Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Autoarea
CAPITOLUL I: NOŢIUNI INTRODUCTIVE PRIVIND
DREPTUL AFACERILOR
1
Proclamaţia Revoluţiei Române din 22 Decembrie 1989
activitatea lor comercială, trebuie să aleagă unul din numeroasele
modele juridice de organizare, asumându-şi şi obligaţia respectării unor
reguli juridice importante. Indiferent de terminologia folosită, necesitatea
instituirii unor norme legale speciale pentru activitatea comercială
decurge din următoarele legi obiective: rapiditatea, punctualitatea,
creditul reciproc şi securitatea.“Dreptul afacerilor” are un domeniu mai
întins decât “Dreptul comercial” cuprinzând şi aspecte de drept fiscal, de
drept al muncii, de drept civil (protecţia consumatorilor), de drept public
(intervenţia statului în economie). Dreptul afacerilor, prin specificul său
este o materie pluridisciplinară, devenind o componentă necesară a
învăţământului universitar. El joacă un rol aparte în viaţa fiecăruia dintre
noi. Nu numai oamenii de afaceri care şi-l însuşesc ca pe o cunoştinţă
professional ăci şi toţi ceilalţi oameni care nu pot evita condiţia de
consumator sunt supuşi în fiecare clipă a existenţei lor consecinţelor
aplicării normelor sale.
Îşi are suportul în dispoziţiile art. 889 Cod comercial care prevăd:
“Exerciţiul acţiunilor comerciale se reglementează de Codul de
procedurăcivilă, afarăde dispoziţiile codului de faţă”. Deci, acţiunile
comerciale sunt supuse normelor procesuale cuprinse în Codul
comercial, iar în absenţă, normelor codului de procedură civilă. Potrivit
dispoziţiilor art. 889 Cod comercial “Chiar când actul este comercial
numai pentru una din părţi, acţiunile ce derivă dintr-însul sunt de
competenţa jurisdicţiei comerciale”. Astfel, de exemplu, cererea de
sechestru asigurător sau cererea de poprire asigurătoare se
soluţionează conform art. 456 şi următoarele din Codul procedural civil,
dar numai “cu dare de cauţiune” conform normei speciale din art. 908
din Codul comercial. Normele procedurale sunt cuprinse şi în legile
comerciale speciale: Legea nr.58/1934, asupra cambiei şi biletului la
ordin, Legea nr.31/1990, republicatăîn 1998, privind societăţile
comerciale, Legea nr.26/1990, Registrul Comerţului, Legea cecului şi
altele.
1.4.3. CORELAŢIA CU DREPTUL COMERŢULUI
INTERNAŢIONAL
Izvoarele interpretative
Rolul acestora este de a ajuta la interpretarea voinţei manifestate
în raporturile comerciale, ca în cazul uzurilor comerciale sau la
interpretarea actelor normative comerciale, în vederea aplicării lor, ca în
cazul doctrinei şi practicii judiciare.
Uzurile comerciale. Uzul (obiceiul sau cutuma) este o regulă de
conduită născută din practica socială, folosită vreme îndelungată şi
respectată ca o normă juridică obligatorie. În dreptul comercial român,
uzurile comerciale nu sunt izvoare normative.
Doctrina şi practica judiciară recunosc însă uzurile interpretative
(convenţionale). Acestea devin aplicabile prin voinţa părţilor şi sunt
menite să lămurească sensul şi limitele acestei voinţe.
Jurisprudenţa a recunoscut frecvent aplicarea uzurilor portuare :
uzurile portului Brăila, Constanţa (Prof. Ion Turcu – menţioneazăîn
Dreptul afacerilor căjurisprudenţa (Codul de comerţadnotat – Editura
Cugetarea, Bucureşti, 1926) distinge 2 categorii de uzuri comerciale:
uzuri legislative şi interpretative. Uzurile legislative sunt izvoare de drept
comercial cu aplicare subsidiară şi limitată la situaţiile prevăzute de lege).
DOCTRINA. Doctrina nu este un izvor de drept în general.
Doctrina comercială este un instrument important de interpretare a
legilor comerciale şi, deci de aplicare a acestora. Ea este un factor de
progres (Stanciu Cărpenaru) al dreptului. Bazată pe reglementarea
legală adoptată în perioada postrevoluţionară, doctrina se află în
ansamblul de formare. De multe ori, soluţiile ei sunt preluate de legiuitor
şi transpuse în acte normative, contribuind astfel la dezvoltarea dreptului
comercial.
PRACTICA judiciară. În mod tradiţional, în dreptul nostru, practica
judiciară nu a fost recunoscutăca izvor de drept. Soluţiile date de
instanţele judecătoreşti pot constitui un izvor de inspiraţie pentru
legiuitorul comercial. Un rol în interpretarea legilor comerciale tinde să-l
dobândeascădeciziile Curţii Supreme de Justiţie, date în judecarea
recursurilor în interesul legii. Menţionăm, în acest sens, Decizia nr.II/8-
V1995 cu privire la instanţa competentă să soluţioneze cererile privind
autorizarea funcţionării societăţilor comerciale.
CONVENŢIILE INTERNAŢIONALE
Dezvoltarea Comerţului internaţional a impus statelor ratificarea
unor reglementări internaţionale care se aplicănumai în relaţiile
internaţionale.
Asemenea reglementări sunt cuprinse în: Convenţiile de la
Berna/14-X-1890 privind transporturile feroviare, Convenţia de la
Varşovia/12-X-1929 asupra transporturilor aeriene, Convenţia de la
Viena/11-IV-1890 asupra contractelor de vânzări internaţionale de
mărfuri, Convenţia de la Geneva / 7-VI-1930 şi 1931 privind cambia,
Biletul la ordin şi CEC-ul.
CAPITOLUL II: FAPTELE DE COMERŢ
Bunurile mobile
Potrivit Art. 3 Cod comercial, atât cumpărarea cât şi vânzarea
comercială pot avea ca obiect următoarele categorii de bunuri mobile:
a). Producte;
b). Mărfuri;
c). Obligaţiuni ale statului;
d). Alte titluri de credit;
e). Orice alte bunuri ce sunt în comerţ.
Productele sunt produse naturale ale pământului care se obtin
prin cultură sau exploatare directă(cereale, legume, lemne), precum şi
produsele animalelor (lapte, lână).
Mărfurile –sunt produse realizate din activitatea de producţie,
destinate schimbului, dar şi devizele.
Obligaţiunile statului sunt valori mobiliare emise de stat pentru
contractarea de împrumuturi interne şi externe, de la persoane juridice
sau persoane fizice, în vederea asigurării resurselor băneşti necesare
acoperirii deficitului bugetar sau altor cheltuieli publice de interes na
ţional.
Totalitatea obligaţiilor băneşti, la un moment dat, rezultate din
împrumuturile interne şi externe, contractate de stat în nume propriu sau
garantate de acesta alcătuiesc datoria publică(Legea nr.91/1993 privind
datoria publică).
Împrumuturile de stat se realizează prin emisiuni de valori
mobiliare: obligaţiuni, bonuri de tezaur, titluri de rentăsau alte înscrisuri
de stat. Titularii înscrisurilor (titlurilor de credit) au calitatea să exercite
drepturile specificate în cuprinsul lor.
Alte titluri de credit în înţelesul art. 3 Cod comercial sunt
documente care conferă:
a. fie dreptul la o sumă de bani (cambie, biletul la ordin, cecul,
poliţele de asigurare pe viaţăla ordin, obligaţiunile emise de societăţile
comerciale, obligaţiunile emise de judeţ, oraşsau comună – Art. 20 lit. ”e”,
Legea nr.61/1991);
b. fie dreptul la o cantitate de mărfuri aflate în depozite (recipise
– warant, Legea nr.137/1937 – pentru magazinele generale şi
warantarea mărfurilor şi cerealelor), conosament, poliţă de încărcare,
etc. .
c. fie drepturi complexe: acţiuni ale societăţilor comerciale care
conferă dreptul la vot, dreptul la dividend, dreptul la suma ce va rezulta
din lichidarea patrimoniului. Pot face obiectul vânzării – cumpărării
comerciale orice alte bunuri ce sunt în comerţ (art.963 Cod civil), având
valoare de schimb, inclusiv universalităţile de fapt: un fond de comerţ
(art..21 lit. a, Legea nr.26/1990), o turmă de animale, o bibliotecăşi
bunuri incorporale: firma comercială (Legea nr. 26/1990), embleme,
clientelă, brevete de invenţii, mărcile de fabrică sau de comerţ, etc.
Întrucât numai bunurile mobile pot constitui obiectul cumapararii
– vânzării comerciale, sunt civile şi nu comerciale operaţiunile cu imobile
(excepţie făcând doar operaţiunile cu imobile înglobate într-un fond de
comerţ).
Sunt civile şi nu comerciale închirierea unei prăvălii de către un
comerciant pentru propriul său comerţ, precum şi contractul de arendare
a unei fabrici de spirt. Sunt civile şi exploatarea maselor de roci comune
sau a creanţelor, fiind operaţiuni asupra drepturilor reale imobiliare.
Sunt civile de asemenea activităţile agricole fiind operaţiuni legate
de exercitarea drepturilor reale imobiliare asupra terenurilor agricole
(Art..5 Cod comercial).
Intenţia de revânzare sau închiriere
Intenţia de revânzare sau închiriere trebuie să întrunească în mod
cumulativ trei condiţii:
a) Să existe în momentul cumpărării;
b) Să fie manifestată sau prezumată legal;
c) Să se raporteze la obiectul cumpărat.
Revânzarea bunurilor „după ce se vor fi lucrat sau pus în lucru”
Ponderea manoperei, ca şi natura acesteia, diferă de la o situaţie
la alta. Sub acest aspect jurisprudenţa a distins între manopera
meseriaşului şi cea a artistului. Astfel s-a decis în mod statornic că dacă
meseriaşul prelucrează materialul procurat de client, ne aflăm în
prezenţa unei locaţii de servicii. Operaţiunea este civilă şi nu comercială,
deoarece nu este un act de interpunere în circulaţie.
Dacă însă meseriaşul cumpără materialul şi, după prelucrarea lui,
vinde produsele realizate, această operaţiune reprezintă o faptă de
comerţ (de exemplu, cofetarul cumpără materiile prime necesare, le
prelucrează şi le revinde sub forma articolelor de cofetărie).
O situaţie discutată în doctrină priveşte cazul în care
transformarea materialului cumpărat reprezintă o activitate de creaţie. În
acest caz, materialul cumpărat (pânza, blocul de marmură) are o valoare
cu mult inferioară faţă de opera realizată şi care se vinde (tabloul,
sculptura), materialul are un rol accesoriu faţă de activitatea de creaţie,
care are rolul principal. De aceea, unui atare act de vânzare – cumpărare
a operei realizate nu îi sunt aplicabile Art..5 pct.t..1 Cod comercial.
Doctrina şi practica judiciară consideră însă că fotografii obişnuiţi,
zugravii de firme ori constructorii de monumente funerare săvârşesc
fapte de comerţ.
Închirierea bunului cumpărat. Leasing-ul
Art..3 pct.1 şi 2 Cod comercial consideră ca „fapte de comerţ” atât
cumpărările de bunuri mobile „numai spre a se închiria”, cât şi închirierile
de mărfuri în naturăsau lucrate … când vor fi fost cumpărate cu scop de
închiriere. În această situaţie se află şi cumpărările de automobile,
maşini agricole, casete video, biciclete de agrement, echipament sportiv,
vestimentaţie pentru ocazii speciale, etc. destinate închirierii.
O aplicaţie a cumpărării comerciale în scop de închiriere este
contractul de leasing reglementat de O.G. 51/1997, modificatăde Legea
99/1999.
Prin operaţiunile de leasing, o parte, denumită locator / finanţator
transmite pentru o perioadă determinată dreptul de folosinţă asupra unui
bun al cărui proprietar este, celeilalte părţi, denumită utilizator, la
solicitarea acestuia, contra unei plăţi periodice, denumită rată de leasing,
iar la sfârşitul perioadei de leasing, locatorul / finanţatorul se obligă
sărespecte dreptul de opţiune al utilizatorului de a cumpăra bunul, de a
prelungi contractul de leasing ori de a înceta raporturile contractuale.
Utilizatorul poate opta pentru cumpărarea bunului înainte de
sfârşitul perioadei de leasing, dacă părţile convin astfel şi dacă
utilizatorul achită toate obligaţiile asumate prin contract.
În cadrul operaţiunii de leasing poate avea calitatea de finanţator
o societate de leasing, persoană juridică română sau străină. Calitatea
de utilizator o poate avea orice persoană fizică sau juridică, română sau
străină.
Un contract de leasing poate fi încheiat şi în situaţia în care o
persoană juridică îşi vinde echipamentul industrial unei societăţi de
leasing, pentru a-l utiliza în operaţiuni de leasing, după care i-l preia ca
utilizator, cu obligaţia de a-l răscumpăra.
Poate fi obiect al unui contract de leasing :
- utilizarea echipamentului industrial;
-utilizarea unor bunuri imobile cu destinaţie comercială sau
industrială, achiziţionate sau construite de o societate de leasing,
denumită societate imobiliară pentru comerţ şi industrie (SICOMI);
-utilizarea fondului de comerţ sau a unuia dintre elementele sale
necorporale;
-utilizarea bunurilor de folosinţă îndelungată şi a imobilelor cu
destinaţie de locuinţă, pentru persoanele fizice, cu respectarea
prevederilor legale privind protecţia consumatorului.
Nu pot fi utilizate în sistem de leasing:
a) Bunurile care fac obiectul unei concesiuni;
b) Înregistrările pe bandă audio şi video, piesele de teatru,
manuscrisele şi brevetele şi drepturile de autor.
Mecanismul juridic al operaţiunii de leasing este următorul.
Locatorul, societate de leasing, cumpără echipamentele de care are
nevoie utilizatorul, conform indicaţiilor acestuia, pentru a-i preda acest
echipament în locaţiune. Cumpărarea se face de la un furnizor, cu
excepţia cazului în care societatea de leasing are şi calitatea de furnizor.
Anumite contracte de leasing lasă utilizatorului atât libertatea alegerii
echipamentului şi a furnizorului cât şi deplina împuternicire de a negocia
cu acesta caracteristicile tehnice ale echipamentului.
Durata contractului este, de regulă, corelată cu durata
amortismentului fiscal al bunului. Contractul prevede asumarea de către
locator a unei promisiuni unilaterale de vânzare a echipamentului către
utilizator.
La expirarea duratei contractului, utilizatorul are opţiunea între:
a) Cumpărarea bunului la valoarea reziduală;
b) Reînnoirea locaţiunii pentru o nouă perioada de timp;
c) Restituirea bunului către locator.
Bunul care constituie obiectul contractului trebuie sa fie asigurat,
de către utilizator, la o societate de asigurări aleasă de utilizator, cu
acordul societăţii de leasing.
Prin contract, locatorul/finanţatorul îşi asumăurmătoarele obligaţii
(art.4):
a) Să asigure utilizatorului posibilitatea de a negocia cu furnizorul
contractului de vânzare – cumpărare a bunului care va fi utilizat;
b) Să încheie cu furnizorul desemnat de utilizator contractul de
vânzare – cumpărare a bunului, în condiţiile expres formulate de
utilizator;
c) Să încheie contractul de leasing cu utilizatorul, să predea
utilizatorului bunul şi să-i confere toate drepturile asupra bunului pe care
le-a dobândit prin contractul de vânzare – cumpărare, cu excepţia
dreptului de dispoziţie;
d) Să confere utilizatorului un drept de folosinţă asupra bunului;
e) Să respecte, la expirarea duratei contractului de leasing,
dreptul de opţiune al utilizatorului între cumpărarea bunului, restituirea
acestuia sau prelungirea contractului de leasing;
f) Să garanteze pe utilizator, în privinţa bunului, de orice evicţiune.
Utilizatorul are următoarele obligaţii:
a) Să preia bunul la termenul stipulat în contractul de vânzare –
cumpărare şi în contractul de leasing, asumându-şi răspunderea pentru
verificarea tehnică a materialului (să efectueze recepţia);
b) Să nu subînchirieze bunul fără acordul locatorului;
c) Să efectueze plăţile cu titlul de rată de leasing în cuantumul
valoric stabilit şi la datele fixate în contractul de leasing;
d) Să suporte cheltuielile de întreţinere şi să plătească primele de
asigurare în legătură cu bunul utilizat;
e) Să-şi asume toate riscurile în caz de distrugere sau avariere a
bunului utilizat prin fapta proprie sau a prepuşilor săi, ori din cauze
fortuite, şi să continue plăţile cu titlul de rată de leasing până la achitarea
integrală.
f) Să apere, în raport cu terţe persoane, dreptul de proprietate al
societăţii de leasing asupra bunului, în baza mandatului conferit prin
contractul de leasing. Acest drept este opozabil şi judecătorului sindic,
în situaţia în care utilizatorul este supus unei proceduri de reorganizare
sau lichidare conform Legii nr. 64/1995, republicatăîn 1999, precum şi
lichidatorului, dacăutilizatorul este societate comercială care se
lichidează conform procedurii Legii nr.31/1990, republicată în 1998.
Societatea de leasing are dreptul să rezilieze contractul şi să
ceară despăgubiri dacă utilizatorul refuză să preia bunul la termenul
stipulat sau în situaţia în care se aflăîn stare de lichidare juridică dacă
nu plăteşte redevenţa.
Dacă societatea de leasing vinde utilizatorului bunul, ea va avea
faţăde cumpărător obligaţiile asumate de vânzător în contractul cu
locatorul.
Contractele de leasing se înscriu pentru a fi opozabile terţilor,
după caz, în cartea funciară sau în registrul special al judecătoriei în raza
căreia îşi are sediul societatea de leasing.
Contractul de report asupra obligaţiunilor de stat sau altor titluri
de credit circulând în comerţ(art. 3 pct.3 şi art. 74 – 76 Cod comercial)
Este o faptă obiectivă de comerţ. Contractul de report constă în
cumpărarea, cu plata imediatăa preţului, a unor titluri de credit circulând
în comerţşi revânzarea simultană, la un termen şi pe un preţ determinate,
de către acelaşi cumpărător a unor titluri de aceeaşi specie (gen).
Contractul de report este un act complex care constă într-o dublă
vânzare şi o dublă cumpărare; una se execută imediat, atât în privinţa
predării titlurilor de credit, cât şi a preţului, iar a doua este o vânzare cu
termen, la un preţ determinat.
Părţile contractului sunt reportatul şi reportatorul. În temeiul
contractului reportatul care posedă titlurile de credit, având nevoie de
fonduri, dă în report (vinde temporar, fiindcănu doreşte să le înstrăineze
definitiv) aceste titluri reportatorului, în schimbul unui preţ, plătibil imediat.
În acest mod reportatul îşi asigură fondurile de care are nevoie. Totodată,
părţile se înţeleg ca, la un anumit termen, reportatorul să revândă
reportatului titlurile de credit de aceeaşi specie (nu titlurile dobândite), la
preţul determinat, la care se adaugă o primă, care constituie preţul
serviciului prestat de reportator şi nu preţul de piaţăal titlurilor de la data
scadenţei. Alături de contractele de report, sunt considerate fapte de
comerţ accesorii sau conexe şi operaţiunile de bursă, cu respectarea
condiţiilor stabilite în regulamentul acesteia.
Prin contractul de report, ambele părţi urmăresc obţinerea unor
avantaje:
Reportatul
-poate să obţină fondurile care-i sunt necesare fără a-şi pierde
definitiv dreptul de proprietate asupra titlurilor (acţiuni), dorind a lăsa
aceste titluri moştenire sau sperând în urcarea preţului acestora.
Reportatorul are diverse avantaje şi interese prin realizarea
contractului de report:
- încasarea primei (reportului);
- posibilitatea de a exercita dreptul de vot in
adunarea Generela a actionarilor a societatii care
a emis titlul
- a unor titluri de acest fel pe care şi-a asumat-o anterior într-un
alt contract, fără să posede efectiv titlurile la data asumării obligaţiei de
vânzare.
Contractul de report reprezintă astfel, în unele situaţii şi pentru
unii, o speculaţie asupra diferenţei între preţul de cumpărare şi cel de
vânzare, iar în alte situaţii şi pentru alţii, o modalitate de refinanţare. În
toate situaţiile, contractul de report generează obligaţii comerciale atât
pentru reportat, cât şi pentru reportator.
Operaţiunile de bursă se bazează pe un mecanism comparabil cu
acela al contractului de report: cumpărare şi vânzare simultană pe
termen. În raport cu obiectul operaţiunilor bursiere, ele se împart. în
două categorii:
- operaţiuni cu mărfuri,
- cu valori mobiliare, ceea ce determină şi două feluri de burse:
burse de mărfuri şi burse de valori.
Operaţiunile bursei de mărfuri permit efectuarea vânzărilor şi
cumpărărilor fără aducerea lor pe piaţă, mărfurile rămânând în depozite,
silozuri, docuri sau magazine generale. Tranzacţiile bursei de mărfuri se
limiteazăla mărfuri care există în cantităţi mari. Aceste tranzacţii se
încheie între comercianţi care caută să-şi procure cantităţi importante de
asemenea mărfuri pentru a le livra consumatorilor.
Principala utilitate a bursei de mărfuri este acoperirea contra
riscului fluctuaţiei preţurilor. O societate care comercializează mărfuri în
acest fel, încheie simultan două tranzacţii: una de livrare şi alta de
cumpărare, pentru aceeaşi cantitate şi la aceeaşi scadenţă. Cele două
contracte se derulează simultan şi pierderile înregistrate într-unul dintre
ele se compensează prin beneficiile rezultate în celălalt.
Piaţa bursieră asigură uniformitatea şi regularitatea preţurilor, cu
unele excepţii care sunt consecinţa speculaţiilor neoneste. Activitatea
burselor de mărfuri în România este reglementată prin O.G. nr.69/1997
care, spre deosebire de Legea nr.187/1929, conform căreia bursele sunt
instituţii publice, prevede constituirea ca societăţi comerciale a unui
număr de burse de mărfuri.
Asupra nelegalităţii constituirii acestor burse, care încalcă
dispoziţiile legale privind specialitatea persoanei juridice şi face să se
întrepătrundă în mod nepermis, atribuţiile comerciale cu cele specifice
unei instituţii publice, doctrina a atras atenţia încă din 1993.
Obiectul activităţii acestor societăţi comerciale este reglementat
în Art.106 al O.G.69/1997:
a) Vânzări sau achiziţii la termen, având ca obiect mărfuri cum
sunt produsele agricole sau materiile prime destinate procesării, din
categoria acelora care prin natura lor sunt bunuri fungibile (lucruri care
pot fi înlocuite cu altele de aceeaşi natură) sau bunuri mobile prin
anticipaţie. Titlurile la purtător sunt bunuri fungibile.
b) Vânzări sau achiziţii la termen de titluri pe mărfuri, de tipul
warantului sau contractului futures sau cu opţiuni;
c) Vânzări sau achiziţii la termen de active monetare şi financiare
în baza autorizaţiei B.N.R.
d) Navlosiri, asigurări maritime, fluviale sau pentru mărfuri.
Bursele de mărfuri reglementate de O.G.69/1997 prezintă unele
trăsături distinctive faţă de instituţiile similare din alte ţări (ex. Franţa):
- sunt societăţi comerciale şi nu instituţii publice; posedă vocaţia
universalităţii obiectului activităţii şi nu sunt obligatoriu specializate pe
categorii de mărfuri;
-sunt abilitate să efectueze şi acte de comerţ nebursiere (bancare
şi de asigurări).
Supravegherea tranzacţiilor pe pieţele la termen, la disponibil şi
cu operaţiuni se exercită de către Comisia operaţiunilor la termen,
autoritate administrativă autonomă, investită cu personalitate juridică
prin H.G. şi supusă controlului Parlamentului României, compusă din 7
membri numiţi de către Parlament, în şedinţa comună a camerelor.
Operaţiunile bursei de valori sunt reglementate de Legea
nr.52/1994 privind valorile mobiliare şi bursele de valori. Toate
operaţiunile regulat făcute şi înregistrate la bursa de valori sunt acte de
comerţ şi generează obligaţii comerciale valabile cărora nu li se poate
opune excepţia de joc.
Regulamentele operaţiunilor de bursă stabilesc regimul
operaţiunilor la bursă în privinţa elementelor, formei, mecanismului,
condiţiilor, efectelor, termenelor, lichidării şi înregistrării.
Valorile mobiliare, care constituie obiectul acestei operaţiuni de
bursă pot fi acţiunile, obligaţiunile, precum şi instrumentele financiare
derivate sau orice alte titluri de credit, încadrate în această categorie de
Comisia Naţională a Valorilor Mobiliare.
Bursele de valori sunt instituţii publice, spre deosebire de bursele
de mărfuri.
Cumpărările sau vânzările de părţi sau acţiuni ale societăţilor
comerciale (art. 3 pct. 4 Cod Comercial)
Sunt fapte de comerţ, fără a fi condiţionate de existenta intenţiei
de revânzare, aşa cum cere legea in cazul cumpărărilor si vânzărilor de
bunuri mobile (art. 3 pct.1 si 2).
Aşa cum rezulta din dispoziţiile legii, in acest caz cumpărările sau
vânzările au ca obiect părţile sociale şi acţiunile societăţilor comerciale.
Părţile sociale sunt diviziuni in care este împărţit capitalul social
al unei societăţi cu răspundere limitata. Ele sunt drepturi de creanţa, fără
a fi incorporate in titlul de credit, care aparţin societarilor.
Acţiunile sunt fracţiuni in care este divizat capitalul social al
societarii pe acţiuni sau comandata pe acţiuni. Ele sunt reprezentate prin
titluri de credit care circula in comerţ.
Cumpărările si vânzările de parţi sociale si acţiuni sunt fapte de
comerţa ccesorii sau conexe, întrucât sunt legate de un fapt de comerţ,
care este contractul de societate. Sunt fapte de comerţ si in cazul când
intervine ulterior, in timpul funcţionarii societarii, nu numai la constituirea
societăţilor. In ambele cazuri, cumpărătorul dobândeşte calitatea de
asociat, cu toate drepturile si îndatoririle aferente.
Întreprinderile de furnituri. (art. 3 pct. 5 Cod Com.)
In dreptul comercial, întreprinderea de furnituri consta intr-o
activitate sistematic organizata, prin care întreprinzătorul, in schimbul
unui preţ stabilit anticipat, asigura prestarea unor servicii sau predarea
unor produse la anumite termene succesive.
Întreprinderea de furnituri trebuie sa îndeplinească următoarele
condiţii:
sa existe o organizare a factorilor de producţii, in scopul asigurării
unor prestări de servicii (obligaţia de a face) sau a predării unor
produse (obligaţia de a da).
obiectul activităţii consta in prestarea unor servicii sau transmiterea
dreptului de proprietate asupra unor produse (furnizarea de
electricitate, ridicarea gunoiului menajer etc.).
prestarea serviciilor sau predarea produselor sa se facă la mai multe
termene succesive.(In cazul in care se face la un singur termen, ne
aflam in fata unei vânzări, iar nu a unei furnituri).
preţul serviciilor sau produselor sa fie stabilit anticipat.
4
Yolanda Eminscu, „Dreptul de autor „ Ed. Lumina lex 1994 pag 102-103
5 C. Statescu, “Probleme in legătura cu contractele pentru valorificarea dreptului de autor”,
RRD 5/1958 p 25 ,de editura, imprimerie(multiplicare) si librărie (difuzare) si sa
urmăreascăobţinerea unui profit.
6
sistematic in condiţiile unei întreprinderi.
6
Pentru detaliere a se vedea Stanciu Cânpeanu “Drept Comercial roman” Ed. Educaţional
1998, p.44-45.
7
Legea 58/1998 -Legea bancarăpublicată în Monitorul Oficial 121/23.03.1998
8
Ion Turcu, “Teoria şi practica dreptului comercial român”, Ed. Lumina Lex, 1998, pag. 66
Operaţiunile de schimb sunt operaţiuni de schimb valutar. Aceste
operaţiuni se realizeazăpotrivit Regulamentului Băncii Naţionale a
României nr.3/23.07.1997 si numai de societăţile bancare autorizata sa
participe la piaţa valutara si casele de schimb valutar.
Operaţiunile de mijlocire in afaceri comerciale (art. 3 pct. 12 Codul
comercial)
Mijlocirea constă într-o acţiune de intermediere intre doua
persoane in scopul de a facilita încheierea unui act juridic pentru care
acestea sunt interesate.
Intermediarul (mijlocitorul) este un prestator care contribuie la
încheierea „afacerii comerciale” prin punerea in contact a persoanelor
care doresc sa o realizeze. El nu acţioneazăin baza vreunei împuterniciri
nefiind un reprezentant al părţilor. Sarcina intermediarului este stabilirea
contactului părţilor şi eventual înlăturarea divergentelor la perfectarea
contractului.
Pentru serviciile realizate, mijlocitorul are dreptul la o remuneraţie
fixă(forfetară) sau procent din afacere de la beneficiarul intermedierii.
Dacă tranzacţia dintre părţi se încheie, mijlocitorul poate primi
remuneraţia de la ambele părţi.
Mijlocirea este un fapt de comerţnumai daca se refera la afaceri
comerciale (de exemplu – actul mijlocit este cumpărarea unui bun mobil
in scop de revânzare).
Intermedierea unei convenţii al cărui obiect este un bun imobil
este civila.
Cel mai important domeniu este intermedierea de valori mobiliare,
definita de Legea 52/1994 9 ca o activitate realizatăde persoane
autorizate conform legii, constând în cumpărarea sau vânzarea de valori
mobiliare ori drepturi aferente lor sau derivând din acestea, precum si in
opera ţiuni accesorii sau conexe autorizate de Comisia Naţionala a
Valorilor Mobiliare.
Deosebirea între operaţiunile de mijlocire în afaceri clasică,
reglementată de art. 3 pct. 13 şi intermedierea de valori mobiliare
constăîn aceea că societatea de valori mobiliare execută ordinele
clienţilor de cumpărare sau de vânzare, fărăa pune in contact părţile in
vederea încheierii tranzacţiei intre acestea.
Întreprinderile de transport de persoane sau de lucruri pe apa sau
pe uscat (art. 3 pct. 12 Cod Com.)
Transportul este o operaţiune de deplasare materialăa unei
persoane sau a unui lucru de la un loc la altul cu mijloace diferite.
Sunt comerciale toate întreprinderile care presteazăservicii de
transport sau de mărfuri, pe căi rutiere sau de fier, pe apă sau pe calea
9 Legea 52/1994 privind valorile mobiliare şi bursele de valori publicatăîn Monitorul Oficial
nr. 210/11.08.1994
aerului.
Operaţiunile de transport de persoane si lucruri pot fi realizate si
in condiţiile Decretului-lege 54/1990.
10
O.G. 41/1997 publicată în Monitorul Oficial 220/29.08.1997
11
O.G. 29/1997 publicată în Monitorul Oficial 208/1997
12
Legea 129/1996 publicată în Monitorul Oficial 268/30.09.1996
13
O.G. 44/1997 publicată în Monitorul Oficial 222/29.08.1997
14
Legea 83/1996 şi 74/1996 publicată în Monitorul Oficial 156/27.06.1996
15
Legea 58/1934 publicată în Monitorul Oficial 100/1934
Cambia este un titlu de credit prin care o persoană(trăgător)
dădispoziţie altei persoane numitătras să plătească o sumă de bani, la
scadentă, unei a treia persoane (beneficiar) sau la ordinul acesteia.
Biletul la ordin este titlu de credit prin care o persoană numită
emitent se obligă să plătească o sumă de bani la scadentă, altei
persoane (beneficiar) sau la ordinul acesteia.
Cambia poate fi utilizată ca instrument de schimb valutar, sau ca
instrument de plata ori ca instrument de credit.
După cum rezultă din denumirea ei, cambia serveşte drept
procedeu de schimb în materie monetară. Cu acest rol a şi fost creată.
Cel care avea nevoie de o sumâ de bani într-o anumită monedă,
în altă localitate, pe o altă piaţă sau în altă ţară obţinea de la bancher o
scrisoare către corespondentul acestuia din urmădin acea localitate, prin
care bancherul îi scria săpunăla dispoziţie aducătorului scrisorii suma de
bani prevăzută în scrisoare. Astfel se evita riscul şi cheltuielile necesitate
de transportul sumei în numerar şi se realiza schimbul în altă ţară sau
localitate.
16
Legea 136/1995 privind asigurările şi reasigurările în România, publicată în M. Of.
303/1995
17
Stanciu Cărpenaru – Op.cit. pag. 87
de revânzare). Jurisprudenţa a stabilit ca sunt depozite pentru cauza se
comerţ următoarele:
-depozitul de fonduri in cont bancar pentru a concura la licitaţia
organizata in vederea contractării lucrării de construire a unei străzi;18
-depozitul având ca obiect lucrurile calatorului depuse la hotel sau
restaurant;19
-depozitul făcut de spectator la garderoba teatrului20
Întreprinderile de depozit în docuri, silozuri, antrepozite şi
magazine generale precum si toate operaţiunile asupra recipiselor de
depozit (warante) si asupra înscrisurilor de gaj eliberate de ele(art. 3 pct.
20 Cod Comercial).
Activitatea de depozitare a mărfurilor constituie fapta de
comerţobiectiva. Sunt considerate fapte de comerţ si operaţiunile privind
recipisele de depozit si scrisorile de gaj eliberate de întreprinzătorul
depozitelor, silozurilor, magazinelor generale.
Pentru a fi considerată faptă de comerţ, operaţiunea de
depozitare trebuie să se realizeze organizat si sistematic, in condiţiile
unei întreprinderi. In aceleaşi condiţii trebuie sa se efectueze si
operaţiunile asupra recipiselor si scrisorilor de gaj.
Mărfurile depozitate pentru care s-a emis recipisa-warant nu pot
fi nici urmărite, nici sechestrate, sub nici un motiv. Urmărirea se poate
face numai asupra titlurilor reprezentând drepturile asupra mărfurilor si
numai daca aceste titluri se găsesc in mâna debitorului. Mărfurile vor fi
eliberate contra recipisei şi a warantului, precum si a plaţii sumelor si
taxelor datorate.
Întreprinderile de docuri, antrepozite, silozuri sau magazine
generale oferăpe lângădepozitarea mărfurilor, posibilitatea vânzării
acestor mărfuri fărăformalităţi complicate şi fărădeplasarea mărfurilor
18
Curtea de Casaţie Roma din 15.03.1907
19
Curtea de casaţie Franţa 9.12.1901
20
Curtea de Apel Paris 23.04.1902
precum si constituirea lor in gaj pentru obţinerea unui credit bancar.
.
3.3. REGISTRUL COMERŢULUI. REGLEMENTĂRI ŞI
ROLUL REGISTRULUI COMERTULUI
21
Art. 861 Cod comercial prevede că“Falitul concordator, mai înainte de împlinirea
obligaţiilor luate prin concordat, nu va putea constitui fondul său de comerţ în gaj şi nici
înstrăina acest fond, în alt mod, decât acela cerut de felul comerţului”.
22 Art. 21 litera ”e” stabileşte obligaţia înregistrării înRCamenţiunilor privind donaţia,
vânzarea, locaţiunea sau gajul fondului de comerţ.
-materiile prime, materialele, stocuri de combustibil.
CAPITOLUL V: COMERCIANŢII
24
O. Căpăţână, “Societăţile comerciale”, Editura Lumina Lex, Bucureşti, pg. 81
Particularităţile societăţii cu răspundere limitată
Căutându-se surprinderea specificului acestei forme de societate
comercială s-a observat foarte uşor c ănu se încadrează sub toate
aspectele nici în grupul societăţilor de persoane, dar nici în cel al
societăţilor de capitaluri.
Aspectul deosebit al acestei societăţia făcut ca ea săfie
comparatăfie cu o societate în nume colectiv, dar în care răspunderea
membrilor este limitatăla valoarea aporturilor ca în societatea pe
acţiuni 25 , alteori cu o societate în comandită, formatănumai din
comanditari care preiau o serie de reguli de la societatea pe acţiuni.
În concluzie, societatea cu răspundere limitatăeste o specie
hibridă, o verigă intermediară între societăţile de persoane şi cele de
capitaluri, consacrată în premieră naţională prin Legea nr. 31/1990.
Societatea comercialăprezintă, deci, o serie de particularităţi care
o fac să fie un tip distinct şi interesant de societate comercială. Aceste
particularităţi sunt enumerate şi explicate mai jos:
1 răspunderea asociaţilor faţăde obligaţiile sociale este limitată la
valoarea aportului propriu. (art.3, alin.3 din Legea nr.31/1990
actualizată);
2 capitalul minim al societăţii este impus de lege (2 000 000 lei) şi
se divide în părţi sociale egale a căror valoare minimăeste, de
asemenea, precizatăprin lege (100 000 lei). (conform art.11, alin.1);
3 părţile sociale nu sunt titluri negociabile, transmiterea lor către
terţi se face în condiţiile restrictive (art.11, alin.2);
4 numărul asociaţilor poate varia între limitele prevăzute de lege (1
– max.50), conform art.5, alin.2 şi art.12;
5 firma trebuie săconţinăo denumire proprie la care se poate
adăuga numele unuia sau mai multor asociaţi şi va fi însoţităde
menţiunea scrisă în întregime ,,Societatea cu răspundere limitată”
sau ,,S.R.L.” (art.36 al Legii nr.26/1990, privind Registrul Comerţului,
modificatăşi completatăprin Legea nr.12/1996 şi republicatăîn Monitorul
Oficial din 4 februarie);
6 administrarea societăţii se face în principal, de asociaţi;
7 dizolvarea societăţii are cauze proprii ce au în vedere (coroborat
cu dispoziţiile imperative) încălcarea limitelor privind minimul de capital
sau maximul, respectiv maximul de asociaţi impus. O importantă
particularitate a acestui tip societar este că permite constituirea unei
societăţi prin voinţa unei singure persoane cu calitatea de ,,asociat unic.”
Această variantă de societate prezintă propriile ei particularităţi în ce
priveşte asociatul unic (persoană fizicăsau juridică), modul de
funcţionare a societăţii (faptul că asociatul unic are drepturile şi
25I. L. Georgescu -,,Dreptul Comercial Român. Societatea comercială.”, vol.3, pg. 22, Editura
SOCEC, Bucureşti, 1948
obligaţiile ce revin Adunării Generale: art.13, alin.1 al Legii nr. 31/1990
modificată). Dacăasociatul unic este şi administrator al societăţii, art.13,
alin.2 precizează că îi revin şi obligaţiile specifice pentru această calitate.
Avantajele acestei forme hibride sunt evidente: scutirea de
neajunsul răspunderii solidare şi nelimitate (care caracterizează
societatea în nume colectiv sau societatea în comandită simplă– pentru
comanditaţi), dar păstrează caracterul ,,intuitu personae” care permite
asociaţilor sărămânăîntre ei. De asemenea, societatea cu răspundere
limitată beneficiază de avantajele unei proceduri de constituire mai
simplă decât cea a societăţii pe acţiuni. Dar foarte importantă este şi
observaţia că este unica formă de societate comercială care se poate
constitui cu unic asociat.26
PRELIMINARII:
26
I. Turcu – op. cit; pg. 153
27 Corneliu Bârsan şi alţii -,,Societăţile comerciale”, vol. I Casa de Editurăşi PresăŞANSA
S.R.L., Bucureşti, 1995, pg.32
legalitate a actului constitutiv, autorizeazăconstituirea şi dispune
înregistrarea societăţii în Registrul Comerţului;
etapa de publicitate, cea finală, constăîn îndeplinirea cerinţelor de
înregistrare la Registrul Comerţului şi la organul fiscal şi publicarea
actului constitutiv în Monitorul Oficial.
28
Stanciu D. Cărpenaru – op. cit., pg. 317
serie de modificări în privinţa clauzelor actului constitutiv al societăţii cu
răspundere limitată, multe dintre ele datorate noilor realităţi economice
din societatea românească, dar şi evoluţiei practicii comerciale.
Procedura şi publicitatea constituirii
Societatea comercialănu se poate constitui exclusiv prin voinţa
asociaţilor. Legea impune îndeplinirea unor formalităţi (operaţiuni).
Constituirea societăţii cu răspundere limitată(ca şi a tuturor tipurilor de
societăţi comerciale) cuprinde parcurgerea unor proceduri şi realizarea
unei publicităţi având ca rezultat final: dobândirea personalităţii juridice.
Etapele de procedurăobligatorii pentru constituirea legalăa
societăţii cu răspundere limitatăsunt: întocmirea actului constitutiv,
controlul legalităţii actului constitutiv, publicarea în Monitorul Oficial,
înmatricularea societăţii în Registrul Comerţului şi înscrierea fiscalăa
societăţii.
Aceste formalităţi sunt necesare şi pentru constituirea societăţii
cu răspundere limitată cu asociat unic.
Deci, punctul de plecare în constituirea societăţii este întocmirea
actului constitutiv (redactarea şi autentificarea).
Pentru redactarea actului constitutiv care reclamăcunoştinţele
juridice, de obicei se apeleazăla un avocat.
Generalizarea formei autentice impuse de Legea nr.31/1990
actualizată(art.5, alin.5) care face necesarăintervenţia notarului, asigură
o acurateţe deplină din punct de vedere juridic actului constitutiv.
După autentificare, actul constitutiv urmează verificarea legalităţii
sale de către judecătorul delegat. În acest sens, secţia comercială a
Curţii Supreme de Justiţie a precizat următoarele, prin Decizia nr.216
din 25 mai 1993: ,,Înfiinţarea oricărei societăţi comerciale, potrivit
prevederilor Legii nr.31/1990 este supusăunei verificări prealabile şi
obligatorii de legalitate.”29
Controlul revenea conform acestei legi instanţei judecătoreşti, dar
nu se prevedea concret care anume instanţă are competenţa autorizării.
Art.36 din Lege, în noua ei formă, se precizează că,,preşedintele
tribunalului va delega, la oficiul Registrului Comerţului, unul sau mai
mulţi judecători ai tribunalului.”
În termenul de 15 zile de la autentificare, fondatorii sau
administratorii societăţii, ori un împuternicit al acestora va depune o
cerere de înmatriculare în Registrul Comerţului (Articolul 17 din Legea
nr. 26/1990, republicatăşi art.35 al Legii nr.31/1990 actualizată).
Aceastăcerere va fi însoţităde unele acte, prevăzute în art.35,
alin.2 al Legii societăţii comerciale:
,,a) actul constitutiv al societăţii;
b) dovada efectuării vărsămintelor în condiţiile actului constitutiv;
c) actele privind proprietatea asupra aporturilor în natură, iar în
29
Buletinul jurisprudenţei pe anul 1993, pg. 221
cazul în care printre ele figureazăşi imobile, certificatul
constatator al sarcinilor de care sunt grevate;
d) actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul
societăţii aprobate de asociaţi;
e) declaraţia pe propria răspundere a fondatorilor,
administratorilor
şi a cenzorilor căîndeplinesc condiţiile prevăzute de prezenta
Lege.”
Pe lângă aceste acte, în anumite cazuri speciale, Legea cere şi
alte dovezi. Nu se mai cere însăpentru investitorii străini certificatul de
investitori.
Existăşi aspecte de ordin economic şi deontologic ce determină
necesitatea consultării organelor de resort. Acestea îşi
concretizeazăpunctul de vedere în cuprinsul unor avize, atestate,
certificate şi alte documente corespunzătoare de specialitate.
Aceste avize sau acte de autorizare vor fi solicitate de Oficiul
Registrului Comerţului (în termen de 5 zile de la înregistrarea cererii)
autorităţilor competente, care vor trebui săle emită în termen de 15 zile.
În noua ei formă, Legea nr.31/1990 nu menţioneazăexpres
organele care trebuie să emită aceste avize. Se înţelege, totuşi,
cătrebuie obţinut un aviz prealabil de la Camera de Comerţşi Industrie a
judeţului respectiv, aviz care priveşte utilitatea societăţii, mărimea
capitalului faţăde scopul urmărit, onorabilitatea fondatorilor şi, dupăcaz,
a asociaţilor (art.23).
În cazul în care avizul Camerei de Comerţşi Industrie teritorial
este negativ, judecătorul delegat va trebui să-şi motiveze temeinic
eventuala acordare a autorizării, deoarece el trebuie săverifice
neregulile semnalate de acest organ.
Judecătorul delegat, pe baza actelor depuse şi a avizelor primite
va exercita controlul de legalitate şi va putea dispune chiar ,,efectuarea
unei expertize în contul părţilor, precum şi administrarea altor dovezi”
(art.36, alin.3). În termen de cinci zile de la îndeplinirea tuturor cerinţelor
legale, judecătorul delegat va pronunţa prin încheiere, o hotărâre de
autorizare a constituirii societăţii (art. 39). Aceasta se poate supune
recursului, termenul fiind de 15 zile de la pronunţare (art.60) de
asemenea, judecătorul delegat va dispune înmatricularea în Registrul
Comerţului. În timp de 15 zile de la rămânerea definitivă, instanţa
judecătoreascăeste obligată sătrimităspre înregistrare Registrului
Comerţului: ,,copii legalizate de pe dispozitivul hotărârilor definitive şi de
pe încheierile ce se referăla acte şi menţiuni a căror înregistrare este
cerută de Lege” (art.7 a Legii nr.26/1990 actualizată). ltima fază
parcursă pentru constituirea societăţii cu răspundere limitată o constituie
faza de publicare, înmatriculare şi înregistrare.
Conform dispoziţiilor Legii nr.26/1990 actualizată, ,,comercianţii
au obligaţia ca, înainte de începerea comerţului, săcearăînmatricularea
în Registrul Comerţului, iar în timpul funcţionării săcearăînscrierea în
acelaşi Registru a menţiunilor privind actele şi faptele a căror
înregistrare e prevăzutăde lege, iar la încetarea activităţii
săcearăradierea societăţii din Registrul Comerţului.” (art.1, alin.1).
31 Capitalul social trebuie săfie subscris integral la data autentificării actelor constitutive, iar
fiecare asociat trebuie săfie vărsat cel puţin 30% din capitalul social subscris (C.S.J., secţ. com.,
dec. nr. 649/1994, R.D.C: nr.5/1995, p.160)
unul dintre ei pentru retragerea fondurilor.
Forma autenticăa actului constitutiv. Constituirea societăţii pe
acţiuni constăîn redactarea actului constitutiv care va cuprinde toate
menţiunile referitoare la organizarea şi activitatea societăţii pe care
legea le considerăabsolut necesare. Actul constitutiv trebuie încheiat în
formăautentică(art.5 din Legea nr. 31/1990), înţelegând prin aceasta “că
forma scrisăeste o condiţie ad validitatem care nu poate fi ocolităsau
viciată, sancţiunea fiind nulitatea absolută.” 32
Forma autentică a actului constitutiv era prevăzută, numai pentru
societăţile pe acţiuni, şi în Codul comercial (art.88, în prezent abrogat).
Noua reglementare impune forma autenticăa actului constitutiv pentru
toate tipurile de societăţi comerciale, datorită importanţei acestui act.
Această impunere legală rezolvă problemele de ordin probator,
obligând părţile la o reflecţie realăasupra consecinţelor demersurilor lor.
Totodată, s-a creat posibilitatea înscrierii şi transcrierii sau intabulării
transferului proprietăţii bunurilor imobile care fac obiectul aportului în
natură. Astfel, se asigură ocrotirea intereselor creditorilor sociali.
Prin noua reglementare se instituie sancţiunea nulităţii societăţii
comerciale înmatriculate pentru neîndeplinirea cerinţei încheierii în
formăautenticăa actului constitutiv. S-a pus astfel capăt controversei din
doctrină legatăde caracterul cerinţei ad probationem sau ad
validitatem 33 , O forma autentică având caracterul de cerinţă ad
validitatem, neîndeplinirea ei ducând la declararea nulităţii societăţii
comerciale cu consecinţa încetării sale fără efect retroactiv.
32
V.Popa, “Explicaţii teoretice şi practice ale legii societăţilor comerciale”, pg.9
33 .Căpăţână, “Societăţi…”, op.cit., p.214; D.Ciobanu, “Drept comercial român”, vol.I,
Fascicola 2, Bucureşti, 1991, p.43; St.D.Cărpenaru, “Drept…”, op.cit., p.43-46.
Clauze de identificare a societăţii comerciale ce se constituie
Denumirea sau firma. Art. 35 din Legea nr. 26/1990
specificăfaptul căfirma unei societăţi pe acţiuni se compune dintr-o
denumire proprie, de naturăa o deosebi de firma altor societăţi şi va fi
întotdeauna urmatăde menţiunea scrisă în întregime “ societate pe
acţiuni” sau S.A.
Curtea de Apel Bucureşti, într-o speţăreprezentativă, a decis
cănumele unui asociat poate face parte din firma unei societăţi pe acţiuni
cu condiţia ca prin trecutul şi calităţile sale săfi devenit element obiectiv,
desprins de persoane unuia dintre asociaţi (cum ar fi, de exemplu,
Malaxa). Curtea a decis cănumele s-a obiectivat devenind adevărate
denumiri, desprinse de persoana care le poartă. De asemenea, Curtea
a mai decis, pentru ca alegerea săfie licităşi sănu se mai producănici o
confuzie, ca numele propriu utilizat săaparţinăunei alte persoane decât
asociaţii societăţii34.
Sub actuala reglementare s-a acceptat ca numele unui asociat
săfacăparte din firmă. Dacăasociatul respectiv se retrage din firmă, el nu
poate interzice societăţii pe acţiuni săutilizeze în continuare în
denumirea sa numele acestuia, deoarece patronimicul devine un bun
incorporal al societăţii.35
Pentru a fi evitate eventualele confuzii care ar fi în măsură
săaducăatingere drepturilor pe care le au părţile, legea impune deosebiri
între firma unei societăţi pe acţiuni şi firma altor societăţi, indiferent de
forma lor. Nici o firmănu va putea conţine denumirea utilizatăde
comercianţii din sectorul public.
Fondatorii societăţii peacţiuni au obligaţia ca înainte de
întocmirea actelor constitutive săsolicite oficiului registrului comerţului
verificarea disponibilităţii firmei pentru a preîntâmpina probleme pe viitor,
cum ar fi refuzul autentificării sau a înmatriculării societăţii. Conform
Normelor Metodologice privind modul de ţinere a registrelor comerţului
şi de efectuare a înregistrărilor emise de Camera de Comerţşi Industrie
a României şi de Ministerul Justiţiei nr. P/608-77336, în cazul în care
firma pentru care s-a solicitat verificarea disponibilităţii îndeplineşte
condiţiile legii, oficiul registrului comerţului elibereazădovada rezervării
acesteia, valabilăpentru o perioadă de cel mult 3 luni de la data
înregistrării cererii. Se mai face precizarea căcercetarea disponibilităţii
firmei şi/sau a emblemei efectuatăde Oficiul registrului comerţului, prin
personalul său, are caracter administrativ şi pregătitor. În final, asupra
legalităţii firmei şi emblemei se va pronunţa judecătorul delegat prin
Curtea de Apel Bucureşti, secţ. a IV-a din 28 februarie 1935, R.D.C.,1935, p.408
34
35 În
practicăau fost cazuri de autorizare a douăsocietăţi pe acţiuni cu aceeaşi firmă(Judec.
Buzău, sent. civ. nr. 102/1991 şi 1044/1993, nepublicate).
36
Publicată în M.O. nr. 176 din 11 mai 1998
încheiere sau, dupăcaz, directorul oficiului registrului comerţului, prin
rezoluţie.37
37
Aceste norme sunt concordante cu art.36 din Legea nr. 31/1990
38
I.L.Georgescu, “Societăţi…”, op.cit., p.100
39
Judec. Buzău, sent.civ. nr. 826 din 4 octombrie 1993, nepublicată
societatea comercială.”40
40C.S.J.,secţ.com., dec. nr. 149 din 15 noiembrie 1992, în “Probleme de drept în deciziile
Curţii Supreme de Justiţie” (1990-1992), p.482-483.
drepturile speciale de reprezentare şi de administrare acordate unora
dintre ei. Numărul administratorilor este nelimitat. Ei pot fi unii dintre
asociaţi sau persoane străine de societatea pe acţiuni.
Tot prin actul constitutiv sunt stabiliţi şi cenzorii, care pot fi
persoane fizice (identificate prin: nume şi prenume, locul şi data naşterii,
domiciliul şi naţionalitatea) sau persoane juridice (identificate prin:
denumire, sediu şi naţionalitate). Cu excepţia cenzorilor contabili,
cenzorii trebuie săfie acţionari ai societăţii respective. Numărul
cenzorilor va fi întotdeauna impar (pentru realizarea unanimităţii).
Societatea pe acţiuni va avea un număr minim de 3 cenzori şi 3 supleanţi,
stabilit prin actul constitutiv.
Clauze privind conducerea, administrarea, funcţiona-rea şi
controlul gestiunii de către organele statutare, controlul acesteia de către
acţionari,
precum şi documentele la care aceştia pot săaibăacces pentru a se
informa şi a-şi exercita controlul. În actul constitutiv acţionarii
noteazăcondiţiile pentru valabilitatea deliberărilor adunării generale şi a
modului de exercitare a dreptului de vot, conform legii
Vor fi respectate prevederile legale referitoare la dreptul
minorităţilor de acţionari de a cere administratorilor convocarea adunării
generale şi cele care conferăacţionarilor ce reprezintă¼din capitalul
social dreptul de a denunţa anumite fapte cenzorilor. Tot prin actul
constitutiv se va conveni asupra modului în care vor fi distribuite
beneficiile (evitându-se clauza leonină) şi de suportare a pierderilor.
În modalitatea de constituire simultanăa societăţii pe acţiuni nu se
prevede o adunare constitutivă, obligatorie în cazul constituirii succesive.
Dacăanterior semnării actului constitutiv unii asociaţi au încheiat
acte juridice în numele societăţii, asupra oportunităţii şi liceităţii acestora
se vor exprima ceilalţi asociaţi în momentul semnării actului. În actul
constitutiv se menţioneazătoate operaţiunile efectuate de asociaţi în
contul societăţii viitoare, pe care le va prelua. Vor fi înscrise şi sumele
ce se cuvin pentru aceste operaţiuni. De asemenea, vor fi menţionate
avantajele de care se bucură fondatorii, în cazul în care acestea există.
Asociaţii au dreptul sădispunăcu privire la: participarea
administratorilor şi personalului societăţii la beneficii, la retribuţia
cenzorilor, la posibilitatea ca administratorii săîncheie contracte
fărăaprobarea adunării generale, la durata mandatului primilor
administratori, la eligibilitatea sau nu a acestora, la numirea
funcţionarilor societăţii, la modul de deliberare în consiliul de
administraţie, la modul de reprezentare a acţionarilor în adunările
generale, la locul unde se vor ţine acestea.
Recent a fost instituit controlul societăţii de către acţionari alături
de controlul gestiunii societăţii de către organele statutare (art.8 lit. I din
Legea nr. 31/1990, modificată prin Legea nr. 99/1999 privind unele
măsuri pentru accelerarea reformei economice). Deci este necesar a fi
menţionate în actul constitutiv documentele la care acţionarii vor avea
acces pentru informare şi pentru realizarea acestui control.
“Clauzele actului constitutiv prin care se limiteazăputerile
conferite de lege organelor de conducere ale societăţii sunt inopozabile
terţilor, chiar dacă au fost publicate.”41
Clauze privind sediile secundare. În cadrul sediilor secundare
intrăsucursalele, agenţii, reprezentanţe şi alte asemenea unităţi lipsite
de personalitate juridică. Asociaţii pot conveni asupra desemnării unor
asemenea unităţi în interesul societăţii, dacăastfel vor fi sporite
beneficiile.
Dacăasemenea sedii secundare iau naştere ulterior momentului
înfiinţării societăţii pe acţiuni, în actul constitutiv se vor regăsi condiţiile
pentru înfiinţarea lor, dacăla momentul încheierii lui s-a avut în vedere
acest fapt. Sucursalele trebuie înregistrate separat în registrul comer
ţului, iar agenţiile, reprezentanţele şi alte sedii secundare vor fi
menţionate doar în cadrul înmatriculării în registrul comerţului a sediului
principal.
Clauze privind modul de dizolvare şi de lichidare a societăţii.
Asociaţii vor conveni asupra acestor clauze în momentul încheierii
actului constitutiv cu respectarea prevederilor legale în materie.
41
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.82.
alături de contractul de societate legea impune şi existenţa statutului.
La constituirea societăţii peacţiuni trebuie săexiste contractul de
societate şi statutul, ca două acte separate sau, potrivit noii legislaţii, pot
fi reunite în cadrul unui înscris unic denumit act constitutiv (art.5 din
Legea nr. 31/1990).
Prin noţiunea de act constitutiv se înţelege atât înscrisul unic, cât
şi contractul de societate şi/sau statutul societăţii. Se ridicăîntrebarea:
cum facem distincţie între statut şi contract de societate când ele sunt
cuprinse într-un înscris unic?
Deoarece legea cere întocmirea şi semnarea şi a contractului de
societate şi a statutului societăţii numai în cadrul societăţilor comerciale
complexe: societăţile pe acţiuni şi societăţile în nume colectiv şi
datorităfaptului cănu existăo distincţie clarăreferitoare la conţinutul lor
legal, concluzionăm că diferenţa este de ordin cantitativ.
Societatea pe acţiuni fiind o formăcomplexăde societate
comercială, contractul de societate, din punct de vedere normativ, nu
poate cuprinde în schema sa referiri concrete referitoare la: conducerea,
administrarea, funcţionarea şi gestionarea ei, apărând astfel necesitatea
întocmirii statutului societăţii. Acesta va cuprinde principiile
fundamentale ale desfăşurării activităţii unei societăţi pe acţiuni şi
anume: colaborare, spirit democratic în adoptarea hotărârilor, drepturile
acordate minorităţilor de acţionari, proporţionalitatea beneficiilor şi
pierderilor.
Affectio societatis este concretizat în cadrul statutului, acesta
evidenţiind “motivaţia psihologicăa constituirii societăţii”.42 Statutul poate
conţine clauze noi faţăde contractul de societate, acestea fiind însă, în
mod imperativ, concordante cu cele ale contractului şi cu voinţa părţilor.
Neconcordanţa dintre clauzele contractului cu cele ale statutului unei
societăţi a fost sesizată de Curtea Supremăde Justiţie care, într-un caz
de speţă, a casat sentinţa instanţei de fond cu recomandarea de a fi
îndrumate părţile să procedeze la corelarea clauzelor.
44
Cas.I, dec.nr.1229 din 30 ianuarie 1959, în “Practica judiciarăîn materie comercială”, vol.2,
Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1991, p.100-101.
personalităţii juridice de către societatea comercială, aceasta a preluat
actele asupra sa, fiind considerate ca fiind ale societăţii încăde la data
încheierii lor. Dacăsocietatea nu a preluat actele juridice care însăîi
profită, fondatorii sunt îndreptăţiţi la despăgubiri pe calea dreptului
comun, conform principiului îmbogăţirii fărăjust temei.45
Deoarece concepţia contractuală(mandat, contract nenumit,
contract de societate) nu clarificănatura juridicăa actului fondării
societăţii, neputându-se specifica în mod clar care sunt părţile
contractante şi care este modalitatea de transmitere a obligaţiilor, teoriile
tradiţionale s-au văzut nevoite săapeleze la: configuraţia juridicăa
stipulaţiei pentru altul, a gestiunii de afaceri şi a personalităţii juridice
interne.
45
Părere împărtăşităde G.Ripet în lucrarea sa “Tratat elementar de drept”, Paris, p.552.
46
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.97.
respecte acest drept, sănu-l afecteze prin nici un mijloc. În esenţă,
aceasta este o obligaţie contractuală.
Singurele hotărâri ale adunării generale ale acţionarilor ce pot
aduce o diminuare a acestor beneficii ale fondatorilor sunt cele în
legătură cu mărirea cotei de participare la fondul de rezervă, de
amortizare rapidă a capitalului, de rambursare a acestuia. Într-o
speţăreprezentativă, Curtea de Casaţie a statutat căadunarea
generalăa acţionarilor poate apela la asemenea acte numai atunci când
măsura se justificăprin împrejurări de mare gravitate, în situaţii contrare,
fondatorii fiind îndreptăţiţi la daune.47
Fondatorii sunt obligaţi să dovedească faptul că dizolvarea
anticipată a societăţii pe acţiuni este făcută în frauda drepturilor lor,
pentru a putea obţine daune-interese. Legea nr.31/1990, în art.32
reglementeaz ăsituaţia: “în caz de dizolvare anticipată a societăţii,
fondatorii au dreptul săcearădaune de la societate, dacădizolvarea s-a
făcut în frauda drepturilor lor.” În continuare, art.33 prevede cădreptul la
acţiune al fondatorilor curge de la data adunării generale a acţionarilor
ce a hotărât dizolvarea societăţii. Termenul de prescripţie stabilit este de
6 luni.
48
Răspunderea juridică a societăţilor comerciale a fost tratatăde C.Bârsan, Al.Ţiclea,
V.Dobrinoiu, “Societăţi comerciale”, op.cit., p.223-272.
de terţi.
49
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.106.
un prejudiciu patrimonial masei acţionarilor sau societăţii.
Aceastăsituaţie se declanşeazăcând fondatorii nu-şi respectăobligaţiile
cu privire la: subscrierea integralăa capitalului social şi efectuarea
vărsămintelor stabilite de lege sau actul constitutiv, existenţa aporturilor
în natură, veridicitatea publicaţiilor ca şi cele cu privire la valabilitatea
operaţiunilor încheiate în contul societăţii şi luate de aceasta asupra sa.
Adunarea generalăva decide, în urma prezenţei la şedinţă a
acţionarilor care reprezintăcel puţin ½din capitalul social şi a hotărârilor
luate de acţionarii ce deţin majoritatea absolutădin capitalul social
reprezentat în adunare, angajarea răspunderii fondatorilor. În aceeaşi
şedinţăîn care se decide declanşarea acestei acţiuni se desemneazăo
persoanăînsărcinată săexercite acţiunea în justiţie, tot în condiţii de
cvorum (art.150 din Legea nr.30/1990).
După expirarea termenului legal de 5 ani de la momentul
constituirii societăţii peacţiuni, are loc, prin decizia adunării generale,
descărcarea de gestiune a fondatorilor şi primilor administratori. Din
acest moment răspunderea acestora nu mai poate fi angajată. Adunarea
generalădecade din dreptul de a exercita acţiunea împotriva acestora
dupăexpirarea termenului prevăzut de art.30 alin. Ultim. De altfel,
fondatorii şi primii administratori lipsesc din enumerarea art.181 din
legea societ ăţilor comerciale, care dispune că: “Aprobarea bilanţului de
adunarea generalănu împiedicăexercitarea acţiunii în răspundere
împotriva directorilor, administratorilor sau a cenzorilor.” Acţiunea se
prescrie în termenul general de 3 ani.
Răspunderea penală a fondatorilor. În cadrul Titlului VIII al Legii
nr.31/1990, unde sunt reglementate infracţiunile privitoare la constituirea,
funcţionarea şi încetarea societăţii comerciale, apar şi situaţii în care
este angajată răspunderea penală a fondatorilor.
Fondatorii vor răspunde penal când: prezintăcu rea credinţăîn
prospecte, rapoarte şi comunicări adresate publicului, date nereale
asupra constituirii societăţii ori asupra condiţiilor economice ale acesteia,
sau ascund, tot cu rea credinţă, în parte sau în totalitate, asemenea date
sau în situaţia în care refuză săpunăla dispoziţia experţilor documentele
necesare în condiţiile art.25 şi art.37 din Legea nr.31/1990, sau îi
împiedică, cu rea credinţă, să îndeplinească sarcinile primite.
Săvârşirea acestor infracţiuni duce, conform art.265 din lege, la
pedepsirea fondatorilor cu închisoare de la 1 la 5 ani. Conform art.266
din lege, vor fi pedepsiţi cu închisoare de la 1 la 3 ani fondatorii unei
societăţi pe acţiuni care: dobândesc în contul societăţii acţiuni ale altor
societăţi la un preţpe care îl ştie vădit superior valorii efective sau vinde,
în numele societăţii şi în contul ei, la preţuri despre care cunoaşte căsunt
vădit inferioare calorii efective, în scopul obţinerii, pentru ei sau pentru
alte persoane, a unui folos material în paguba societăţii; răspândesc ştiri
false sau se folosesc de alte mijloace frauduloase care ar afecta mărirea
sau micşorarea valorii acţiunilor în scopul obţinerii, pentru ei sau alte
persoane, a unui folos în paguba societăţii.
Contractul de subscripţie. Prospectul de emisiune.
Noţiune şi conţinut. Prima operaţiune pe care trebuie săo
îndeplineascăfondatorii este întocmirea unui prospect de emisiune care
trebuie să cuprindă oferta către public pentru subscrierea de acţiuni.
Jucând rolul unei oferte, prospectul de emisiune va cuprinde toate
elementele viitoarei societăţi pe acţiuni, necesare a fi cunoscute de
acceptanţi, elemente care sunt identice cu cele ale actului constitutiv
(cele prevăzute de art.8 din Legea nr.31/1990) cu excepţia punctului
referitor la administratorii şi cenzorii societăţii, ce vor fi desemnaţi ulterior,
de către adunarea constitutivă.
Totuşi, nu existăidentitate între prospectul de emisiune şi actul
constitutiv. Alături de excepţia amintitămai sus mai numim şi clauza
referitoare la capitalul social care constituie o adaptare a prevederii
referitoare la acesta din art.8, la specificul modalităţii de constituire a
societăţii este necesar ca fiecare acceptant săverse în numerar ½din
valoarea acţiunilor subscrise la o unitate bancarăsau la C.E.C. Se
adaugăşi condiţia căacţiunea ce reprezintă aport în natură mtrebuie
acoperită integral.
De asemenea, se impune săse menţioneze explicit data
fixatăpentru încheierea subscripţiei. I.L.Georgescu a considerat “firesc
ca durata termenului în care se face subscripţia săaibăun sfârşit”,
deoarece eventualii subscriitori nu pot săfie “legaţi definitiv”, ei având
dreptul ca la expirarea duratei prestabilite săfie eliberaţi prin justiţie de
obligaţiile asumate, dacă societatea nu a luat fiinţă.50
Prospectul de emisiune va mai cuprinde, în mod obligatoriu, şi
participarea la beneficiile societăţii, rezervate fondatorilor în vederea
preîntâmpinării eventualelor abuzuri ale acestora. Cuantumul acestor
beneficii, stabilite procentual, deşi este acceptat iniţial de subscriitori,
rămâne definitiv după aprobarea lui de către adunarea constitutivă.
Legea sancţioneazăcu nulitatea prospectul de emisiune care nu
cuprinde toate menţiunile obligatorii. Nulitatea se
acoperădacăsubscriitorul a luat parte la adunarea constitutivăsau
dacăşi-a exercitat drepturile şi îndatoririle ce revin acţionarilor. Acest
lucru este posibil deoarece în cadrul adunării constitutive se discutăşi se
aprobăactul constitutiv, iar acceptantul, prin prezenţa sa sau prin
reprezentant, nu poate invoca necunoaşterea vreunei clauze.
Condiţiile de formă şi de publicitate ale prospectului de emisiune.
Pentru a putea fi publicat, prospectul de emisiune trebuie întocmit cu
respectarea condiţiilor arătate şi apoi autorizat de organul competent. El
trebuie întocmit şi semnat de către fondatori şi să îmbrace forma
52
Opinia este împărtăşităde St.D.Cărpenaru, “Drept…”, op.cit., p.59-60; O.Căpăţână,
“Societăţile…”, op.cit., p.108.
53St.D.Cărpenaru, “Drept…”, op.cit., p.60. Accepţiunea noţiunii de acte şi fapte de comerţa
fost tratatăşi de alţi autori ca: I.Turcu, “Controlul judecătoresc al operaţiunilor efectuate în
registrul comerţului”, R.D. nr.12/1991; B.Diamant,V.Lunceanu, nota I şi S.Şerban, nota II la
sent.civ. nr.1684/1991 a Judec. Mediaş, R.D. nr.3/1992, p.61-62 şi 62-63 ş.a.
Conţinutul formularului prezentat în art.8 alin.2 este expresia
subscrierii de acţiuni în numerar. Aportul în numerar reprezintăsensul
restrâns al subscrierii de capital. În sens larg, prin subscriere se înţelege
că ea cuprinde şi aporturi în natură, nu numai în numerar.
Condiţiile de valabilitate ale subscripţiei. Subscripţia trebuie săf ie
fermăşi irevocabilă, purăşi simplă, efectivăşi sinceră. Subscripţia nu
poate fi făcută cu termen sau să se supună unei condiţii suspensive sau
rezolutorii (de exemplu, condiţionarea subscrierii de către cel ce o face
cu numirea acestuia într-o funcţie de conducere). În caz contrar, îi va
lipsi caracterul pur şi simplu. De asemenea, subscripţia trebuie
săaibăcaracter de irevocabilitate, fondurile subscrise putând fi retrase
numai în situaţia neconstituirii societăţii pe acţiuni (art.28 alin.2 din
Legea nr.31/1990).
Principiul subscripţiei integrale. Societatea se poate constitui
numai dacăîntregul capital social prevăzut în prospectul de emisiune a
fost subscris. Încălcarea acestei reguli atrage nulitatea societăţii pe
acţiuni (art.20 din Legea nr.31/1990). Acest principiu este înscris în
majoritatea legislaţiilor comerciale străine.
Legea cere subscriitorului săfi vărsat în numerar ½din valoarea
acţiunilor subscrise la C.E.C. sau la o societate bancarăsau la una din
unităţile acestora, restul de capital subscris trebuind a fi vărsat în 12 luni
de la înmatricularea societăţii. Când aportul adus este în natură,
acţiunile date acceptantului subscripţiei trebuie acoperite integral cu
valoarea bunului ce constituie obiectul aportului.
Adunarea constitutivăva fi în măsură săstabileascăcriteriul
dupăcare se fac reducerile de capital, dacăîn prospectul de emisiune nu
existănimic în acest sens. Reducerea se face proporţional cu numărul
acţiunilor subscrise. Dându-şi votul favorabil în cadrul adunării
constitutive asupra reducerii capitalului social, acceptanţii vor fi
consideraţi automat ca fiind de bunăcredinţăşi nu pot invoca nimic care
săle aducăatingere. Dacăse respectăpragul legal minim, drepturile
terţilor nu sunt încălcate, aceştia neavând interes asupra mărimii
capitalului social, ci doar în legăturăcu subscrierea integrală a capitalului
social convenit.
Convocarea adunării constitutive. După îndeplinirea operaţiunilor
tratate anterior, fondatorii au obligaţia întocmirii unei liste a subscriitorilor
cu drept de participare la adunarea constitutivă, menţionându-se şi
numărul de voturi a fiecăruia.
Adunarea constitutivtrebuie sverifice şi sa valideze rezultatele
subscrierii şi săaprobe, apoi, actele constitutive ale societăţii, moment
ce reprezintănaşterea societăţii peacţiuni prin subscripţie publică.
Aceastăadunare caracterizeazădoar modalitatea de constituire
succesivăa societăţii peacţiuni, reglementările legale fiind de
strictăaplicabilitate (cele referitoare la procedura de votare, numirea
experţilor, stabilirea competenţei sale).
Fondatorii au obligaţia săconvoace subscriitorii,
săpregăteascădocumentele ce urmează a fi discutate în adunare şi
aprobate de aceasta. De asemenea, ei sunt cei care vor ţine o listă de
prezenţă.
Adunarea constitutivva fi convocatprin înştiinţare publicîn
Monitorul Oficial şi prin douziare de largă răspândire, în termen de cel
mult 15 zile de la încheierea subscrierii, dar cu 15 zile înainte de ziua
fixatăpentru deliberări. Înştiinţarea va conţine data adunării, locul unde
se va ţine şi problemele ce vor fi discutate (ordinea de zi). Art.19 instituie
un termen limităde 2 luni de la încheierea subscripţiei pentru convocarea
adunării constitutive.
Fondatorii vor prezenta din timp anunţul referitor la convocarea
adunării, astfel încât el săaparăîn Monitorul Oficial cu 15 zile înainte de
data stabilităpentru ţinerea ei. Lista cu subscriitorii ce au dreptul
săparticipe la dezbateri şi numărul de voturi a fiecăruia dintre ei, va fi
afişatăcu cel puţin 5 zile înainte de data fixată pentru adunarea
constitutivă.
Deoarece legea nu prevede o procedurăspecialăde afişare a listei,
dovezile aduse împotriva fondatorilor în caz de acţionare în justiţie a
acestora, vor fi echivoce, fapt ce îndreptăţeşte optarea pentru opinia ce
susţine necesitatea publicării acestei liste în Monitorul Oficial sau cel
puţin într-un ziar local.
Atribuţiile adunării constitutive. Aceste atribuţii sunt stabilite prin
art.27 din Legea nr.31/1990 cu titlu de obligaţii. În primul rând, adunarea
constitutivă are obligaţia de a verifica existenţa vărsămintelor,
respectarea cerinţelor legale de capital social: subscrierea în totalitate a
acestuia, raportul dintre capitalul social subscris şi cel vărsat. Totodată,
va decide şi asupra măririi sau micşorării capitalului social în funcţie de
rezultatele subscripţiei, atunci când este cazul.
Adunarea constitutivă va urmări dacă fiecare acceptant a vărsat
în contul societăţii numerarul reprezentând jumătate din valoarea
acţiunilor acceptate, şi dacă aportul în natură a fost acoperit integral. De
asemenea, “examineazăşi valideazărapoartele experţilor de evaluare a
aporturilor în natură, aprobăparticipările la beneficii ale fondurilor şi
operaţiunile încheiate în contul societăţii” (art.27 alin.2 din Legea
nr.31/1990).
Art.27 alin.3 îi acordă adunării respective competenţa de a
“discuta şi aproba actul constitutiv al societăţii, membrii prezenţi
reprezentând, în acest scop, şi pe cei absenţi şi desemnează pe aceia
care se vor prezenta pentru autentificarea actului şi îndeplinirea
formalităţilor cerute pentru constituirea societăţii.” Totuşi, adunarea
constitutivă este legală dacă sunt prezenţi jumătate plus unu din numărul
acceptanţilor, hotărârile fiind luate cu votul majorităţii simple a celor
prezenţi. În aceste condiţii, adunarea poate aduce completări actului
constitutiv.
În baza aliniatului ultim al art.27, adunarea constitutivă
desemnează administratorii şi cenzorii, numirea acestora făcându-se
prin vot secret (art.88 din Legea nr.31/1990). În desemnarea acestora
se vor avea în vedere restricţiile impuse de art.16, 135, 156 din lege.
Astfel, nu pot fi administratori sau cenzori persoanele incapabile sau
care au fost condamnate pentru gestiune frauduloasă, abuz de
încredere, fals, uz de fals, înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă,
dare sau luare de mită şi pentru alte infracţiuni prevăzute de lege.
Cu excepţia cenzorilor contabili, cenzorii numiţi trebuie să aibă
şi calitatea de acţionari ai societăţii pe acţiuni respective. Referitor la
cenzori se adaugăşi alte restricţii, anume: nu pot fi cenzori rudele sau
afinii până la gradul IV inclusiv, soţii administratorilor, persoanele care
primesc un salariu de la administratori sau societate pentru altă funcţie
decât cea de cenzor (art. 156).
Societatea pe acţiuni nu se poate constitui dacă nu a atins
capitalul social subscris valoarea minimă de aproximativ 25000 euro, iar
dacă se constată existenţa acestei realităţi după înmatricularea societăţii,
tribunalul este în măsură a declara nulitatea societăţii.
Pentru evaluarea aporturilor în natură, pentru avantajele
rezervate fondatorilor şi asupra operaţiunilor încheiate de aceştia în
contul societăţii, este necesară întrunirea adunării constitutive de
douăori. În prima şedinţăvor fi numiţi unul sau mai mulţi experţi care îşi
vor da avizul asupra evaluărilor, convenindu-se asupra locului depunerii
rapoartelor de expertizăpentru a putea fi cunoscute de către acceptanţi.
Numirea experţilor se face cu majoritatea cerută de lege. Când aceasta
nu se poate realiza, judecătorul delegat va desemna experţii, în urma
solicitării oricărui acceptant. În cea de-a doua şedinţă, adunarea
constitutivă examinează şi validează rapoartele de evaluare întocmite
de experţi.
Experţii vor întocmi rapoarte de expertiză tehnică referitoare la
evaluarea unor aporturi constând din imobile sau mobile (pentru
construcţii, terenuri, maşini).De asemenea, ei întocmesc rapoarte
financiar contabile privind evaluarea operaţiunilor încheiate de fondatori
în contul societăţii şi asupra oportunităţii preluării acestora asupra sa.
Posibilitatea retragerii acceptanţilor. Conform art.26 din Legea
nr.31/1990, acceptanţii se pot retrage atunci când valoarea aportului
adus de aceştia în natură, evaluat de experţii desemnaţi, este inferioară
cu o cincime aceleia arătate de fondatori în prospectul de emisiune.
Fondatorii vor fi anunţaţi de retragere de către acceptanţii în cauză, cel
târziu până la data stabilită pentru ţinerea adunării constitutive. Legea
nu stipulează modalitatea de anunţare a fondatorilor, care poate fi sub
formă scrisă. În acest caz, ea trebuie să poarte semnătura celui ce se
retrage.
Adunarea constitutivă este îndreptăţită, cu toate că legea nu
stabileşte expres acest lucru, să stabilească locul unde vor fi depuse
rapoartele experţilor şi eventualele declaraţii de retragere, modul de
înregistrare a acestora şi persoana numită să îndeplinească funcţia de
secretar. 54 Acţiunile deferite acceptanţilor retraşi vor fi preluate de
fondatori în termen de 30 de zile, ei având un drept preferenţial de
subscripţie, identic cu dreptul acţionarilor la subscrierea acţiunilor emise
pentru mărirea capitalului social. În situaţia în care fondatorii refuză
preluarea acestora, în termenul stabilit de art.26 alin.3, acţiunile vor fi
oferite altor persoane prin prescripţie publică. În această situaţie,
prospectul de emisiune cuprinde în mod necesar şi data ţinerii adunării
constitutive.
În mod normal, a doua şedinţă a adunării constitutive va avea
loc la o dată calculată în funcţie de data depunerii ultimului raport de
expertiză. În cazul în care există cereri de retragere iar acţiunile eliberate
nu sunt preluate de fondatori în interiorul termenului legal, apelându-se
la o nouă ofertă de subscripţie publică la acestora, având în vedere
timpul necesar pentru studierea rapoartelor de expertiză, perioada până
la data ţinerii adunării constitutive va fi mai mare de o lună.
Cota de o cincime stabilită de lege pentru posibilitatea retragerii
acceptanţilor reprezintă o proporţie minimă care săjustifice retragerea, o
cotăinferioarănepermiţând acest fapt. Raportul de o cincime priveşte
valoarea globalăa tuturor aporturilor în naturăşi nu raportul între valorile
stabilite pentru fiecare bun, apărându-se astfel subscriitorii împotriva
unei evaluări exagerate a bunurilor aduse de ei ca aport în naturăla
capitalul social. Sunt permise trei alternative de raportare:
1 Experţii au constatat aceeaşi valoare cu cea stabilităde fondatori,
caz în car adunarea constitutivăva dezbate celelalte puncte ale ordinii
de zi;
2 Experţii constatăo diferenţăde valoare mai micăde o cincime
decât valoarea estimatăde fondatori, neexistând posibilitatea retragerii
acceptanţilor ce au subscris acţiuni în natură;
3 Diferenţa de valoare stabilităde experţi este de o cincime sau mai
mare, existând posibilitatea retragerii unor acceptanţi şi preluarea
acţiunilor de către fondatori sau alte persoane interesate.
55
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.118.
calitatea de mandatar este nominalizatăprin procura specialăşi nu poate
fi substituităde o altăpersoană. Această limitare nu este valabilăîn cazul
reprezentării legale şi judiciare. Spunem cămandatul are un caracter
special deoarece puterea mandatarului este limitată doar la
reprezentarea acceptantului în adunarea constitutivă.
Curatorul sau tutorele, în calitate de reprezentant legal al
acceptantului, are puteri generale de reprezentare a acestuia în
adunarea constitutivă, atunci când acceptantul este incapabil. Când
proclamăm caracterul revocabil al mandatului avem în vedere puterea
acceptantului (mandantului) de a revoca mandatul şi de a-l constrânge
pe mandatar la restituirea procurei în orice moment (art.1553 C. Civ.).
Dreptul la vot în adunarea constitutivă. În adunarea
constitutivătoţi acceptanţii au drept de vot, indiferent de numărul
acţiunilor subscrise (art.24 alin.1). Totuşi, trebuie făcutădistincţia între
dreptul de a participa la lucrările adunării constitutive şi dreptul de vot.
Astfel, la adunare pot participa fondatorii care au subscris acţiuni şi
experţii în măsură a da explicaţii referitoare la rapoartele de expertiză.
Aceste categorii nu au drept de vot, care este un drept individual al
fiecărui acceptant.
56
I.L.Georgescu, op.cit., vol.2, p.252.
Ordonanţa nr.32/1997 a stins aceastădivergenţă, instituind un
regim juridic clar al filialelor şi sucursalelor, deosebindu-le. Filialele şi
sucursalele sunt înfiinţate din necesitatea extinderii activităţii unei
societăţi comerciale sau prin însăşi natura obiectului de activitate al
acesteia. Sediile secundare ale unei societăţi comerciale pot fi stabilite
prin actul constitutiv de către fondatori sau la un moment ulterior.
Dacălegea statului de origine le permite, societăţile comerciale
străine au dreptul de a înfiinţa în România filiale, sucursale, agenţii,
reprezentanţe sau alte sedii secundare, numai cu respectarea legislaţiei
române existente în acest sens. Identice la prima vedere, filialele şi
sucursalele unei societăţi comerciale au un regim juridic diferit.
Filialele. Conform Legii nr.31/1990, modificată, filialele sunt
societăţi comerciale cu personalitate juridică, înfiinţate sub forma uneia
din formele de societate enumerate de art.2 (societate în nume colectiv,
societate în comandită simplă, societate pe acţiuni, societate în
comandităpe acţiuni şi societate cu răspundere limitată) şi în condiţiile
prevăzute pentru acea formă, având regimul juridic al formei de
societate în care s-a constituit.
Concret, în speţă, filiala unei societăţi pe acţiuni va fi
organizatăca
o societate pe acţiuni, modalităţile de consituire fiind identice cu cele ale
societăţii mamă. Fiind o unitate economicădistinctă, posesoare a unui
patrimoniu propriu şi având personalitate juridică, filiala participăîn nume
propriu la circuitul civil. 57
57
Sugestive sunt lucrările lui I.Băcanu, “Înregistrarea şi înfiinţarea sucursalelor, filialelor şi a
altor unităţi fărăpersonalitate juridicăîn registrul comerţului”, R.D.C. nr.1/1992, p.52;
C.Bârsan, Al.Ţiclea, V.Dobrinoiu şi M.Toma, op.cit., p.176
Odatăîndeplinite condiţiile de constituire a societăţilor pe acţiuni,
indiferent de modul în care a avut loc constituirea acestora – simultan
sau succesiv – urmează procedura obţinerii autorizaţiei de funcţionare.
Primele trei capitole ale legii cuprind cerinţele legale formale ce
trebuie îndeplinite pentru constituirea unei societăţi comerciale. Primul
capitol cuprinde condiţiile întocmirii actului constitutiv (redactarea şi
autentificarea acestuia); capitolul II este dedicat exclusiv constituirii
societăţilor pe acţiuni prin subscripţie publică; capitolul III se referăla
înmatricularea societăţii, conţinând cerinţe tehnice de legalitate şi
autorizarea constituirii de către judecătorul delegat, publicitatea
constituirii şi înscrierea fiscală a societăţii comerciale.
Actul constitutiv trebuie semnat în formăautentică. Societatea
comercialăcapătăpersonalitate juridicădupă înmatricularea ei în registrul
comerţului. Acest moment trebuie adus la cunoştiţa publicăprin
intermediul formelor de publicitate admise de lege. De asemenea,
despre constituirea societăţii comerciale trebuie înştiinţatăşi
administraţia financiară pentru a o putea lua în evidenţa sa fiscală.
Redactarea actului constitutiv. Punctul de plecare în constituirea
unei societăţi comerciale este întocmirea actelor constitutive ale viitoarei
societăţi. Înţelegerea asociaţilor privind constituirea societăţii se
concretizeazăîn înscrisurile actelor respective. Redactarea acestor
înscrisuri cade în sarcina asociaţilor care realizeazăsocietatea
comercială.
Fondatorii vor fi cei care, în cazul constituirii societăţii pe acţiuni
prin subscripţie publicăsau prin metoda simultană, vor apela la
specialişti pentru redactarea actului constitutiv (contractul de societate
şi statutul, după caz).
Legea nr.36/1995 a notarilor publici şi activităţile notariale,
stabileşte în art.44 cănotarii publici, avocatul părţilor interesat sau
consilierul juridic ori reprezentantul legal al persoanei fizice sunt în
măsurăsăredacteze înscrisurile ce sunt cerute de lege în formălegală.
Asemenea înscrisuri pot fi redactate şi de către orice persoane ce au
studii juridice superioare, în situaţia în care acestea, soţii, ascendenţii
sau descendenţii lor au calitatea de părţi contractante.
Autentificarea actului constitutiv. Înscrisurile actelor constitutive
vor fi prezentate notarului public pentru autentificare de către un asociat
de către persoana desemnatăîn calitate de administrator al societăţii ori
de către un asociat anume împuternicit. În cazul constituirii societăţii pe
acţiuni prin subscripţie publică, adunarea constitutivădesemneazăpe
aceia care se vor prezenta notarului pentru autentificarea şi îndeplinirea
celorlalte formalităţi legale de constituire.
În baza art.16 din Legea nr.31/1990 notarul, în prealabil, va
verifica dacăexistădovada eliberatăde oficiul registrului comerţului,
referitoare la disponibilitatea firmei şi a emblemei.
În vederea autentificării înscrisurilor actelor constitutive, legea
impune prezenţa tuturor asociaţilor, personal sau prin mandatar cu
procurăspecialăîn formăautentică. În caz de subscripţie publică, actele
constitutive vor fi semnate numai de către membrii fondatori, numai ei
prezentându-se la biroul notarial.
Notarul public va realiza un control de legalitate a actelor
constitutive ce urmeazăa fi autentificate (art.6 din Legea nr.31/1990).În
situaţia când este încălcatălegea sau prevederile cuprinse în aceste
înscrisuri contravin bunelor moravuri, notarul va refuza săle autentifice.
Aceste înscrisuri sunt verificate cu privire la îndeplinirea
corespunzătoare, dar numai cu acordul părţilor.
La sfârşit, vor fi plătite taxele de timbru şi onorariile notariale
legale pentru autentificarea actelor constitutive (art. 282 din Legea
nr.31/1990). Actele notariale pot fi atacate de către părţi sau de orice
persoanăinteresatăprin acţiune în anulare la instanţa judecătorească,
conform dispoziţiilor Codului de procedură civilă(art.100 din legea
nr.36/1995).
Consecinţele autentificării actului constitutiv. Autentificarea
actelor constitutive ale societăţii în condiţiile legii, are anumite
consecinţe asupra viitoarei societăţi comerciale. Neîndeplinirea condiţiei
de încheiere a actului constitutiv în formăautenticăduce la declararea
nulităţii societăţii înmatriculate. Forma autenticăeste cerutăde lege ad
validitatem şi nu ad probationem.
Dupărealizarea acestei formalităţi legale, societatea capătăstatut
juridic de persoanăjuridică. Ca urmare a autentificării actelor constitutive,
în virtutea principiilor generale consacrate de decretul nr.31/1954
referitor la persoane fizice şi persoane juridice, viitoarea societate
comercialăva dobândi anticipat o capacitate de folosinţărestrânsă.
Conform art.33 alin.3 din Decretul nr.31/1954: “chiar înainte de
data înregistrării sau de la data actului de recunoaştere, ori de la data
îndeplinirii celorlalte cerinţe ce ar fi prevăzute, persoana juridicăare
capacitate chiar de la data actului de înfiinţare, cât priveşte drepturile
constituite în favoarea ei, îndeplinirea obligaţiilor şia căror măsuri
preliminare ce ar fi necesare, dar numai întrucât acestea sunt cerute
pentru ca persoana juridică săia fiinţă în mod valabil.
De la data autentificării înscrisurilor actelor constitutive,
societatea comercialăaflatăîn curs de constituire dobândeşte capacitate
de folosinţă. Aceastăcapacitate este limitată; ea priveşte numai
drepturile şi obligaţiile de care depinde constituirea valabilăa societăţii.
Avem în vedere actele referitoare la aporturile asociaţilor, precum şi
formalităţile ulterioare privind constituirea societăţii (obţinerea
autorizaţiei de funcţionare a societăţii comerciale, publicitate etc.).
Existenţa anticipatăa capacităţii de folosinţăimplicăşi
recunoaşterea unei capacităţi de exerciţiu corespunzătoare. Dreptul
anticipat al societăţii în formare de a avea drepturi şi obligaţii a fost numit
în literatura juridică“mica personalitate juridică”.58
Capacitatea juridicăa societăţii comerciale pe acţiuni va fi
exercitatăde către persoanele desemnate prin actele constitutive în
calitate de administratori ai societăţii, de către fondatori sau organele de
conducere numite de aceste acte sau desemnate în cadrul adun ării
constitutive. În absenţa desemnării administratorilor societăţii, actele
juridice necesare constituirii simultane, şi de fondatori, în situaţia
constituirii societăţii peacţiuni prin metoda succesivă. Actele încheiate în
contul societăţii trebuie aprobate de asociaţi.
Înmatricularea societăţilor pe acţiuni. Cererea de înmatriculare.
Comercianţii sunt obligaţi prin art.1 din Legea nr.26/1990
săcearăînmatricularea în registrul comerţului înainte de începerea
desfăşurării activităţii. Comercianţii vor adresa cererea de înmatriculare
la oficiul registrului comerţului din judeţul unde se găseşte sediul
societăţii comerciale (art.3 din Legea nr.26/1990). Societăţile comerciale,
având calitatea de comercianţi, în cadrul Legii nr.31/1990 găsim
reglementatăobligativitatea cererii de înmatriculare în art.35-40.
Înmatricularea societăţii pe acţiuni se face în registrul comerţului
în baza cererii de înmatriculare formulată, semnatăşi prezentatăla oficiul
registrului comerţului de către fondatori sau împuterniciţii acestora.
Cererea de înmatriculare va cuprinde datele necesare înmatricul ării,
care, în realitate, sunt elementele cuprinse în actul constitutiv (art.14 din
Legea nr.26/1990).
Cererea de înmatriculare este însoţităde o serie de anexe cerute
de lege (art.35), anexe ce au calitatea de acte doveditoare:
Actul constitutiv al societăţii, în formă autentică;
Dovada efectuării vărsămintelor, în condiţiile stabilite de actul
constitutiv. Dovada aceasta atestăeliberarea aportului de către asociaţi
şi, deci, existenţa capitalului social vărsat. Aceastădovadăse face cu
foaie de vărsământ, chitanţă, cec;
Actele privind proprietatea asupra bunurilor aduse ca aport la
capitalul societăţii, iar în situaţia existenţei de imobile cu aceastăcalitate,
se ataşeazăcertificatul constatator al sarcinilor de care sunt grevate.
Aceste acte pot fi acte de Vânzare-cumpărare, donaţie, titluri de
proprietate, facturi, contracte de cesiune (pentru bunurile imobile) şi
brevete de invenţii, iar în cazul aportului în creanţe (admis în cadrul
constituirii simultane a societăţii pe acţiuni) se vor aduce cambii,
contracte de credit bancar sau împrumut civil;
Actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul
societăţii şi aprobate de adunarea constitutivă(asociaţi);
Declaraţia pe propria răspundere a fondatorilor, a
60
59
C.S.J., secţ.ec. şi com., dec.nr. 117/1992, R.D. nr.5-6/1993, p.138.
60
V.Popa, R.Motica,D.A.Crăciunescu, “Societăţile comerciale – instituţii ale noului drept
comercial”, Ed.Helicon, Bucureşti, 1994,p.57.
asigurărilorreasigurărilor;61
2 autorizaţia prealabilăa B.N.R. pentru constituirea băncilor şia
sucursalelor înfiinţate în România, de o bancă cu sediul în străinătate;62
3. avize sau autorizaţii ale C.N.V.M.63
valorilor mobile;65
constituirea societăţilor de investiţii, a societăţilor de administrare
a investiţiilor şi a societăţilor de depozitare;66
61
Stabilite de Legea nr. 47/1991 privind organizarea şi funcţionarea societăţilor comerciale
din domeniul asigurărilr şi reasigurărilor în România, cu modificările ulterioare.
62
Stabilită de legea bancarănr.58/1998; Legea nr.101/1998 privind statutul B.N.R., precum şi
actele normative emisede B.N.R. în aplicarea acestei legi.
63 Stabilite de Legea nr.52/1994 privind valorile mobiliare şi bursele de valori.
64
Conform Ordinului preşedintelui C.N.V.M. nr.3/1998 pentru aprobarea Regulamentului
nr.3/1998 privind autorizarea şi exercitarea intermedierii de valori mobiliare.
65
Conform Ordinului preşedintelui C.N.V.M. nr.93/1996 pentru aprobarea
Regulamentului nr.12/1996 privind autorizarea şi funcţionarea societăţilor de compensare,
decontare şi depozitare pentru valori mobiliare.
69
C.S.J., secţ. com., dec.nr.162/1992, R.D. nr.5-6/1993, p.138
70 C.S.J.,secţ.com., dec.nr.122/1994, R.D. nr.12/1994, p.76.
evaluare a aporturilor în natură.
71
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.134.
72Art.91-92 C.com., în prezent abrogate, prevedeau căregistrele în care se înmatriculau
societăţile comerciale erau âinute de tribunalele comerciale.De la data înregistrării, societatea
dobândeşte personalitate juridică. Legea registrului comerţului, intratăîn vigoare la 10 aprilie
1931 impunea obligativitatea înscrierii societăţii comerciale la camerele de comerţşi industrie
teritoriale. Odatăcu aceasta operau douăînregistrări ale societăţii: una constitutivăla tribunalul
de comerţ, alta profesională, la camerele de comerţşi industrie, soluţie consacratăşi prin Legea
din 23 iunie 1942. În acest sens s-a exprimat I.L.Georgescu “Drept comercial român”,op.cit.,
p.80-85 şi Curtea de Casaţie, dec. din 12 martie 1942, R.D.C.,1942, p.341 în prezent, sistemul
dublei înregistrări a fost abrogat, instituindu-se prin Legea nr.26/1990, competenţa oficiului
registrului comerţului de înmatriculare şi evidenţă a societăţii comerciale.
are sediul. 73 Art.41 din Legea nr.31/1990 mai prevede căodatăcu
efectuarea înmatriculării, încheierea judecătorului delegat se comunică,
din oficiu şi administraţiei financiare în raza căreia se află sediul
societăţii. Se va comunica şi numărul de înmatriculare al societăţii în
registrul comerţului.
Înmatricularea filialelor. Filiala prezintăacelaşi regim juridic cu
societatea comercială“mamă”, motiv pentru care înmatricularea ei se va
realiza cu respectarea aceleiaşi proceduri prezentate anterior.
Deosebirea este căla denumirea firmei unei filiale se poate adăuga şi
cuvântul filială, acest lucru fiind lăsat la opţiunea liberăa comerciantului.
Se va realiza verificarea şi rezervarea disponibilităţii firmei şi/sau a
emblemei de către oficiul registrului comerţului în aceleaşi condiţii ca
pentru o societate comercială.
74
E.Cârcei, “Societăţile…”, op.cit., p.135-137.
75 În acest sens s-au exprimat: D.D.Gerota, op.cit., p.12; M.A.Dumitrescu, “Codul
comercial”,Vol.3, Ed. Acalay, Bucureşti, 1912, p.482-483. Cu privire la istoricul privind
personalitatea juridicăs-au exprimat: Y:Eminescu, “Teoria generală a personalităţii juridice”, în
“Subiecte colective de drept”; p.15-27; G.Beleiu, “Drept civil”;op.cit.,p.348; St.D.Cărpenaru,
“Drept…”,op.cit., p.79-92; V.Pătulea, “Cadrul legislativ privind modurile de constituire a
diferitelor categorii de organizaţii ca persoane juridice”, R.D. nr.5/1992, p.3-18.
societatea în raporturile ei cu terţii, un patrimoniu distinct de cel al
asociaţilor şi un scop determinat, adică are un obiect propriu de activitate.
Personalitatea juridicăîi conferă societăţii comerciale calitatea de
a fi titularăde drepturi şi obligaţii, dea fi un subiect colectiv de drept. Fiind
o personalitate juridicăautonomăde fiecare dintre persoanele fizice sau
juridice componente şi care o conduc, societatea comercialăare o
voinţăproprie care cuprinde voinţele individuale ale asociaţilor.76
Actiuni
Acţiunea este o parte socială transmisibilă şi negociabilă, în care
se materializează dreptul asociatului.
Art. 94 din Legea nr. 31/1990, dispune: Acţiunile trebuie să fie de
o egală valoare, ele acordă posesorilor drepturi egale.
În scopul garantării autenticităţii lor, legea impune necesitatea
semnării titlurilor de către doi administratori, când sunt mai mulţi sau de
unicul adminstrator.
Distincţia dintre acţiunile la purtător şi acţiunile nominative.
Acţiunile la purtător sunt cele al căror proprietar nu este cunoscut,
iar dreptul de proprietate asupra lor se transferă prin simpla tradiţiune
(art. 95 din Legea nr. 31/1990), în baza posesiunii de bună credinţă.
Acţiunile nominative sunt cele al căror proprietar este cunoscut,
având numele înscris pe titlul acţiunii şi într-un registru special de acţiuni
ţinut la sediul societăţii. Dreptul de proprietate asupra acestor acţiuni se
transmite prin declaraţia făcutăîn registrul de acţiuni al societăţii
comerciale emitente, subscrisăde cedent şi cesionar sau de mandatarii
lor şi prin menţiunea făcută pe acţiune (art. 98 din Legea nr.31/1990).
Acţiunile neplătite în întregime sunt întotdeauna nominative
(art.92 alin.2 din Legea 31/1990). Raţiunea acestei dispoziţii constă în
facilitarea demersurilor societăţii împotriva cesionarilor subsecvenţi
pentru restul neplătit. Dacă acţiunile neplătite în întregime ar fi ca
purtător, cum în cazul transmiterii lor nu se cunosc posesorii ulteriori,
acţiunea solidarăprevăzutăde lege pentru urmărirea restului neplătit ar fi
îngreunată, existând riscul unui posesor nesolvabil.
76 Înainte, autonomia comercialăera consacratăexpres prin art.78 alin3 C.com. (în prezent
abrogat): “Societăţile sus arătate constituiesc, în raport cu cel de-al treilea, o
persoanăjuridicădistinctăde cea a asociaţilor”. Făcând aplicarea acestui principiu, Curtea de
Casaţie a statutat:”Întrucât societatea comercialăeste o persoană juridică, deosebităde cea a
asociaţilor, individualizarea ei în afipte sau/şi publicaţiuni, în caz de urmărire silită, este
suficient făcutăprin indicarea numelui şi a sediului ei, fărăa fi necesar a adăuga prin
reprezentantul său legal deoarece art.75 alin. Penultim C.proc.civ., relativ la predarea citaţiilor
se aplica şi la înmânarea afiptelor.” (Cas.III, dec.nr.259 din 23 noiembrie 1921, în S.Ionescu,
L.Preuţescu, “Codul comercial român adnotat”, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 1993, p.100).
motiv pentru care, în literatura juridică s-a considerat căpentru fiecare
acţiune nu existădecât nu existăun singur acţionar.
Coproprietarii unei acţiuni trebuie sădesemneze un reprezentant
unic pentru exercitarea drepturilor, rezultând din acea acţiune
nominativăsau la purtător. Pentru efectuarea vărsămintelor, însătoţi sunt
răspunzători solidar.
Capacitatea acţionarilor
Acţionarii, persoane fizice sau juridice, trebuie săaibăcapacitatea
de a se obliga juridic. În tăcerea legii, capacitatea de a fi asociat sau
acţionar se determinăpotrivit regulilor generale, înscrise în Decretul
nr.31/1954.
Situaţia minorilor
Minorii cu capacitate restrânsă(art.9 din Decretul nr.31/1954) nu
pot fi comercianţi, ei pot fi însăacţionari, într-o societate pe acţiuni sau
comanditari, întrucât acţionarii şi comanditarii nu au calitatea de
comercianţi. Minorii fărăcapacitate de exerciţiu pot subscrie acţiuni prin
reprezentanţi lor legali sau tutori.
Situaţia majorilor
Situaţia majorilor alienaţi mintal este aceeaşi cu a minorilor
fărăcapacitatea de exerciţiu. Pe de altăparte, pentru unele categorii de
persoane, reglementările în vigoare prevăd unele incompatibilităţi.
Astfel, prin Legea nr.188/1999, funcţionarii publici de orice
categorie nu pot efectua activităţi de comerţ, dar pot dobândi sau
înstrăina acţiuni ori părţi sociale.
Situaţia soţilor. Un efect al egalităţii dintre bărbat şi femeie este şi
acela căfiecare soţpoate să-şi aleagăprofesia sau ocupaţia pe care o
doreşte, fărăa avea nevoie de consimţământul celuilalt soţ. În consecinţă,
fiecare dintre soţare dreptul sădevinămembru al unei societăţi
comerciale.
Drepturile acţionarilor se pot clasifica în drepturi patrimoniale şi
nepatrimoniale.
În categoria drepturilor nepatrimoniale se include: dreptul de a
participa la adunări generale, dreptul de vot în adunări generale şi
dreptul de informare.
Din categoria drepturilor patrimoniale fac parte: dreptul de
beneficii (dividende), dreptul asupra fondului de rezerve, dreptul
preferen ţial de subscripţie, dreptul asupra bunurilor rezultând din
lichidare şi dreptul de a înstrăina acţiunile.
Dreptul de a participa la adunarea generalăîl autoţi acţionarii. De
la aceastăregulă, nu se poate deroga prin clauze statutare.
Participarea la adunările acţionarilor poate fi asiguratăîn
douăforme:
-Personal
-Prin reprezentare.
Domeniul reprezentării în adunările acţionarilor cuprinde
reprezentarea:
-Convenţională
-Legală
-Judiciară.
Potrivit Legii nr.31/1990, acţionarii nu vor putea fi reprezentaţi în
adunările generale decât prin alţi acţionari, în baza unei procuri speciale.
Acţionarii nu pot fi reprezentaţi de administratorii şi funcţionarii
societăţii, sub sancţiunea nulităţii hotărârii, dacă fărăvotul acestora nu s-
ar fi obţinut majoritatea cerută.
Dreptul la vot. Fiecare acţionar are dreptul la vot. Fiecărei acţiuni
îi corespunde un drept de vot, drept care nu poate fi decât suspendat, în
mod excepţional, cu titlu de sancţiune, pentru acţionarii care nu sunt la
curent cu vărsămintele ajunse la scadenţă.
Acţionarii nu pot renunţa la dreptul lor de vot şi nici nu poate să-l
cedeze separat de transmiterea acţiunii.
Acţionarii exercită dreptul de vot în adunarea generală,
proporţional cu numărul acţiunilor pe care le posedă. Prin contractul de
societate sau statut se poate limita numărul voturilor aparţinând
acţionarilor care posedămai mult de o acţiune.
Hotărârile Adunării Generale se iau prin vot deschis.
Indiferent de prevederile contractului de societate si ale statutului,
votul secret este obligatoriu pentru alegerea membrilor Consiliului de
Administraţie şi al cenzorilor, pentru revocarea lor şi pentru luarea
hotărârilor referitoare la răspunderea adminstratorilor.
Pentru validitatea deliberărilor adunării ordinare este necesar
prezenţa acţionarilor care săreprezinte cel puţin jumătate din capitalul
social, iar hotărârile săfie luate de acţionari ce deţin majoritatea
absolutădin capitalul social reprezentat în adunare, dacăîn contractul de
societate, statut sau lege nu se prevede o majoritate mai mare.
Pentru validitatea deliberărilor adunării extraordinare, când
contractul de societate sau statutul nu dispun altfel, este necesar ăla
prima convocare prezenţa acţionarilor reprezentând ¾din capitalul
social, hotărârile fiind luate cu un număr de acţionar care săreprezinte,
cel puţin ½ din capitalul social.
Dreptul la informare.
Adminstratorii societăţii pe acţiuni sunt obligaţi să punăla
dispoziţia acţionarilor registrele societăţii respectiv, registrul acţionarilor
şi cel al şedinţelor şi deliberărilor Adunării Generale şi săelibereze la
cerere, pe cheltuiala acestora, extrase de pe ele.
Acţionarii mai au dreptul de a cerceta bilanţul depus în copie la
sediul societăţii şi la sediul sucursalelor şi filialelor cu 15 zile înainte de
întrunirea Adunării Generale, împreunăcu raportul administratorilor şi
cenzorilor.
Drepturile patrimoniale
Dreptul la dividende. De esenţa contractului de societate este
scopul obţinerii de beneficii. Cotăparte din beneficii ce se va plăti fiecărui
acţionar se numeşte dividend. Dreptul la dividend este un drept de
creanţăşi se prescrie în termenul general de 3 ani.
Dreptul asupra rezervelor. Rezervele societăţii sunt fonduri
constituite din beneficii, destinate a asigura o mai bunăprotecţie
capitalului social. Dupănatura lor, rezervele pot fi legale, statutare,
facultative.
Rezerva legală sau fondul de rezervăse constituie potrivit art.131
din Lg.31/1990 prin prelevarea anualăa unei cote de cel puţin 5% din
beneficiile societăţii pânăla concurenţa unor cote de o cincime din
capitalul social. În fondul de rezervăse include, chiar dacăacesta a atins
plafonul minim, excedentul obţinut prin vânzarea acţiunilor la un curs mai
mare decât valoarea lor nominală, dacăacest excedent nu este
întrebuinţat la plata cheltuielilor de emisiune sau destinat amortizărilor.
Dacădupăconstituire fondul de rezervăs-a micşorat, din orice cauză, el
trebuie completat cu respectarea condiţiilor prevăzute de lege pentru
constituirea lui.
Rezerva legalăeste un act de prevedere având natura unei
asigurări. Rezerva legalăface parte din capitalul social, fiind o ”prelungire”
a acestuia. Ca urmare, rezerva legală, fondul de rezervăreprezintăca şi
capitalul social, gajul general al creditorilor sociali.
Destinaţia fondului de rezervăeste de a acoperi pierderile din
capitalul social, în perioadele de activitate deficitară.
Fiind prevăzutăde Lg.31/1990, rezerva legalătrebuie
constituităchiar dacă nu a fost prevăzută în statut.
Întrucât are aceeaşi naturăca şi capitalul social, fondul de
rezervănu poate fi folosit pentru acordarea de dividende în cazurile când
nu s-au obţinut beneficii. În bilanţeste trecut la pasiv, iar la activ i se
rezerva o masă de valori active corespunzătoare.
Asociaţii care se retrag din societate au dreptul
săcearărecalcularea cotei lor asupra întregului activ social
(corespunzător acestei rezerve) care cuprinde şi fondul de rezervă .
Potrivit art.6 litera e din Ordonanţa 70/1994 fondul de rezervă, în
limite a 5% din profitul contabil anual, pânăce acesta va atinge a cincea
parte din capitalul social, se deduce din cheltuielile pentru determinarea
profitului impozabil.
În afara fondului de rezervăconstituit potrivit legii, societatea
poate îşi constituie şi alte rezerve: statutare şi/sau facultative.
Rezerva statutarăse constituie în virtutea prevederilor incluse în
statut sau contractul de societate şi înlăturarea lor nu poate fi
operatădecât pe calea modificării statutare.
Rezerva facultativă se constituie prin decizia adunării generale
ordinare.
Rezerva statutarăşi facultativăau rol asigurator, creând societăţii
posibilitatea de a le folosi în anii deficitari pentru a egaliza cuantumul
dividendelor apropiat de anii normali.
Ele au natura unor beneficii reportate, a căror împărţire este
amânatăşi care pot căpăta destinaţia hotărâtă de adunarea generală.
Rezervele statutare pot fi folosite limitat numai în strânsa legătura
cu prevederile statutare, ca de exemplu, crearea unei ramuri noi de
activitate.
Rezervele statutare şi cele facultative pot fi transformate în
dividende ,când statutul prevede sau adunarea generale hot ărăşte.
Dacăsocietatea este declaratăîn stare de faliment, rezervele facultative
întrăîi masa falimentară.
Nu este obligatoriu ca rezerva facultativă să-şi păstreze
individualitatea. Ea poate fi utilizată, prin hotărârea Adunării Generale la
efectuarea de investiţii.
Fondul de rezervămai cuprinde, în afarăde partea de beneficii, şi
excendentul obţinut prin vânzarea acţiunilor la un curs mai mare decât
valoarea nominală, dacăacest excedent nu este întrebuinţat la plata
cheltuielilor de emisie s-au destinat amortizării.
Dreptul preferenţial de subscripţie. Art. 161 din Legea nr.31/1990
acordăacţionarilor, în cazul în care societatea îşi măreşte capitalul social,
dreptul de a subscrie cu preferinţăacţiunile emise, proporţional cu
numărul acţiunilor pe care le posedă. Dacăîn termenul stabilit în contract,
statut sau de Adunarea Generală, dreptul de preferinţănu a fost clarificat,
acţiunile vor putea fi subscrise de public.
Dreptul asupra bunurilor rezultate din lichidare. Acest drept se
exercităîn faza lichidării societăţii. Sumele de bani care rămân
dupăachitarea datoriilor societăţii se împart asupra acţiunilor.
Dreptul de a înstrăina acţiunile
Transmiterea acţiunilor nominative este supusăunor exigenţe
legale privind înregistrarea lor, spre deosebire de acţiuni la purtător,
pentru a căror transmitere nu se prevăd nici o formalitate.
Obligatiile actionarilor
1 Realizarea aportului. Prima obligaţie aacţionarilor este de a vărsa
aportul de numerar sau în natură, potrivit angajamentului său. Conform
art.13 din Legea nr.31/1990, acţionarii trebuie săverse la constituirea
societăţii ½din valoarea acţiunilor subscrise. Acţiunile ce reprezintă alte
aporturi decât în numerar vor trebui acoperite integral.
2 Respectarea statutului şi a hotărârii societăţii. Acţionarii sunt
obligaţi sărespecte prevederile statutare şi deciziile Adunării Generale,
când ele au fost luate cu respectarea procedurii prevederilor legale.
3 Obligaţia acţionarilor de a suporta pierderile sociale pânăla
concurenţa aportului său. Participare la datoriile societăţii se face în
limita aporturilor. Nu se poate mări în mod convenţional contribuţia
acţionarului la pierderile societăţii întrucât s-ar contraveni naturii juridice
a acţiunii.
Regimul obligaţiunilor emise de societăţile pe acţiuni
În anumite cazuri, capitalul societăţii poate deveni insuficient
pentru a face faţăunor nevoi neprevăzute sau pentru dezvoltarea
activităţii societăţii.
Având nevoie de capital suplimentar societatea pe acţiuni, poate
emite anumite titluri de credit, denumite obligaţiuni, care să acopere
suma de bani de care are nevoie.
Obligaţiunile sunt titluri de credit emise de societate în schimbul
sumelor de bani împrumutate, care încorporeazăîndatorirea societăţii
dea rambursa aceste sume şi de a plăti dobânzile aferente.
Deşi sunt titluri de credit, ca şi acţiunile totuşi, obligaţiunile au
anumite caracteristici proprii. În consecinţă, calitatea de obligatar,
(posesor al unor obligaţiuni) nu se confundă cu calitatea de acţionar.
Obligatarul are calitatea de creditor al societăţii pentru suma
reprezentând valoarea obligaţiunii subscrise, având dreptul la restituirea
sumei datorate şi plata dobânzilor aferente. Acest drept al obligatarului
există, indiferent dacă societatea a obţinut sau nu beneficii.
Obligaţiunile sunt de douăfeluri: obligaţiuni nominative şi
obligaţiuni la purtător.
Obligaţiunile nominative cuprinde în titlul numele, prenumele şi
domiciliul obligatarului, respectiv denumirea şi sediul acestuia. Dreptul
incorporat în titlul aparţine posesorului şi se exercitănumai de către
titular, putând fi transmis prin cesiune. Obligaţiunea la purtător nu
cuprinde menţiunile de identificare a titularului. Dreptul aparţine
posesorului titlului, care îl poate transmite prin tradiţiunea titlului.
Condiţiile emiterii obligaţiunilor
Pentru emiterea obligaţiunilor, Legea nr.31/1990 prevede
îndeplinirea unor condiţii de fond. Emiterea de obligaţiuni este
hotărâtănumai de adunarea generală extraordinară a societăţii (art. 113-
L 31/90).
Suma pentru care se pot emite obligaţiuni nu poate depăşi trei
pătrimi din capitalul vărsat şi existent, conform ultimului bilanţ aprobat
(art. 162). Valoarea nominalăa unei obligaţiuni nu va putea fi mai micăde
25.000 lei. Obligaţiunile din aceeaşi emisiune trebuie săfie de o valoare
egală; ele conferă posesorilor lor drepturi egale.
Pentru emiterea obligaţiunilor prin subscripţie publică,
administratorii unei societăţi vor întocmi un prospect de emisiune, care
trebuie săcuprindă: denumirea, obiectul, sediul şi durata societăţii;
capitalul social şi rezervele societăţii, data contractului de societate şia
modificărilor ce i s-au adus, precum şi data publicării lor. Situaţia
patrimoniului social, dupăultimul bilanţaprobat; categoriile de acţiuni
emise de societate; suma totalăa obligaţiilor ce urmează săfie emise şi
a celor care au fost emise, modul de rambursare, valoarea nominal ăa
obligaţiunilor, dobânda lor, indicarea dacă sunt nominative sau la
purtător; sarcinile care priveazăimobilele societăţii; data la care a fost
publicatăhotărârea adunării generale care a aprobat emisiunea (art. 163
L. 31/90)
Legea cere ca prospectul de emisiune săfie vizat de către instanţa
în a cărei rază teritorială îşi are sediul societatea.
Potrivit ordonanţei Guvernului nr. 18/1993, emisiunea de
obligaţiuni trebuie autorizator de Agenţia Valorilor Mobiliare. Autorizarea
se obţine pe baza prospectului de emisiune, întocmit în condi ţiile Legii
nr.31/1990.
Dupăavizarea şi autorizarea lui, prospectul de emisiune trebuie
publicat la Registrul Comerţului şi în presă.
Persoanele interesate vor subscrie obligaţiunile pe exemplarele
prospectului de emisiune, prin arătarea numelui, prenumelui şi domiciliul
subscriitorului, numărul obligaţiunilor subscrise şi data subscrierii.
Aceste menţiuni trebuie însoţite de semnătura subscriitorului.
Potrivit art. 165 alin.2 din Legea nr.31/1990, valoarea obliga
ţiunilor subscrise trebuie să fie integral vărsate.
În baza subscrierii, societatea emite titlurile obligaţiunilor. Aceste
titluri trebuie săcuprindăelementele prospectului de emisiune, numărul
de odine şi tabloul plăţilor de capital şi dobânzi şi săfie semnate de cel
puţin doi administratori sau de unicul administrator.
Rambursarea obligaţiunilor
Rambursarea obligaţiunilor se face la scadenţă sau anticipat.
Fiecare titular al unei obligaţiuni va primi dobânda aferentăşi
suma de bani corespunzătoare valorii nominale a obligaţiunii, la datele
înscrise în tabloul plăţilor cuprinse în chiar titlul obligaţiunii.
Societatea poate rambursa obligaţiunile şi anticipat prin tragere
la sorţi. Rambursarea anticipatăse face la o sumăsuperioarăvalorii
nominale o obligaţiunilor. Diferenţa reprezintăprima sau premiul, care
are menirea săcompenseze dobânzile pe perioada rămasă pânăla
scadenţă. Valoarea de rambursare anticipatăa obligaţiunilor este
stabilităde societate şi anunţată public cu cel puţin 15 zile înainte de
tragere la sorţi.
În vederea apărării drepturilor lor, art. 166 din Legea 31/1990
prevede căobligatarii se pot constitui în adunarea generalăpentru a
delibera asupra intereselor lor.
Adunarea generală a obligatarilor are următoarele atribuţii: a)
Numeşte un reprezentant al obligatarilor şi unul sau mai mulţi
supleanţi. Aceştia au dreptul săreprezinte pe obligatari faţăde
societate şi în justiţie: ei vor putea asista la adunările generale ale
acţionarilor, dar nu vor putea lua parte la administrarea societ ăţii. b)
Îndeplineşte toate acţiunile de supraveghere şi apărare a intereselor
comune ale obligatarilor. Adunarea poate autoriza un reprezentant
în
îndeplinirea acestei sarcini. c) Constituie un fond pentru acoperirea
cheltuielilor necesare ap ărării
drepturilor obligatarilor d) Poate face opoziţie la orice modificare a
actelor constitutive ale
societăţii sau a condiţiilor împrumutului, prin care s-ar putea aduce o
atingere drepturilor obligatarilor. e) Se pronunţă asupra
emiterii de noi obligaţiuni de către societate.
În toate cazurile în care au fost încălcate drepturile obligatarilor,
societatea poate fi chematăîn judecată. Dreptul la acţiune în justiţie
aparţine oricărui obligatar ale cărui interese au fost lezate.
Dacăreprezentantul obligatarilor a intentat o acţiune împotriva
societăţii, acţiunea individualăa obligatarului este inadmisibilă, dacăare
acelaşi obiect ca şi acţiunea reprezentantului sau este contrarăunei
hotărâri a adunării generale a obligatarilor.
77
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 126-127 din 17 noiembrie 1990. Legea
nr.31/1990 a fost substanţial modificatăşi completatăprin O.G. nr. 32/1997 (Monitorul Oficial
al României, Partea I, nr. 133 din 27 iunie 1997). În temeiul art. X din O.G. nr. 32/1997,
Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale a fost republicată, cu o nouănumerotare a
textelor, în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 33 din 29 ianuarie 1998. Legea nr.
31/1990 republicatăa mai fost modificatăprin Titlul III din Legea nr. 99/1999 privind unele
măsuri pentru accelerarea reformei (Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 236 din 27
mai 1999).
realizeazăprin intermediul unei proceduri care străbate, în mod normal,
“douăfaze distincte, cea a dizolvării, urmatăde lichidare”, aşa cum a
precizat Curtea Supremă de Justiţie78.
Într-adevăr, în cuprinsul Legii nr. 31/1990 republicată, dizolvarea
societăţii comerciale este reglementatăîn Titlul VI (art. 222-232), iar
lichidarea în Titlul VII (art. 246-264), deci distinct şi subsecvent dizolvării.
S-a pus problema dacănu s-ar putea realiza încetarea existenţei
societăţii comerciale printr-o procedurăsimplificată, în sensul contopirii
celor douăfaze. O astfel de cerinţăs-ar impune în acele cazuri când
societatea nu a avut activitatea ori aceasta a fost redusă, iar asociaţii ar
cădea de acord cu privire la lichidarea activului şi pasivului societăţii.
Soluţia a fost consacratăîn actuala formăa Legii nr.31/1990. Art. 230 din
lege prevede că, în societăţile în nume colectiv, în comandităsimplăşi cu
răspundere limitată, asociaţii pot hotărî, odatăcu dizolvarea, şi modul de
lichidare a societăţii. O atare hotărâre poate fi luatănumai dacăasociaţii
sunt de acord cu privire la repartizarea şi lichidarea patrimoniului
societăţii şi când asigurăstingerea pasivului sau regularizarea lui în
acord cu creditorii.
78C.S.I., sec. com., nr.359 din 21 octombrie 1993, în “Buletinul de jurisprudenţăpe anul
1993”, pag.232.
79
Cuvântul “dizolvare” vine de la verbul latin: dissolvo-dissolutum-dissolvare, cu
semnificaţia de a despărţi, a desface.
80
A se vedea R.P. Voinica, “Dreptul…”, op. cit., pag. 99.
aducerea ei la cunoştinţa celor interesaţi. Excepţional, dizolvarea se
poate produce şi în temeiul legii.
82
Ibidem, pag. 708-709. În sensul că asociaţii ar putea conveni şi alte cauze de dizolvare prin
contractul de societate şi statutul societăţii, a se vedea V.Roş, “Dizolvarea societăţii
comerciale. Particularităţi ale dizolvării pe cale judiciară. Lichidarea societăţilor comerciale.
Momentul în care intervine. Rolul instanţei de judecatăîn cursul lichidării.”, (citat în
continuare “Dizolvarea societăţilor comerciale …”), în R.D.C. nr. 1/1996, pag. 56.
83 A se vedea A. Gheorghe, L.N.Pîrvu, D.M.Tăbăltoc, “Contribuţii la clasificarea unor
probleme ivite în aplicarea de către instanţele judecătoreşti a Legii nr. 31/1990 privind
societăţile comerciale”, în R.D.C. nr. 6/1993, pag. 109-116.
Potrivit legii, în contractul de societate trebuie sa se prevadă“durata
societăţii”. De vreme ce însuşi actul constitutiv stabileşte durata
existenţei societăţii, înseamnă căla expirarea termenului contractual,
societatea se dizolvă. Acest efect este deci expresia voinţei asociaţilor
privind soarta societăţii84.
Trebuie observat că, în acest caz, dizolvarea societăţii
opereazăîn temeiul legii, fără a fi necesară vreo formalitate.
Efectul dizolvării societăţii, ca urmare a expirării termenului stabilit
pentru durata societăţii, poate fi înlăturat prin prelungirea duratei
societăţii, în condiţiile art.199 din Legea nr. 31/1990 republicată.
Astfel, cererea de înscriere de menţiuni cu privire la prelungirea
duratei de funcţionare a societăţii nu poate fi admisădacă, la data la care
adunarea generala a hotărât prelungirea, expirase durata de funcţionare,
societatea fiind de drept dizolvată. În speţă, s-a reţinut căapelul formulat
împotriva încheierii pronunţatăde Oficiul Registrului Comerţului, în data
de 20 mai 1996, este nefondat 85 .Prin încheierea atacată s-a reţinut
corect că, potrivit actului constitutiv al societăţii la Ministerul Finanţelor.
Tot astfel, corect s-a reţinut cădurata putea fi prelungităîn temeiul unei
hotărâri a adunării generale, adoptată cu cel puţin 6 luni înaintea expirării
termenului stabilit; însă, la data la care adunarea generalăa hotărât
prelungirea duratei de funcţionare, societatea era de drept dizolvată.
Deci, tribunalul va respinge, ca nefondat, apelul.
Ca o măsură preventivă, art.222 alin.2 din Legea nr. 31/1990
republicatădispune căasociaţii trebuie consultaţi,cu cel puţin un an
înainte de expirarea duratei societăţii, cu privire la eventuala prelungire
a acesteia. Dacăadministratorii societăţii nu organizeazăconsultarea, la
cererea oricărui asociat, tribunalul va putea dispune, prin încheiere,
efectuarea consultării. Neefectuarea consultării nu împiedicădizolvarea
societăţii la expirarea duratei prevăzute în actul constitutiv.
84
Dacă în contractul de societate nu s-a prevăzut durata societăţii, oricare asociat poate cere
dizolvarea societăţii, care se considerăneregulat constituită. (I.N.Finţescu, “Curs…”, op. cit.,
vol. I, pag 289). Concluzia este prea categorică; societatea se poate constituie şi pe o durată
nederminată.
85
Trib. Mun. Buc., sec. com., dec. nr. 5 din 13 ianuarie 1997, în “Culegere de
practicăjuridiciarăcomercialăpe anii 1990-1998”, Ed. All Beck, Bucureşti, 1999, pag. 107.
activitate propus, evident, societatea îşi pierde raţiunea de a exista şi
deci se dizolvă. Acest efect se produce, atât în cazul când imposibilitatea
s-a ivit în cursul duratei societăţii, cât şi în cazul când obiectul nu s-a
realizat deloc86.
În speţăs-a constatat că, prin înscrisurile existente la dosar, se
face dovada căobiectul pentru care s-a constituit societatea comercialăa
devenit imposibil de realizat, datorităatitudinii pârâtului, că,
datorităacestui lucru, s-a ajuns şi la rezilierea contractului de locaţiune
pentru magazinul care a constituit sediul social, instanţa apreciind
căsunt întrunite condiţiile prevăzute de art. 222 lit.b din Legea
nr.31/1990 republicată. Pârâtul nu a depus la dosar acte din care
sărezulte contractul, şi anume căs-ar fi executat obiectul de activitate
prevăzut de actul constitutiv 87. Faţăde cele de mai sus, tribunalul va
respinge apelul, ca nefondat.
Imposibilitatea realizării societăţii şi realizarea obiectului sunt
chestiuni de fapt, care trebuie dovedite pentru a justifica dizolvarea
societăţii.
c) Declararea nulităţii societăţii
Societatea comercialăsa dizolvăîn cazul declarării nulităţii ei
(art.222 lit.c din Legea nr.31/19990 republicată). Nerespectarea
condiţiilor legale privind constituirea societăţii, prevăzute de art.56 din
Legea nr.31/1990 republicată, atrage nulitatea societăţii88.
Cazurile de nulitate sunt limitativ prevăzute de Legea nr.31/1990
republicată. Potrivit art.56 din lege, nulitatea unei societăţi înmatriculate
în Registrul comerţului poate fi declaratăde tribunal numai atunci când:
lipseşte actul constitutiv sau când acesta nu a fost încheiat în
formăautentică; toţi fondatorii au fost, potrivit legii; incapabili la data
constituirii societăţii; obiectul de activitate al societăţii este ilicit sau
contrar ordinii publice; lipseşte încheierea judecătorului delegat de
înmatriculare a societăţii; lipseşte autorizarea legalăadministrativăde
constituire a societăţii; actul constitutiv nu prevede denumirea societăţii,
obiectul său de activitate, aporturile asociaţilor şi capitalul social subscris;
s-au încălcat dispoziţiile legale privind capitalul social minim, subscris şi
vărsat; nu s-a respectat numărul minim de asociaţi prevăzut de lege.
Aceste prevederi sunt în conformitate cu Directivele Comunităţii
Economice Europene, care limiteazăorganizarea regimului nulităţilor
86
Pentru a ilustra aceste situaţii, art. 191 pct. 2C. com (în prezent abrogat), se referea la “lipsa sau
desfiinţarea obiectului societăţii”.
87
Trib. mun. Buc., sec. com., dec. nr. 558 din 30 octombrie 1994, în “Culegere de
practicăjudiciarăcomercială pe anii 1990-1998”, Ed. All Beck, Bucureşti 1999, pag. 709.
88 Nulitatea nu poate fi declaratăîn cazul în care cuaza ei, învocatăîn cererea de anulare, a fost
înlăturată înainte de a se pune concluzii în fond la tribunal.
societăţilor din statele membre.
89
Decizia privind dizolvarea societăţii nu poate fi luatăde consiliul de administraţie al societăţii. A
se vedea Trib. Ilfov, dec.civ.nr.324 din 29 noiembrie 1928, în R.D.C., 1929, pag. 18
90
Declararea efectelor pe timpul arătat are ca finalitate “protegiuirea intereselor terţilor, aceştia
avănd dreptul săfacăopoziţie împotriva dizolvării societăţii, caz în care executarea hotărârii
adunării generale de dizolvare este suspendatăpânăla soluţionarea opoziţiei printr-o
sentinţădefinitivăa instanţei” (C.S.J., sec. com., dec. nr. 359 din 21 octombrie 1993, în
“Buletinul de jurisprudenţăpe anul 1993”, pag.232).
ridicăproblema dacădizolvarea poate sau nu săfie contopităcu faza
lichidării, prin derogare de la dreptul comun, care disociază cele două
momente91.
91În sensul admisibilităţii unei asemenea contopiri a opinat Comisia de drept comercial de pe
lângăCamera de Comerţşi Industrie a României, prin A vizul nr. 1 din 23 martie 1993, publicat
în R.D.C. nr. 3/1993, pag. 130. Soluţia contopirii celor douăfaze prezintă, potrivit acestui aviz,
avantajul de a suprima dublele formalităţi de publicare şi de înregistrare la Registrul Comerţului
(atât pentru dizolvare, cât şi pentru lichidare), reprezintînd o simplificare utilă.
92 Trib. mun. Buc., sec. com. Nr. 524 din 21 octambrie 1994, în “Culegere de
practicăjudiciarăcomercialăpe anii 1990-1998”, Ed. All Beck, Bucureşti, 1999, pag. 567. În speţă,
tribunalul constatând căadunarea generalăa avut loc în lipsa reclamanţilor-în condiţiile în care ei nu
se aflau în ţarăşi pârâţii aveau cunoţtişăde acest lucru – şi căprocedura de citare a reclamanţilor nu s-
a făcut conform prevederilor statutare şi nici chiar printr-un alt mod, a admis acţiunea.
93Trib. mun. Buc., sec. com., dec. nr. 597 din 12 august 1992, în V. Pătulea, C. Turianu,
“Dreprul economic şi comercial. Instituţii şi practicăjurisdicţională”, Ed. Continent XXI,
Bucureşti, 1996, pag. 403.
94 Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării şi lichidării judiciare, a fost publicatăîn
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 130 din 29 iunie 1995. Ulterior legea a fost
modificatăprin O.G. nr. 38 din 28 august 1996 (publicată în Monitorul Oficial al Românie,
Paretea I, nr. 203 din 30 august 1996), prin O.G. nr. 58 din 27 septembrie 1997 (publicatăîn
Monitorul Oficial al României, Paretea I, nr. 265 din 3 octombrie 1997) – astfel că în prezent
legea se numeşte “Legea privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului” – şi prin
scopul de asigura administrarea şi lichidarea – în interesul creditorilor
comuni – a patrimoniului unei societăţi comerciale care se află în
imposibilitate de a-şi plăti datoriile asumate în legăturăcu actele de
comerţîncheiate în nume propriu.
Prin lege se prevede mai întâi o procedurăde salvare preventivă.
Este ceea ce se cheamă“redresare economicăşi financiarăa
întreprinderii”, redresare ce se face pe baza unui plan care va cuprinde
măsuri organizatorice, economice, financiare, juridice menite săducăla
însănătoşirea activităţii debitorului şi, implicit, la asigurarea resurselor
necesare pentru plata datoriilor faţă de creditori.
În cazul societăţilor comerciale, Legea nr.64/1995 recunoaşte
dreptul de a propune un astfel de plan asociaţilor societăţii, în condiţii
diferite: asociaţii cu răspundere limitată, fără condiţii; acţionarii, dacă
sunt titularii a cel puţin unei treimi din capitalul social al societăţii pe
acţiuni; nu au dreptul săpropunăun plan asociaţii din societatea cu
răspundere limitată.
Legea nr. 99/1999, privind unele măsuri pentru accelerarea reformei (Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 236 din 27 mai 1999.
de către societăţile pe acţiuni, în comandităpe acţiuni şi cu
răspundere limitată pentru majorarea capitalului social la
cuantumul prevăzut de art.10 al.1 (25.000.000 lei pentru
societăţile pe acţiuni şi în comandităpe acţiuni) şi de art. 11
(2.000.000 lei pentru societăţile cu răspundere limitată). La
cererea camerei de comerţşi industrie teritoriale sau a oricărei
persoane interesate, tribunalul, prin hotărâre, va dispune
dizolvarea societăţii comerciale aflate întruna din cauzele
prevăzute de art.232 din Legea nr.31/1990 republicată.
Hotărârea tribunalului, prin care s-a pronunţat dizolvarea, se
publică
în Monitorul Oficial al României, partea a IV-a, şi într-un ziar de
largărăspândire, pe cheltuiala titularului cererii de dizolvare, acesta
putându-se îndrepta împotriva societăţii. Împotriva hotărârii, orice
persoanăinteresată, poate face apel în termen de 30 de zile de la data
public ării ei în Monitorul Oficial al României. Societatea va fi radiatădin
registrul comerţului, din oficiu, după rămânerea definitivă a hotărârii de
dizolvare, în afarăde cazul în care prin hotărârea tribunalului s-a dispus
altfel.
95
S.D. Cărpenaru, “Drept comercial”, op. cit., pag. 248.
Societatea comercialăse poate dizolva prin voinţa asociaţilor,
manifestatăîn cadrul adunării generale. Pentru dizolvarea societăţii pe
aceastăcale trebuie respectate condiţiile stabilite de lege pentru
modificarea actului constitutiv (art.199 din Legea nr.31/1990 republicată).
96
Legea nr. 31/1990 prevede în art. 115 căpentru validitatea deliberărilor adunărilor generale
extraordinare sunt necesare: la prima convocare, prezenţa acţionarilor reprezentând trei
pătrimi din capitalul social, iar hotărârile săfie luate cu votul unui număr de acionari care
săreprezinte cel puţin jumătate din capitalul social, iar hotărârile săfie luate cu votul unui
număr de acţionari care săreprezinte cel puţin o treime din capitalul social.
97
Opoziţia se face în termen de 30 de la data publicării hotărârii în Monitorul Oficial al
României, dacă legea nu prevede un alt termen. Ea se depune la oficiul registrului comerţului
care, în termen de 3 zile de la data depunerii, o va menţiona în registru şi o va înainta
tribunalului sediului societăţii.
republicat ă).
Potrivit legii, oricare asociat poate cere, tribunalului, pentru
motive temeinice, dizolvarea societăţii. Legea prezumădrept motive
temeinice neînţelegerile grave dintre asociaţi, care
împiedicăfuncţionarea societăţii. Se înţelege că,
dacădatorităneînţelegerilor dintre asociaţi, se creează un blocaj care
face imposibilădesfăşurarea activităţii, singura soluţie este dizolvarea şi
lichidarea societăţii.
Dreptul de a cere dizolvarea societăţii comerciale prin hotărâre
judecătorească– în cazul nerealizării unui consens între asociaţi–
aparţine numai asociaţilor, oricare din ei având posibilitatea sesizării
instanţei.
În speţă, instanţa a reţinut, în raport cu actul constitutiv al
societăţii, căreclamantul nu a avut calitatea de asociat, astfel încât
cererea sa pentru dizolvarea unei societăţi de care este străin este
inadmisibilă98.
Hotărârea judecătoreascăprivind dizolvarea societăţii trebuie
înscrisăîn registrul comerţului şi publicatăîn Monitorul Oficial. Aceste
formalităţi trebuie îndeplinite în termen de 15 zile de la data la care
hotărârea judecătorească a devenit irevocabilă.
Efectele dizolvării societăţii comerciale
Măsura dizolvării societăţii comerciale, indiferent de modul în
care se realizează, produce anumite efecte. Aceste efecte privesc
deschiderea procedurii lichidării şi interdicţia unor operaţiuni comerciale
noi.
Trebuie arătat cădizolvarea nu are nici o consecinţăasupra
personalităţii juridice a societăţii. Ca persoana juridică, societatea
continuăsăexiste, având însăcu totul alte atribuţii. Aceste atribuţii sunt
exercitate de lichidatorii desemnaţi în acest scop. Toatăactivitatea pe
care o vor desfăşura lichidatorii este destinată transformării patrimoniului
societăţii în numerar pentru plata datoriilor şi împărţirea activului între
asociaţi.
Perioada care începe odatăcu dizolvarea societăţii comerciale şi
se întinde pânăla împărţirea activului este denumită“perioada lichidării”,
astfel căsingurele operaţiuni permise sunt cele specifice scopului urmărit,
societatea nemaiputând exercita în mod legal nici un act de activitate
comercială.
Potrivit art.228 din Legea nr.31/1990 republicată, dizolvarea
societăţii are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Ca urmare a
deschiderii acestei proceduri, administratorii au obligaţia de a convoca
adunarea generală a asociaţilor pentru desemnarea lichidatorilor.
98C.S.I., sec. com., dec. nr. 303 din 14 iunie 1994, C.Crişu, “Practicăşi literaturăjuridicăpe anii
1994-1997”, (citat în continuarie “Practică…”), Ed. Argessis, Argeş, 1998, pag. 691.
În anumite cazuri, dizolvarea are loc fărălichidare. Art. 228 din
lege menţioneazăcazul fuziunii şi al divizării societăţii comerciale. Deci,
în aceste cazuri, dizolvarea societăţii nu are ca efect deschiderea
procedurii lichidării.
Potrivit art.228 alin.2 din Legea nr.31/1990 republicată, din
momentul dizolvării, “administratorii nu mai pot întreprinde noi
operaţiuni”.
99
S.D.Cărpenaru, “Drept comercial…”, op. cit., pag. 253.
100 Ibidem, pag. 256.
săîntreprindăoperaţiuni noi, iar dacăangajeazăasemenea operaţiuni, ei
răspund personal şi solidar (art.228 din Legea nr.31/1990 republicată).
Pentru a preveni pe terţi asupra situaţiei în care se aflăsocietatea, legea
prevede cătoate actele amânând de la societate trebuie săarate
căaceasta este în lichidare.
De vreme ce obiectul societăţii se restrânge, înseamnă căşi
scopul societăţii suferăanumite modificări; prin desfăşurarea activităţii
societăţii nu se mai urmăreşte realizarea de beneficii şi împărţirea lor
între asociaţi, ci realizarea finalităţii lichidării societăţii, adicăasigurarea
plăţii creditorilor societăţilor şi satisfacerea drepturilor asociaţilor.
2. Înlocuirea administratorilor cu lichidatorii societăţi
Odatădizolvată, societatea intrăîn lichidare. Potrivit legii,
operaţiunile de lichidare a societăţii şi, în general, administrarea
societăţii în lichidare, nu se realizeazăde administratori, ci de către
lichidatori. Dupănumirea lor, în condiţiile legii, lichidatorii îi înlocuiesc pe
administratori.
101
O.Căpătână, “Societăţile …”, op. cit., pag. 380.
perioada cuprinsăîntre data ultimului bilanţaprobat li data începerii
lichidării (art.259 din Legea nr. 31/1990 republicată). În măsura în care
sunt de acord cu conţinutul dării de seamă, lichidatorii au dreptul săo
aprobe. În caz contrar, pot săfacăori săsusţinăcontestaţii la instanţa
judecătorească.
În cazul în care unul sau mai mulţi administratori sunt numiţi
lichidatori, art.260 din Legea nr.31/1990 republicată instituie un regim
special de control al dării de seamămenţionate. Spre a se asigura o
verificare imparţială, darea de seamăurmează săfie examinatăîn acest
caz de acţionari 102 . În acest scop, darea de seamăse va depune la
Oficiul registrului comerţului şi se va publica în Monitorul Oficial, ca
anexăla bilanţul întocmit de lichidatori – fie primul bilanţ, dacăgestiunea
dureazămai mult de un exerciţiu financiar, fie bilanţul final,
dacălichidarea se încheie în cursul aceluiaşi exerciţiu – şi prezentat
adunării generale. Price acţionar poate, în termen de 15 zile de la
publicarea în Monitorul Oficial, să facă opoziţie la instanţa
judecătorească.
În cazul societăţilor comerciale a căror activitate s-a desfăşurat în
baza unei autorizaţii de mediu, lichidatorii sunt obligaţi săia măsuri
pentru efectuarea bilanţului mediu, prevăzut de Legea nr.137/1995,
privind protecţia mediului şi săcomunice rezultatele agenţiei teritoriale
pentru protecţia mediului (art.248 din Legea nr.31/1990 republicat ă)103.
102
Aprobarea provenităde la lichidatorii a fost consideratăca insuficientă, din moment ce unii
dintre ei se identifică, cu foştii administratori.
103 Bilanţul de mediu reprezintăprocedura de a obţine informaţii importante asupra cauzelor şi
consecinţelor efectelor negative cimulate – anterioere şi anticipate – care fac parte din acţiunea
de evaluare a impactului activităţii societăţii comerciale respective asupra mediului.
constitutiv”104.
Având în vedere rolul pe care îl au administrarea societăţii aflate
în lichidare, legea reglementeazăcondiţiile de numire a lichidatorilor,
puterile şi răspunderea lor.
Lichidator poate fi o persoanăfizicăsau o persoană juridică.
Potrivit art.247 alin.1 din Legea nr.31/1990 republicată, lichidatorul
persoana fizică, precum şi persoana fizicădesemnatăce reprezentând
permanent de către lichidatorul persoanăjuridică, trebuie săfie lichidatori
autorizaţi, în condiţiile legii.
1. Numirea lichidatorilor
Lichidatorii sunt numiţi prin hotărârea adunării asociaţilor; în cazul
societăţii în nume colectiv, în comandităsimplă, şi cu răspundere limitată,
hotărârea trebuie luatăîn unanimitate, dacăîn actul constitutiv nu se
prevede altfel; în cazul societăţii peacţiuni sau în comandităpe acţiuni,
hotărârea trebuie săse adopte cu majoritatea prevăzutăde lege pentru
modificarea actului constitutiv (condiţiile prevăzute de art.115 din Legea
nr.31/1990 republicată pentru adunarea generală extraordinară).
În toate cazurile în care nu sunt îndeplinite condi ţiile menţionate,
lichidatorii sunt numiţi de către instanţa judecătorească, la cererea
oricăruia dintre administratori sau asociaţi. Pentru a decide, instanţa
trebuie săasculte pe toţi asociaţii şi administratorii societăţii în nume
colectiv, în comandităsimplăsau cu răspundere limitată105. În societatea
pe acţiuni şi în comandităpe acţiuni este suficientăcitarea persoanelor
care au solicitat numirea lichidatorilor, cât şi a societăţii comerciale
dizolvate.
În cauză, se constată, pe de o parte, cănu s-a realizat
unanimitatea voturilor celor trei asociate cu privire la persoana
lichidatorului, iar, pe de altăparte, căuna dintre asociate s-a opus,
constant, la numirea lichidatorului. În situaţia dată, numirea lichidatorului
este contrarăspiritului legii, instanţa neputând impune uneia dintre părţi
preferinţele celorlalte106.
104
Deşi, formal, reglementarea citatăpriveşte numai societatea pe acţiuni, în comandităpe
acţiuni şi cu rădpundere limitată, acestăsoluţie poate fi extinsă în orice categorie de societate
comerciale, în măsura în care lichidarea nu se termină în primul exerciţu financiar.
105
Instanţa este obligată sănumeascălichidatori persoanele asupra cărora cad de acord asociaţii
(C.S.J., sec. com., dec. nr. 1277 din 26 martie 1998, în Şt. Crişu, “Jurisprudenţa comercială”,
(citat în continuare “Jurisprudenţă…”), Ed. Argessis, Argeş, 1999, pag. 82.
106C.S.J., sec. com., dec. nr. 1570 din 26 martie 1996, în V. Pătulea, “Practică
judiciarăadnotată”, (citat în continuare “ Practica…”), Ed. All Beck, Buc., 1999, pag. 523.
acestora, trebuie săfie depuse, prin grija lichidatorilor, la registrul
comerţului, pentru a fi înscrise de îndatăşi publicate în Monitorul Oficial,
conform art.246 alin.1 lit.b din Legea nr.31/1990 republicată.
Dupăîndeplinirea formalităţilor menţionate, lichidatorii vor depune
semnătura lor în registrul comerţului şi vor intra în funcţie. Din momentul
intrării în funcţie a lichidatorilor, nici o acţiune nu se poate exercita pentru
societate sau contra acesteia decât în numele lichidatorilor sau
împotriva lor.
Orice act ulterior, care va aduce schimbări în persoana
lichidatorilor, trebuie sărespecte cerinţele prevăzute de lege pentru
numirea lichidatorilor.
Pânăla intrarea în funcţie a lichidatorilor administratorii sunt
obligaţi, potrivit art.246 alin.1 lit. a din Legea nr.31/1990 republicat ă, să-
şi continue mandatul, însă fără dreptul de a întreprinde noi operaţii în
numele societăţii comerciale.
2. Puterile lichidatorilor
Pe lângăputerile conferite de către asociaţi, art.249 din Legea
nr.31/1990 republicată prevede şi alte puteri ale lichidatorilor. a)
Lichidatorii trebuie săexecute şi sătermine operaţiunile de comerţ
referitoare la lichidare. Ei nu pot întreprinde noi operaţiuni comerciale,
care nu sunt necesare scopului lichidării. Dacăse angajează
asemenea operaţiuni, lichidatorii răspund personal şi solidar de
executarea lor. În acest fel, legiuitorul restrânge, prin norme
imperative,
obiectul gestiunii pe care o exercitălichidatorii. b) Lichidatorii trebuie
107
I. L. Finţescu, “Curs…”, op. cit., vol. I, pag. 303. Mandatul lichidatorilor constăîn a
transforma în numerar activul social, a achita pe creditori şi a împărţi restul între asociaţi;
având, ca şi mandatul administratorilor un conţinut contractual şi legal
sălichideze şi săîncaseze creanţele societăţii.
Dacăeste necesar, lichidatorii trebuie să-i urmăreascăpe debitorii
sociali, pentru satisfacerea creanţelor societăţii. În cazul în care
debitorul social este supus procedurii reorganizării judiciare şia
falimentului, lichidatorii trebuie sădeclare creanţele societăţii şi vor
participa la aceastăprocedură. Pentru creanţele încasate, lichidatorii
sunt în drept să dea chitanţă.
3. Răspunderea lichidatorilor
Art. 247 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicatăprevede
călichidatorii au aceeaşi răspundere ca şi administratorii societăţii.
Având în vedere dispoziţiile art.72 din Legea nr. 31/1990
republicată, care se aplicăîn mod corespunzător, lichidatorii răspund
personal şi solidar pentru nerespectarea obligaţiilor izvorâte din
împuternicirea asociaţilor (răspundere civilăcontractuală), precum şi
pentru nerespectarea obligaţiilor stabilite de Legea nr.31/1990
108
Legea cere ca vânzarea să aibăca obiect bunurile “ut singuli”, cu interzicerea vânzării în
bloc a bunurilor societăţii.
republicată(răspundere civilă delictuală sau răspundere penală) 109.
Răspunderea lichidatorilor petru nerespectarea obligaţiilor
rezultate din puterile conferite lor de către asociaţi sau a obligaţiilor
stabilite de legea societăţilor comerciale, se angajează, ca şi
răspunderea administratorilor, în condiţiile dreptului comun al
răspunderii civile110.
Indiferent de forma ei, răspunderea are ca temei culpa
lichidatorului. Conduita lichidatorului în îndeplinirea obliga ţiilor trebuie
apreciată pe baza dispoziţiilor Codului civil. Potrivit art. 1080 C.civ., care
se aplicăîn mod corespunzător lichidatorilor, diligenţa ce trebuie
sădepunălichidatorul în îndeplinirea obligaţiilor ce-i revin, este aceea a
unui bun lichidator. Altfel spus, lichidatorul trebuie săasigure o
bunădesfăşurare a lichidării, care să ducăla realizarea scopului acesteia.
109
S.D.Cărpenaru, “Drept comercial…”, op. cit., pag. 257.
110 A se vedea S.Beligrădeanu, “Derogări de la dreptul comun al muncii, cuprinse în Legea
nr. 31/1990 privind societăţile comerciale”, în R.D. nr. 9 – 12/1990, pag 36.
În Titlul VIII al Legii nr. 31/1990 (art. 265 – 276) sunt prevăzute infractiunile, precum şi
111
sancţiunile corespuzătoare.
Aceastăoperaţiune se realizeazăpe calea licitaţiei publice. Potrivit
legii lichidatorii vor putea săvândă, prin licitaţie publică, imobilele şi orice
avere mobiliarăa societăţii (art.249 alin.1 lit.c din Legea nr.31/1990
republicată)112. Ca măsurăde protecţie, legea interzice vânzarea în bloc
a bunurilor societăţii, adicăvânzarea acestor nuri pe un preţglobal. Deci,
fiecare bun care se vinde prin licitaţie trebuie evaluat în mod individual.
Problema care se pune este aceea de a şti dacăeste sau nu
obligatorie vânzarea la licitaţie a tuturor bunurilor societăţii. S-a decis că,
dacăo construcţie a fost adusăca aport, cu păstrarea dreptului de
proprietate pentru asociat, ea nu figurează în activul societăţii şi, ca
atare, nu va fi cuprinsăîn bilanţul lichidării113. Din dispoziţiile legii pare
sărezulte cătoate bunurile societăţii trebuie prefăcute în bani, în vederea
satisfacerii creanţelor creditorilor sociali şi împărţirii restului între asociaţi.
Aceastăconcluzie se poate întemeia şi pe faptul călegea nu
reglementeazăpartajul bunurilor societăţii între asociaţi. Anumite bunuri
ale societăţii ar putea fi sustrase vânzării la licitaţie, dacăprin actul
constitutiv s-a stabilit că bunurile în cauzăvor reveni, în contul părţilor ce
li s-ar cuveni din lichidare, asociaţilor care le-au adus ca aport în
societate114.
112
A se vedea P.Perju, “Sintezădin practica secţiei civile a Tribunalului judeţean Suceava”, în
R.D. nr. 10/1992, pag. 66.
113
C.S.I., sec. com., dec. nr. 476/1995, în R.D. nr. 3/1996, pag. 107.
114 Legea nr. 31/1990 republicatănu a mai reprodus dispoziţiile art. 217 C. com., care
prevedeau că: “În nici un caz societarul sau acţionarul, pentru porşiunea ce i s-ar cuveni, nu va
putea lua în proprietate o parte sau totalitatea imobilului ce ar aparţine societăţii, ci împărţirea
imobilelor se va face prin licitaţie publică”.
săcearăsumele necesare asociaţilor care răspund nelimitat sau celor
care nu au efectuat integral vărsămintele, dacăaceştia sunt obligaţi săle
procure, dupăforma societăţii, sau, dacăsunt debitori faţăde societate,
pentru vărsămintele neefectuate, la care erau obligaţi în calitate de
asociaţi.
Din dispoziţiile legale rezultă că, pentru realizarea fondurilor
necesare pot fi urmăriţi asociaţii care răspunde nelimitat pentru
obligaţiile sociale sau asociaţii care datoreazăsocietăţii anumite sume
de bani cu titlu de aport.
Cu toate că legea reglementează o soluţie alternativă, mai
potrivităar fi stabilirea unei ordini de urmărire, în sensul de a fi urmăriţi
mai întâi asociaţii restanţieri (care sunt debitori ai societăţii pentru
vărsămintele neefectuate) şi abia dupăaceea asociaţii care au o
răspundere nelimitatăpentru obligaţiile sociale115.
Urmărirea asociaţilor care nu şi-au completat valoarea aportului
este condiţionată, în societatea în nume colectiv, în comandităsimplăsau
cu răspundere limitată, de punerea lor în întârziere (art.217 alin.1 lit.a
din Legea nr.31/1990 republicată), iar în societatea pe acţiuni şi în
comandităpe acţiuni de o invitaţie adresată prin somaţie colectivă,
publicată de douăori la un 15 zile, în Monitorul Oficial şi într-un ziar
răspândit, cu aplicarea sancţiunilor prevăzute de art.66 din Legea
nr.31/1990 republicată, în caz de neexecutare.
Asociaţii urmăriţi nu vor putea săinvoce compensaţia sumelor
datorate societăţii cu sumele ce li s-ar cuveni din lichidare, deoarece s-
ar încălca dispoziţiile art.250 din Legea nr.31/1990 republicată, care
prevăd că asociaţii nu pot primi nici o sumăde bani în contul părţilor ce
li s-ar cuveni din lichidare, înaintea achitării creditorilor societăţii.
116
Ţinând seama de urgenţa măsurii încuviinţarea judecătoreascăurmează săfie datăprin
ordonanţăprezidenţială, aşa cum arată art. 581-582 C.proc.civ.
73
117
C.S.J., sec.com., dec. nr. 359 din 21 octombrie 1993, în “Buletinul de jurisprudenţăpe
anul 1993”, pag.232.
118 I.N.Finţescu, “Curs…”, op. cit., vol.I, pag. 308.
consacrăanumite acţiuni prin care aceştia îşi pot valorifica drepturile lor.
În primul rând, creditorii societăţii au dreptul, potrivit art.253 din
Legea nr.31/1990 republicată, de a exercita contra lichidatorilor acţiunile
care decurg din creanţele ajunse la termen. Dar, posibilitatea urmării
este urmăritănumai pânăla concurenţa bunurilor existente în patrimoniul
societăţii. Deci, potrivit regulilor generale, creditorii societăţii care nu au
fost satisfăcuţi în drepturile lor, pot acţiona societatea, prin 1 lichidatori,
pentru a urmări bunurile existente în patrimoniul social.
Apoi, în subsidiar, creditorilor societăţii pot să se îndrepte
împotriva asociaţilor, pentru plata sumelor datorate din valoarea
acţiunilor subscrise sau din aceea a aporturilor la capitalul societăţii
Aceastăacţiune are ca obiect plata sumelor de bani datorate ca aport de
c ătre asociaţi.
Recunoaşterea unei asemenea acţiuni directe a creditorilor
sociali împotriva asociaţilor constituie o măsurăexcepţionalăde favoare
pentru creditorii sociali. Suntem în prezenţa unei derogări de la regimul
juridic general care se aplica în materie -regimul juridic acţiunii oblice
reglementate de art.974 C. Civil. Într-adevăr, pe toata durata existenţei
societăţii, dreptul de a cere asociaţilor restanţieri (al căror aport nu a fost
predat integral) să-şi îndeplineascăobligaţia asumatăaparţine
administratorilor şi lichidatorilor.
Totuşi, în faza finală, care se deschide prin actul de dizolvare a
societăţii, imperativul de întregire a capitalului social devenind stringent,
explică această măsură de favoare pentru creditorii sociali.
Dispoziţiile Legii nr.31/1990 republicatănu menţioneazăşi dreptul
creditorilor sociali de a acţiona pe asociaţi care răspund nelimitat şi
solidar pentru obligaţiile sociale. Tăcerea este cu atât mai greu de
explicat, cu cât art. 208 C. com. 119 adaugă, în mod firesc, acţiunea
personala contra asociaţilor care, dupăfelul societăţii, şi-au luat o
răspundere solidarăşi nemărginită.
Drepturile asociaţilor cuvenite din lichidarea societăţii comeciale
La încetarea existenţei societăţii, ca urmare a dizolvării şi lichidării,
asociaţii sunt îndreptăţiţi săli se restituie valoarea aporturilor efectuate la
constituirea societăţii sau cu ocazia majorării capitalului social, precum
şi săprimeascăpartea ce li se cuvine din eventualele beneficii rămase
nedistribuite. Dar, asemenea drepturi pot fi valorificate numai dup ăce
au fost achitate toate datoriile faţăde creditorii societăţii şi numai dacăa
mai rămas un sold activ.
Uneori, activul societăţii este suficient de mare fărăde pasivul
societăţii, încât lichidatorii pot plăti asociaţi1or anumite sume de bani în
contul drepturilor care li se cuvin, chiar înainte de a încheia opera ţiunile
de lichidare. Însă, cel mai adesea, numai la terminarea operaţiunilor de
Text reprodus, dar numai parţial de art. 253 din Legea nr. 31/1990 şi care în prezent este
119
abrogat
lichidare, lichidatorii pot constata dacăexistăun activ net care urmează
săfie împărţit între asociaţi. În acest scop, lichidatorii sunt obligaţi
săîncheie bilanţul final şi, dacăeste cazul, săfacăpropuneri pentru
împărţirea între asociaţi a activului net.
120Pedeapsa prevăzutăde art. 272 din Legea nr. 31/1990 este închisoare de la o lunăla un an sau
amendăde la 250.000 lei la 15.000.000 lei.
121C.S.J., sec. com., dec. nr.333 din 29 ianuarie 1998, în Şt.Crişu, “Jurisprudenţă…”, op.cit.,
pag.91
asociaţilor rezultate din lichidare.
În mod normal, activul net ar trebui săserveascăpentru
rambursarea valorii aporturilor asociaţilor, iar restul care
reprezintăbeneficiul net, să fie repartizat între asociaţi proporţional cu
participarea la capitalul social.
Pentru simplificare, cele douăoperaţiuni sunt contopite şi intreg
activul net este repartizat asociaţilor. În acest scop, legea prevede
călichidatorii trebuie să propunărepartizarea activului între asociaţi , în
cazul societăţilor în nume colectiv, în comandităsimplăşi cu răspundere
limitată, respectiv "partea ce se cuvine fiecărei acţiuni din repartizarea
activului societăţii", în cazul societăţii peacţiuni sau în comandităpe
acţiuni (art.257 şi art.262 din Legea nr.31/1990 republicată).
122
Proiectul de repartizare, prin care se propune partea ce se cuvine fiecărei acţiuni din
repartizarea activului net al societăţii, trebuie supus aceloraşi formalităţi, deşi legea nu o arată
în mod expres
sumele de bani care li se cuvin, în schimbul unei chitanţe de primire123.
Dacăsumele cuvenite acţionarilor nu au fost încasate în termen
de douăluni de la publicarea bilanţului final de lichidare, ele trebuie
depuse la Casa de Economii şi Consemnaţiuni, cu arătarea numelui şi
prenumelui acţionarului, în cazul acţiunilor nominative, sau a numerelor
acţiunilor, în cazul acţiunilor la purtător.
Plata se face persoanei arătate sau posesorului acţiunilor,
reţinându-se titlul în cauză.
În cazul în care an fost efectuate plăţi înaintea expirării termenului
prevăzut de lege pentru exercitarea dreptului de opozi ţie, chitanţa de
primire a celei din urmărepartiţii ţine loc de aprobare a bilanţului şia
repartizării făcute fiecărui asociat (art.263 alin.2 din Legea nr.31/1990
republicată).
Prin aprobarea bilanţului final al lichidării şi repartizarea activului
net între asociaţi, lichidatorii sunt liberaţi.
Legea nr.31/1990, aşa cum a fost modificatăprin O.G. nr.32/1997,
a instituit un termen limităde 3 ani pentru efectuarea lichidării societăţii,
care curge de la data dizolvării. Pentru motive temeinice, tribunalul poate
prelungi acest termen cu cel mult 2 ani (art.254 din lege).
3. Partajul bunurilor societăţii între asociaţi
123
Chitanţa de primire se aplică în orice categorie de societăţi comerciale
124
D.D. Gerota, “Curs…”, op.cit., pag. 191.
persoanăjuridică, pune şi problema răspunderii pentru eventualele
creanţe ale creditorilor sociali, care nu au fost satisfăcute în cursul
lichidării.
1. Radierea societăţii din registrul comerţului
Conform art.254 alin.2 din Legea nr.31/1990 republicat ă,
dupăterminarea lichidării, lichidatorii trebuie săcearăradierea societăţii
din registrul comerţului.
125
Legea nr. 26/1990, publicată în Monitorul Oficial al Românie, Partea I, nr. 121 din 7
noiembrie 1990, a fost modificatăşi completatăprin Legea nr. 12/1998 (publicatăîn Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 15 din 19 ianuarie 1998) şi republicatăîn Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 49 din 4 februarie 1998. Prin Legea nr. 99/1999 privind unele măsuri
pentru accelerarea reformei (Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 236 din 27 mai 1999)
au fost aduse noi modificări Legii nr.26/199
126
C.S.J., sec.com., dec. nr. 250 din 29 februarie 1996, în C. Crişu,Şt.Crişu, “Practică…”,
op.cit., pag. 717.
În cazul societăţilor în nume colectiv, în comandităsimplăşi cu
răspundere limitată, registrele şi actele societăţii se depun pentru
păstrare la unul dintre asociaţi, desemnat prin votul majorităţii asociaţilor.
Dacăregistrele şi actele societăţii sunt necesare unuia dintre asociaţi,
ele se vor preda acestui asociat.
În cazul societăţii peacţiuni sau în comandităpe acţiuni, registrele
şi actele societăţii vor fi depuse pentru păstrare la oficiul registrului
comerţului.
Potrivit legii, registrele şi actele societăţii peacţiuni sau în
comandităpe acţiuni depuse la registrul comerţului vor putea fi
consultate de orice persoanăinteresată, cu autorizaţia instanţei
judecatoreşti127.
Registrele şi actele tuturor societăţilor comerciale trebuie păstrate
timp de 5 ani de la data depunerii lor (art. 255 alin.3 din Legea nr.
31/1990 republicată).
-de infidelitate
-parazitare şi clandestine
128
A se vedea “Drept financiar”-Ion Gliga, Ed. Humanitas, 1998
adaugă la suma de bani datoratăşi în continuare dobânzile se
calculeazăla suma rezultată.
Potrivit art.44 din Codul Comercial “În obligaţiile comerciale,
judecătorul nu poate acorda termenul de graţie permis de art.1021 din
Codul Civil. Aceastăinterdicţie îşi găseşte fundamentul în exigenţele
activităţii comerciale.
În raporturile comerciale, executarea obligaţiei este o condiţie
esenţială(art.1073 din Codul Civil). Numai prin executarea la termen a
obligaţiei, creditorul realizeazăscopul avut în vedere la încheierea
contractului cu debitorul.
Acordarea unui termen de graţie în raporturile comerciale ar duce
la dezorganizarea activităţii comerciale, putând provoca executări silite,
falimentare.
Specific raporturilor comerciale este şi faptul căîn dovada
drepturilor rezultând din actele comerciale, se poate face cu orice mijloc
de probă admis de lege (art.46 din Codul Comercial)
Şi potrivit art.45 din Codul Comercial în raporturile comerciale,
retractul litigios este interzis.
d) În cazul încetării plăţilor pentru datoriile comerciale,
comerciantul poate fi declarat în faliment (se aplicăLegea 64/1995
privind procedura de reorganizare şi lichidare judiciară)