ca s-a adresat instantei de contencios administrativ datorita faptului
ca forurile militare competente au solutionat toate cererile si contestatiile
sale în sens nefavorabil".
O alta speta din 1992, în care reclamantul a chemat în judecata MAp
pentru refuzul de a-i înmâna ordinul militar "Mihai Viteazul". Ca instanta
de fond, TMB a respins actiunea pe motivul ca nu e vorba de un act
administrativ ci de un "ordin militar" (este curios ca nu s-a folosit expresia
consacrata legal ci tot o notiune utilizata în Ordinul M126/1990); instanta de
recurs a respins cererea pe motivul ca nu se încadreaza în prevederile art.1
din Legea nr.29/1990 si, ca atare, nu poate face obiectul unei actiuni în
contenciosul administrativ, ceea ce reprezinta o aplicare implicita a
exceptiei din art.2 lit.b. În ambele cazuri prezentate, respingerea actiunii
prin invocarea explicita sau implicita a exceptiei actelor de comandament
militar este eronata, instanta având obligatia sa cerceteze fondul,
pronuntându-se asupra faptului daca refuzul MAp este sau nu justificat[163].
Din aceeasi perioada, au mai fost respinse ca nefondate si recursurile
formulate împotriva unor acte ale unor autoritati militare referitoare la
decizii medico-militare[164], la stabilirea calitatii de veteran de
razboi[165] si a pensiei unui invalid de razboi[166]. În aceeasi perioada, din
domeniul actelor unor autoritati militare de trecere în rezerva si de
pensionare atacate în contenciosul administrativ amintim sentinta
nr.188/1991 a TMB[167]; solutionând cauza, instanta a retinut ca
ordinul de trecere în rezerva este un act de comandament militar si
a respins actiunea prin aplicarea art.l lit.b din Legea
nr.29/1990. Solutia a fost mentinuta prin respingerea recursului de
catre CSJ prin Decizia nr.116/1992 care, pe lânga exceptia prevazuta
de art.2lit.b a mai adaugat-o si pe aceea din
art.2 lit.e potrivit careia sunt exceptate de la controlul legalitatii
actele administrative pentru desfiintarea carora se prevede prin
lege speciala o alta procedura speciala; în speta, potrivit
Decretului nr.214/1977 privind pensiile militare de stat, s-a apreciat ca
doar Comisiile de Pensii ale MAp sunt competente sa
solutionezelitigiile izvorâte din drepturile de pensii. Opinam ca
acest argument este totusi superfluu în cauza respectiva deoarece
era vorba de contestarea unui act administrativ si nu de
calculul pensiei. O solutie pe baza art.2 lit.c s-a dat si în decizia
nr.554 din 1992 a Sectiei de Contencios Administrativ a
CSJ[168] la cererea reclamantului de a obliga un comandament
militar sa-i recunoasca dreptul de pensie de invaliditate ca urmare
aaccidentului suferit pe timpul satisfacerii stagiului militar; instanta de
fond respinsese actiunea motivând ca reclamantul are deschisa calea
procedurii prevazute de legislatia privind pensiilemilitarilor. Judecând
recursul, instanta suprema a retinut ca potrivit art.2 lit.c din Legea
contenciosului administrativ nu pot fi atacate în justitie actele
administrative pentru desfiintarea sau modificarea carora se prevede
prin lege speciala o alta procedura judiciara; s-a precizat ca pentru
recunoasterea dreptului de pensie de invaliditate al recurentului în urma
accidentului suferit în timpul stagiului militar exista procedura prevazuta
de art. 43-49 din Legea nr.3/1977, modificata prin Legea nr.73/1991
si Decretele nr.214/1977 si nr.249/1977 pentru solutionarea pretentiilor
referitoare la dreptul de pensie.
Avem mai multe exemple de decizii în acest sens: cea prin care se
declara ca instantele de drept comun pot cerceta pe cele de exceptie
legalitatea unui decret de punere în retragere a unui ofiter[171]; cea prin
care se recunoaste dreptul tribunalelor de a cerceta pe cale de exceptie
legalitatea actelor administrative definitiv consumate[172]; cea prin care se
declara ilegala si se caseaza fara trimitere Ordonanta
Comandantului Cetatii Bucuresti care înfiinteaza pedepse[173]. Alteori,
instantele judecatoresti au apreciat ca anumite acte ale autoritatilor
militare nu pot fi cenzurate, exemple în acest sens fiind: Decizia nr.
436/1920, prin care se declara inadmisibila ordonanta privitoare la
confiscarea unei marfi ca prada de razboi[174]: Decizia nr. 787/1923,
care declara inadmisibil recursul direct contra lucrarilor emanate de la
comisii de examinare[175]; Decizianr. 962/1933, care stabileste ca hotarârile
de invaliditate ale comisiunilor medico-militare trebuie sa fie atacate la
Consiliul Central Sanitar si nu direct la contenciosul
administrativ[176]; Decizia nr. 860/1930, referitoare la dispozitia
Consiliului de Razboi al Corpului 3 Armata prin care s-a interzis
recurentului dreptul de a mai pleda în fata acelei instante, fiind un act
de jurisdictie dat de Consiliul de Razboi ca instanta de judecata (nu ca
autoritate militara), cu atât mai mult cu cât "Codul JustitieiMilitare a
organizat cai speciale de atac contra hotarârilor Consiliului de
Razboi"[177]. În multe din spetele analizate, instantele s-au pronuntat în
sensul calificarii unor acte ale autoritatii militare ca acte de
guvernamânt: actele de rechizitii[178] ; actul prin care statul declara
unele obiecte drept prada de razboi[179] ; actele prin care se declara nule
si inexistente contractele unor particulari cu prepusii statelor
inamice[180]; masura de a distribui depozitele de cereale din zona de
lupta pentru a micsora forta combativa a inamicului[181]; devastarea unei
vii de soldatii rusi e considerata fapt de razboi[182]; distrugerea unei mori
în timpul retragerii[183]; varsarea bauturilor spirtoase la cererea MCG[184];
masura guvernului de a opri expedierea pe calea ferata a unor ziare în scop
de a împiedica raspândirea unor stiri în urma carora s-ar putea produce
tulburari interne[185]; mobilizarea armatei[186]; chiar daca n-a fost
justificat de împrejurarile de fapt si motivat de necesitatea de a
preveni izbucnirea unor tulburari, si ordinul de confiscare a unei gazete a fost
considerat drept act de guvernamânt[187]. În alte cazuri s-a admis ca
anumite acte ale autoritatilor militare sunt supuse contenciosului
administrativ, spre exemplu: decizia ministruluiarmatei data pe cale
administrativa conform art. 7 din Legea gradelor inferioare, pentru stabilirea
cuantumului pensiei, a fost considerata un act administrativ de autoritate
cenzurabil de curtile de apel ca instante de contencios administrativ si nu
pe cale ordinara de judecata înaintea instantelor de pensionare[188];
în acelasi sens, refuzul ministrului armatei de a elibera o copie dupa
hotarârea Comisiei de Rechizitii este considerat ca cenzurabil în fata
instantelor de contencios administrativ[189].
Potrivit dispozitiilor art. 5 alin. (1) lit. a din Legea nr. 554/2004, sunt
exceptate de la controlul contenciosului administrativ actele de
comandament cu caracter militar, adica acele acte ce se refera la probleme
strict militare ale activitatii din cadrul fortelor armate, specifice organizarii
militare, care presupun dreptul comandantilor de a da ordine
subordonatilor în aspecte privitoare la conducerea trupei, în timp de pace
sau razboi, sau dupa caz, la îndeplinirea serviciului militar.
Prin actiunea în contencios administrativ - înregistrata la Curtea de
Apel Constanta la data de 29 martie 2005, CV a solicitat în contradictoriu
cu Ministerul Apararii, obligarea pârâtului la emiterea ordinului de trecere a
sa în rezerva, în temeiul Ordonantei de Urgenta nr.7/1998 precum si la
plata sumelor compensatorii, potrivit vechimii avute în activitate.
Potrivit dispozitiilor art.5 alin.1 lit.a) din Legea nr.554/ 2004, nu
pot fi atacate în contencios administrativ actele de comandament cu
caracter militar, adica acele acte administrative ce se refera la probleme
strict militare ale activitatii din cadrul fortelor armate, specifice organizarii
militare, care presupun dreptul comandantilor de a da ordine
subordonatilor în aspecte privitoare în conducerea trupei, în timp de pace
sau razboi, sau dupa caz, la îndeplinirea serviciului militar.
Asa fiind, s-a retinut ca în mod gresit instanta de fond a considerat
ca nu poate verifica aspectele aduse în discutie de catre reclamant
privitoare la nelegalitatea actului administrativ prin care s-a dispus în
legatura cu trecerea sa rezerva, recursul fiind astfel admis, hotarârea
atacata casata, si cauza trimisa spre rejudecare la aceeasi instanta.
2. Act al ministrului apararii în legatura cu impozitarea drepturilor
cuvenite la trecerea în rezerva
Prin sentinta civila nr.114/ 2.04.2002, Curtea de Apel Cluj, Sectia
comerciala si de contencios administrativ a admis exceptia lipsei calitatii
procesuale active a reclamantei, dispunând, în consecinta, respingerea
actiunii. Instanta a retinut ca dreptul la pensie este un drept personal al
titularului, netransmisibil, ale carui atribute nu pot fi exercitate decât de cel
îndreptatit, indiferent daca face parte sau nu dintr-o organizatie.
CONCLUZII sI PROPUNERI