Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
PERSONALITATEA JURIDIC
JURIDICĂĂ Ş I FUNC
FUNCŢŢIONAREA
SOCIET ĂŢ
SOCIETĂŢ ILOR COMERCIALE
ĂŢILOR
Capitolul VII
PERSONALITATEA JURIDICĂ ŞI FUNCŢIONAREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE......................2
Secţiunea I.
Noţiunea şi elementele caracteristice societăţii comerciale................................................................................ 2
§1. Atributele de identificare ale societăţii comerciale............................................................................................ 2
1. Firma şi emblema societăţii comerciale..........................................................................................................2
2. Sediul societăţii comerciale.............................................................................................................................3
3. Naţionalitatea societăţii comerciale................................................................................................................3
§2. Voinţa societăţii comerciale............................................................................................................................... 4
§3. Capacitatea juridică a societăţii comerciale......................................................................................................5
§4. Autonomia patrimoniului societăţii comerciale................................................................................................. 6
§5. Consecinţele autonomiei patrimoniului societăţii comerciale........................................................................... 6
Secţiunea II.
Efectele juridice ale calităţii de persoană juridică a societăţii comerciale.......................................................7
§1. Dreptul societăţii de a participa în nume propriu la raporturile juridice..........................................................7
§2. Răspunderea societăţii pentru obligaţiile sociale.............................................................................................. 7
§3. Dreptul societăţii de a participa în justiţie în calitate de reclamantă sau pârâtă.............................................. 8
Secţiunea III.
Funcţionarea societăţilor comerciale..................................................................................................................... 8
§1. Menţiunile obligatorii în actele emise de societatea comercială....................................................................... 9
§2. Organele societăţii comerciale...........................................................................................................................9
§3. Adunarea generală a asociaţilor. Regulile comune privind constituirea şi funcţionarea adunărilor generale. 9
§4. Convocarea adunărilor generale....................................................................................................................... 9
§5. Desfăşurarea şedinţei adunării generale......................................................................................................... 11
§6. Hotărârile adunării generale........................................................................................................................... 13
§7. Formele specifice ale adunărilor generale şi competenţa acestora................................................................. 14
Secţiunea IV.
Administrarea societăţilor comerciale.................................................................................................................. 17
§1. Noţiunea şi reglementarea juridică a administratorilor.................................................................................. 17
§2. Regulile generale privind administratorii societăţii comerciale...................................................................... 18
§3. Pluralitatea administratorilor.......................................................................................................................... 24
§4. Răspunderea administratorilor societăţilor comerciale...................................................................................25
Secţiunea V.
Controlul gestiunii societăţii comerciale.............................................................................................................. 28
§1. Organele de control..........................................................................................................................................28
§2. Cenzorii societăţii.............................................................................................................................................29
§3. Auditorii financiar............................................................................................................................................ 30
§4. Controlul asociaţilor asupra gestiunii societăţii.............................................................................................. 31
2 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
Capitolul VII
PERSONALITATEA JURIDIC Ă ŞI FUNC
JURIDICĂ FUNCŢŢIONAREA
SOCIETĂŢ
SOCIETĂŢ ILOR COMERCIALE
ĂŢILOR
Secţţiunea I.
Sec
Noţţiunea şi elementele caracteristice societ
No ăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Încă din primul său articol, legea română a societăţilor comerciale stabileşte că: „În vederea
desf ăş
desfăş ur
urăării de activit
ăşur ăţ
ăţii cu scop lucrativ, persoanele fizice şi persoanele juridice se pot asocia şi pot
activităţ
constitui societ ăţ
ăţii cu personalitate juridic
societăţ juridicăă, cu respectarea dispozi
dispoziţţiilor prezentei legi.“; alineatul 2 al
Societ
aceluiaşi articol specificând că „ Societăţ ăţile prevă
ăţile prevă zute la alin. (1) cu sediul în Rom
Româânia sunt persoane
romââne“.
juridice rom
Potrivit reglementărilor noului Cod civil aflat în vigoare, societatea comercială este o persoană juridică
de drept privat şi se poate constitui, potrivit art. 190 C. civ., în mod liber, din iniţiativa asociaţilor prin
îndeplinirea formalităţilor prevăzute de lege constituirea ei în condiţiile legii.
Orice persoană juridică trebuie să aibă o organizare de sine stătătoare şi un patrimoniu propriu, afectat
realizării unui anumit scop licit şi moral, în acord cu interesul general. Ca şi în cazul oricărei persoane
juridice, la societatea comercială sunt prezente acele elemente care configurează personalitatea juridică a
acestei structuri: organizarea de sine stătătoare (proprie) materializată prin existenţa organelor de conducere
ce vor reprezenta societatea în raporturile juridice cu terţii; un patrimoniu propriu distinct de cel al asociaţilor;
un scop bine definit şi un obiect de activitate propriu.
Societatea comercială are o voinţă proprie (ce exprimă voinţele individuale ale asociaţilor) şi are
capacitatea de a dobândi drepturi şi de a-şi asuma obligaţii.
Societăţile comerciale poate să participe în nume propriu la raporturile juridice – datorită personalităţii
juridice – şi va răspunde pentru obligaţiile pe care şi le asumă.
§1. Atributele de identificare ale societăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Ca orice subiect de drept, societatea comercială se identifică prin anumite elemente de individualizare
proprii, care se deosebesc de cele ale asociaţilor ce o compun. Societatea comercială trebuie să aibă propria
sa denumire (firmă şi, dacă este cazul, şi emblemă) propriul sediu şi propria naţionalitate. Aceste trei
elemente distincte nu au o legătură obligatorie cu numele, domiciliul şi cetăţenia asociaţilor persoane fizice,
ori cu denumirea, sediul sau naţionalitatea asociaţilor persoane juridice.
În individualizarea societăţii comerciale ca persoană juridică au un anumit rol atât codul unic de
înregistrare cât şi numărul de înregistrare în registrul comerţului.
1. Firma şi emblema societăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Acestea nu sunt numai elemente incorporale ale fondului de comerţ, ci şi atribute de individualizare a
societăţii comerciale. Orice societate comercială trebuie să aibă o firmă proprie şi, dacă este cazul, o emblemă.
Aceste elemente se stabilesc în mod obligatoriu prin actul constitutiv al societăţii (contractul de societate şi,
respectiv, statutul societăţii).
a) Firma societ ăţ
societăţ ii comerciale reprezintă elementul de identificare al societăţii în activitatea
ăţii
comercială. Potrivit art. 30 alin. 1 din Legea nr. 26/1990, firma este numele sau, după caz, denumirea sub
care un comerciant îşi exercită comerţul şi sub care semnează.
În mod obligatoriu, firma trebuie menţionată în actul constitutiv al societăţii comerciale (art. 7 lit. b şi
art. 8 lit. b din Legea nr. 31/1990). Conţinutul firmei este reglementat în mod diferenţiat de Legea nr.
26/1990, în funcţie de forma juridică a societăţii comerciale. În cazul societăţilor de persoane ea constă într-
un nume, iar în cazul societăţilor de capitaluri, într-o denumire proprie.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 3
Firma unei societ ăţ
societăţăţii în nume colectiv cuprinde numele a cel puţin unuia dintre asociaţi, urmat de
menţiunea „societate în nume colectiv“, scrisă în întregime. Legea are în vedere numele şi prenumele
asociaţilor sau numele şi iniţiala prenumelui acestora.
Firma unei societ
societăţăţ
ăţii în comandit
comandităă simpl
simplăă cuprinde de asemenea numele a cel puţin unuia dintre
comandităă“,, scrisă în întregime.
asociaţii comanditaţi, însoţit de menţiunea „societate în comandit
Firma unei societ ăţ
societăţăţii pe ac
acţţiuni sau în comandit
comandităă pe ac
acţţiuni se compune dintr-o denumire proprie, de
natură a o deosebi de firmele altor societăţi. Denumirea respectivă trebuie însoţită de menţiunea scrisă în
întregime „societate pe ac acţţiuni“ sau prescurtat „S.A.“, respectiv „societate în comandit
comandităă pe ac
acţţiuni“.
Firma societ ăţ
societăţii cu răspundere limitat
ăţii limitatăă se compune dintr-o denumire proprie, la care se poate adăuga
numele unuia sau mai multor asociaţi, însoţită de menţiunea scrisă în întregime „societate cu răspundere
limitatăă“, sau prescurtat „S.R.L.“
limitat
Cerinţa imperativă a legii cu privire la firma societăţii stabilită de către asociaţi este ca numele sau
denumirea pe care au ales-o să se deosebească în mod evident de celelalte firme existente, inclusiv faţă de
cele folosite de comercianţii din sectorul public, potrivit art. 38 din Legea nr. 26/1990. Conform alin. (2) al
aceluiaşi articol, când o firmă nouă este asemănătoare cu o alta, trebuie să se adauge o menţiune care să o
deosebească de aceasta, fie prin desemnarea mai precisă a persoanei, fie prin indicarea felului de comerţ
exercitat sau în orice alt mod.
Competenţa verificării îndeplinirii condiţiilor prevăzute de lege cu privire la firma şi/sau emblema
societăţii aparţine oficiului Registrului Comerţului. Când acest oficiu constată că o firmă nouă este
asemănătoare ori se poate confunda cu o alta deja înregistrată, este obligat să solicite asociaţilor completarea
denumirii cu o menţiune care să deosebească firma, fie prin desemnarea mai precisă a persoanei, fie prin
indicarea mai precisă a comerţului exercitat sau în orice alt mod. Dacă nu sunt introduse aceste elemente de
deosebire şi există posibilitatea unor confuzii cu alte firme înregistrate, Oficiul Registrului Comerţului
trebuie să refuze înscrierea firmei respective (art. 39 din Legea nr. 26/1990).
b) Emblema societ ăţ
societăţ
ăţiiii comerciale este un alt element de identificare, facultativ, al societăţii. Potrivit
legii, emblema reprezintă semnul sau denumirea care deosebeşte o societate de o altă societate ce desfăşoară
acelaşi gen de activitate, potrivit art. 30 alin. (2) din Legea nr. 26/1990.
Fiind un element de identificare facultativ şi suplimentar al comerciantului în câmpul activităţii
comerciale, emblema are un regim juridic diferit de cel al firmei.
Verificarea disponibilităţii firmei şi a emblemei se face de către Oficiul Registrului Comerţului, înainte de
întocmirea actelor constitutive sau, după caz, de modificarea firmei şi/sau a emblemei.
2. Sediul societăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Este atributul de identificare menit să situeze societatea în spaţiu, în cadrul raporturilor juridice la care
aceasta participă. Pentru a-l distinge de domiciliul asociaţilor, sediul societăţii mai poartă denumirea de
sediu social şi este definit ca fiind locul unde îşi desfăşoară activitatea organele de decizie şi de administrare
ale societăţi comerciale.
Asociaţii sunt obligaţi să menţioneze sediul în actul constitutiv al societăţii comerciale (art. 7 lit. b şi
art. 8 lit. b din Legea nr. 31/1990).
Legea nu cuprinde nici o dispoziţie referitoare la criteriile de stabilire a sediului societăţii, astfel că
asociaţii au deplină libertate în alegerea sediului social. De regulă, ei optează pentru locul unde se vor găsi
organele de conducere ale societăţii.
Determinarea sediului societăţii are în acelaşi timp o importanţă practică sub mai multe aspecte:
- în raport de sediu se stabileşte naţionalitatea societăţii comerciale;
- sediul societăţii este locul în care se realizează anumite activităţi procedurale; la sediul social se
comunică societăţii toate actele procedurale şi în raport de acest sediu se determină instanţa competentă să
soluţioneze litigiile în care societatea apare în calitate procesuală de reclamantă sau pârâtă;
- fiind un element de identificare important pentru viaţa societăţii, sediul social poate fi schimbat
numai prin modificarea actelor constitutive ale societăţii, în condiţiile stabilite de art. 204 din Legea nr.
31/1990.
Naţţionalitatea societ
3. Na ăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Constituie un alt element de identificare a societăţii. Indiferent de cetăţenia asociaţilor persoane fizic
sau de naţionalitatea asociaţilor persoane juridice, societatea comercială ce se constituie are propria sa
naţionalitate.
Naţionalitatea societăţii comerciale nu este privită în sensul tehnic al apartenenţei unui individ la un
anumit stat, ci trebuie avută în vedere în sensul statutului juridic al societăţii, de calificare a legii aplicabile
4 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
constituirii, funcţionării, dizolvării şi lichidării societăţii comerciale. Cu alte cuvinte, în funcţie de
naţionalitatea ei se determină legea aplicabilă persoanei juridice (în speţă, societăţii comerciale).
În funcţie de dreptul naţional al unor state pentru determinarea naţionalităţii societăţii comerciale sunt
folosite criterii diferite: cetăţenia asociaţilor; locul constituirii societăţii; sediul social; centrul afacerilor etc.
Legea română a societăţilor comerciale a stabilit drept criteriu unic sediul societăţii pentru determinarea
naţionalităţii acesteia. Astfel, art. 1 alin (2) din Legea nr. 31/1990 stabileşte că: „societ ăţ
societăţ ile comerciale cu
ăţile
Româânia sunt persoane juridice rom
sediul în Rom romââne“.
Această regulă se aplică şi în cazul societăţilor comerciale cu participare străină de capital ce
funcţionează în România ori/şi au constituit pe teritoriul ţării noastre filiale sau sucursale ori alte sedii
secundare (art. 286 şi art. 44 din Legea nr. 31/1990).
Potrivit acestor dispoziţii legale, şi societatea comercială cu participare străină de capital constituită în
România este de naţionalitate română având sediul în România. În privinţa filialei, sucursalei, reprezentanţei
sau altui sediu secundar fără personalitate juridică, pe lângă criteriul sediului, legea română cere ca dreptul
de a constitui aceste dezmembrăminte în ţară străină să fie recunoscut şi de legea statutului lor organic, care
de regulă este legea ţării în care funcţionează societatea comercială-mamă.
Voinţţa societ
§2. Voin ăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Ca orice persoană juridică, şi societatea comercială are o voinţă proprie de sine stătătoare, care nu se
confundă cu voinţele asociaţilor.
Pentru analiza mecanismului de formare şi manifestare a voinţei societăţii trebuie să ţinem seama că
societatea comercială este un procedeu tehnico-juridic fiind constituită cu o finalitate bine determinată şi
anume pentru punerea în valoare în comun a resurselor şi capacităţilor mai multor persoane (fizice şi juridice)
cu scopul obţinerii de profit şi împărţirii beneficiilor rezultate.
În consecinţă neavând o existenţă organică şi nici o voinţă naturală, legea atribuie societăţii comerciale
voinţa persoanelor fizice sau a reprezentanţilor persoanelor juridice care o compun, în măsura în care aceste
voinţe acţionează pentru realizarea scopului societăţii comerciale. În acelaşi timp, voinţa societăţii nu
reprezintă o însumare mecanică a voinţelor asociaţilor care o compun, ci ea reprezintă o calitate nouă
rezultată ca un vector al acelor voinţe individuale subordonate unui scop comun. Voinţa societăţii comerciale
este o rezultantă a voinţelor individuale ale asociaţilor manifestate în adunarea generală. Ea devine o voinţă
colectivă ce se formează ca voinţă socială pe baza principiului majorităţii în adunarea generală a asociaţilor,
indiferent de forma juridică a societăţii.
Existenţa voinţei sociale formate ca o majoritate a voinţei asociaţilor în adunarea generală a fost
consacrată şi de legea societăţilor comerciale. Potrivit art. 132 din Legea nr. 31/1990, hotărârile luate de
adunarea generală în limitele legii sau actului constitutiv sunt obligatorii chiar pentru asociaţii care nu au luat
parte la adunare sau au votat contra. Referitor la formarea voinţei sociale, Legea nr. 31/1990 face anumite
distincţii, în funcţie de forma juridică a societăţii comerciale.
În cazul societ ăţ
societăţ ilor de persoane (societatea în nume colectiv şi în comandită simplă), asociaţii pot lua
ăţilor
hotărâri valabile cu majoritatea absolută a capitalului social, în cazurile prevăzute expres de lege şi anume:
- în caz de divergenţă între administratorii societăţii (art. 76 din Legea nr. 31/1990);
- pentru alegerea ulterioară a administratorilor societăţii (art. 77 alin. 1 din lege);
- în cazul opoziţiei unui administrator al societăţii cu privire la o operaţiune ce depăşeşte limitele
obişnuite .
- pentru aprobarea bilanţului contabil şi pentru deciziile referitoare la răspunderile administratorilor .
Alături de alţi autori1 considerăm că principiul majorităţii absolute a capitalului social îşi găseşte
aplicarea şi în celelalte cazuri privind societăţile de persoane, care nu sunt menţionate de lege, cu excepţia
situaţiilor de modificare a actului constitutiv (contractului de societate) pentru care este necesar votul tuturor
asociaţilor.
La societ ăţ
societăţile de capitaluri, principiul majorităţii se aplică în cazul tuturor hotărârilor adunărilor
ăţile
generale ale acţionarilor. Se are în vedere majoritatea raportată la capitalul social şi nu la numărul asociaţilor.
Condiţiile de cvorum şi majoritate sunt reglementate de art. 112 şi respectiv art. 115 din Legea nr.
31/1990 şi diferă după cum este vorba de adunarea generală ordinară sau extraordinară şi în funcţie de prima
ori a doua convocare.
Pentru societatea cu răspundere limitatlimitatăă adunarea asociaţilor ia decizii cu votul reprezentând
majoritatea absolută a asociaţilor şi a părţilor sociale, iar pentru modificarea actelor constitutive, cu votul
tuturor asociaţilor (art. 192 din Legea nr. 31/1990). În cazul acestei forme juridice de societate este necesară
o dublă condiţie, majoritatea fiind raportată, atât la numărul asociaţilor, cât şi la capitalul social.
1
Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul Juridic, Bucureşti 2012, p. 182.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 5
La toate formele juridice de societăţi comerciale, voinţa socială, ca rezultat al voinţei colective a
asociaţilor, este valorificată în raporturile la care participă societatea prin anumite persoane care au fost
învestite cu putere de reprezentare. Prin aceşti reprezentanţi împuterniciţi de actul constitutiv sau în virtutea
legii, societatea încheie acte juridice, dobândeşte drepturi şi îşi asumă obligaţii.
Dreptul de reprezentare poate fi conferit unui asociat ori unei persoane din afara societăţii, iniţial prin
actele constitutive şi ulterior prin voinţa asociaţilor exprimată în adunarea generală în condiţiile stabilite de
lege.
juridicăă a societ
§3. Capacitatea juridic ăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Societatea comercială, ca orice persoană juridică, are o capacitate proprie formată din capacitatea de
folosinţă şi capacitatea de exerciţiu. Legea societăţilor comerciale nu cuprinde dispoziţii speciale privind
capacitatea juridică a societăţilor, astfel încât sunt aplicabile normele generale stabilite de Codul civil, dar
funcţie de specificul fiecărei societăţi1.
a. Capacitatea de folosin ţă a societ
folosinţă ăţ
societăţ ii comerciale reprezintă aptitudinea persoanei juridice de a
ăţii
avea drepturi şi obligaţii.
Societatea comercială dobândeşte capacitate de folosinţă din ziua înmatriculării în Registrul
Comerţului (art. 41 din Legea nr. 31/1990). Dar societatea are o capacitate de folosinţă restrânsă încă de la
data autentificării actelor constitutive. Aceasta priveşte însă numai drepturile constituite în favoarea ei,
îndeplinirea obligaţiilor şi a tuturor măsurilor preliminare strict necesare înfiinţării societăţii în mod legal,
potrivit art. 205 alin. (3) C. civ.
În principiu, societatea comercială poate avea orice drepturi şi obligaţii, însă, potrivit art. 206 C. civ.,
în afară de acelea care, prin natura lor sau potrivit legii, nu pot aparţine decât persoanei fizice.
În deplină concordanţă cu prevederile Codului civil, societatea comercială are o capacitate de folosinţă
specializată circumscrisă scopului său stabilit prin lege, actul de înfiinţare sau statut şi care se reflectă în
obiectul societăţii. Actele juridice pe care societatea comercială le încheie vor fi deci circumscrise strict
scopului şi obiectului de activitate.
exerciţţiu a societ
b. Capacitatea de exerci ăţ
societăţ ii comerciale constă în aptitudinea de a-şi exercita drepturile şi
ăţii
de a-şi asuma obligaţii prin actele juridice încheiate.
Având calitatea de persoană juridică (subiect de drept de sine distinct) societatea comercială dispune şi
de capacitatea de exerciţiu necesară pentru a putea participa în nume propriu la diferitele raporturi juridice
necesare bunei funcţionări.
Persoana juridică îşi exercită drepturile şi îşi îndeplineşte obligaţiile asumate prin organele sale de
administrare de la data administrării lor. Potrivit art. 218 C. civ., actele juridice efectuate de organele
persoanei juridice în limitele puterilor ce le-au fost conferite sunt actele persoanei juridice însăşi.
Legea societăţilor comerciale nr. 31/1990 stabileşte că societatea comercială are organe proprii de
asociaţţilor), organe de gestiune şi administrare (administratorii) şi organe de
deliberare şi decizie (adunarea asocia
control asupra modului de gestionare a activităţii societăţii (cenzorii).
Organul sau organele prin care societatea comercială dobândeşte drepturi şi îşi asumă obligaţii
încheind acte juridice este administratorul (administratorii) învestit cu putere de reprezentare
(reprezentanţii) a societăţii în relaţiile cu terţii.
Dreptul de reprezentare nu aparţine oricărui administrator. Acesta este un drept special ce se
deosebeşte de dreptul general de administrare care include numai puterea de gestiune internă a societăţii.
Dreptul de reprezentare aparţine numai acelor administratori cărora le- a fost conferită această putere
de reprezentare prin actul constitutiv al societăţii sau ulterior de către adunarea generală a asociaţilor care a
decis în acest sens cu respectarea condiţiilor de cvorum şi de participare stabilite de lege. În ce priveşte
drepturile, obligaţiile şi răspunderile administratorilor, acestea sunt reglementate de dispoziţiile referitoare la
mandatul comercial şi de cele special prevăzute de Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale. Mandatul
contractualăă rezultată din actul constitutiv al societăţii şi legal
administratorilor are o dublă natură juridică, contractual legalăă,
rezultată din dispoziţiile imperative ale legii.Ca orice persoană juridică, şi societatea comercială are o
exerciţţiu specializat
capacitate de exerci specializatăă, circumscrisă obiectului său de activitate prevăzut prin actul constitutiv.
Societatea comercială dobândeşte o capacitate de exerciţiu anticipată necesară constituirii sale legale şi
o capacitate de exerciţiu deplină din momentul înmatriculării în Registrul Comerţului, cu condiţia să fi fost
desemnat administratorul care să reprezinte societatea.
Administratorii sunt obligaţi să acţioneze numai potrivit interesului social, deoarece în caz contrar vor
răspunde personal pentru actele juridice încheiate în numele societăţii dar nerecunoscute de aceasta ori
pentru operaţiunile care au depăşit limitele mandatului şi ale puterilor încredinţate administratorilor.
1
Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul Juridic, Bucureşti 2012, p. 183.
6 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
1
Pentru mai multe, a se consulta şi CC dec. nr. 377/2005 publicată în M. Of. nr. 391 din 31 august 2005.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 7
asociaţii comanditaţi, au o răspundere nelimitată şi solidară pentru obligaţiile asumate de aceste forme
juridice de societăţi comerciale.
Obligaţţiile societ
c) Obliga ăţ
societăţ ii fa
ăţii ţă de ter
faţă terţţi nu se pot compensa cu obligaobligaţţiile ter
terţţilor faţă de asocia
faţă asociaţţi.
Această consecinţă a autonomiei patrimoniului societăţii comerciale face să nu fie posibilă aplicarea
compensaţţiei ca modalitate de stingere a obligaţiilor, nefiind îndeplinite condiţiile impuse de lege.
compensa
Potrivit art. 1616 C. civ, compensaţia poate opera numai dacă obligaţia este reciprocă, dacă obligaţia
există între aceleaşi persoane (condiţia identităţii de persoane) care să aibă calităţi diferite de creditor şi
debitor în acelaşi timp, una faţă de cealaltă. Autonomia patrimoniului societăţii comerciale faţă de
patrimoniul asociaţilor face să avem subiecte de drept distincte participante la raporturi juridice diferite ale
căror obligaţii nu se pot stinge prin compensaţie.
Spre exemplu, obligaţia societăţii faţă de un terţ nu poate fi compensată cu o obligaţie a unui asociat
faţă de acelaşi terţ, chiar dacă cele două obligaţii sunt egale ca valoare, deoarece ele s-au născut din raporturi
juridice diferite şi sunt garantate cu patrimonii diferite.
insolvenţţei fa
d) Aplicarea procedurii insolven ţă de societate prive
faţă priveşşte numai patrimoniul societ ăţ
societăţ ii, nu şi pe
ăţii,
cel al asociatului. Fiind distinct faţă de patrimoniul asociaţilor, procedura insolvenţei vizează exclusiv
patrimoniul societăţii comerciale care şi-a încetat plăţile pentru datoriile sale comerciale. Această procedură
specială nu se poate extinde asupra patrimoniilor.
Secţţiunea II.
Sec
Efectele juridice ale calităţ
calităţ ii de persoan
ăţii persoanăă juridic
juridicăă a societ ăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
Personalitatea juridică a societăţii comerciale – asemenea oricărei persoane juridice – implică anumite
efecte juridică. Noul Cod civil aflat în vigoare dispune în alineatul 1 al art. 193 că persoana juridică participă
în nume propriu la circuitul civil şi răspunde pentru obligaţiile asumate cu bunurile proprii, afară de cazul în
care prin lege s-ar dispune altfel.
Doctrina de drept privat are în vedere în principal următoarele: dreptul societăţii de a participa în nume
propriu la raporturile juridice; răspunderea societăţii pentru obligaţiile sociale; dreptul societăţii de a sta în
justiţie, ca reclamantă sau pârâtă.
Secţţiunea III.
Sec
Funcţţionarea societ
Func ăţ
societăţ ilor comerciale
ăţilor
Funcţionarea societăţilor comerciale este reglementată prin dispoziţiile cuprinse în Titlul III al Legii
nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, Capitolul I conţinând dispoziţiile comune, reglementările
specifice privind funcţionarea fiecărei forme juridice de societate comerciale fiind cuprinse în conţinutul
Capitolelor II-VI.
1
Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul Juridic, Bucureşti 2012, p. 188
2
Legea nr. 134/2010 privind Noul Cod de Procedură Civilă, republicată în M. Of. nr. 545 din 3 august 2012, în temeiul art. 80 din
Legea nr. 76/2012 , dându-se textelor o nouă numerotare. Noul Cod de Procedură Civilă actualizat prin: OUG 4/2013 – privind
modificarea Legii nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, precum şi pentru
modificarea şi completarea unor acte normative conexe, M. Of. 68/2013; Legea 206/2012 – pentru aprobarea Ordonanţei de urgenţă
a Guvernului nr. 44/2012 privind modificarea art. 81 din Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind
Codul de procedură civilă, precum şi pentru completarea unor acte normative conexe, M. Of. 762/2012 şi Legea 76/2012 – pentru
punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, M. Of. 365/2012.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 9
Menţţiunile obligatorii în actele emise de societatea comercial
§1. Men comercialăă
Conform prevederilor art. 74 din Legea nr. 31/1990, în orice act, document, scrisoare sau publicaţie
emise de societate trebuie să se menţioneze: firma; forma juridică; sediul; numărul de înregistrare în
Registrul Comerţului şi codul unic de înregistrare. În cazul societăţii cu răspundere limitată se va menţiona
în plus valoarea capitalului social, iar pentru societăţile pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni se va preciza
capitalul social, din care cel efectiv vărsat, potrivit ultimului bilanţ contabil aprobat.
Asemenea menţiuni obligatorii sunt destinate să ocrotească interesele părţilor care pot lua astfel
cunoştinţă despre elementele de identificare a societăţii şi despre valoarea garanţiilor pe care societatea le
poate oferi pentru îndeplinirea obligaţiilor asumate prin actele juridice la care participă.
generalăă a asocia
§3. Adunarea general asociaţţilor. Regulile comune privind constituirea şi func
funcţţionarea
adunăărilor generale
adun
Noul Cod civil aflat în vigoare stabileşte prin dispoziţiile art. 1910 principiul conform căruia
asociaţii – chiar lipsiţi de dreptul de administrare – au dreptul de a participa la luarea hotărârilor colective ale
adunării asociaţilor.
Ca organ de deliberare şi decizie al societăţii comerciale, adunarea generală este formată din totalitatea
asociaţilor societăţii respective. De menţionat faptul că Legea nr. 31/1990 reglementează adunarea generală,
ca atare, numai în cazul societăţilor de capitaluri şi a societăţii cu răspundere limitată.
La societăţile în nume colectiv şi în comandită simplă, deşi legea nu a instituţionalizat acest organ
deliberativ, deciziile privind viaţa societăţii sunt luate de către asociaţi pe baza principiilor şi regulilor
referitoare la adunarea generală, cu excepţia cazurilor care ar afecta specificul acestor forme juridice de
societăţi comerciale.
În cazul societăţilor de capitaluri, legea reglementează trei categorii ale adunării generale: adunarea
generalăă ordinar
general ordinarăă, adunarea general
generalăă extraordinar
extraordinarăă şi adun
adunăările speciale fiind stabilite competenţe şi
atribuţii specifice pentru toate aceste categorii de adunări.
Pentru societatea cu răspundere limitată, legea nu face distincţie între adunarea generală ordinară şi
adunarea generală extraordinară, însă stabileşte criterii de vot diferite, în funcţie de problematica pusă în
discuţie pe ordinea de zi a adunării.
adunăărilor generale
§4. Convocarea adun
generalăă. Adunarea generală se convoacă, de regulă,
a) Persoanele competente să convoace adunarea general
obligaţţie specifică. Legea
către administratori care au această competenţă, atât ca un drept, cât şi ca o obliga
prevede anumite situaţii când adunarea se convoacă şi la solicitarea asociaţilor.
Astfel, potrivit art. 117 din Legea nr. 31/1990, în cazul societăţilor de capitaluri, adunarea generală a
acţionarilor va fi convocată de către administratori de câte ori va fi nevoie, conform dispoziţiilor din actul
10 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
constitutiv al societăţii. În situaţia în care societatea este administrată de un singur administrator, obligaţia
convocării adunării generale îi revine acestuia. Când sunt mai mulţi administratori ce formează un consiliu
de administraţie, acest organ colegial de gestiune are dreptul şi obligaţia de a convoca adunarea generală.
Hotărârea convocării va fi luată în şedinţa consiliului, cu respectarea cerinţelor privind luarea deciziilor de
către acest organ.
De asemenea, deşi legea nu prevede în mod expres, atunci când funcţionează un comitet de direcţie,
acesta poate convoca adunarea generală dacă acest drept i-a fost delegat de către consiliul de administraţie.
În acest caz comitetul de direcţie va lua decizia convocării adunării generale cu majoritatea absolută a
voturilor membrilor săi. Legea societăţilor comerciale reglementează şi anumite situaţii specifice privind
convocarea adunării generale a acţionarilor.
Consiliul de administraţie, respectiv directoratul, convoacă de îndată adunarea generală, la cererea
acţionarilor reprezentând, individual sau împreună, cel puţin 5% din capitalul social sau o cotă mai mică,
dacă in actul constitutiv se prevede astfel şi dacă cererea cuprinde dispoziţii ce intră în atribuţiile adunării.
Adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile şi se va întruni în termen de cel mult 60
de zile de la data primirii cererii.
Dacă administratorii nu vor convoca adunarea generală în termen de o lună de la data cererii
acţionarilor, instanţa de la sediul societăţii, după audierea părţilor, poate ordona convocarea adunării,
desemnând unul dintre acţionari care o va conduce dintre acţionarii care au formulat cererea, potrivit art. 119
alin.(3) din Legea nr. 31/1990.
În cazul societăţii cu răspundere limitată un asociat sau un număr de asociaţi, care reprezintă cel puţin
o pătrime din capitalul social, vor putea cere convocarea adunării generale, arătând scopul acestei convocări,
conform dispoziţiilor art. 195 alin. (2) din Legea nr. 31/1990.
Neconvocarea adunării generale conform dispoziţiilor legale constituie infracţiune, administratorii
fiind sancţionaţi în conformitate cu dispoziţiile art. 275 alin. (1) pct. 2 din Legea nr. 31/1990.
b) Data convoc
convocăării şi data întrunirii adun
adunăării generale. Potrivit art. 117 alin. (1) din legea societăţilor
comerciale, adunarea generală va fi convocată de administratori de câte ori va fi nevoie, în conformitate cu
dispoziţiile actului constitutiv.
Termenul de întrunire nu va putea fi în nici un caz mai mic de 30 zile de la publicarea convocării de la
publicarea convocării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Adunarea generală ordinară se întruneşte cel puţin o dată pe an, în cel mult cinci luni de la închiderea
exerciţiului financiar, potrivit art. 111 alin. (1) din Legea nr. 31/1990.
Adunarea generală extraordinară se întruneşte ori de câte ori este nevoie pentru luarea unei hotărâri de
modificare a actului constitutiv al societăţii sau oricare altă hotărâre pentru a cărei adoptare este necesară
aprobarea adunării generale (art. 113 din lege).
În cazul convocării adunării generale la cererea acţionarilor în condiţiile art. 119 din Legea nr. 31/1990,
aceasta trebuie să se întrunească în termen de cel mult 60 de zile de la data formulării cererii, cu respectarea
termenului minim de 30 zile de la publicarea convocării.
În eventualitatea imposibilităţii ţinerii adunării generale la prima convocare, legea societăţilor
comerciale permite ca în înştiinţarea pentru prima adunare generală a acţionarilor să fie fixată ziua şi ora
pentru cea de a doua adunare.
Această a doua adunare nu se va putea întruni în chiar ziua fixată pentru prima adunare. De asemenea,
termenul pentru întrunirea adunării de 30 zile de la data publicării convocării va putea fi redus la 8 zile în
cazul celei de a doua adunări generale dacă ziua pentru convocarea acesteia nu s-a fixat în înştiinţarea pentru
prima adunare generală .
c) Modalit ăţ
ăţii de convocare. Adunarea generală a acţionarilor sau asociaţilor nu se poate convoca decât
Modalităţ
cu respectarea dispoziţiilor imperative ale legii şi ale actului constitutiv al societăţii.
Pentru societăţile pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, înştiinţarea de convocare va fi publicată în
Monitorul Oficial al României şi într-unul din ziarele răspândite în localitatea în care se află sediul societăţii
sau din cea mai apropiată localitate. Această cerinţă a dublei publicităţi a înştiinţării de convocare este
cumulativă şi nu alternativă. Neîndeplinirea ei constituie o cauză de nelegalitate a ţinerii adunării generale.
Când toate acţiunile societăţii comerciale sunt nominative, convocarea adunării generale poate fi
făcută prin scrisoare recomandată, sau, dacă actul constitutiv permite, şi prin scrisoare simplă, expediată cu
cel puţin 30 zile înainte de data ţinerii adunării la adresa acţionarului înscrisă în registrul acţionarilor.
Schimbarea adresei nu poate fi opusă societăţii dacă nu a fost comunicată în scris de acţionar, potrivit art.
117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990.
Dacă societatea dispune de o pagină proprie de internet, atât convocarea, cât şi documentele ce
urmează a fi dezbătute, se vor publica pe respectiva pagină pentru libera consultare de către acţionari.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 11
La societatea cu răspundere limitată, care nu poate avea mai mult de 50 de asociaţi, convocarea
adunării generale se poate face prin scrisoare recomandată, dacă prin actul constitutiv nu s-a dispus altfel.
Conţţinutul convoc
d) Con convocăării. Potrivit legii şi doctrinei comerciale, în convocatorul pentru adunarea
generală a asociaţilor se fac unele menţiuni obligatorii şi altele facultative.
Menţţiunile obligatorii se referă la:
Men
- locul şi data ţinerii adunării, cu indicarea orei de desfăşurare; în cazul societăţilor închise cu acţiuni
nominative, conform art. 122 din Legea nr. 31/1990, prin actul constitutiv se poate conveni tinerea
adunărilor generale şi prin corespondenta.
- ordinea de zi cu menţionarea explicită a tuturor problemelor ce formează obiectul dezbaterii;
- textul integral al propunerilor pentru modificarea actului constitutiv, când pe ordinea de zi figurează
asemenea propuneri,
- denumirea societăţii; forma juridică; sediul social şi valoarea capitalului social;
- numărul de înmatriculare al societăţii în Registrul Comerţului;
- locul unde asociaţii pot găsi documentele supuse dezbaterii.
De asemenea, facultativ şi pentru economie de timp, în înştiinţarea pentru prima convocare a adunării
generale a societăţilor pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni se poate menţiona ziua şi ora pentru cea de a doua
convocare. Aceasta pentru eventualitatea că la prima adunare generală nu sunt întrunite condiţiile legale şi
statutare pentru adoptarea deciziilor.
e) Accesul la adunarea general
generalăă. Toţi asociaţii pot participa la adunarea generală făcând dovada
calităţii lor de asociaţi, în condiţiile legii.
Acţionarii pot participa şi vota în adunarea generală prin reprezentare, in baza unei împuterniciri
acordate pentru respectiva adunare generala.
Ca o excepţie, în cazul societăţilor pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, nu au dreptul de a participa la
adunările generale titularii acţiunilor preferenţiale cu dividend prioritar fără drept de vot. Dreptul de a
participa şi de a vota în cadrul adunărilor generale se exercită personal de către fiecare asociat. Este permisă
însă în anumite condiţii prevăzute de lege şi reprezentarea de către alţi asociaţi. Astfel, potrivit art. 125 din
Legea nr. 31/1990, acţionarii nu vor putea fi reprezentaţi în adunarea generală decât prin alţi acţionari în
baza unei procuri speciale, cu excepţia cazului când prin actul constitutiv s-a dispus altfel. Acţionarii care nu
au capacitatea legală, precum şi persoanele juridice pot fi reprezentaţi prin reprezentanţii lor legali. Aceştia,
la rândul lor, pot da procură specială altor acţionari.
Pentru participarea la adunarea generală aceste procuri speciale ale reprezentanţilor trebuie depuse cu
cel puţin 48 de ore înainte de adunare, ca şi acţiunile la purtător, sau în termenul prevăzut în actul constitutiv.
Ele vor fi reţinute de societate făcându-se menţiune în procesul-verbal.
Prin actul constitutiv al societăţii se poate deroga de la dispoziţiile privind reprezentarea numai prin
alţi acţionari. Administratorii şi funcţionarii societăţii nu au dreptul să-i reprezinte pe acţionari sub
sancţiunea nulităţii hotărârii, dacă fără votul lor nu s-ar fi obţinut majoritatea prevăzută de lege sau actul
constitutiv.
Aceste reglementări legale stabilite pentru societatea pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni sunt
aplicabile şi în cazul celorlalte forme juridice de societăţi comerciale.
§5. Desfăş
Desfăş urarea şedin
ăşurarea edinţţei adun
adunăării generale
a) Data întrunirii adun
adunăării generale. Adunarea generală a asociaţilor se va întruni şi se va desfăşura
în ziua, ora şi locul menţionate în convocare.
b) Formalit
Formalităţăţile de desf
ăţile ăş
desfăş urare. Lucrările adunărilor generale sunt conduse de către preşedintele
ăşurare.
adunării. De regulă, acesta este administratorul unic al societăţii, iar în cazul societăţilor pe acţiuni şi în
comandită pe acţiuni, preşedintele consiliului de administraţie, respectiv al directoratului.
Dacă preşedintele consiliului de administraţie lipseşte, adunarea generală poate fi condusă de
înlocuitorul de drept al acestuia, de un alt administrator sau chiar de o persoană aleasă de adunarea generală
din rândul celor cu drept de participare.
Preşedintele adunării deschide şedinţa, iar adunarea generală va alege dintre acţionari (asociaţi) unul
până la trei secretari, care vor verifica lista de prezenţă şi capitalul pe care îl reprezintă fiecare participant,
precum şi procesul-verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea îndeplinirii tuturor formalităţilor
cerute de lege şi actul constitutiv pentru desfăşurarea lucrărilor.
Adunarea generală poate hotărî ca operaţiunile de secretariat să fie supravegheate sau realizate de către
un notar public, pe cheltuiala societăţii. Dacă consideră necesar, în funcţie de complexitatea problemelor
aflate pe ordinea de zi, preşedintele adunării va putea desemna unul sau mai mulţi secretari tehnici dintre
funcţionarii societăţii .
12 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
După constatarea de către secretarii adunării a îndeplinirii tuturor cerinţelor legale şi a prevederilor
actului constitutiv, preşedintele adunării generale declară deschise lucrările şi se trece la dezbaterea
problemelor aflate pe ordinea de zi.
În privinţa societăţilor cu răspundere limitată, adunarea va fi condusă de unul din administratorii
societăţii şi se va desfăşura conform aceloraşi principii.
c) Dreptul de vot şi exercitarea lui. Pe lângă dreptul de a participa la adunarea generală, asociaţii au şi
dreptul de a-şi exprima votul cu privire la adoptarea deciziilor.
Dreptul de vot este strâns legat de participarea la capitalul social. Orice acţiune achitată dă dreptul la
un vot în adunarea generală, dacă prin actul constitutiv nu s-a prevăzut altfel, conform art. 101 alin. (1) din
Legea nr. 31/1990.
Rezultă că dreptul de vot este un drept fundamental al asociatului, care nu poate fi îngrădit sau restrâns
decât în condiţiile prevăzute de lege.
Prin actul constitutiv se poate limita numărul voturilor aparţinând acţionarilor care posedă mai mult de
o acţiune pentru a se realiza o protecţie împotriva dominaţiei din partea acestora, potrivit art. 101 alin. (2) din
Legea nr. 31/1990. De exemplu, se poate stabili că până la 5 acţiuni fiecare dă dreptul la un vot iar peste
acest număr se acordă un vot la 4 acţiuni. Astfel, un acţionar care deţine 21 de acţiuni nu va avea dreptul la
21 de voturi, ci numai la 9 voturi (câte un vot pentru primele 5 acţiuni şi patru voturi pentru următoarele 16
acţiuni).
Pe lângă principiul egalit
egalităţăţ ii dreptului de vot stabilit de art. 101 alin. (1), legea societăţilor comerciale
ăţii
proporţţionalit
a instituit şi principiul propor ionalităţ ăţii
ii. Astfel, potrivit art. 120 din Legea nr. 31/1990, acţionarii exercită
ăţii
dreptul lor de vot în adunarea generală proporţional cu numărul acţiunilor pe care le posedă, cu excepţia
prevăzută de art. 101 alin. (2) din lege.
Cele două principii ale egalităţii şi proporţionalităţii dreptului de vot se aplică şi în cazul societăţii cu
răspundere limitată, precum şi în comandită simplă, cu toate că în aceste societăţi de persoane legea nu le
reglementează în mod expres.
Interdicţiile cu privire la exercitarea dreptului de vot sunt strict limitative la cazurile prevăzute de legea
societăţilor comerciale. Astfel, nu au drept de vot în adunările generale acţionarii care deţin acţiuni
preferenţiale cu dividend prioritar fără drept de vot (art. 95 din Legea nr. 31/1990). Sunt interzise şi declarate
nule orice convenţii privind exercitarea într-un anumit fel a dreptului de vot. Exerciţiul dreptului de vot este
suspendat pentru acţionarii care nu au achitat vărsămintele ajunse la scadenţă. Asociatul nu va putea vota
hotărârile privind problemele în care el personal sau ca mandatar al unei persoane are un interes contrar celui
al societăţii. În aceste situaţii, el este obligat să se abţină de la vot sub sancţiunea răspunderii pentru daunele
produse .
Aceleiaşi restricţii privind exercitarea dreptului de vot sunt supuşi administratorii societăţii care nu pot
vota în baza acţiunilor pe care le deţin, nici personal şi nici prin mandatar, asupra problemelor privind
descărcarea gestiunii lor sau în care persoana ori administraţia acestora sunt supuse discuţiei. Ei au însă
dreptul să voteze situaţia financiara anuală şi contul de profit şi pierderi, dacă, fiind posesorii a cel puţin
jumătate din capitalul social, nu se poate forma majoritatea legală fără votul lor. Pentru a-şi putea exercita
dreptul de vot în adunarea generală, asociaţii trebuie să facă dovada calităţii lor, în condiţiile legii.
Asupra problemelor care intră în atribuţiile adunării generale asociaţii îşi exprimă de regulă dreptul de
vot în adunarea asociaţilor. Pentru societatea cu răspundere limitată, legea permite ca prin actul constitutiv să
se stabilească ca votarea să se poată exercita şi prin corespondenţă .
Hotărârile adunării generale – potrivit art. 1911 c. civ. – sunt adoptate de asociaţii participanţi la
adunarea asociaţilor. Hotărârile adunării generale se adoptă, de regulă, prin vot deschis. Numai în mod
excepţional, votul secret este obligatoriu pentru alegerea membrilor consiliului de administraţie şi a
cenzorilor, pentru revocarea lor şi pentru luarea hotărârilor referitoare la răspunderea administratorilor .
d) Procesul-verbal de şedinedinţă ţă
ţă.. Întreaga desfăşurare a adunării generale se consemnează într-un proces-
verbal. Acest document se întocmeşte de unul din secretari fiind semnat de el şi de preşedintele şedinţei (art.
131 din Legea nr. 31/1990). Procesul-verbal trebuie să cuprindă menţiuni cu privire la: îndeplinirea,
formalităţilor de convocare; data şi locul adunării generale; acţionarii prezenţi şi numărul acţiunilor deţinute
de aceştia; dezbaterile în rezumat; hotărârile luate. La cererea acţionarilor se vor consemna şi declaraţiile
făcute de aceştia în adunare. Redactarea procesului-verbal trebuie să fie clară, concisă, fără formulări
echivoce, adăugiri sau ştersături, pentru a nu crea confuzie şi a da naştere la suspiciuni.
La procesul-verbal vor fi anexate documentele referitoare la convocarea adunării generale, precum şi
listele de prezenţă ale acţionarilor. Procesul-verbal va fi consemnat în registrul adunărilor generale. Atunci
când, cu aprobarea adunării generale, operaţiunile de verificare a îndeplinirii condiţiilor legale şi statutare de
desfăşurare a lucrărilor sunt încredinţate unui notar public, acesta nu are calitatea de secretar al adunării.
Despre participarea notarului se face menţiune în procesul-verbal de şedinţă fără să fie obligatorie semnarea
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 13
documentului respectiv de către notarul public în cauză. Cerinţele privind consemnarea lucrărilor adunărilor
generale într-un proces-verbal potrivit art. 131 din Legea nr. 31/1990 în ce priveşte societăţile de capitaluri, se
aplică şi în cazul societăţii cu răspundere limitată.
Hotăărârile adun
§6. Hot adunăării generale
hotăărârilor adun
a) Obligativitatea hot adunăării generale. În toate cazurile dezbaterile adunării generale se
finalizează cu adoptarea unor hotărâri prin vot pe baza principiului majorităţii. Aceste decizii constituie
mijlocul de exprimare a voinţei societăţii comerciale.
Hotărârile adoptate de adunarea generală cu respectarea legii şi a actului constitutiv al societăţii sunt
obligatorii pentru toţi asociaţii. Referitor la societatea pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, legea prevede în
mod expres că hotărârile adunării generale sunt obligatorii chiar şi pentru acţionarii care nu au luat parte la
adunare ori au votat contra .
hotăărârilor adun
b) Publicitatea hot adunăării generale. Hotărârile adoptate în adunările generale sunt supuse
publicităţii potrivit dispoziţiilor art. 131 alin. (4) din Legea nr. 31/1990, devenind astfel opozabile terţilor.
În cazul societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, hotărârile adunării generale vor fi depuse, în
termen de 15 zile, la Oficiul Registrului Comerţului pentru a fi menţionate în acest registru şi publicate în
Monitorul Oficial, partea a IV-a. Când aceste hotărâri implică modificarea actului constitutiv, se va putea
publica numai actul adiţional cuprinzând textul integral al clauzelor modificate. Hotărârile adunării nu vor
putea fi executate mai înainte de aducerea la îndeplinire a acestor formalităţi de publicitate.
Pentru celelalte forme juridice de societăţi comerciale, legea nu prevede obligaţia aducerii la
cunoştinţă terţilor a hotărârilor adunării generale. Dar şi acestea sunt supuse publicităţii prin înregistrarea lor
în Registrul Comerţului, dacă privesc acte sau fapte a căror înregistrare este prevăzută de lege. Este cazul în
care aceste hotărâri se referă la operaţiunile stabilite de art. 21 din Legea nr. 26/1990 privind Registrul
Comerţului, cum sunt de exemplu hotărârile privind donaţia, vânzarea, locaţiunea sau garanţia reală
mobiliară asupra fondului de comerţ. Hotărârile adunării generale referitoare la modificarea actului
constitutiv pot fi atacate cu opoziţie, iar titularii acestui drept sunt creditorii sociali, precum şi alte persoane
ce au fost prejudiciate prin aceste hotărâri.
c) Procedura de anulare a hot hotăărârilor adun
adunăării generale. Legea societăţilor comerciale
reglementează, nu numai obligativitatea hotărârilor adunării generale, dar şi cazurile şi procedura de anulare
a acestor decizii, dacă ele nu sunt luate cu respectarea dispoziţiilor legale sau ale actului constitutiv.
Anularea hotărârilor ilegale ale adunării generale se poate face numai pe cale judecătorească ca
sancţiune pentru nerespectarea condiţiilor de fond, formă şi publicitate. Nulitatea hotărârii adoptate este
absolută sau relativă, în funcţie după cum interesul lezat este unul social sau numai unul particular.
Pentru societăţile pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, legea prevede că hotărârile adunării generale
contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiţie de oricare dintre acţionarii care nu au luat parte
la adunarea generală sau au votat contra şi au cerut să se insereze aceasta în procesul-verbal al şedinţei.
Termenul este de 15 zile de la data publicării hotărârii în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Dispoziţiile privind dreptul de a ataca hotărârile adunărilor generale ale societăţilor pe acţiuni şi în
comandită pe acţiuni se aplică şi societăţilor cu răspundere limitată. În ce priveşte societatea în nume colectiv
şi societatea în comandită simplă, sunt de asemenea aplicabile dispoziţiile de principiu stabilite de art. 131 alin.
2 din Legea nr. 31/1990, deşi legea nu prevede în mod expres această soluţie.
Pe lângă asociaţii care nu au luat parte la adunarea generală ori au votat contra, au dreptul de a ataca
hotărârea adunării generale considerată nelegală şi administratorii societăţii. Lor le revine chiar obligaţia de a
cere anularea unor astfel de hotărâri considerate ilegale pentru evitarea unor consecinţe prejudiciabile pentru
societate.
Competenţa de soluţionare a acţiunii în anulare a hotărârii adunării generale aparţine tribunalului în a
cărui rază teritorială se află sediul societăţii. Cererea de anulare se judecă în Camera de consiliu a
tribunalului, deşi acţiunea în anulare are caracter contencios.
Reclamantul, o dată cu cererea de anulare a hotărârii adunării generale, poate cere preşedintelui
instanţei competente suspendarea executării hotărârii atacate. Preşedintele tribunalului, dacă încuviinţează
suspendarea hotărârii, poate obliga reclamantul la plata unei cauţiuni. Ordonanţa preşedintelui de suspendare
a hotărârii adunării generale poate fi atacată cu recurs în termen de 5 zile de la pronunţare.
Hotărârea definitivă de anulare trebuie menţionată în Registrul Comerţului şi publicată în Monitorul
Oficial. Potrivit art. 132 alin. (10) din Legea nr. 31/1990, ea devine opozabilă tuturor acţionarilor de la data
publicării.
14 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
Secţţiunea IV.
Sec
Administrarea societăţ
societăţ ilor comerciale
ăţilor
1
Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul Juridic, Bucureşti 2012, p. 221.
26 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
răspundere civilă a administratorilor, reglementate în mod expres de Legea nr. 31/1990 a societăţilor
comerciale considerate ca o răspundere comerciala (răspundere societară).
B.1. Diferite forme şi cazuri de răspundere civil civilăă a administratorilor
ordinarăă (normal
a) Răspunderea ordinar (normalăă) fa ţă de societate a administratorilor
faţă
Această formă de răspundere civilă a administratorului este una contractuală. Administratorul, în
calitate de organ al societăţii, urmează să răspundă, lato sensu, pentru neîndeplinirea totală sau parţială ori
îndeplinirea cu întârziere a obligaţiilor ce îi revin din contractul constitutiv al societăţii (mandatul
convenţional) ori din prevederile legii (mandatul legal), precum şi din hotărârile adunării generale a
asociaţilor (acţionarilor).
civilăă excep
b) Răspunderea civil excepţţional
ionalăă faţă de ter
faţă terţţi, a administratorilor
Atât doctrina românească, cât şi cea franceză a dreptului comercial s- au exprimat că răspunderea
contractuală sau delictuală a administratorului societăţii comerciale nu poate fi angajată în principiu faţă de
terţi. Pe parcursul funcţionării normale a societăţii, creditorii sociali în calitate de terţi sunt nevoiţi să se
limiteze la o acţiune civilă împotriva societăţii, potrivit art. 73 alin. (2) din Legea nr. 31/1990.
c) Cazurile specifice de răspundere civil civilăă a administratorilor. Avem în vedere acele cazuri speciale
de răspundere civilă a administratorilor reglementate de Legea nr. 31/1990, considerată ca o răspundere
comerciala (răspundere societară).
civilăă pentru faptele proprii ale administratorilor. Aceasta este o răspundere direct
1. Răspunderea civil directăă
faţă de societate pentru nerespectarea obligaţiilor ce revin administratorilor din mandatul încredinţat. Ea
revine administratorului, potrivit principiilor generale ale răspunderii civile, pentru nerespectarea obligaţiilor
cuprinse în actul constitutiv, a celor stabilite de adunarea generală a asociaţilor sau prevăzute de lege. Sunt
avute în vedere acele obligaţii referitoare la constituirea şi funcţionarea societăţii comerciale până în
momentul predării gestiunii de către administratori, lichidatorilor.
solidarăă în cazul pluralit
2. Răspunderea solidar ăţ
pluralităţ ii administratorilor. Legea nr. 31/1990 prevede o
ăţii
răspundere solidar ă
solidară a administratorilor pentru nerespectarea obligaţiilor ce le revin din art. 73 alin. (1) lit.
a)-e) din Legea nr. 31/1990 referitoare la: realitatea vărsămintelor efectuate de asociaţi; existenţa reală a
dividendelor plătite; existenţa registrelor cerute de lege şi corecta lor ţinere; exacta îndeplinire a hotărârilor
adunărilor generale; stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea şi actul constitutiv le impun.
civilăă indirect
3. Răspunderea civil indirectăă. Pe lângă răspunderea civilă obişnuită pentru faptele proprii, directă şi
solidară, potrivit art. 144 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, administratorii societăţilor comerciale răspund, în
anumite cazuri, şi pentru prejudiciile produse societăţii prin faptele altor persoane. Textul menţionat dispune:
„Administratorii răspund faţă de societate pentru prejudiciile cauzate prin actele îndeplinite de directori sau
de personalul încadrat, când dauna nu s-ar fi produs daca ei ar fi exercitat supravegherea impusa de
îndatoririle funcţiei lor“..
Aceasta este o răspundere indirectindirectăă ce revine administratorilor constituiţi în organe colegiale de
administrare pentru neexecutarea obligaţiei de supraveghere şi control al directorilor şi personalului
subordonat. Nu este vorba de o răspundere a comitetului de direcţie ca entitate distinctă, ci de o răspundere
individuală a fiecărui administrator care face parte din acest organ colegial de administrare.
conjunctăă (divizibilă) şi subsidiar
Răspunderea indirectă a administratorilor este conjunct subsidiarăă.
Caracterul divizibil (conjunct) al răspunderii administratorilor în acest caz rezultă din faptul că
solidaritatea codebitorilor nu este prevăzută de lege, aşa cum s-a făcut în cazul art. 73 din Legea nr. 31/1990.
Răspunderea nu poate aparţine decât administratorului care avea obligaţia de supraveghere şi control asupra
directorului ori salariaţilor din compartimentele sau domeniile repartizate spre administrare.
Caracterul subsidiar al acestei răspunderi indirecte rezultă din rolul său de garanţie care intervine
numai în cazul când persoana subordonată administratorului ce avea obligaţia de supraveghere şi control nu
a despăgubit societatea pentru prejudiciul produs în mod direct.
civilăă pentru faptele administratorilor care i-au precedat în func
4. Răspunderea civil funcţţie. Un caz specific
de răspundere a administratorilor societăţilor comerciale este acela cunoscut în doctrina juridică ca fiind cel
al răspunderii solidare cu predecesorii.
Potrivit art. 1442, alin. (4) din Legea nr. 31/1990, administratorii societăţii sunt solidar răspunzători cu
predecesorii lor imediaţi dacă, având cunoştinţă de neregulile săvârşite de aceştia, nu le denunţă cenzorilor
sau, după caz, auditorilor interni şi auditorului financiar.
Legiuitorul sancţionează în acest caz obligaţia expresă pentru administratorii care urmează să preia
gestiunea societăţii, de a încunoştinţa cenzorii despre orice neregularităţi sau fapte păgubitoare săvârşite de
predecesorii lor, fără a impune alte condiţii.
B.2. Condi
Condiţţiile răspunderii civile a administratorilor
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 27
Recunoaşterea unei duble naturi juridice a răspunderii civile a administratorului, contractuală în
raporturile cu societatea şi asociaţii, respectiv delictuală în raport cu terţii, presupune întrunirea cumulativă a
unor condiţii generale comune pentru cele două forme de răspundere, astfel:
- existenţa unei legături contractuale între persoana responsabilă – administrator – şi persoana
păgubită – victimă;
- existenţa unei fapte ilicite ce constă în nerespectarea unei obligaţii contractuale sau legale, prin care
se aduce atingere unui drept subiectiv sau unui interes al persoanei vătămate;
- producerea unui prejudiciu;
- existenţa unui raport de cauzalitate între fapta ilicită a administratorului şi prejudiciul produs;
- stabilirea şi probarea vinovăţiei administratorului ce a săvârşit fapta ilicită;
- inexistenţa unei cauze care să înlăture răspunderea.
Având în vedere că în privinţa acestor condiţii ale răspunderii sunt aplicabile normele şi principiile
generale prevăzute de Codul civil, ne vom opri numai asupra unor aspecte specifice privind temeiul
răspunderii şi exonerarea de răspundere a administratorilor.
Culpa administratorului constituie principalul temei al răspunderii sale juridice, indiferent de forma
acesteia.
Administratorul, ca organ de conducere remunerat al societăţii comerciale, urmează să răspundă
indiferent de forma şi gradul culpei sale. Conform art. 1480 C. civ., administratorul trebuie să execute
obligaţiile cu diligenţa pe care un bun proprietar o depune în administrarea bunurilor sale, afară de cazul în
care prin lege sau prin contract s-ar dispune altfel. Coroborat cu dispoziţiile art. 2018 C. civ., culpa
administratorului este apreciată „in abstracto“ , deci indiferent de gravitatea şi de forma ei de realizarea.
Referitor la exonerarea de răspundere a administratorului, pe lângă acele cauze ale forţei majore şi
cazului fortuit din dreptul comun (art. 1351 C. civ.), legea societăţilor comerciale reglementează anumite
cazuri specifice în care administratorii sunt exoneraţi de răspunderea ce le revine ori în care conduita lor are
un asemenea efect.
Legea nr. 31/1990 are în vedere cazurile în care administratorii sunt exoneraţi de răspundere în
legătură cu exercitarea dreptului de vot în cadrul organelor colegiale de administrare şi respectiv cazuri care
exonerează de răspunderea solidară a administratorilor.
În categoria cazurilor care exonerează de răspundere administratorii în legătură cu exercitarea
dreptului de vot au fost incluse: poziţia divergentă a administratorului şi respectiv absenţa administratorului
de la luarea deciziei.
divergentăă a administratorului este reglementată de art. 1442 alin. (5) din Legea nr. 31/1990,
Poziţţia divergent
a. Pozi
care menţionează că în societăţile care au mai mulţi administratori, răspunderea pentru actele săvârşite sau
pentru omisiuni nu se întinde şi la administratorii care au făcut să se constate, în registrul deciziilor
consiliului de administraţie, împotrivirea lor şi au încunoştinţat despre aceasta în scris pe cenzori. Conform
acestui text de lege, administratorul care în consiliul de administraţie s-a opus luării unei decizii în condiţiile
prevăzute de lege trebuie să se supună acelei decizii dacă ea este legală sub aspectul condiţiilor de cvorum şi
al exprimării votului.
În situaţia în care această decizie se va dovedi păgubitoare pentru societate şi asociaţi, administratorii
care au făcut cunoscută opoziţia lor sunt exoneraţi de răspundere pentru prejudiciul produs.
Absenţţei administratorului de la luarea deciziei păgubitoarea în consiliul de administra
b. Absen administraţţie îi este
aplicabil aceleaşi principiu. Însă, este evident că simpla absenţă de la luarea deciziei nu îl exonerează pe
administrator de răspunderea ce îi revine. El este obligat să ia cunoştinţă de deciziile consiliul de
administraţie de la a cărui şedinţă a lipsit şi să-şi exprime acordul sau opoziţia în condiţiile legii.
Doar atunci când şi-a exprimat opoziţia în condiţiile 1442 alin. (5) din Legea nr. 31/1990 în legătură cu
o decizie care ulterior se va dovedi păgubitoare, administratorul absent de la luarea acestei hotărâri va fi
exonerat de răspundere.
Acţţiunea în răspundere civil
B.3. Ac civilăă contractual
contractualăă sau delictual
delictualăă
Răspunderea administratorului faţă de societate poate fi o răspundere directă sau o răspundere de
regres. Indiferent de forma sa, această răspundere nu se poate angaja decât în cadrul unei acţiuni în
răspundere introdusă împotriva administratorului culpabil. În raport de temeiul său juridic contractual sau,
după caz, delictual, acţiunea în justiţie pentru tragerea la răspundere a administratorului poate fi o acţiune
civilă contractuală sau o acţiune civilă delictuală.
Indiferent de natura sa, potrivit Legii nr. 31/1990, acţiunea în răspundere împotriva administratorului
este o acţiune socială. Regula prevăzută de lege arată că această acţiune aparţine societăţii şi nu asociaţilor.
Chiar şi în cazul de excepţie reglementat de art. 155 din Legea societăţilor comerciale, acţionarii minoritari
vor introduce acţiunea în răspundere civilă împotriva administratorului tot în numele societăţii.
28 VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial
Potrivit art. 155, alin. (1) din Legea nr. 31/1990, acţiunea în răspundere contra fondatorilor,
administratorilor, directorilor, respectiv a membrilor directoratului şi consiliului de supraveghere, precum şi
a cenzorilor sau auditorilor financiari, pentru daune cauzate societăţii de aceştia prin încălcarea îndatoririlor
lor faţă de societate, aparţine adunării generale, care va decide cu majoritatea prevăzută la art. 112.
Prin derogare de la regula generală, hotărârea în acest caz poate fi luată chiar dacă problema răspunderii
administratorilor nu este înscrisă pe ordinea de zi a adunării .
Dacă adunarea generală decide să introducă acţiune în justiţie pentru tragerea la răspundere civilă a
administratorului, acesta va fi înlocuit, mandatul său încetând de drept, iar în cazul directorilor, aceştia vor fi
suspendaţi din funcţie până la rămânerea definitivă a sentinţei. Cu toate că legea reglementează acţiunea în
răspundere contra administratorilor numai în privinţa societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni,
principiile stabilite de art. 155 din Legea nr. 31/1990 sunt aplicabile şi celorlalte forme juridice de societăţi
comerciale.
În cazul societăţii comerciale supuse aplicării procedurii insolvenţei, acţiunea în răspundere împotriva
administratorilor prezintă anumite particularităţi. Potrivit art. 73, alin. (2) din Legea nr. 31/1990, în acest caz
acţiunea în răspundere împotriva administratorilor aparţine şi creditorilor societăţii.
penalăă a administratorilor
c. Răspunderea penal
Administratorii societăţilor comerciale vor răspunde penal dacă faptele lor constituie infracţiuni
prevăzute în Codul penal ori în dispoziţiile cu caracter penal din legile speciale.
Astfel, în titlul VIII al Legii nr. 31/1990 (art. 271-275) sunt prevăzute mai multe infracţiuni specifice
societăţilor comerciale, precum şi sancţiunile penale corespunzătoare. Pentru o parte din aceste infracţiuni
subiect activ poate fi administratorul, fondatorul, directorul executiv sau directorul societăţii. Dintre aceste
fapte penale menţionăm: folosirea cu rea-credinţă a bunurilor şi creditelor societăţii într-un scop contrar
intereselor acesteia sau în folosul lui propriu; răspândirea de ştiri false sau întrebuinţarea altor mijloace
frauduloase în scopul procurării unui câştig în paguba societăţii; încasarea şi plata de dividende, din beneficii
fictive sau care nu puteau fi distribuite în lipsă de bilanţ, în baza unui bilanţ fals, în contra celor ce rezultă
dintr-un bilanţ şi altele. Prin excepţie de la prevederile art. 155 din Legea nr. 31/1990, acţiunea penală
împotriva administratorului se exercită de procuror, în condiţiile Codului de procedură penală.
În cazul săvârşirii unor infracţiuni de către administratori, prejudiciul urmează a fi recuperat prin
exercitarea unei acţiuni în răspundere civilă în cadrul procesului penal, societatea constituindu-se ca parte
civilă.
Secţţiunea V.
Sec
Controlul gestiunii societăţ
societăţ ii comerciale
ăţii
1
Publicat în M. Of. nr. 108 bis din 30 noiembrie 2005. Ordinul Ministrului Finanţelor Publice nr. 1752/2005 a fost abrogat şi înlocuit
cu Ordinul Ministrului Finanţelor Publice nr. 300/2009 publicat în M. Of. nr. 766 din 10 noiembrie 2009.
VII. Personalitatea juridică şi funcţionarea societăţilor comerciale Drept Comercial 29
În situaţia societăţilor pe acţiuni ale căror situaţii financiare anuale sunt supuse auditului financiar, acestea
nu vor avea cenzori .
În cazul societăţii cu răspundere limitată, legea prevede că în actul constitutiv se poate stabili alegerea
unuia sau a mai multor cenzori. Dacă numărul asociaţilor este mai mare de cincisprezece, numirea cenzorilor
este obligatorie .
Consiliul de administraţie ori directoratul va înregistra la Registrul Comerţului persoanele care
îndeplinesc funcţia de auditori financiari, auditori interni sau cenzori. Totodată este obligatoriu să se
înregistreze la Registrul Comerţului orice schimbare a acestor persoane.