Izvoarele dreptului sunt sursele normelor juridice, forme concrete de exprimare a normelor juridice.
Clasificarea izvoarelor dreptului comercial:
izvoare normative (creatoare) : legea, uzanțele și principiile generale ale dreptului. izvoare interpretative: doctrina și jurisprudența. izvoare sui-generis: jurisprudența obligatorie 3
IZVOARELE NORMATIVE ALE
DREPTULUI COMERCIAL - Legea Legea. Înţelegem prin lege, ca izvor al dreptului comercial, atât legile naţionale: Constituţia României, Codul civil şi legile adoptate de Parlament, cât şi ordonanţele şi hotărârile guvernului, regulamentele, ordinele, normele adoptate de organismele competente, potrivit legii, precum şi întreaga reglementare europeană, indiferent de forma concretă de manifestare. Constituţia este legea fundamentală a statului român şi conţine principiile de organizare şi desfăşurare a activităţii economice. 4
Izvoarele normative ale dreptului
comercial - Legea Codul civil - conform dispoziţiilor art. 2 C. civ. regulile Codului civil constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale. Aşadar, Codul civil reprezintă dreptul comun al dreptului comercial, principalul izvor al dreptului privat. Legile speciale – regulile speciale, derogatorii de la dreptul comun, precum și regulile ce reglementează domeniile neacoperite de Codul civil sînt incluse în legi speciale. E.g.: Legea nr. 31/1990 privind societățile, Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului, Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență. Ordonanțele și hotărîrile Guvernului – O.U.G. nr. 44/2008 privind desfașurarea activităților economice de către persoane fizice autorizate, întreprinderi individuale și întreprinderi familiale; O.G. nr. 21/1992 privind protecția consumatorilor ș.a. 5
Izvoarele normative – Legea
LEGISLAȚIA EUROPEANĂ: Prin Constituția României și jurisprudența CJUE se instituie principiul priorității dreptului european – art. 11 alin. (2) și art. 148 alin. (2) din Constituția României, art. 5 din Codul civil și Cauza 6/64 Costa/ENEL – CJUE. Dreptul european primar: Tratatele și principiile generale Dreptul european derivat: Regulamentul, Directiva, Deciziile. Regulamentul este obligatoriu în toate elementele sale și se aplică direct în statele membre. Directiva are caracter obligatoriu pentru statele membre în ceea ce privește rezultatul ce trebuie atins; directivele nu sînt direct aplicabile; sunt transpuse în dreptul intern prin legi naționale. 6
Izvoarele normative ale dreptului
comercial – Uzanțele Uzanțele – reguli de conduită născute din practica socială, utilizate vreme îndelungată și respectate întocmai ca și legea. Regula este aceea că uzanţele reprezintă izvoare secundare, subsidiare ale dreptului, întrucât se aplică în cazurile neprevăzute, în sens de nereglementate de lege potrivit art. 1 alin. (2) C. civ. Prin excepţie, uzanţele sunt izvoare principale dreptului comercial şi în materiile reglementate de lege, dar numai atunci când legea trimite expres la aplicarea acestora – art. 1 alin. (3) C. civ. 7
Izvoarele normative ale dreptului
comercial – Uzanțele Clasificarea uzanţelor în funcţie de izvorul forţei juridice a acestora: uzanțele sunt normative, când legea face referire la aplicarea lor, şi Uzanțele sunt interpretative sau convenţionale, când părţile unui contract fac referire la aplicarea uzanţelor, prin clauză contractuală expresă.
În dreptul român, uzanţele sunt izvoare normative ale
dreptului privat român. În acest sens, prin art. 1 alin. (1) C. civ. se dispune că sunt izvoare ale dreptului civil legea, uzanţele şi principiile generale ale dreptului. • Sub aspectul rolului lor, uzanţele normative au rolul de a completa sau suplini legea, de a înlătura aplicarea legii, iar cele convenţionale au rolul de a interpreta, de a completa şi preciza conţinutul contractelor. 8
Izvoarele normative ale dreptului
comercial – Uzanțele Uzanțele sunt izvoare principale ale dreptului comercial doar în cazurile nereglementate sau insuficient reglementate de către lege. Existența și conținutul uzanțelor trebuiesc dovedite de cel care le invocă. Uzanțele publicate în culegeri elaborate de către entitățile sau de organismele autorizate în domeniu se prezumă că există, pînă la proba contrară. E.g.: ICC Paris și publicațiile acestei instituții: Regulile uniforme privind INCASSO-ul, Reguli uniforme privind acreditivul documentar, regulile privind garanțiile contractuale, Regulile INCOTERMS 2010. 9
Izvoarele normative ale dreptului comercial –
principiile generale ale dreptului (comercial) și echitatea Principiile generale ale dreptului, reguli generale unanim recunoscute, sunt cuprinse în principal, în legislaţia fundamentală, naţională, europeană şi internaţională. Avem în vedere principiile statuate prin Constituţie, prin Tratatele UE, Carta drepturilor fundamentale ale UE, Convenţia Europeană a Drepturilor Omului ş.a. Principiile generale ale dreptului Uniunii Europene sunt dezvoltate în principal de jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, e.g.: principiul securităţii juridice, principiul echilibrului instituţional, principiul aşteptării legitime ş.a. 10
Izvoarele interpretative ale dreptului
comercial
Doctrina – explică și interpretează legea și principiile
dreptului. Jurisprudența – izvor de drept ce tinde să devină un izvor de drept obligatoriu. 11
Izvoarele sui-generis ale dreptului
comercial – jurisprudența obligatorie Jurisprudenţa obligatorie. În actualul context legislativ naţional şi european, apreciem necesară distincţia între jurisprudenţa obligatorie şi cea neobligatorie.
Argumente: dispoziţiile legii naţionale şi reglementărilor
europene în temeiul cărora în anumite situaţii, expres prevăzute de lege, hotărârile judecătoreşti sunt obligatorii pentru toate instanţele judecătoreşti naţionale.
Jurisprudența este izvor obligatoriu al dreptului
comercial în următoarele cazuri: Jurisprudența europeană a Curții de Justiție a UE și a Curții Europene a Drepturilor Omului (CEDO), în ceea ce privește interpretarea legislației europene și concordanța legislației naționale cu cea europeană. 12
Izvoarele sui-generis ale dreptului
comercial – jurisprudența obligatorie Hotărîrile pronunțate de CJUE în privința întrebărilor trimise de instanțe naționale, conform art. 267 TFUE, sunt obligatorii. Hotărîrile Înaltei Curți de Casație și Justiție a României pronunțate de Înalta instanță în procedura trimiterilor preliminare, conform art. 519 C.proc.civ., sunt obligatorii pentru instanțele naționale. Hotărîrile Înaltei Curți de Casație și Justiție a României pronunțate de Înalta instanță în recursurile în interesul legii sunt obligatorii. Hotărîrile Curții Constituționale sunt obligatorii.