Arestarea inculpatului fără a se asigura asistarea lui de către un
apărător constituie caz de nulitate absolută potrivit art. 187 alin. 2 şi 3
c.proc.pen., sancţionată cu restituirea dosarului la procuror, datorită încălcării dispoziţiilor art. 23 alin. 5 şi art. 24 din Constituţie şi ale art., 6, 171 alin. 2 şi art. 172 c.proc.pen. Nulitatea menţionată nu poate fi acoperită prin desemnarea unui apărător din oficiu după 2 zile de la arestarea preventivă, iar împrejurarea că înainte de luarea acestei măsuri inculpatul a declarat în scris că nu înţelege să uziteze de dreptul său de a fi asistat de un apărător nu era relevantă deoarece în caz contrar ar fi lipsite de conţinut aceste drepturi constituţionale. C.S.J. Decizia secţiei penală nr. 1009/9 iunie 1993 În cauză, la data arestării preventive şi a punerii în mişcare a acţiunii penale, inculpatul nu a fost asistat de apărător, omisiune înlăturată abia cu ocazia prezentării materialului de urmărire penală. Deoarece prin omisiunea menţionată au fost încălcate dispoziţiile art. 6 alin. final, art. 171 alin. 2 şi 172 c.proc.pen., referitoare la asigurarea dreptului de apărare, fiind deci vorba de o nulitate absolută în sensul art. 197 alin. 2 şi 3 c.proc.pen., dosarul va fi restituit la procuror conform art. 333 din aceilaşi cod. C.S.J. decizia secţiei penale nr. 1010/9 iunie 1993 Emiterea mandatului de arestare la o dată mult ulterioară (20 de zile) întocmirii rechizitorului, care nu cuprinde dispoziţia expresă de arestare constituie motiv de revocare a măsurii arestării datorită unor vicii de formă. Trib. Sibiu - Încheierea din 13 mai 1993, dosar 922/1993 Dispoziţiile art. 453 şi 455 c.proc.pen. referitoare la întreruperea executării au în vedere numai pedepse privative de libertate, rămase definitive, ele nu autoriză şi întreruperea arestării preventive. Inculpatul arestat preventiv poate cere şi obţine – nu întreruperea executării măsurii preventive ci revocarea acestei măsuri în condiţiile art. 1401 c.proc.pen., pe calea unei plângeri împotriva ordonanţei de arestare preventivă adresată instanţei căreia i-ar reveni competenţa să judece cauza în fond. Trib. Mun. Bucureşti Secţia II penală – decizia nr. 255/1993 Potrivit art. 141 Alin. 1 şi 303 alin. 3 c.proc.pen. pot fi atacate cu recurs încheierile date în primă instanţă prin care se dispune luarea, revocarea, înlocuirea sau încetarea unei măsuri preventive sau suspendarea judecăţii. Ca atare, încheierile prin care au fost respinse asemenea cereri nu pot fi atacate cu recurs. C.S.J. Decizia secţiei penale nr. 2605/19 iulie 1995 Arestare preventivă în cursul urmăririi penale. Durată. Termen rezonabil Potrivit art.159 alin. 13 C. proc. pen., durata totală a arestării preventive în cursul urmăririi penale nu poate depăşi un termen rezonabil, şi nu mai mult de 180 de zile. Limita maximă menţionată nu poate fi depăşită nici în cazul în care măsura arestării s-a dispus anterior intrării în vigoare, la 29 octombrie 2003, a O.U.G. nr. 109/2003 care a modificat textul art. 159 alin. 13 C. proc. pen., noile prevederil fiind de imediată aplicare.
Secţia penală, decizia nr. 5023 din 6 noiembrie 2003
Prin încheierea nr.122 din 30 octombrie 2003 a Curţii de Apel Alba Iulia, s-a dispus prelungirea arestării preventive a inculpatului P.P. pe o perioadă de 30 de zile, de la 4 noiembrie 2003 la 3 decembrie 2003. S-a reţinut că, prin sentinţa penală nr. 5 din 22 aprilie 2003, s-a dispus restituira cauzei la procuror în vederea refacerii urmăririi penale, menţinându-se măsura arestării preventive a inculpatului. Prin încheierea menţionată arestarea preventivă a fost prelungită, cu motivarea, între altele, că inculpatul s-a sustras de la urmărirea penală. Recursul declarat de inculpat contra încheierii este fondat. Potrivit art. 23 alin. (5) din Constituţie, astfel cum a fost modificată şi completată, în cursul urmăririi penale arestarea preventivă se poate dispune pentru cel mult 30 de zile şi se poate prelungi cu câte cel mult 30 de zile, fără ca durata totală să depăşească un termen rezonabil, şi nu mai mult de 180 de zile. În aplicarea acestor dispoziţii, prin O.U.G. nr. 109/2003 au fost modificate prevederile alin. 13 al art. 159 C. proc. pen., limitându-se durata totală a arestării preventive în cursul urmăririi penale la un termen rezonabil, de cel mult 180 de zile. Dispoziţiile menţionate, de imediată aplicare, au intrat în vigoare la 29 octombrie 2003, potrivit art. III din O.U.G. nr. 109/2003, care prevede că textul se aplică de la data intrării în vigoare a Legii de revizuire a Constituţiei. Aşa fiind, se constată că în speţă sunt incidente dispoziţiile menţionate, în raport cu care durata arestării preventive a inculpatului a depăşit termenul prevăzut în art. 159 alin. 13 C. proc. pen., întrucât de la data de 22 aprilie 2003 când s-a restituit cauza la procuror pentru refacerea urmăririi penale şi până în prezent au trecut mai mult de 180 de zile. În consecinţă recursul declarat de inculpat a fost admis şi s-a dispus revocarea măsurii arestării preventive. Arestare preventivă. Prelungire. Soluţionarea propunerii în şedinţă publică Potrivit art. 159 alin. 2 C. proc. pen., propunerea de prelungire a arestării preventive se soluţionează în camera de consiliu. Încălcarea acestei dispoziţii, prin soluţionarea propunerii în şedinţă publică reprezintă un caz de nulitate relativă, care, potrivit art. 197 alin. (1) atrage nulitatea actului numai dacă s-a adus părţii o vătămare care nu poate fi înlăturată decât prin anularea acelui act. Nulitatea absolută, derivând din încălcarea dispoziţiilor privitoare la publicitatea şedinţei, prevăzută în art. 197 alin. (2), ce nu poate fi înlăturată în nici un mod, se referă la situaţia în care legea prevede judecata în şedinţă publică şi se judecă fără publicitate, iar nu la cazurile când, dimpotrivă, legea prevede soluţionarea cauzei fără publicitate şi se judecă în şedinţă publică. Secţia penală, decizia nr. 5025 din 6 noiembrie 2003 Prin încheierea nr. 7 din 31 octombrie 2003, Curtea de Apel Craiova a admis propunerea P.N.A. şi a dispus prelungirea arestării preventive pentru toţi inculpaţii, cu 30 de zile. Împotriva încheierii au declarat recurs cei patru inculpaţi, solicitând respingerea cererii formulate de P.N.A. şi punerea lor în libertate, întrucât nu mai subzistă temeiurile care au stat la baza arestării, iar cererea de prelungire a măsurii arestării preventive a fost judecată în şedinţă publică, motiv de nulitate absolută potrivit art. 197 alin. (2) şi (3) C. proc. pen. Cu privire la cel din urmă motiv de recurs se constată că împrejurarea menţionată poate atrage sancţiunea nulităţii relative, faţă de regula nulităţilor consacrată de Codul de procedură penală, în sistemul căruia nulităţile absolute sunt numai cele exprese. Or, în categoria acestora, în art. 197 alin. (2) sunt menţionate încălcările privind dispoziţiile relative la publicitatea şedinţei de judecată, nu şi cele care privesc derogările de la regula publicităţii şedinţei. Astfel fiind, în speţă, judecarea cauzei în şedinţă publică putea atrage nulitatea hotărârii, potrivit prevederilor art. 197 alin. (1) C. proc. pen., numai dacă s-ar fi dovedit că prin aceasta s-a adus o vătămare ce nu putea fi înlăturată decât prin anularea hotărârii, ceea ce nu este cazul în speţă. Cum şi pe fond, măsura prelungirii arestării preventive se constată a fi legală, recursurile inculpaţilor au fost respinse. Arestarea preventivă.calea de atac împotriva încheierii pronunţate în cursul urmăririi penale privind arestarea preventivă. Cerere de revocare a arestării Nu poate fi atacată cu recurs încheierea prin care, în cursul urmăririi penale, instanţa respinge cererea inculpatului de revocare a arestării preventive, art. 1403 alin. (1) C. proc. pen. neprevăzând o cale separată de atac împotriva unei atare încheieri. Secţia penală, decizia nr. 6100 din 24 decembrie 2003 Prin încheierea din 22 decembrie 2003, Curtea de Apel Bucureşti, secţia a II-a penală, a respins cererea de revocare a măsurii arestării preventive formulată de inculpatul S.J. aflat în curs de urmărire penală. Recursul declarat de inculpat este inadmisibil. Potrivit art. 1403 alin. (1) C. proc. pen., împotriva încheierii prin care se dispune, în timpul urmăririi penale, luarea măsurii arestării preventive a învinuitului sau inculpatului, împotriva încheierii prin care se dispune revocarea, înlocuirea, încetarea sau prelungirea arestării preventive, precum şi împotriva încheierii de respingere a propunerii de arestare preventivă, învinuitul sau inculpatul şi procurorul pot face recurs. Din conţinutul textului de lege menţionat, care se referă la calea de atac împotriva încheierii pronunţate de instanţă în cursul urmăririi penale privind arestarea preventivă, rezultă că încheierea prin care se respinge cererea de revocare a măsurii arestării preventive nu este prevăzută între încheierile care pot fi atacate cu recurs. În consecinţă recursul inculpatului a fost respins ca inadmisibil. Înlocuirea măsurii arestării preventive. Obligarea de a nu părăsi localitatea. Temeiurile înlocuirii măsurii preventive Potrivit art. 139 alin. (1) C. proc. pen., măsura preventivă luată poate fi înlocuită cu o altă măsură preventivă când s-au schimbat temeiurile care au determinat luarea celei dintâi măsuri. Ca atare, măsura arestării preventive luate în temeiul prevederilor art. 148 lit. h) C. proc. pen. poate fi înlocuită cu aceea a obligării de a nu părăsi localitatea numai în cazul în care lăsarea în libertate a inculpatului nu mai prezintă pericol pentru ordinea publică ori s-au schimbat celelalte temeiuri ale arestării prevăzute de lege. La fel ca în cazul luării măsurii arestării preventive, încheierea trebuie să cuprindă temeiurile concrete care au determinat înlocuirea acesteia cu o altă măsură preventivă, referirea generică la gravitatea mai redusă a infracţiunii în raport cu aceea a faptei altor participanţi arestaţi sau la faza de finalizare în care se află cercetarea judecătorească nefiind de natură să satisfacă cerinţele unei motivări concrete la care se referă art. 137 partea finală din acelaşi cod. Secţia penală, decizia nr. 6101 din 24 decembrie 2003 Prin încheierea din 22 decembrie 2003, Curtea de Apel Bucureşti, secţia I penală, a admis cererea inculpatului S.L. şi a dispus înlocuirea măsurii arestării preventive cu obligarea de a nu părăsi localitatea, motivându-se că din probele administrate în cauză rezultă că inculpatul, trimis în judecată pentru săvârşirea, ca poliţist, a unor infracţiuni de corupţie, a avut o contribuţie minoră faţă de aceea a celorlalţi inculpaţi, iar judecata se află în fază de finalizare a cercetării judecătoreşti. Recursul declarat de procuror este fondat. Potrivit art.139 alin. (1) C. proc. pen., măsura preventivă luată se înlocuieşte cu altă măsură preventivă, când s-au schimbat temeiurile care au determinat luarea măsurii. Arestarea preventivă a inculpatului s-a întemeiat pe dispoziţiile art. 148 lit. h) C. proc. pen., fiind întrunite cumulativ condiţiile prevăzute în acest text, inclusiv cele privind pericolul prezentat pentru ordinea publică de lăsarea în libertate a inculpatului, poliţist trimis în judecată pentru infracţiunea de corupţie. Cauza aflându-se în curs de judecată în faţa primei instanţe, iar în privinţa temeiurilor de fapt şi de drept care au impus luarea măsurii arestării preventive neintervenind vreo schimbare, recursul declarat de procurora fost admis, s-a casat încheierea atacată şi s-a respins cererea inculpatului. Arestare preventivă. Revocare. Temeiurile revocării măsurii Dispunând revocarea arestării preventive a inculpatului, instanţa trebuie, conform prevederilor art .3001 alin. (2) C. proc. pen., să motiveze că temeiurile care au determinat arestarea au încetat, arătând considerentele pe care se întemeiază o atare concluzie. Sub acest aspect, referirea la lipsa antecedentelor penale, la faptul că arestarea de până în acel moment a avut suficient efect preventiv şi la posibilitatea arestării din nou a inculpatului dacă va săvârşi alte infracţiuni sau se va sustrage judecăţii sunt considerente în afara criteriilor prevăzute de lege. Secţia penală, decizia nr. 6102 din 29 decembrie 2003 Prin încheierea din 24 decembrie 2003, Curtea de Apel Bucureşti, secţia a II-a penală, a revocat măsura arestării preventive a inculpaţilor, cu motivarea că în prezent nu se mai impune menţinerea ei, având în vedere că inculpaţii nu au antecedente penale, au mijloace de existenţă, şi nu există temerea că ar comite fapte asemănătoare acelora pentru care au fost trimişi în judecată. S-a mai motivat că, arestaţi timp de o lună, au înţeles ce înseamnă starea de arest, iar în situaţia în care ar comite alte fapte penale sau nu se vor prezenta la instanţă se poate dispune arestarea lor din nou. Recursul declarat de procuror este fondat. Potrivit art. 148 alin. (1) lit. h) C. proc. pen., măsura arestării preventive a inculpatului poate fi luată, alături de alte condiţii, dacă există probe certe că lăsarea în libertate prezintă pericol concret pentru ordinea publică. Prin încheierea nr. 5739 din 5 decembrie 2003, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia penală, a dispus arestarea preventivă a inculpaţilor, ca urmare a admiterii recursului declarat de procuror împotriva încheierii prin care s-a respins propunerea de arestare. Potrivit art. 3001 alin. (2) C. proc. pen., dacă instanţa constată că temeiurile care au determinat arestarea preventivă au încetat sau că nu există temeiuri noi care să justifice privarea de libertate, dispune, prin încheiere, revocarea arestării preventive. Instanţa, prin încheierea atacată, a dispus revocarea arestării preventive în temeiul art. 3001 alin. (2) C. proc. pen., fără a stabili care dintre temeiurile care au determinat arestarea preventivă au încetat, iar motivele invocate nu numai că nu constituie criterii legale pentru revocarea arestării preventive, dar ele existau şi la data arestării de către curtea de apel a unuia dintre inculpaţi şi de către Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a celorlalţi. Totodată, curtea de apel nu a motivat de ce la 24 decembrie 2003, dată la care s-a dispus revocarea măsurii arestării preventive, lăsarea în libertate a inculpaţilor nu mai prezintă pericolul concret pentru ordinea publică pe care aceştia îl prezentau la data de 5 decembrie 2003, când s-a luat această măsură, şi nici în legătură cu existenţa probelor certe în acest sens, la care se referă art. 148 alin. (1) lit. h) C. proc. pen. În consecinţă recursul declarat de procuror a fost admis, s-a casat încheierea atacată şi, constatându-se că măsura arestării preventive a inculpaţilor a fost legal dispusă, iar temeiurile ce au determinat arestarea impun în continuare privarea lor de libertate, s-a menţinut măsura.