Contractul de societate

comercială şi condiţiile de
valabilitate
Proiect
~ Tehnici de negociere şi contractare ~

Îndrumător, Student,
X X

Iaşi, 2016
 Societatea comercială

Conceptul de societate comercială implică

asocierea a două sau a mai multor persoane, cu punerea
în comun a unor resuse, în vederea desfăşurării unei
activităţi economice şi împărţirii beneficiilor
rezultate.*

*Curs Drept Comercial, Prof. Univ. Dr. Vasile Maciuc

 Din punct de vedere contractual, societatea comercială
este un contract în temeiul căruia două sau mai multe persone –
numite asociaţi – se înţeleg să pună în comun anumite valori
pentru a desfăşura împreună o activitate profitabilă şi să împartă
intre ei eventualul profit.
Din punct de vedere organizaţional, societatea
comercială este o entitate cu personalitate juridică, subiect de
drept, constituită în vederea exercitării de fapte de comerţ.
Din punct de vedere instituţional, societatea comercială
este un ansamblu de norme juridice care reglementează
constituirea, funcţionarea, dizolvarea şi lichidarea unei astfel de
entităţi.*

*Curs Drept Comercial, Prof. Univ. Dr. Vasile Maciuc

 Procedura în sine pentru înfiinţarea unei societăţi
comerciale impune îndeplinirea anumitor formalităţi legale cum
ar fi: înregistrarea la Registrul Comerţului din România şi la
Administraţia Fiscală. Înmatricularea societăţii comerciale în
Registrul Comerţului are rol constitutiv. De la data înregistrării
în Registrul Comerţului societatea va dobândi persoanlitate
juridică, fapt care dă dreptul la începerea, de către comerciant, a
activităţii economice pentru care a fost autorizat. *
Tipuri de societăţi comerciale:
1. Societatea cu răspundere limitată;
2. Societatea pe acţiuni;
3. Societatea în comandită simplă;
4. Societatea în comandită pe acţiuni;
5. Societăţi comerciale cu regim special. **
* http://www.ccib.ro/ - Camera de comerţ şi industrie a municipiului Bucureşti
**Curs Drept Comercial, Prof. Univ. Dr. Vasile Maciuc
 Noţiunea de contract de societate
Potrivit art. 1491 Cod civil: „Societatea este un contract
prin care două sau mai multe persoane se învoiesc să pună ceva
in comun cu scop de a imparţi foloasele ce ar putea deriva”.
Aşadar, contractul de societate este un acord de voinţă
prin care două sau mai multe persoane convin să constituie un
fond comun din aporturile individuale, pentru a desfăşura o
activitate comercială în urma căreia să obţină un profit pe care
să-l împartă între ei, de regulă, în funcţie de valoarea aportului
adus de fiecare la constituirea fondului comun (capitalul social).
Ceea ce este specific contractului de societate
este prezenţa elementului subiectiv („afectio societatis”), care
constă în intenţia, fiecarui asociat de a afecta societăţii aportul
său individual, în schimbul împărţirii beneficiului realizat de
societate ca urmare a desfăşurării activităţii în comun.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic
 Caracterele juridice ale
contractului de societate

Contractul de societate este un contract cu titlu oneros, comutativ

şi formal.
Caracterul ”cu titlu oneros” al contractului rezultă explicit din
cuprinsul art. 1491 C.civ. Astfel, fiecare asociat urmăreşte un „avantaj”
patrimonial, un câştig care se concretizează in profitul net realizat de
societate.
Contractul de societate are caracter ”comutativ”, în sensul că
întinderea obligaţiilor pe care şi le asumă fiecare asociat este cunoscută din
momentul realizării acordului de voinţă.
Contractul de societate este un contract formal, întocmindu-se
într-una din formele prevăzute de lege.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic
 Elementele specifice ale
contractului de societate

Elementele specifice ale contractului de societate

sunt:
 aporturile asociaţilor;
 affectio societatis;
 împărţirea profitului.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Condiţiile de valabilitate ale
contractului de societate
comercială
Ca orice contract, contractul de societate trebuie să
îndeplinească condiţiile de fond şi condiţiile de formă
prevăzute pentru valabilitatea oricărei convenţii.
În temeiul dispoziţiilor art. 1.179 din Noul Cod Civil,
condiţiile de validitate (de fond) ale contractului de societate
comercială sunt următoarele:
 consimţământul valabil al asociaţiilor;
 capacitatea de a contracta;
 un obiect determinat şi licit şi o cauză licită şi morală.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Consimţământul asociaţilor
Consimţământul asociaţilor trebuie exprimat cu voinţa de a constitui
o societate comercială şi de a colabora în comun la desfăşurarea activităţii
acesteia (affectio societatis).
a. Numărul asociaţilor
Societatea comercială va avea cel puţin doi asociaţi, în afară de
cazul când legea prevede altfel (art. 4 din Legea nr. 31/1990). Potrivit
prevederilor art. 5 alin. (2), societatea cu răspundere limitată se poate
constitui şi prin actul de voinţă al unei singure persoane. De asemenea, Legea
nr. 31/1990, în art. 12, stipulează că în societatea cu răspundere limitată
numărul asociaţilor nu poate fi mai mare de 50.
Din textele de lege mai sus menţionate rezultă că societatea
comercială se constituie prin acordul de voinţă a cel puţin 2 asociaţi. în mod
excepţional, societatea se poate constitui de către un singur asociat; este cazul
societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic, denumită şi societate
unipersonală'. în ceea ce priveşte numărul maxim de asociaţi, cu excepţia
societăţii cu răspundere limitată, legea lasă acest atribut la aprecierea părţilor
contractante.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 b. Părţile contractante (fondatorii)
În virtutea principiului libertăţii de asociere consacrat de
art. 1 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, o societate comercială
poate fi constituită de către persoane fizice, persoane juridice ori
de către persoane fizice împreună cu persoane juridice.
Legea nr. 31/1990 consacră un regim juridic special
persoanelor care se preocupă de constituirea societăţii
comerciale şi semnează actul constitutiv al acesteia. Art. 6 alin.
(1) din lege dispune că semnatarii actului constitutiv, precum şi
persoanele care au un rol determinat în constituirea societăţii,
sunt consideraţi fondatori.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Pentru a putea avea calitatea de fondatori ai unei
societăţi comerciale, cei în cauză trebuie să nu se afle în vreo
stare de incompatibilitate prevăzută de Legea nr. 31/1990 şi de
alte acte normative incidente în materie. în acest sens, art. 6 alin.
(2) din Legea nr. 31/1990 prevede că nu pot fi fondatori
persoanele care, potrivit legii, sunt incapabile ori care au fost
condamnate pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals,
uz de fals, înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare
sau luare de mită, pentru infracţiunile prevăzute de Legea nr.
656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor,
precum şi pentru instituirea unor măsuri de prevenire şi
combatere a finanţării actelor de terorism, cu modificările şi
completările ulterioare, pentru infracţiunile prevăzute de art.
143-145 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei sau
pentru cele prevăzute de Legea nr. 31/1990.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 c. Calitatea de asociaţi a soţilor
În doctrina de specialitate s-a pus problema participării
persoanelor care au calitate de soţi la constituirea unei societăţi
comerciale. Trebuie reţinut că Legea nr. 31/1990 nu conţine
reguli exprese referitoare la participarea soţilor în calitate de
asociaţi la o societate comercială. Aşa stând lucrurile, se vor
aplica regulile dreptului comun, mai exact prevederile Codului
civil privind regimul juridic al bunurilor soţilor.
Codul civil consacră anumite reguli speciale relative la
participarea soţilor cu aporturi la constituirea unei societăţi
comerciale. Astfel, cu valoare de principiu, art. 1.882 alin. (1)
teza a doua prevede „un soţ nu poate deveni asociat prin apor-
tarea de bunuri comune decât cu consimţământul celuilalt soţ,
dispoziţiile art. 349 aplicându-se în mod corespunzător.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Potrivit dispoziţiilor art. 349 noul Cod Civil, sub sancţiunea
prevăzută la art. 347 (nulitatea relativă), niciunul dintre soţi nu poate singur,
fără consimţământul scris al celuilalt soţ, să dispună de bunurile comune ca
aport la o societate sau pentru dobândirea de părţi sociale ori, după caz, de
acţiuni. În cazul societăţilor comerciale ale căror acţiuni sunt tranzacţionate
pe o piaţă reglementată, soţul care nu şi-a dat consimţământul scris la
întrebuinţarea bunurilor comune nu poate pretinde decât daune-interese de la
celălalt soţ, fără a fi afectate drepturile dobândite de terţi. În acest caz,
calitatea de asociat este recunoscută soţului care a aportat bunul comun, dar
părţile sociale sau acţiunile sunt bunuri comune. Soţul asociat exercită singur
drepturile ce decurg din această calitate şi poate realiza singur transferul
părţilor sociale ori, după caz, al acţiunilor deţinute [art. 349 alin. (2) noul Cod
Civil]. Calitatea de asociat poate fi recunoscută şi celuilalt soţ, dacă acesta şi-
a exprimat voinţa în acest sens. în acest caz, fiecare dintre soţi are calitatea de
asociat pentru părţile sociale sau acţiunile atribuite în schimbul a jumătate din
valoarea bunului, dacă,prin convenţie, soţii nu au stipulat alte cote-părţi.
Părţile sociale sau acţiunile ce revin fiecăruia dintre soţi sunt bunuri proprii
[art. 349 alin. (3) noul Cod Civil].*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Se înţelege că atâta vreme cât bunurile aduse ca
aport fac parte din masa bunurilor comune, şi dividendele
primite de soţul asociat vor avea tot natura juridică de
bunuri comune, în ceea ce priveşte bunurile proprii ale
soţilor, aceştia beneficiază de dreptul exclusiv de
dispoziţie, ceea ce înseamnă că nu există niciun
impediment pentru aducerea lor ca aport la constituirea
unei societăţi comerciale. Soluţia este reglementată în mod
expres în cuprinsul art. 342 noul Cod Civil, care prevede că
fiecare soţ poate folosi, administra şi dispune liber de
bunurile sale proprii, în condiţiile legii.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 d. Viciile de consimţământ
La fel ca şi în cazul celorlalte acte juridice, consimţământul exprimat
la încheierea contractului de societate trebuie să nu fie alterat de eroare, dolul
sau violenţă.
Eroarea nu produce nulitatea când cade asupra persoanei cu care s-a
contractat, afară de cazul când consideraţia persoanei este determinantă la
încheierea contractului de societate. Rezultă că eroarea asupra persoanei ar
putea constitui cauză de nulitate a contractului de societate doar în cazul
societăţilor de persoane, deoarece pentru societăţile de capitaluri persoana
asociatului nu prezintă relevanţă la încheierea contractului. în practică, este
destul de greu de întâlnit atât eroarea asupra persoanei, cât şi eroarea asupra
obiectului contractului de societate, având în vedere că, de regulă, orice
societate se constituie de către persoane care se cunosc şi în etapa înfiinţării
acesteia se informează în legătură cu aspectele ce interesează societatea pe
care intenţionează să o constituie.
La fel stau lucrurile din punct de vedere practic şi în cazul dolului şi
al violenţei, în sensul că sunt aproape inexistente în practică, iar. dacă acestea
survin totuşi, se aplică regulile dreptului comun în materie.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
Capacitatea părţilor de a contracta

În doctrina de specialitate se apreciază că pentru încheierea

contractului de societate, persoana fizică trebuie să aibă capacitate deplină de
exerciţiu, însă nu este exclusă posibilitatea participării unui minor, prin
ocrotitorul său legal, la încheierea unui contract de societate, mai ales în cazul
în care această operaţiune poate fi calificată ca o formă de plasament de
capital. Potrivit dispoziţiilor art. 40 Noul Cod Civil, pentru motive temeinice,
instanţa de tutelă poate recunoaşte minorului care a împlinit vârsta de 16 ani
capacitatea deplină de exerciţiu. Aşadar, minorul care a împlinit vârsta de 16
ani se poate adresa instanţei de tutelă pentru a-i recunoaşte capacitatea
deplină de exerciţiu în vederea participării acestuia la constituirea unei
societăţi comerciale.
Persoana pusă sub curatelă are capacitate deplină de exerciţiu şi,
prin urmare, poate participa la constituirea unei societăţi comerciale.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 În legătură cu capacitatea persoanei fizice la constituirea unei societăţi
comerciale, trebuie avute în vedere şi prevederile speciale ale Legii nr.
31/1990. Astfel, potrivit art. 82 din lege, asociaţii nu pot lua parte, ca asociaţi
cu răspundere limitată, în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de
activitate, nici să facă operaţiuni în contul lor sau al altora, în acelaşi fel de
comerţ sau într-unul asemănător, fără consimţământul celorlalţi asociaţi.
Consimţământul se socoteşte dat dacă participarea sau operaţiunile, fiind
anterioare actului constitutiv, au fost cunoscute de ceilalţi asociaţi şi aceştia nu
au interzis continuarea lor. în caz de încălcare acestor interdicţii, societatea, în
afară de dreptul de a-l exclude pe asociat, poate să decidă că acesta a lucrat în
contul ei sau să ceară despăgubiri.
În sfârşit, art. 14 din Legea nr. 31/1990 dispune că o persoană fizică
sau o persoană juridică nu poate fi asociat unic decât într-o singură societate cu
răspundere limitată. De asemenea, o societate cu răspundere limitată nu poate
avea ca asociat unic o altă societate cu răspundere limitată alcătuită dintr-o
singură persoană. Acelaşi art. 14, în alin. (3), stipulează că, în caz de încălcare
a prevederilor de mai sus, statul, prin Ministerul Finanţelor Publice, precum şi
orice persoană interesată, poate cere dizolvarea pe cale judecătorească a unei
societăţi astfel constituită.*
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Obiectul contractului
Noţiunea de obiect al contractului de societate are două
sensuri: cel al dreptului comun şi cel de obiect al societăţii
comerciale.
În reglementarea dreptului comun se face diferenţă între
obiectul contractul şi obiectul obligaţiei. Astfel, potrivit art.
1.225 din Noul Cod Civil, obiectul contractului îl reprezintă
operaţiunea juridică, precum vânzarea, locaţiunea, împrumutul
şi altele asemenea, convenită de părţi, astfel cum aceasta reiese
din ansamblul drepturilor şi obligaţiilor contractuale, iar obiectul
obligaţiei este prestaţia la care se angajează debitorul (art. 1.226
noul Cod Civil). La fel ca şi în dreptul comun, obiectul
contractului de societate trebuie să fie determinat, licit şi moral.*

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 În sensul limbajului curent al societăţilor comerciale, noţiunea
de obiect al con-tratului de societate desemnează activitatea societăţii,
adică operaţiunile comerciale pe care aceasta le săvârşeşte.
Operaţiunile comerciale ce constituie obiectul de activitate al
societăţii sunt stabilite de către asociaţi şi trebuie menţionate în actele
constitutive ale societăţii. Orice societate trebuie să aibă un obiect
determinat şi licit, în acord cu ordinea publică şi bunele moravuri [art.
1.882 alin. (2) noul Cod Civil].
Ca regulă, asociaţii au libertatea alegerii operaţiunilor
comerciale ce constituie obiectul de activitate al societăţii comerciale.
Există însă şi anumite interdicţii, cum sunt cele reglementate de
articolul unic al H.G. nr. 1.323/1990 potrivit cărora activităţile care,
potrivit legii, constituie infracţiuni, constituie monopol de stat, precum
şi cele privind fabricarea sau comercializarea de droguri sau narcotice
în alt scop decât ca medicament şi imprimarea hărţilor cu caracter
militar nu pot face obiectul de activitate al unei societăţi comerciale. *
* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Cauza contractului de societate

Cauza contractului de societate comercială constă în

împărţirea profitului obţinut din activitatea societăţii comerciale
ce se constituie. Cauza contractului de societate trebuie să
existe, să fie licită şi morală, adică să nu încalce legea, ordinea
publică şi bunele moravuri (art. 1.236 noul Cod Civil). *

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Consecinţele nerespectării
condiţiilor de fond ale contractului
de societate
La fel ca şi în dreptul comun, încălcarea condiţiilor de fond
atrage sancţiunea nulităţii contractului de societate. în literatura
juridică, efectele nulităţii contractului de societare diferă în raport de
condiţia de fond încălcată.
Astfel, se apreciază că, în ideea salvgardării societăţii
comerciale ca entitate juridică, viciul de consimţământ al unui asociat,
respectiv incapacitatea unui asociat, va afecta numai raportul juridic
care îl priveşte pe acest asociat, fără să influenţeze validitatea
raporturilor celorlalţi asociaţi. *

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate
 Incapacitatea atrage nulitatea întregului contract şi
implicit al societăţii, potrivit dispoziţiilor art. 56 lit. b) din
Legea nr. 31/1990, în cazul în care toţi fondatorii au fost,
potrivit legii, incapabili, la data constituirii societăţii.
Întrucât obiectul şi cauza privesc întregul contract,
încălcarea prevederilor legale privind aceste condiţii
afectează întregul contract de societate. Sancţiunea este
consacrată în mod expres în conţinutul art. 56 lit. c) din
Legea nr. 31/1990, potrivit căruia societatea este lovită de
nulitate când obiectul de activitate al acesteia este ilicit sau
contrar ordinii publice. *

* http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-societate