Constituirea societăților

Prof.univ.dr. Daniel-Mihail ȘANDRU

mihaisandru.ro
Plan
• Condiţiile de fond şi de formă ale actului constitutiv
• Statutul juridic al asociaţilor
• Patrimoniul, capitalul social şi rezervele societăţii
• Denumirea şi emblema societăţii
• Forma juridică a societăţilor
• Sediul principal al societăţii
• Filiale, sucursale, puncte de lucru, reprezentanţe
• Obiectul de activitate al societăţii
Condiţiile de fond şi de formă ale actului
constitutiv
• Discuție: Act constitutiv – statut
+ / contract de societate
Condiţiile de fond şi de formă ale actului
constitutiv
Condiții de fond generale Condiții de fond speciale
• Consimţământul • Aportul,
• Obiectul • affectio societatis,
• Cauza • participarea la beneficii şi
• Capacitatea suportarea pierderilor
Aportul
• Aportul reprezintă contribuţia la care un asociat se obligă prin subscriere şi
pe care îl liberează potrivit legii şi conform actului constitutiv.
• Aporturile în numerar (art. 16 alin. 1)
• Aporturile în natură (art. 16 alin. 2; SA termen art. 9 alin. 2; art. 65 alin. 1);
• Expertiza: SRLU art. 13 alin. 3; SA art. 38 alin. 1; 39
• Aporturi în creanțe (art. 16, 3): nu la SASP, SCA și SRL, aporturi în natură.
• Prestațiile în muncă sau servicii art. 16 alin 4, 5
• Sancțiunile nerealizării aportului
Affectio societatis
• este voinţa (intenţia) comună a asociaţilor de a colabora, de pe poziţii
de egalitate juridică, pentru realizarea unor beneficii sau economii
comune în gestionarea şi funcţionarea societăţii
• Importanță practică: dizolvare pentru neînțelegeri; excluderea
asociatului;
Participarea la beneficii și pierderi
- participarea se face, în principiu, potrivit cotei sau înțelegerilor;
- participarea nu trebuie să fie egală între asociați sau proporțională cu
aportul;
Clauza leonină
• Art. 1902 C. civ. prevede că orice clauză prin care un asociat este
exclus de la împărţirea beneficiilor sau de la participarea la pierderi
este considerată nescrisă.
Beneficii - dividende
• Definiție
• Cota parte de beneficii ce se plăteşte fiecăruia dintre asociaţi poartă denumirea de
dividend (art. 67)
• Condiții de acordare
• Procedura: beneficiile trebuie să fie reale şi utile.
• Cuantumul dividendelor. Dividendele se plătesc asociaţilor proporţional cu cota de
participare la capitalul social vărsat, dacă prin actul constitutiv nu se prevede altfel.
• Societatea va plăti dobândă penalizatoare, dacă prin actul constitutiv sau prin
hotărârea adunării generale a acţionarilor care a aprobat situaţia financiară
aferentă exerciţiului financiar încheiat nu s-a stabilit o dobândă mai mare
• Prescripția
Distribuirea dividendelor în situaţia
cesiunii
acţiunilor
• Art. 67 alin. 6 prevede: „Dividendele care se cuvin după data
transmiterii acţiunilor aparţin cesionarului, în afară de cazul în care
părţile au convenit altfel.”
• Importanța art. 123 (3)
Condiţiile de formă ale actului constitutiv
Actul constitutiv se încheie sub semnătură privată, se semnează de toți
asociații sau, în caz de subscripție publică, de fondatori. Forma
autentică a actului constitutiv este obligatorie atunci când:
a) printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un
imobil;
b) se constituie o societate în nume colectiv sau în comandită simplă;
c) societatea pe acțiuni se constituie prin subscripție publică.
Enumerarea elementelor actului constitutiv
• Art.7
• Art. 8
Tipologia clauzelor
• Elementele obligatorii rezultã din sanctiunea nulitatii (art. 56, lit.c -
obiectul de activitate al societãþii este ilicit sau contrar ordinii publice;
lit. f - actul constitutiv nu prevede denumirea societãtii, obiectul sãu
de activitate, aporturile asociatilor sau capitalul social subscris).
• Clauzele recomandate – a cãror absentã nu produce efecte juridice; în
situatia unui litigiu se vor aplica dispozitiile legii societatilor; de
exemplu, durata societatii comerciale.
• În actul constitutiv pot fi prezente si clauze inoperante, care sunt
nule. De exemplu, clauza leonina.
• Statutul juridic al asociaţilor
Asociaţii sunt persoanele fizice sau juridice care îşi manifestă voinţa
juridică de a participa la constituirea unei societăţi sau devin titularii
unor acţiuni sau părţi sociale (ori de interes) după constituirea acesteia,
prin cesiune sau prin succesiune.
Cetăţenia

Asociaţii pot fi atât cetăţeni români cât şi cetăţeni străini ori persoane
juridice de naţionalitate română sau străină.

În ceea ce priveşte apatrizii, considerăm că aceştia nu pot fi asociaţi ai

societăţilor.
Datele de identificare
a) pentru persoanele fizice: numele, prenumele, codul numeric
personal şi, dacă este cazul, echivalentul acestuia, potrivit legislaţiei
naţionale aplicabile, locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia;

b) pentru persoanele juridice: denumirea, sediul, naţionalitatea,

numărul de înregistrare în registrul comerţului sau codul unic de
înregistrare, potrivit legii naţionale aplicabile.

Articolul 8^1
Capacitatea asociaţilor persoane fizice şi persoane
juridice. Interdicţii legale speciale – prevăzute în Legea nr. 31/1990

Potrivit art. 6 alin. (2): Nu pot fi fondatori persoanele care, potrivit legii,
sunt incapabile ori cărora li s-a interzis prin hotărâre judecătorească
definitivă dreptul de a exercita calitatea de fondator ca pedeapsă
complementară a condamnării pentru infracțiuni contra patrimoniului prin
nesocotirea încrederii, infracțiuni de corupție, delapidare, infracțiuni de
fals în înscrisuri, evaziune fiscală, infracțiuni prevăzute de Legea nr.
656/2002 pentru prevenirea și sancționarea spălării banilor, precum și
pentru instituirea unor măsuri de prevenire și combatere a finanțării
terorismului, republicată, cu modificările și completările ulterioare, sau
pentru infracțiunile prevăzute de prezenta lege.
Clasificarea asociaţilor

a. După momentul în care devin parte la actul constitutiv:

1. asociaţi care înfiinţează societatea (fondatori);
2. asociaţi care devin titularii unor acţiuni sau părţi sociale ori de interes prin cesiune sau
succesiune, după constituirea societăţii.
b. După felul răspunderii:
1. asociaţi care răspund solidar şi nelimitat
2. asociaţi care răspund în limita aportului la capitalul social;
http://rolii.ro/hotarari/5be3a453e49009b419000077
c. asociaţi persoane fizice şi asociaţi persoane juridice;
d. asociaţi majoritari şi acţionari minoritari;
e. societăţi unipersonale sau pluripersonale;
§ 2. Incompatibilităţi
• Judecător;
• Membru al Guvernului;
• Președintele României.
Drepturile şi obligaţiile asociaţilor
Drepturile asociaţilor sunt următoarele:

1. de a participa la deliberări şi la luarea hotărârilor;

2. dreptul la beneficii;
3. dreptul la restituirea valorii aporturilor la dizolvarea şi lichidarea
societăţii;
4. dreptul la informare.
Drepturile şi obligaţiile asociaţilor
Obligaţiile asociaţilor sunt următoarele:
1. de a aporta
2. de a nu aduce atingere patrimoniului social;
3. de a nu face concurenţă societăţii;
http://rolii.ro/hotarari/599f8642e49009e02a001276
4. de a respecta regula affectio societatis, de a acţiona cu loialitate
faţă de ceilalţi asociaţi şi faţă de societate
• Patrimoniul, capitalul social şi rezervele societăţii
Patrimoniul
• universalitate de drept;
• orice persoană are un patrimoniu;
• orice persoană nu are, în principiu, decât un patrimoniu;
• nu există patrimoniu fără titular;
• patrimoniul poate „supravieţui” titularului său
Capitalul social
• Cuantum
• Liberare
• Reguli speciale pentru anumite forme de societăți (bănci).
Rezervele societăţii
• Rezervele societăţii pot fi obligatorii sau facultative.

• SA

”Potrivit art. 183 alin.1, din profitul societăţii se va prelua, în fiecare an,
cel puţin 5% pentru formarea fondului de rezervă, până ce acesta va
atinge minimum a cincea parte din capitalul social.
Dacă fondul de rezervă, după constituire, s-a micşorat din orice cauză,
va fi completat.”
• Denumirea şi emblema societăţii
Denumirea
• Element de identificare, obligatoriu pentru documentele ale societății;
• Reglementată de Legea Registrului Comerțului;
• Reguli specifice SNC și SCS;
• SRL - SA
Emblema societăţii

Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte o societate de o

alta de acelaşi gen. Orice emblemă va trebui să se deosebească de
emblemele înscrise în acelaşi registru al comerţului, pentru acelaşi fel
de comerţ, precum şi de emblemele altor comercianţi de pe piaţa unde
comerciantul îşi desfăşoară activitatea.

• Pe larg: art. 43 din Legea nr. 26/1990.

Interdicţii şi restricţii legale în aproprierea unor
termeni în conţinutul firmelor
• Academic
• Român, național
• Bancă
• Academia Română
Regimul juridic al firmei în cazul cesiunii
• Forma juridică a societăţilor
• SRL -----SRLU
• SA - SASP
• SNC
• SCS
• SCA
• SE (SA)
• Sediul societăţii
Rol
• Identificare
• Lege aplicabilă

Sediul are următoarele caractere: a) obligativitate, b) stabilitate şi c)

unicitate
Proba

(3) La înmatricularea societății și la schimbarea sediului social se va

prezenta la sediul oficiului registrului comerțului documentul care
atestă dreptul de folosință asupra spațiului cu destinație de sediu
social înregistrat la organul fiscal din cadrul Agenției Naționale de
Administrare Fiscală în a cărui circumscripție se situează imobilul cu
destinație de sediu social.
• Filiale, sucursale, puncte de lucru, reprezentanţe
• Filiale
• Sucursale
• Puncte de lucru
• Reprezentanţe
• Noţiunile de „unitate” şi „unitate deţinătoare”
• Obiectul de activitate al societăţii
Trăsături
• Rolul obiectului de activitate la constituire
• Sancțiunea absenței
Nu pot forma obiect de activitate
• a. Nu pot fi obiect de activitate al societăţilor:
- activităţile care, potrivit legii penale, constituie infracţiuni sau sunt contrare unor alte dispoziţii
legale cu caracter imperativ;
- activităţile care constituie, în condiţiile stabilite de lege, monopol de stat;
- fabricarea sau comercializarea de droguri sau narcotice în alt scop decât ca medicament;
- remedii secrete (vrăjitorie, ghicitorie);
- imprimarea hărţilor cu caracter militar;
- fabricarea sau comercializarea de aparatură utilizată în activitatea de interceptare de convorbiri
telefonice ori de codificare, fără avizul Ministerului Afacerilor Interne sau cu încălcarea acestui aviz;
- fabricarea, utilizarea sau comercializarea de echipamente care folosesc spectrul de frecvenţe
radioelectrice, fără avizul Ministerului de resort sau cu încălcarea acestui aviz.
- activităţi de pilotaj pentru sectorul maritim al Dunării de Jos.
Legi speciale
• activităţi fără scop lucrativ (instituţii de învăţământ particulare, casele
de ajutor reciproc, asociaţii ştiinţifice, asociaţiile civile de asigurare
mutuală etc);
• - Biserica Ortodoxă Română şi celelalte culte religioase.
Mulțumesc!