Sunteți pe pagina 1din 64

ISSN 1811-0770

REVISTA NAŢIONALĂ SUMAR


DE DREPT Sergiu BRÎNZA, Vitalie STATI
Cu privire la posibila neconstituționalitate a
unor amendamente recente operate în Codul
(Publicaţie periodică ştiinţifico-practică) penal și în Codul contravențional. Partea II.. 2
nr. 2 (196) 2017
Certificatul de înregistrare
Sergiu Furdui
nr. 1003600061124 din 27 septembrie 2000 Opinie cu privire la impactul activității
practico-științifice a judecătorului asupra
Publicaţie acreditată de Consiliul Suprem actului de justiție înfăptuit.......................... 13
pentru Ştiinţă şi Dezvoltare Tehnologică
al Academiei de Ştiinţe a Moldovei prin
Hotărârea nr. 61 din 30.04.2009 Alexandru CUZNEŢOV
Originea contractului de vânzare-cumpăra-
Categoria C re comercial................................................. 19
FONDATORI:
Universitatea de Stat din Moldova Alexandru ZNAGOVAN, Vladimir SAFTA,
Universitatea de Studii Politice Ion MEREUȚĂ, Alexandru ARSENI
şi Economice Europene Particularitățile teoretice și practice ale con-
,,Constantin Stere” din Moldova ceptului de drept farmaceutic în republica
Uniunea Juriştilor din Moldova moldova...................................................... 23
REDACTOR-ŞEF
Gheorghe AVORNIC
Angela SERBINOV
Fabricarea, repararea, comercializarea ile-
redactor-şef adjunct gală a armei de foc sau a muniţiilor, pre-
Sergiu Băieșu cum şi sustragerea lor: modalităţi normative
(doctor în drept, profesor universitar, decanul Facultății de Drept,
Universitatea de Stat din Moldova) de exprimare a ilicitului penal prevăzut la
art.290 cp rm ........................................... 28
Redactare Antonina DEMBIȚCHI
Asistență computerizată Maria Bondari
Denis BĂBĂLĂU
COLEGIUL DE REDACŢIE: Subiectul infracțiunilor prevăzute la art.241
Gheorghe Ciocanu (doctor habilitat în ştiinţe fizico-matematice, din codul penal........................................... 38
profesor universitar, rectorul Universității de Stat din Moldova),
Elena Aramă (doctor habilitat în drept, profesor universitar),
Victoria Arhiliuc (doctor habilitat în drept, profesor universitar), Jacob RUB
Flavius-Antoniu Baias (doctor, conferențiar universitar, Evil has never left us, it seems. so there is
decanul Facultății de Drept, Universitatea din București), no need for it to return. it is here, it is now,
Sergiu Brînza (doctor habilitat în drept, profesor universitar), and it is since hidden in the human histori-
Cătălin Bordeianu (doctor în drept, profesor universitar, România),
Ion Craiovan (doctor în drept, profesor universitar, România),
cal memory.................................................. 42
Gheorghe Chibac (doctor în drept, profesor universitar),
Spyros Flogaitis (doctor în istorie și drept, profesor universitar Alexe JEFLEA
(Grecia), Director al Organizației Europene de Drept Public), Vulnerabilităţi şi ameninţări de natură reli-
Ion Guceac (doctor habilitat în drept, profesor universitar), gioasă în mediul de securitate publică: as-
Raisa Grecu (doctor habilitat în drept, profesor universitar,
USPEE „Constantin Stere”), pecte criminologice..................................... 46
Ioan Humă (doctor în drept, profesor universitar, România),
Gheorghe Mihai (doctor în drept, profesor universitar, România), Augustina ȘIMAN
Nicolae Sadovei (doctor în drept, conferențiar universitar), Doctrina clauzei rebus sic stantibus (Efec-
Andrei Smochină (doctor habilitat în drept),
Florin Streteanu (doctor în drept, profesor universitar, decanul tul schimbării esențiale a circumstanțelor
Facultății de Drept, Universitatea Babeș-Bolyai, Cluj-Napoca), asupra validității tratatelor)......................... 53
Vytautas Nekrosius (doctor habilitat în drept,
profesor universitar, Lituania), Adrian BADIA
Tzvetan Sivkov (doctor în drept, profesor universitar, Bulgaria),
Trebkov A.A. (doctor în drept, profesor, Președintele Uniunii
Scurtă privire asupra unor mijloace tehnico-
Juriștilor din Federația Rusă), criminalistice şi reactivi de detecţie a urme-
Tudorel Toader (doctor în drept, profesor universitar, lor materiale infracţionale .......................... 57
rectorul Universitatea Alexandru Ioan Cuza, Iași),
Alexandru Țiclea (doctor în drept, Alina CODREANU
rectorul Universității Ecologice București, România).
Impactul și necesitatea aplicării preve-
ADRESA REDACŢIEI: derilor noilor directive europene privind
MD 2009, Chişinău, str. Al. Mateevici, 60, bir. 222
Telefoane: 57-77-52, 57-76-90 achizițiile publice în legislația națională la
e-mail: revistadrept@yahoo.com etapa actuală............................................. 61
Indexul PM 31536
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Cu privire la posibila
neconstituționalitate a unor
amendamente recente operate
în codul penal și în codul
contravențional
Partea II
Sergiu BRÎNZA,
doctor habilitat în drept, profesor universitar (USM)
Vitalie STATI,
doctor în drept, conferențiar universitar (USM)
In this study it is argued that several recently made amendments to the Penal Code by means of Law no.196/2016,
would contravene the provision of par.(2) art.23 of the Constitution of the Republic of Moldova. The analysis of the
amendments provided by this law brought us to the conclusion that these amendments generate to the penal law a
certain level of unpredictability on the following issues: 1) whether at par.(1) art.2011 PC RM are mentioned three
independent offences or three normative options of one single offence; 2) the content of the concept of „isolation”,
used at lett.b) par.(1) art.2011 PC RM; 3) the meaning of the concept of „facts”, used at par.(2), (3) and par.(4) art.2011
PC RM; 4) whether at lett.c) par.(2), lett.a) and lett.b) par.(3) and par.(4) art.2011 PC RM are mentioned independent
offences or the normative options of the offence/offences set forth at par.(1) art.2011 PC RM. Also in support of the idea
on the possible unconstitutionality of the amendments made by means of Law no.193/2016 and Law no.196/2016, in
this direction there are reminded several relevant passages from the decisions of both the Constitutional Courts of the
Republic of Moldova and Romania.
Keywords: Constitution; Constitutional Court; predictability; domestic violence; psychological violence; isolation;
facts; action; inaction; battery or health harm.

3. Prin Legea nr.196/2016, inter alia [1], artico- cauzat vătămarea gravă a integrităţii corporale sau a
lul 2011 a fost modificat, fiindu-i atribuit următorul sănătăţii soldată cu decesul victimei...”.
conținut: În urma analizei amendamentelor operate prin
„Articolul 2011. Violenţa în familie Legea nr.196/2016, se poate susține că acestea au
(1) Acţiunea sau inacţiunea intenţionată comisă generat imprevizibilitatea legii penale în partea care
de un membru al familiei în privinţa altui membru al ține de:
familiei, manifestată prin: 1) faptul dacă la alin.(1) art.2011 CP RM sunt
a) maltratare, alte acţiuni violente, soldate cu vă- descrise trei infracțiuni de sine stătătoare sau trei
tămare uşoară a integrităţii corporale sau a sănătăţii; modalități normative ale aceleiași infracțiuni.
b) izolare, intimidare în scop de impunere a voin- Este adevărat că în art.2011 CP RM se recurge la
ţei sau a controlului personal asupra victimei; sintagmele: „(2) Faptele prevăzute la alin.(1):...”;
c) privarea de mijloace economice, inclusiv lipsi- „(3) Faptele prevăzute la alin.(1) și (2)...”; (4) „Fap-
rea de mijloace de existenţă primară, neglijare, dacă tele prevăzute la alin.(1) sau (2)...”. Prin folosirea
au provocat victimei vătămare uşoară a integrității cuvântului „fapte”, legiuitorul ar sugera că la lit.a)-c)
corporale sau a sănătăţii,... alin.(1) art.2011 CP RM sunt descrise trei infracțiuni
(2) Faptele prevăzute la alin.(1): de sine stătătoare, nu trei modalități normative ale
a) săvârşite asupra a doi sau a mai multor membri aceleiași infracțiuni.
ai familiei; Însă, prin aceasta, legiuitorul încalcă regula,
b) săvârşite în legătură cu solicitarea sau aplica- conform căreia variantele-tip de infracțiuni pot fi
rea măsurilor de protecţie; prevăzute de articole sau de alineate, nu însă de li-
c) care au provocat vătămarea medie a integrităţii tere. Această regulă se desprinde din coroborarea
corporale sau a sănătăţii,... următoarelor teze: calificarea infracţiunilor în cazul
(3) Faptele prevăzute la alin.(1) și (2) care: unui concurs de infracţiuni, determinat la art.33 CP
a) au cauzat vătămarea gravă a integrităţii corpo- RM, se efectuează cu invocarea tuturor articolelor
rale sau a sănătăţii; sau alineatelor unui singur articol din legea penală
b) au determinat la sinucidere sau la tentativă de care prevăd faptele prejudiciabile săvârşite (art.114
sinucidere... CP RM); instanţele judecătoreşti vor avea în vedere
(4) Faptele prevăzute la alin.(1) sau (2) care au faptul că regulile prevăzute de art. 39 CP RM din

2
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

1961 de stabilire a pedepsei se aplică în cazurile în alta, fie de la nivelul său de pregătire, fie de la alte
care persoana a fost recunoscută vinovată de săvâr- asemenea particularități [6].
şirea a două sau mai multor infracţiuni, prevăzute Într-adevăr, este dificil a înțelege care semnificație
de diferite articole ale Părţii speciale a Codului pe- i-a atribuit legiuitorul noțiunii de izolare, utilizată la
nal, fără să fi fost condamnată pentru vreuna din ele, lit.b) alin.(1) art.2011 CP RM.
precum şi atunci când după pronunţarea sentinţei pe În art.2 al Legii Republicii Moldova cu privire la
marginea cauzei se va constata că acest condamnat prevenirea şi combaterea violenţei în familie, adopta-
este vinovat şi de altă infracţiune săvârşită înainte de tă de Parlamentul Republicii Moldova la 01.03.2007
pronunţarea sentinţei în prima cauză cu condiţia că [7], identificăm anumite forme ale izolării: „violenţă
pentru fiecare din infracţiunile ce intră în concurs nu psihologică – impunere a voinţei sau a controlului
au expirat termenele de prescripţie pentru tragerea la personal, provocare a stărilor de tensiune şi de sufe-
răspundere penală şi persoana nu a fost eliberată de rinţă psihică prin ofense, luare în derâdere, înjurare,
răspundere printr-un act de graţiere sau amnistie sau insultare, poreclire, şantajare, distrugere demonstra-
din alte temeiuri legale. Aceleaşi reguli sunt aplica- tivă a obiectelor, prin ameninţări verbale, prin afişa-
te în cazurile de calificare a celor săvârşite conform re ostentativă a armelor sau prin lovire a animalelor
unor alineate sau puncte separate ale articolului legii domestice; neglijare; implicare în viaţa personală;
penale [2], dacă asemenea alineate sau puncte pre- acte de gelozie; impunere a izolării prin detenţie,
văd componenţe de sine stătătoare ale infracţiunii şi inclusiv în locuinţa familială; izolare de familie, de
au sancţiunile lor, precum şi în cazurile săvârşirii de comunitate, de prieteni (subl. ne aparține); interzi-
către o persoană a unor acţiuni omogene, dintre care cere a realizării profesionale, interzicere a frecven-
unele se califică drept infracţiune terminată, iar alte- tării instituţiei de învăţământ; deposedare de acte de
le – ca pregătire, tentativă sau complicitate la o ase- identitate; privare intenţionată de acces la informa-
menea infracţiune (Hotărârea Plenului Judecătoriei ţie; alte acţiuni cu efect similar (subl. ne aparține)”.
Supreme a Republicii Moldova cu privire la practica Exact aceeași interpretare o găsim la lit.c) pct.5 al
de stabilire a pedepsei pentru săvârşirea mai multor Hotărârii Guvernului Republicii Moldova cu privi-
infracţiuni sau în cazul mai multor sentinţe, nr.13 din re la aprobarea Instrucţiunilor privind mecanismul
20.12.1993 [3]). intersectorial de cooperare pentru identificarea, eva-
Așadar, o infracțiune de sine stătătoare ar trebui luarea, referirea, asistenţa şi monitorizarea copiilor
descrisă în textul normei penale într-o manieră care victime şi potenţiale victime ale violenţei, neglijării,
ar presupune stabilirea unei sancțiuni aparte. Din exploatării şi traficului, nr.270 din 08.04.2014 [8].
aceste considerente, nu este corectă stabilirea în alin. În legătură cu o asemenea interpretare, se impun
(1) art.2011 CP RM a unei singure sancțiuni pentru câteva precizări. În primul rând, împiedicarea neîn-
mai multe infracțiuni de sine stătătoare; temeiată a unuia dintre părinţi (a ambilor părinţi) să
2) conținutul noțiunii de izolare, utilizată la lit.b) comunice cu copilul ori să ia parte la educarea lui,
alin.(1) art.2011 CP RM. precum şi împiedicarea copilului să comunice cu
Noțiunea în cauză este una estimativă. Ea nu este bunicii, fraţii şi surorile atrage răspundere conform
definită în cadrul unui act normativ. Drept urmare, art.64 din Codul contravenţional. În al doilea rând,
există pericolul ca cel abilitat cu aplicarea legii pe- considerăm că impunerea izolării prin detenţie, in-
nale să evalueze cu aproximație limitele care mar- clusiv în locuinţa familială, urmează a fi calificată în
chează sfera de incidență a noțiunii de izolare. baza art.166 CP RM, nu conform art.2011 CP RM.
În acest sens, B.N. Korobeț afirmă că principa- Or, în acest caz, se aduce atingere nu atât libertății
lul pericol, pe care-l comportă noțiunile estimative, psihice a persoanei (lezată ca rezultat al aplicării
constă în libertatea discreționară prea largă a celor violenței psihologice), cât mai ales libertății fizice
care califică oficial fapta descrisă în textul legii pe- a persoanei.
nale cu ajutorul unor asemenea noțiuni [4]. La rân- Dar, ceea ce este mai important, sintagma „alte
dul său, D.N. Levina opinează că persoanele, abili- acţiuni cu efect similar”, utilizată în partea finală a
tate cu aplicarea legii, nu au o abordare unitară pri- definiției sus-menționate a noțiunii „violenţă psiho-
vind stabilirea conținutului unor noțiuni estimative. logică”, lasă deschisă posibilitatea de a interpreta
Din această cauză, în procesul de interpretare a unor extensiv și defavorabil noțiunea de „izolare”. Cu alte
astfel de noțiuni, sunt admise erori [5]. După M.V. cuvinte, celor, care califică oficial fapta descrisă în
Bavsun, devenind un „ostatic” al legislației instabile, textul legii penale, li se oferă posibilitatea să încalce
persoana, abilitată cu aplicarea legii, este predispusă regula stabilită la alin.(2) art.3 CP RM.
tot mai des să manifeste subiectivism în activitatea Datele problemei devin și mai complicate, dacă
sa. În lipsa unei baze normative adecvate, acestei luăm în considerare interpretarea diferită a noțiunii
persoane nu-i rămâne decât să ia decizii, pornind de „izolare”, efectuată în pct.7.3 al proiectului Hotărâ-
la propriile reprezentări cu privire la o situație sau rii Plenului Curții Supreme de Justiție cu privire la

3
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

judecarea cauzelor penale despre violenţa în familie: dezvoltare a educaţiei incluzive în Republica Mol-
„Violenţa psihologică include şi violenţă emoţională: dova pentru anii 2011-2020, nr.523 din 11.07.2011
acte degradante sau umilitoare; insulte, jigniri, acte [12]: „Societăţile moderne se confruntă, actualmen-
ameninţătoare cu vătămare corporală; critică intensă; te, cu o criză gravă în relaţiile sociale, rezultată din
ridiculizarea victimei şi folosirea de porecle sau epi- inegalitate, migraţiune, dispersarea familiilor, exo-
tete insultătoare; izolarea socială, inclusiv separarea dul rural, precum şi din denaturarea principiilor soli-
de copii, de alţi membri ai suportului social (subl. ne darităţii umane. În ciuda eforturilor făcute de diferite
aparține); gelozia extremă şi posesivitatea extremă; ţări, realitatea demonstrează că educaţia tinde să re-
acuzaţiile nefondate de infidelitate; amenințările cu producă şi chiar să sporească segmentarea socială şi
abandon sau divorţul; apariţia în spaţiul, locuinţa sau culturală. Rolul tradiţional al educaţiei ca mijloc de
locul de muncă al persoanei, hărţuirea repetată la te- promovare a coeziunii şi mobilităţii sociale s-a di-
lefon; izolare de familie, de comunitate, de prieteni minuat puternic în contextul actual economic şi so-
(subl. ne aparține); interzicere a realizării profesio- cial. Fenomenele menţionate au condus la izolarea/
nale, a frecventării instituţiei de învăţământ; privare excluderea unor categorii de indivizi sau grupuri de
intenţionată de acces la informaţie; demonstrarea indivizi (subl. ne aparține)”;
armei; agresiunea animalelor domestice, alte acţiuni 3) accepțiunea noțiunii „fapte”, utilizată în alin.
cu efect similar (subl. ne aparține)” [9]. (2), (3) și (4) art.2011 CP RM.
Însă, și de această dată, sintagma generică de final Din analiza Codului penal, deducem că noțiunea
„alte acţiuni cu efect similar” confirmă că definiția în „faptă” este utilizată în două accepțiuni diferite:
cauză este una exemplificativă, nu exhaustivă. În alți A. „Codul penal este actul legislativ care cuprinde
termeni, rămâne deschisă lista de exemple care ar norme de drept ce stabilesc principiile şi dispoziţiile
intra sub incidența noțiunii de „izolare”, utilizată la generale şi speciale ale dreptului penal, determină
lit.b) alin.(1) art.2011 CP RM. faptele ce constituie infracţiuni (subl. ne aparține)
În afară de aceasta, este greu de stabilit semnificația şi prevede pedepsele ce se aplică infractorilor” (alin.
exactă a noțiunilor subsecvente „izolare socială” și (2) art.1 CP RM); „Infracţiunea este o faptă (acţiune
„izolare de familie, de comunitate, de prieteni”. Ac- sau inacţiune) prejudiciabilă (subl. ne aparține), pre-
tele normative, în care sunt folosite sintagme simila- văzută de legea penală, săvârşită cu vinovăţie şi pa-
re, nu ne ajută prea mult. sibilă de pedeapsă penală” (alin.(1) art.14 CP RM);
De exemplu, în Legea pentru aprobarea Strategiei B. „Aceeaşi faptă (subl. ne aparține) care a pro-
naţionale de dezvoltare pe anii 2008-2011, adoptată vocat din imprudenţă: a) o vătămare gravă a integri-
de Parlamentul Republicii Moldova la 21.12.2007 tăţii corporale sau a sănătăţii; b) decesul bolnavului”
[10], noțiunea „excluziune socială” este definită în (alin.(2) art.162 CP RM); „Aceeaşi faptă (subl. ne
felul următor: „Poziţie socială periferică, de izolare aparține) care a provocat din imprudenţă: a) o vă-
a indivizilor sau grupurilor, cu acces drastic limitat tămare gravă a integrităţii corporale sau a sănătăţii;
la condiţiile sociale de viaţă: economice, reziden- b) decesul victimei” (alin.(2) art.163 CP RM).
ţiale, ocupaţionale, de educaţie şi instruire. Se ma- Așadar, ce se are în vedere prin „faptă” în art.2011
nifestă printr-un deficit de posibilităţi de afirmare CP RM: 1) fapta prejudiciabilă ca semn al laturii
şi participare la viaţa colectivităţii”. Este dificil de obiective a infracțiunii; 2) infracțiunea în ansamblul
înțeles în ce măsură această noțiune se intersectează său?
cu noțiunea „izolare”. Să încercăm să răspundem la această întrebare
În pct.26 al Anexei nr.1 la Hotărârea Guvernu- prin prisma dispoziției prevăzute la alin.(2) art.2011
lui Republicii Moldova cu privire la aprobarea Pro- CP RM:
gramului Naţional privind sănătatea mintală pentru „Faptele prevăzute la alin.(1):
anii 2012-2016, nr.1025 din 28.12.2012 [11], se a) săvârşite asupra a doi sau a mai multor membri
menționează: „Familiile se confruntă cu stigmatul ai familiei;
social, izolarea socială şi fenomenul de suprasoli- b) săvârşite în legătură cu solicitarea sau aplica-
citare psihică (burnout), calitatea vieţii acestora fi- rea măsurilor de protecţie;
ind joasă. Lipseşte suportul autorităţilor la nivel de c) care au provocat vătămarea medie a integrităţii
asigurare a serviciilor sociale indispensabile”. Dacă corporale sau a sănătăţii...”.
izolarea socială a familiilor constituie un fenomen Luând în considerare prevederea de la lit.c) alin.
obișnuit, atunci în care condiții izolarea socială ar (2) art.2011 CP RM, ar reieși că în art.2011 CP RM,
intra sub incidența lit.b) alin.(1) art.2011 CP RM. prin „faptă”, se are în vedere fapta prejudiciabilă ca
Și mai greu este de înțeles semnificația exactă a semn al laturii obiective a infracțiunii. Totuși, preve-
noțiunii „izolare”, dacă luăm în considerare urmă- derile de la lit.a) și b) alin.(2) art.2011 CP RM exclud
toarea aserțiune din Hotărârea Guvernului Republi- o asemenea posibilitate. Este clar că agravantele
cii Moldova cu privire la aprobarea Programului de prevăzute la lit.a) și b) alin.(2) art.2011 CP RM se

4
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

referă la infracțiunea în ansamblul ei, nu la o parte a nând cauzarea vătămării grave a integrităţii corpora-
infracțiunii. le sau a sănătăţii soldată cu decesul victimei.
Acum să presupunem că, în art.2011 CP RM, prin Însă o asemenea interpretare ar fi lipsită de ori-
„faptă” se are în vedere infracțiunea în ansamblul ce logică: nu este posibil ca acţiunea sau inacţiunea
său. Într-o asemenea ipoteză, cum ar fi posibil ca intenţionată comisă de un membru al familiei în pri-
acţiunea sau inacţiunea, soldată cu vătămare uşoa- vinţa altui membru al familiei – manifestată, inter
ră a integrităţii corporale sau a sănătăţii (sau care a alia, prin: maltratare, alte acţiuni violente, soldate cu
provocat victimei vătămare uşoară a integrității cor- vătămare uşoară a integrităţii corporale sau a sănătă-
porale sau a sănătăţii), să provoace ulterior vătăma- ţii; privarea de mijloace economice, inclusiv lipsirea
rea medie a integrităţii corporale sau a sănătăţii, să de mijloace de existenţă primară, neglijare, dacă au
cauzeze vătămarea gravă a integrităţii corporale sau provocat victimei vătămare uşoară a integrității cor-
a sănătăţii ori să determine la sinucidere sau la tenta- porale sau a sănătăţii – să provoace ulterior una din
tivă de sinucidere? Altfel spus, cum ar fi posibil ca, asemenea urmări prejudiciabile: vătămarea medie a
drept rezultat al săvârșirii infracțiunii, să se producă integrităţii corporale sau a sănătăţii; vătămarea gravă
succesiv două urmări prejudiciabile diferite, făptui- a integrităţii corporale sau a sănătăţii; sinuciderea sau
torul manifestând intenție față de ambele aceste ur- tentativa de sinucidere. Aceasta pentru că, în raport
mări? cu aceste urmări, făptuitorul manifestă intenție. Așa
Reiese că, în art.2011 CP RM, noțiunea „fapte” cum manifestă intenție și față de vătămarea uşoară a
este folosită în două accepțiuni diferite. Întrebarea integrităţii corporale sau a sănătăţii.
este: cum să prevadă destinatarul legii penale care În alți termeni, ca și oricare altă formă de violență,
din aceste accepțiuni va fi aleasă de către cel abilitat violența în familie presupune manifestarea intenției
cu aplicarea legii penale? în raport cu urmările prejudiciabile pe care le impli-
4) faptul dacă la lit.c) alin.(2), lit.a) și b) alin.(3) că: 1) vătămarea uşoară a integrităţii corporale sau a
și alin.(4) art.2011 CP RM sunt descrise infracțiuni sănătăţii (lit.a) și c) alin.(1) art.2011 CP RM); 2) vă-
de sine stătătoare sau modalitățile normative ale tămarea medie a integrităţii corporale sau a sănătăţii
infracțiunii / infracțiunilor prevăzute la alin.(1) (lit.c) alin.(2) art.2011 CP RM); 3) vătămarea gravă
art.2011 CP RM. a integrităţii corporale sau a sănătăţii (lit.a) alin.(3)
Din modul de exprimare a legiuitorului în art.2011 art.2011 CP RM); 4) sinuciderea sau tentativa de si-
CP RM, ar rezulta că: 1) violenţa în familie este in- nucidere (lit.b) alin.(3) art.2011 CP RM).
criminată în art.2011 CP RM într-o variantă-tip (sau Din cele consemnate supra, reiese că autorii pro-
în trei variante-tip) şi în trei variante agravate; 2) vi- iectului, care stă la baza Legii nr.196/2016, nu au luat
olenţa în familie în varianta-tip (sau în variantele-tip) în considerare semantismul noțiunii „circumstanță
este incriminată la alin.(1) art.2011 CP RM: acţiunea agravantă a infracțiunii, prevăzută într-o normă a
sau inacţiunea intenţionată comisă de un membru al Părții speciale a Codului penal” [13]. Literalmente,
familiei în privinţa altui membru al familiei, mani- prin „circumstanță” se are în vedere împrejurarea
festată prin: a) maltratare, alte acţiuni violente, sol- (particulară) care însoțește o întâmplare, un fapt, o
date cu vătămare uşoară a integrităţii corporale sau a acțiune sau un fenomen [14]; împrejurarea, particu-
sănătăţii; b) izolare, intimidare în scop de impunere laritatea care însoțește un fapt [15].
a voinţei sau a controlului personal asupra victimei; Așadar, prin „circumstanță agravantă a
c) privarea de mijloace economice, inclusiv lipsirea infracțiunii, prevăzută într-o normă a Părții speci-
de mijloace de existenţă primară, neglijare, dacă au ale a Codului penal” se are în vedere împrejurarea
provocat victimei vătămare uşoară a integrității cor- (particulară) care însoțește o infracțiune în vari-
porale sau a sănătăţii; 3) la rândul său, violenţa în fa- anta ei tip (adică în varianta ei de bază, neagrava-
milie în prima sa variantă agravată este incriminată tă). Concluziile care se desprind sunt următoarele:
la alin.(2) art.2011 CP RM, presupunând că: a) este 1) circumstanța agravantă a infracțiunii, prevăzu-
săvârşită asupra a doi sau a mai multor membri ai fa- tă într-o normă a Părții speciale a Codului penal,
miliei; b) este săvârşită în legătură cu solicitarea sau însoțește o infracțiune în varianta ei tip. Ea nu se
aplicarea măsurilor de protecţie; c) a provocat vătă- integrează în varianta-tip a infracțiunii. Ea este cea
marea medie a integrităţii corporale sau a sănătăţii; care depășește necesarul variantei-tip a infracțiunii.
4) cea de-a doua variantă agravată a infracţiunii, pre- Or, varianta-tip a infracțiunii, alături de circumstanța
văzută la alin.(3) art.2011 CP RM, se exprimă în vio- agravantă a infracțiunii prevăzută într-o normă a
lenţa în familie, care: a) a cauzat vătămarea gravă a Părții speciale a Codului penal, sunt cele care, îm-
integrităţii corporale sau a sănătăţii; b) a determinat preună, constituie varianta agravată a infracțiunii;
la sinucidere sau la tentativă de sinucidere; 5) în fine, 2) circumstanța agravantă, prevăzută într-o normă a
violenţa în familie în cea de-a treia variantă agravată Părții speciale a Codului penal, însoțește anume o
este incriminată la alin.(4) art.2011 CP RM, presupu- infracțiune. Ea nu poate însoți o parte a infracțiunii

5
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

(de exemplu, o faptă prejudiciabilă privită ca semn Este de menționat că, prin Legea nr.196/2016,
al laturii obiective a unei infracțiuni materiale). alin.(2) art.145 CP RM a fost completat cu litera e1)
Practic, aceeași idee se desprinde din afirmația „asupra unui membru de familie”. Prin aceeași lege,
făcută de I.Tanoviceanu: „Nu toate elementele din Codul contravențional a fost completat, printre alte-
care se compune o infracțiune au aceeași importanță. le, cu art. 781 „Violența în familie”, având următoa-
Unele din ele sunt esențiale la toate infracțiunile de rea dispoziție: „Maltratarea sau alte acţiuni violente,
aceeași specie, sunt elementele constitutive, care nu comise de un membru al familiei în privinţa altui
pot lipsi fără ca să lipsească însăși infracțiunea. Al- membru al familiei, care au provocat vătămarea ne-
tele, din contra, sunt accidentale, adică pot lipsi, și însemnată a integrităţii (subl. ne aparține)”. Aceste
infracțiunea totuși poate exista și fără ele. Cele din- două completări se înscriu în concepția de incrimina-
tâi se numesc elemente constitutive, cele din urmă re diferențiată, în articole diferite ale Părții speciale
– circumstanțe” [16]. a Codului penal, a manifestărilor de violență în fami-
Din cele sus-menționate, rezultă că autorii pro- lie. Până la intrarea în vigoare a Legii nr.196/2016,
iectului, care stă la baza Legii nr.196/2016, au ne- această concepție a fost valorificată doar în lit.b2)
glijat anumite prevederi ale Legii privind actele le- alin.(2) art.171 și lit.b2) alin.(2) art.172 CP RM. Ne
gislative: actul legislativ trebuie să respecte condiţi- referim la circumsanța agravantă „săvârşit(e) asupra
ile legalităţii, accesibilităţii, preciziei (alin.(2) art.3 unui membru de familie”.
„Trăsăturile şi calitatea actului legislativ”); textul Nu este clar de ce autorii Legii nr.196/2016 au
proiectului de act legislativ se elaborează în limba evitat să trateze problema sistemic și nu au propus
de stat, cu respectarea următoarei reguli: fraza se extinderea concepției în cauză la alte articole decât
construieşte conform normelor gramaticale, astfel art.145 CP RM. Ne referim la art.150-152 și 155 CP
încât să exprime corect, concis şi fără echivoc ideea, RM și la art.781 Cod contravențional (în partea care
să fie înţeleasă uşor de orice subiect interesat (lit.a) se referă la vătămarea intenţionată uşoară a integri-
art.19 „Limbajul, ortografia şi punctuaţia în actul le- tăţii corporale care a provocat o dereglare de scurtă
gislativ”). durată a sănătăţii sau o pierdere neînsemnată, dar
În contextul analizat, este cazul de menționat stabilă, a capacităţii de muncă). Consecvența obli-
că, în procesul de elaborare a dispoziției unei nor- gă la operarea unor amendamente în aceste artico-
me penale speciale, întâi de toate, legiuitorul trebuie le: 1) completarea alin.(2) art.150 CP RM cu litera
să descrie cât mai precis semnele laturii obiective e), având următorul conținut: „săvârșită asupra unui
a infracțiunii. Doar așa persoana, abilitată să aplice membru de familie”; 2) completarea alin.(2) art.151
legea penală, va putea determina şi constata juridic CP RM cu litera n), având următorul conținut:
corespunderea exactă între semnele faptei prejudici- „asupra unui membru de familie”; 3) completarea
abile săvârşite şi semnele componenţei infracţiunii, alin.(2) art.152 CP RM cu litera l), având urmă-
prevăzute de norma penală specială. În caz contrar, torul conținut: „asupra unui membru de familie”;
va exista pericolul calificării incorecte a faptelor 4) completarea art.155 CP RM cu alin. 2), având ur-
săvârșite. mătoarea dispoziție: „Ameninţarea cu omor ori cu
Un astfel de pericol îl prezintă construcția tehni- vătămarea gravă a integrităţii corporale sau a sănă-
co-legislativă a art.2011 CP RM. Aceasta pentru că, în tăţii, săvârșită asupra unui membru de familie, dacă
realitate, la lit.c) alin.(2) și lit.a), b) alin.(3) art.2011 a existat pericolul realizării acestei ameninţări,...”;
CP RM, sunt prevăzute trei infracțiuni distincte, care 5) completarea art.781 Cod contravențional cu alin.
pot să formeze concurs între ele. Dispozițile de la (2), având următoarea dispoziție: „Vătămarea inten-
lit.c) alin.(2) și lit.a), b) alin.(3) art.2011 CP RM nu ţionată uşoară a integrităţii corporale, comisă de un
presupun că vătămarea uşoară a integrităţii corpo- membru al familiei în privinţa altui membru al fa-
rale sau a sănătăţii ar reprezenta cauza producerii: miliei, care a provocat o dereglare de scurtă durată
1) vătămării medii a integrităţii corporale sau a să- a sănătăţii sau o pierdere neînsemnată, dar stabilă, a
nătăţii; 2) vătămării grave a integrităţii corporale sau capacităţii de muncă...”. În urma operării unor ase-
a sănătăţii; 3) sinuciderii sau tentativei de sinucide- menea amendamente, art.2011 CP RM ar deveni inu-
re. În cazul infracțiunilor prevăzute la lit.c) alin.(2), til și ar trebui abrogat.
lit.a), b) alin.(3) art.2011 CP RM, fiecare din aceste Din Convenția Consiliului Europei cu privire la
trei urmări prejudiciabile se află în legătură cauzală prevenirea și combaterea violenței față de femei și
cu acţiunea sau inacţiunea intenţionată comisă de un violenței domestice [17] nu rezultă în niciun fel că
membru al familiei în privinţa altui membru al fa- violența în familie ar trebui incriminată în cadrul unui
miliei. singur articol [18]. De altfel, prezența în art.145, 171
Așadar, nu este corect a se afirma că la lit.c) alin. și 172 CP RM a circumstanței agravante „săvârşit(e)
(2) și lit.a), b) alin.(3) art.2011 CP RM sunt prevăzute asupra unui membru de familie”, precum și prezența
variante agravate. art.781 din Codul contravențional deja compromite

6
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

sensul unei astfel de maniere de incriminare. În aces- tereselor ocritite de lege ale persoanelor fizice sau
te condiții, soluțiile pe care le-am conturat în cadrul juridice» este una vagă, prin care s-ar fi încălcat pre-
studiului de față ar putea constitui o alternativă via- vederile alin.(1) art.7 al Convenţiei europene pentru
bilă la inițiativele declarative de reformare a cadru- apărarea drepturilor omului şi libertăţilor fundamen-
lui legislativ penal privind violența în familie. tale, deoarece prin acţiunile sale A.R. a subminat
Din cele menționate mai sus, se poate vedea că, autoritatea organului public reprezentată de către
sub aspect tehnico-legislativ, art.2011 CP RM este cea din urmă. Mai mult, prin cauzarea daunelor in-
de o calitate mediocră, lăsând loc pentru interpretări tereselor publice, trebuie de subînţeles credibilitatea
echivoce. În această ordine de idei, ne raliem opiniei autorităţilor, ce în limba legiuitorului este desemnat
exprimate de D.Bărcănescu: „Legat de previzibilita- ca o încălcare semnificativă a intereselor legitime ale
te, se consideră că, pentru asigurarea securității juri- statului, la caz a Consiliului local care este un organ
dice, legea penală trebuie să fie definită clar și inter- al adminsitraţiei publice locale”. Colegiul penal al
pretată restrictiv. Legea nu poate fi previzibilă dacă Curții Supreme de Justiție a omis să explice cum a
nu este și accesibilă, adică la îndemâna, la dispoziția ajuns la concluzia că, în limba legiuitorului, credi-
publicului. În acest sens, Comisia Europeană și Cur- bilitatea autorităţilor este desemnată ca o încălcare
tea Europeană au subliniat că legea (în general, nu semnificativă a intereselor legitime ale statului.
neapărat legea penală) trebuie să fie suficient de ac- În contextul examinat, consemnăm că în cauza
cesibilă și precisă pentru a permite cetățenilor să o Lebedinschi c. Republicii Moldova, au fost invoca-
cunoască și să-și reglementeze conduita în raport cu te următoarele considerente: „Curtea reamintește
prevederile sale” [19]. că, potrivit jurisprudenței sale constante, instanțele
4. Pe cale de consecință, considerăm imperioa- judecătorești naționale au obligația de a-și motiva de-
să repararea erorilor admise prin adoptarea Legii ciziile (Van de Hurk c. Olandei, 19 aprilie 1994, §61,
nr.193/2016 și a Legii nr.193/2016. În caz contrar, seria A, nr.288). Întinderea obligației de a motiva ho-
există pericolul ca aplicarea art.2011, 217, 2171- tărârea poate varia în dependență de caracterul deci-
2176, 218 sau 219 CP RM ori a art.85-87 Cod ziei și trebuie determinată în lumina circumstanțelor
contravențional să fie motivată într-o manieră de ge- cauzei (Ruiz Torija c. Spaniei, 9 decembrie 1994,
nul celei realizate într-o speță [20] de Colegiul penal § 29, seria A, nr.303-A). Deși articolul 6 §1 din
al Curții Supreme de Justiție. Astfel, în cadrul recur- Convenție nu obligă instanțele de judecată să ofere
sului în anulare, avocatul T.C. a susținut: „Instanţele răspunsuri detaliate la toate argumentele invocate,
de fond au reţinut incorect că urmările prejudiciabile totuși din hotărâre trebuie să reiasă clar că elemen-
constituie interesele generale ale societăţii, încălca- tele esențiale ale cauzei au fost examinate (subl. ne
rea drepturilor constituţionale ale cetăţenilor, crearea aparține) (Taxquet c. Belgiei [MC], nr. 926/05, § 91,
obstacolelor sau tulburărilor în activitatea organelor CEDO 2010)” [21].
puterii şi altor instituţii publice, încălcarea ordinii de În aceeași ordine de idei, R.A. Romașov afirmă
drept, asupra cărora se orientează acţiunile de cau- că în cazul în care decizia se adoptă ca rezultat al
zare de daune în proporţii considerabile intereselor aplicării unor norme de drept, subiectul abilitat să
publice, deoarece pentru a reţine acest semn califi- le aplice nu se poate limita doar la clarificarea pen-
cativ este necesar de a cunoaşte conţinutul acestuia, tru sine a conținutului acelor norme și la calificarea
care este vag, neclar şi neprevizibil, fapt ce rezultă și juridică a faptei în temeiul respectivelor norme de
din expertiza efectuată de experţii Consiliului Euro- drept. Mai este necesar ca subiectul în cauză să ex-
pei, asupra Codului penal al Republicii Moldova în plice persoanelor, în a căror privință a fost adopta-
cadrul Programului de cooperare al Consiliului Eu- tă decizia, care este temeiul adoptării tocmai a unei
ropei pentru consolidarea statului de drept, în care astfel de decizii și nu a alteia [22]. În consonanță,
şi-au expus opinia asupra noțiunii „daune în propor- V.V. Marciuk menționează că interpretarea judiciară
ţii considerabile cauzate intereselor publice”, consi- extensivă a unui termen din cadrul legii penale poate
derând că aceasta suferă de lipsă de previzibilitate şi avea ca efect alterarea neîntemeiată a sensului unei
claritate, care la caz are aplicabilitate, considerând interdicții juridico-penale, precum și prejudicierea
că hotărârile pronunţate sunt afectate de viciul fun- substanțială a drepturilor și intereselor ocrotite de
damental, care rezidă prin sfidarea dispoziţiilor alin. lege ale cetățenilor [23].
(1) art.7 Convenţia europeană pentru apărarea drep- 5. În continuare, în susținerea demersului nos-
turilor omului şi libertăţilor fundamentale şi art.23 tru privind posibila neconstituționalitate a amenda-
din Constituţie”. Iată care au fost contraargumentele mentelor operate prin Legea nr.193/2016 și Legea
prezentate de Colegiul penal al Curții Supreme de nr.196/2016, vom prezenta unele pasaje relevante
Justiție: „Colegiul penal consideră nefondată pozi- din anumite hotărâri ale Curții Constituționale a Re-
ţia recurenţilor că sintagma «daune în proporţii con- publicii Moldova:
siderabile intereselor publice sau drepturilor şi in- 1) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii

7
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Moldova asupra excepţiei de neconstituţionalitate a biectele de drept vizate de către măsurile de aplicare
prevederilor alin.(6) art.63 din Codul de procedură a acestei soluţii...” (Hotărârea CEDO Păduraru vs
penală, nr.26 din 23.11.2010: România). În acelaşi sens, potrivit art. 3 alin.(2) din
„Pentru a corespunde celor trei criterii de calitate Legea nr.780-XV din 27 decembrie 2001 privind ac-
– accesibilitate, previzibilitate şi claritate – norma tele legislative: „Actul legislativ trebuie să respec-
de drept trebuie să fie formulată cu suficientă preci- te condiţiile legalităţii, accesibilităţii, preciziei...”.
zie, astfel încât să permită persoanei să decidă asu- Curtea reţine că, prin aceste reglementări de tehni-
pra conduitei sale şi să prevadă, în mod rezonabil, în că legislativă, legiuitorul a impus o serie de criterii
funcţie de circumstanţele cauzei, consecinţele aces- obligatorii pentru adoptarea oricărui act normativ, a
tei conduite. În caz contrar, cu toate că legea conţi- căror respectare este necesară pentru a asigura siste-
ne o normă de drept care aparent descrie conduita matizarea, unificarea şi coordonarea legislaţiei, pre-
persoanei în situaţia dată, persoana poate pretinde că cum şi conţinutul şi forma juridică adecvată ale fie-
nu-şi cunoaşte drepturile şi obligaţiile. Într-o astfel cărui act normativ. Astfel, respectarea acestor norme
de interpretare, norma ce nu corespunde criteriilor concurează la asigurarea unei legislaţii care respectă
clarităţii este contrară art.23 din Constituţie” [24]; principiul securităţii raporturilor juridice, având cla-
2) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii ritatea şi previzibilitatea necesară” [26];
Moldova pentru controlul constituţionalităţii unor 4) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii
dispoziţii ale Legii nr.1234-XIV din 22.09.2000 Moldova pentru controlul constituţionalităţii art.II al
cu privire la procedura de alegere a Preşedintelui Legii nr.56 din 04.04.2014 pentru completarea arti-
Republicii Moldova (Sesizarea 1a/2012), nr.7 din colului 60 din Codul penal al Republicii Moldova
24.05.2012: (prescripţia tragerii la răspundere penală) (Sesizarea
„Curtea reţine că statul de drept, la care face ale- nr. 27a/2014), nr.14 din 27.05.2014:
gaţie autorul sesizării, presupune că orânduirea so- „Curtea reţine că legea penală are repercusiunile
cială şi de stat se bazează pe normele şi principiile cele mai dure comparativ cu alte legi sancţionatoare,
fundamentale ale dreptului. O trăsătură esenţială a ea incriminează faptele cele mai prejudiciabile, re-
statului de drept este subordonarea rigidă a tuturor, spectiv, norma penală trebuie să dispună de o clari-
inclusiv a instituţiilor statale, normelor clare, previ- tate desăvârşită pentru toate elementele componenţei
zibile şi prestabilite ale dreptului” [25]; infracţiunii în cazul normelor din partea specială a
3) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii legii penale. Această condiţie este indispensabilă şi
Moldova pentru controlul constituţionalităţii unor în cazul normelor din partea generală a legii penale.
prevederi ale articolului 18 din Legea nr.113 din Formulele generale şi abstracte într-un caz concret
17.06.2010 privind executorii judecătoreşti (Sesiza- pot afecta funcţionalitatea legii penale, aplicarea ei
rea 34a/2012), nr.19 din 18.12.2012: coerentă şi sistemică, ceea ce ar denatura principiul
„Curtea reţine că articolul 23 alin.(2) din Con- calităţii legii” [27];
stituţie pune în sarcina statului obligaţia de a face 5) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii
accesibile toate legile şi actele normative... În acest Moldova pentru controlul constituţionalităţii unor
context, Curtea reţine că, deşi articolul 23 din Con- prevederi din Codul penal şi Codul de procedură pe-
stituţie cuprinde doar criteriul de accesibilitate al nală (confiscarea extinsă şi îmbogăţirea ilicită) (Se-
legii, Curtea Europeană prin jurisprudenţa sa impu- sizarea nr.60a/2014), nr.6 din 16.04.2015:
ne ca normele adoptate de autorităţile publice să fie „În Raportul Comisiei de la Veneţia privind pre-
inclusiv suficient de precise şi previzibile... Potrivit eminenţa dreptului (adoptat la cea de-a 86-a sesiune
jurisprudenţei Curţii Europene, „o normă este acce- plenară, 25-26 martie 2011) s-a stabilit: „Parlamen-
sibilă şi previzibilă numai atunci când este redacta- tul nu poate deroga de la drepturile fundamentale ad-
tă cu suficientă precizie, în aşa fel încât să permită optând texte ambigue de legi. Cetăţenii trebuie să se
oricărei persoane să îşi corecteze conduita şi să fie bucure de o protecţie juridică esenţială în faţa statu-
capabilă, cu consiliere adecvată, să prevadă, într-o lui şi instituţiilor sale”. Curtea reţine că incriminarea
măsură rezonabilă, consecinţele care pot apărea din- faptelor în legile penale, stabilirea pedepsei pentru
tr-o normă... Legea trebuie să fie accesibilă într-un ele, precum şi alte reglementări, se întemeiază pe ra-
mod adecvat: cetăţeanul trebuie să aibă un indiciu ţiuni de politică penală. Astfel, legea penală consti-
adecvat, în circumstanţe concrete, asupra reglemen- tuie un ansamblu de reguli juridice, formulate într-o
tărilor legale aplicabile...” (Hotărârea CEDO Silver manieră clară, concisă şi precisă. Totodată, Curtea
vs Regatul Unit). Totodată, în jurisprudenţa sa Cur- menţionează că, potrivit art.23 din Constituţie, statul
tea Europeană a statuat că „...odată ce statul adoptă asigură dreptul fiecărui om de a-şi cunoaşte drep-
o soluţie, aceasta trebuie să fie pusă în aplicare cu turile şi îndatoririle, făcând accesibile în acest sens
claritate şi coerenţă pentru a evita pe cât este posi- toate legile... Astfel, în materie penală, preeminenţa
bil insecuritatea juridică şi incertitudinea pentru su- dreptului generează asigurarea principiilor legalităţii

8
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

infracţiunilor şi pedepselor; inadmisibilităţii aplică- pentru fapta prevăzută la art.11 alin.(1). Judecătorul
rii extensive a legii penale, în detrimentul persoanei, însuşi se află în dificultate, fiind pus în situaţia de a
în special, prin analogie...” [28]; opta între mai multe variante posibile, în lipsa unei
6) Hotărârea Curții Constituționale a Republicii reprezentări clare a regimului sancţionator aplica-
Moldova privind excepţia de neconstituţionalitate a bil. Din cauza manierei defectuoase de redactare a
articolului 191 din Codul de procedură penală (li- textului de lege criticat, individualizarea judiciară a
berarea provizorie sub control judiciar) (Sesizarea pedepsei nu poate fi făcută de instanţă decât în mod
nr. 33g/2016), nr.17 din 19.05.2016: arbitrar, aproximativ, în funcţie de aprecieri lipsite
„Curtea reține că conținutul actului normativ tre- de obiectivitate” [30];
buie să permită persoanei interesate să prevadă în 2) Decizia Curții Constituționale a României refe-
mod rezonabil conduita pe care trebuie să o adopte, ritoare la obiecţia de neconstituţionalitate a dispozi-
claritatea şi previzibilitatea fiind elemente sine qua ţiilor art.5 alin.(2), art.49 alin.(2), art.54 şi art.56 din
non ale constituţionalităţii unei norme. De aseme- Legea privind amplasarea şi autorizarea mijloacelor
nea, legea trebuie să reglementeze în mod unitar, să de publicitate, nr.26 din 18.01.2012: „Nerespectarea
asigure o legătură logico-juridică între dispoziţiile normelor de tehnică legislativă determină apariția
pe care le conţine, iar în cazul unor instituţii juri- unor situații de incoerență și instabilitate, contrare
dice cu o structură complexă să prevadă elementele principiului securității raporturilor juridice în com-
ce disting particularităţile lor. De altfel, în jurispru- ponenta sa referitoare la claritatea și previzibilitatea
denţa sa Curtea Europeană a reiterat că persoana în legii” [31];
privința căreia se desfășoară o procedură penală este 3) Decizia Curții Constituționale a Români-
în drept să beneficieze de o diligență, în special în ei referitoare la excepția de neconstituționalitate a
partea ce ține de examinarea cazului său. Astfel, pre- dispozițiilor art.6 din Legea nr.241/2005 pentru pre-
vizibilitatea actului normativ este în strânsă legătură venirea și combaterea evaziunii fiscale, nr.363 din
cu garanțiile unui proces echitabil, care sunt conce- 07.05.2015: „Curtea, având în vedere principiul
pute pentru a evita plasarea unei persoane, pentru o generalității legilor, reține că poate să fie dificil să
perioadă îndelungată, într-o stare de incertitudine re- se redacteze legi de o precizie totală și o anumită
feritoare la rezultatul examinării cauzei” [29]. suplețe poate chiar să se dovedească de dorit, suplețe
În același registru, prezentăm unele pasaje rele- care nu trebuie să afecteze, însă, previzibilitatea legii
vante din anumite decizii ale Curții Constituționale (subl. ne aparține)” [32];
a României: 4) Decizia Curții Constituționale a Români-
1) Decizia Curții Constituționale a României re- ei referitoare la obiecția de neconstituționalitate
feritoare la excepţia de neconstituţionalitate a preve- a dispozițiilor Legii pentru completarea Legii
derilor art.11 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.393/2004 privind Statutul aleșilor locali, nr.22 din
nr.55/2002 privind regimul de deţinere al câinilor pe- 20.01.2016:
riculoşi sau agresivi, nr.903 din 06.07.2010: „Viciul „Respectarea prevederilor Legii nr.24/2000 pri-
de redactare constând în lipsa de corelare a limitelor vind normele de tehnică legislativă pentru elabora-
de pedeapsă afectează garanţiile constituţionale refe- rea actelor normative se constituie într-un veritabil
ritoare la dreptul la un proces echitabil. În acest sens, criteriu de constituționalitate prin prisma aplicării
Curtea reţine că acest drept este un drept complex, art.1 alin.(5) din Constituție”... În ceea ce priveşte
care are mai multe componente. Printre acestea se aspectele referitoare la criteriile de claritate, preci-
regăseşte, astfel cum rezultă din jurisprudenţa... Cur- zie, previzibilitate şi predictibilitate pe care un text
ţii Europene a Drepturilor Omului, şi dreptul desti- de lege trebuie să le îndeplinească, Curtea constată
natarului normei de a fi informat într-o manieră lipsi- că autoritatea legiuitoare... are obligaţia de a edic-
tă de ambiguităţi asupra comportamentelor interzise, ta norme care să respecte trăsăturile mai sus arăta-
pe care este obligat să le evite. Pentru ca acest drept te. Referitor la aceste cerinţe, Curtea Europeană a
să fie asigurat în mod efectiv, enunţurile juridice tre- Drepturilor Omului s-a pronunţat în mod constant,
buie să fie clare, precise şi explicite, astfel încât să statuând că o normă este previzibilă numai atunci
îl poată avertiza în mod inechivoc asupra gravităţii când este redactată cu suficientă precizie, în aşa fel
consecinţelor nerespectării prescripţiilor legale cu- încât să permită oricărei persoane – care, la nevoie,
prinse în acestea. Or, dispoziţiile art.11 din Ordonan- poate apela la consultanţă de specialitate – să îşi co-
ţa de urgenţă a Guvernului nr.55/2002 nu respectă recteze conduita (Hotărârea din 29.03.2000 pronun-
aceste cerinţe esenţiale de redactare. De asemenea, ţată în Cauza Rotaru împotriva României, Hotărârea
în conceptul de proces echitabil este inclus şi dreptul din 23.09.1998 pronunţată în Cauza Petra împotriva
la o apărare eficientă. Aceasta nu poate fi realizată în României), iar cetăţeanul trebuie să dispună de in-
condiţiile în care există o incertitudine cu privire la formaţii suficiente asupra normelor juridice aplica-
cuantumul pedepsei pe care instanţa o poate aplica bile într-un caz dat şi să fie capabil să prevadă, într-o

9
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

măsură rezonabilă, consecinţele care pot apărea din- cu condiția ca rezultatul să fie coerent cu substanța
tr-un act determinat. Pe scurt, legea trebuie să fie, infracțiunii și să fie în mod rezonabil previzibil (subl.
în acelaşi timp, accesibilă şi previzibilă (Hotărârea ne aparține) (Hotărârea din 22.11.1995 pronunțată
din 26.04.1979 pronunţată în Cauza Sunday Times în Cauza S.W. împotriva Regatului Unit)...
împotriva Regatului Unit)” [33]; În jurisprudența sa, Curtea a statuat, în esență, că
5) Decizia Curții Constituționale a României asu- o noțiune legală poate avea un conținut și înțeles au-
pra sesizării de neconstituționalitate a dispozițiilor tonom diferit de la o lege la alta, cu condiția ca legea
art.137 alin.(3), (4) și (5) din Regulamentul Ca- care utilizează termenul respectiv să îl și definească.
merei Deputaților, nr.30 din 27.01.2016: „Regle- În caz contrar, destinatarul normei este acela care va
mentarea criticată prin nerespectarea normelor de stabili înțelesul acelei noțiuni, de la caz la caz, prin-
tehnică legislativă determină apariția unor situații tr-o apreciere care nu poate fi decât una subiectivă și,
de incoerență și instabilitate, contrare principiului în consecință, discreționară...
securității raporturilor juridice în componenta sa re- Astfel, Curtea constată că termenul «defectuos»
feritoare la claritatea și previzibilitatea legii. În con- nu este definit în Codul penal și nici nu este pre-
cluzie, Curtea constată că dispozițiile art.137 alin.(5) cizat elementul în legătură cu care defectuozitatea
din Regulamentul Camerei Deputaților sunt echivoce este analizată, ceea ce determină lipsa de claritate și
cu privire la posibilitatea Camerei Deputaților de a previzibilitate a acestuia. Această lipsă de claritate,
vota respingerea unei legi, ca urmare a reexaminării precizie și previzibilitate a sintagmei «îndeplinește
declanșate de cererea Președintelui României, astfel în mod defectuos» din cadrul dispozițiilor criticate
că nu respectă exigențele constituționale referitoa- creează premisa aplicării acesteia ca rezultat al unor
re la calitatea legii, respectiv nu întrunesc condițiile interpretări sau aprecieri arbitrare. Având în vedere
de claritate, precizie și previzibilitate, fiind contrare aceste aspecte, precum și faptul că persoana care are
dispozițiilor art.1 alin.(5) din Constituție” [34]; calitatea de funcționar în sensul legii penale trebuie
6) Decizia Curții Constituționale a Români- să poată determina, fără echivoc, care este compor-
ei referitoare la excepția de neconstituționalitate a tamentul ce poate avea semnificație penală, Curtea
dispozițiilor art.246 din Codul penal din 1969, ale constată că sintagma «îndeplinește în mod defectu-
art.297 alin.(1) din Codul penal și ale art.132 din os» din cuprinsul dispozițiilor art.246 din Codul pe-
Legea nr.78/2000 pentru prevenirea, descoperi- nal din 1969 și ale art.297 alin.(1) din Codul penal
rea și sancționarea faptelor de corupție, nr.405 din nu poate fi interpretată decât în sensul că îndeplinirea
15.06.2016: atribuției de serviciu se realizează «prin încălcarea
„Având în vedere principiul aplicabilității gene- legii». Aceasta este singura interpretare care poate
rale a legilor, Curtea de la Strasbourg a reținut că determina compatibilitatea normelor penale criticate
formularea acestora nu poate prezenta o precizie ab- cu dispozițiile constituționale referitoare la claritatea
solută. Una dintre tehnicile standard de reglementare și previzibilitatea legii...
constă în recurgerea mai degrabă la categorii gene- Comportamentul interzis trebuie impus de către
rale decât la liste exhaustive. Astfel, numeroase legi legiuitor chiar prin lege..., neputând fi dedus, even-
folosesc, prin forța lucrurilor, formule mai mult sau tual, din raționamente ale judecătorului de natură să
mai puțin vagi, a căror interpretare și aplicare depind substituie normele juridice. În acest sens, instanța
de practică. Oricât de clar ar fi redactată o normă ju- de contencios constituțional a reținut că, în siste-
ridică, în orice sistem de drept, există un element in- mul continental, jurisprudența nu constituie izvor de
evitabil de interpretare judiciară, inclusiv într-o nor- drept așa încât înțelesul unei norme să poată fi clari-
mă de drept penal. Nevoia de elucidare a punctelor ficat pe această cale, deoarece, într-un asemenea caz,
neclare și de adaptare la circumstanțele schimbătoare judecătorul ar deveni legiuitor...
va exista întotdeauna. Deși certitudinea în redactarea În materie penală, principiul legalității incrimi-
unei legi este un lucru dorit, aceasta ar putea antrena nării, „nullum crimen sine lege, nulla poena sine
o rigiditate excesivă, or, legea trebuie să fie capabilă lege”, impune ca numai legiuitorul primar să poată
să se adapteze schimbărilor de situație. Rolul decizi- stabili conduita pe care destinatarul legii este obligat
onal conferit instanțelor urmărește tocmai înlăturarea să o respecte, în caz contrar aceștia supunându-se
dubiilor ce persistă cu ocazia interpretării normelor, sancțiunii penale. Pentru aceste argumente, Curtea
dezvoltarea progresivă a dreptului penal prin inter- constată că dispozițiile criticate încalcă prevederile
mediul jurisprudenței ca izvor de drept fiind o com- art.1 alin.(4) și (5) din Constituție prin faptul că per-
ponentă necesară și bine înrădăcinată în tradiția le- mit configurarea elementului material al laturii obiec-
gală a statelor membre. Prin urmare, art.7 paragraful tive a infracțiunii de abuz în serviciu prin activitatea
1 din Convenție nu poate fi interpretat ca interzicând altor organe, altele decât Parlament – prin adoptarea
clarificarea graduală a regulilor răspunderii penale legii, în temeiul art.73 alin.(1) din Constituție (subl.
pe calea interpretării judiciare de la un caz la altul, ne aparține)” [35].

10
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

6. În finalul acestui studiu, nu putem face Parlamentul Republicii Moldova la 28.12.2006****;


abstracție de unele prevederi ale Legii privind actele Legea cu privire la prevenirea şi combaterea violenţei
legislative, adoptate de Parlamentul Republicii Mol- în familie, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova
dova la 27.12.2001 [36]. la 01.03.2007*****; Legea cu privire la asistenţa juridi-
Astfel, articolul 4 al acestei legi stabilește, prin- că garantată de stat, adoptată de Parlamentul Republicii
Moldova la 26.07.2007******; Legea cu privire la pro-
tre altele: „(1) Actul legislativ trebuie să corespundă baţiune, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la
prevederilor tratatelor internaţionale la care Republi- 14.02.2008*******; Codul contravenţional, adoptat de
ca Moldova este parte, principiilor şi normelor una- Parlamentul Republicii Moldova la 24.10.2008********;
nim recunoscute ale dreptului internaţional, inclusiv Legea privind regimul străinilor în Republica Mol-
legislaţiei comunitare. (2) Actul legislativ trebuie să dova, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la
corespundă dispoziţiilor constituţionale şi să fie în 16.07.2010*********; Legea privind regimul armelor
concordanţă cu cadrul juridic existent, cu sistemul şi al muniţiilor cu destinaţie civilă, adoptată de Parla-
de codificare şi unificare a legislaţiei. (3) La ela- mentul Republicii Moldova la 08.06.2012**********;
borarea, adoptarea şi aplicarea actului legislativ se Legea cu privire la activitatea Poliţiei şi statutul poli-
respectă principiile: ...b) ...predictabilităţii normelor ţistului, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la
juridice...”. 27.12.2012***********.
* Monitorul Oficial al Parlamentului Republicii Mol-
La rândul său, art.19 al Legii privind actele legis- dova, 1992, nr.12.
lative prevede, inter alia: „Textul proiectului de act ** Ibidem, 2003, nr.104-110.
legislativ se elaborează în limba de stat, cu respecta- *** Ibidem, nr.111-115.
rea următoarelor reguli: a) fraza se construieşte con- **** Ibidem, 2007, nr.32-35.
form normelor gramaticale, astfel încât să exprime ***** Ibidem, 2008, nr.55-56.
corect, concis şi fără echivoc ideea, să fie înţeleasă ****** Ibidem, 2007, nr.157-160.
uşor de orice subiect interesat;...”. ******* Ibidem, 2008, nr.103-105.
Considerăm că amendamentele, operate prin Le- ******** Ibidem, 2009, nr.3-6.
gea nr.193/2016 și Legea nr.196/2016, nu corespund ********* Ibidem, 2010, nr.179-181.
acestor exigențe. O demonstrează argumentele pe ********** Ibidem, 2012, nr.222-227.
*********** Ibidem, 2013, nr.42-47.
care le-am prezentat în cadrul prezentului studiu. 2. Este necesar de precizat că, în Partea specială a Co-
dului penal din 1961, puncte erau stabilite numai în unele
articole ale cap. 12 „Infracțiuni militare”. Aceste puncte
îndeplineau aceeași funcție ca și alineatele în cadrul altor
Referințe: articole. Singura deosebire se exprima în aceea că puncte-
le erau numerotate, iar alineatele nu erau numerotate.
1. Prin aceeași lege: articolul 1331 „Membru de fami- 3. Culegere de hotărâri ale Plenului Curții Supreme
lie” a fost modificat, fiindu-i atribuit următorul conținut: de Justiție (mai 1974-iulie 2002). Chişinău, 2000, p.277-
„Prin membru de familie se înţelege: a) în condiţia de 282.
conlocuire: persoanele aflate în căsătorie, în divorţ, sub 4. Коробец Б.Н. Оценочные понятия в российском
tutelă şi curatelă, rudele, afinii lor, soţii rudelor, persoane- уголовном праве: социальная обусловленность и юри-
le aflate în relaţii asemănătoare celora dintre soţi (concu- дическая сущность / Aвтореферат дисс. … канд. юрид.
binaj) sau dintre părinţi şi copii; b) în condiţia de locuire наук. Москва, 2007, c.9.
separată: persoanele aflate în căsătorie, în divorț, rudele, 5. Левина Д.Н. Теоретические проблемы толкова-
afinii lor, copiii adoptivi, persoanele aflate sub curatelă, ния и применения оценочных понятий / Автореферат
persoanele care se află ori s-au aflat în relaţii asemănătoa- дисс. … канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2007,
re celora dintre soţi (concubinaj).”; alineatul (2) art.145 a c.12.
fost completat cu litera e1) cu următorul conținut: „asupra 6. Бавсун М.В. Изменения и дополнения уголовно-
unui membru de familie;”; Codul penal a fost completat го закона как средства повышения эффективности его
cu articolul 3201 „Neexecutarea măsurilor din ordonanţa применения. B: Актуальные проблемы российского
de protecţie a victimei violenţei în familie”, având urmă- права, 2013, № 4, c.475-482.
toarea dispoziție: „Neexecutarea intenţionată sau eschi- 7. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2008,
varea de la executarea măsurilor stabilite de instanţa de nr.55-56.
judecată în ordonanţa de protecţie a victimei violenţei în 8. Ibidem, 2014, nr.92-98.
familie”. 9. Proiectul Hotărârii Plenului Curții Supreme de
De asemenea, prin Legea nr.196/2016, au fost opera- Justiție cu privire la judecarea cauzelor penale despre vi-
te amendamente în: Legea taxei de stat, adoptată de Par- olenţa în familie.
lamentul Republicii Moldova la 03.12.1992*; Codul de http://csj.md/index.php/unificarea-practicii-judiciare/
procedură penală, adoptat de Parlamentul Republicii Mol- proiecte-hot-explicative-plen/641-cu-privire-la-judeca-
dova la 14.03.2003**; Codul de procedură civilă, adoptat rea-cauzelor-penale-despre-violenta-in-familie-ffff
de Parlamentul Republicii Moldova la 30.05.2003***; 10. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2008,
Legea privind administraţia publică locală, adoptată de nr.18-20.

11
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

11. Ibidem, 2013, nr.6-9. informativa.pdf; Notă informativă la proiectul de lege


12. Ibidem, 2011, nr.114-116. cu privire la modificarea și completarea unor acte legis-
13. Recurgem la sintagma „circumstanță agravantă a lative din domeniul prevenirii și combaterii violenței în
infracțiunii, prevăzută într-o normă a Părții speciale a Co- familie. http://particip.gov.md/public/documente/139/
dului penal”, și nu la sintagma „circumstanță agravantă ro_3044_4.-Nota-informativa-ro.pdf
a infracțiunii”, pentru a deosebi circumstanța agravantă 19. Bărcănescu D. Conținutul infracțiunii și principiul
a infracțiunii, prevăzută într-o normă a Părții speciale a
legalității. București: All Beck, 2005, p.133.
Codului penal, de circumstanța agravantă a infracțiunii
prevăzută în Partea generală a Codului penal. În contextul 20. Decizia Plenului Colegiului penal al Curții Supreme de
prezentului studiu, cel din urmă tip de circumstanță agra- Justiție din 24.09.2015. Dosarul nr.4-1re-265/2015. http://juris-
vantă nu comportă interes. prudenta.csj.md/search_plen_penal.php?id=836
14. Dicţionarul explicativ al limbii române. Sub red. 21. Affaire Lebedinschi c. République de Moldova.
lui I.Coteanu, L.Seche, M.Seche. Bucureşti: Univers en- http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-155213
ciclopedic, 1998, p.179. 22. Ромашов Р.А. Интерпретация права: линг-
15. Marcu F., Maneca C. Dicţionar de neologisme. вистический и технико-юридический аспекты. B:
Bucureşti: Editura Academiei, 1986, p.145. Юрислингвистика-10: Лингвоконфликтология и юри-
16. Tanoviceanu I. Tratat de drept și procedură pena- спруденция. Под ред. Н.Д. Голева и Т.В. Чернышовой.
lă. Vol.II. București: Curierul judiciar, 1925, p.157. Кемерово; Барнаул: Издательство Алтайского универ-
17. Convenția Consiliului Europei cu privire la pre- ситета, 2010, c.52-58.
venirea și combaterea violenței față de femei și violenței
23. Марчук В.В. Терминология уголовного закона
domestice. https://rm.coe.int/CoERMPublicCommon-
SearchServices/DisplayDCTMContent?documentId=090 и квалификация преступлений: B: Право и демокра-
000168046253e тия: сборник научных трудов. Под ред. В.Н. Бибило и
18. În Notele informative la două dintre proiectele care др. Минск: БГУ, 2007, Вып.18, c.224-238.
stau la baza adoptării Legii nr.196/2016 se menționează: 24. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2010,
„S-a propus într-o redacție nouă expunerea art.2011 CP nr.235-240.
RM privind infracțiunea de violența în familie, modifi- 25. Ibidem, 2012, nr.113-118.
cată în corespundere cu definiția propusă de Convenția 26. Ibidem, 2013, nr.18-21.
menționată (se are în vedere Convenția Consiliului Euro- 27. Ibidem, 2014, nr.364-365.
pei cu privire la prevenirea și combaterea violenței față de 28. Ibidem, 2015, nr.115-123.
femei și violenței domestice – n.a.)”*. În realitate, art.3 al 29. Ibidem, 2016, nr.232-244.
respectivei Convenții conține următoarea definiție-cadru: 30. Monitorul Oficial al României. Partea I, 2010,
„violenţa domestică” va însemna toate acţiunile de vio- nr.584.
lenţă fizică, sexuală, psihologică sau economică, care sur- 31. Ibidem. Partea I, 2012, nr.116.
vin în familie sau în unitatea domestică sau între foştii
32. Ibidem. Partea I, 2015, nr.495.
sau actualii soţi sau parteneri, indiferent dacă agresorul
împarte sau a împărţit acelaşi domiciliu cu victima”. 33. Ibidem. Partea I, 2016, nr.160.
* Notă informativă la proiectul de lege cu privire la 34. Ibidem. Partea I, 2016, nr.117.
modificarea și completarea unor acte legislative din do- 35. Ibidem. Partea I, 2016, nr.517.
meniul prevenirii și combaterii violenței în familie. http:// 36. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2002,
particip.gov.md/public/documente/139/ro_1472_Nota- nr.36-38.

12
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Opinie cu privire la impactul activității


practico-științifice a judecătorului asupra
actului de justiție înfăptuit
Sergiu FURDUI,
doctor în drept, conferențiar universitar (judecător la Curtea de Apel Chișinău)

Activity on justice court under authority delegated by law, as a spear tip in the exercise of rule of law, is monitored and
watched very carefully by the public and thus the scientific-practical activity, which is a part, is expressed most clearly and
clear views on issues of law hearing the proceedings.
Practical and scientific activity meets the various court actions, such as developing and publishing opinions on the
problems faced by law, teaching activity – teachers, trainers at the National Institute of Justice, the preparation and pre-
sentation to conferences, seminars, symposiums, participation in working group drafting the law, decisions explanatory
speeches in public debates on legal issues, etc. Without claiming to be relevant or achieve perfect degree, mention that not
all actions that form the practical activity-scientific judge, either in terms of approach and motivation, or just below that
of legality made solutions, are immune from criticism; their promotion is designed to foster the exchange of professional
opinion affirming judge for training and as representative of the judiciary.
In that article I presented an important direction of the judge to stage contemporary work on this line of thought, consi-
der that some of the things that are done will find their solution in the near future, while others still may not be aware and
therefore made, decision makers will stand out, because the concern of judges to materialize in concrete scientific-practical
work and effective.
Keywords: scientific-practical activity; law; justice; opinion; public debates.

R eformele desfășurate și labilitatea noilor con-


cepte în justiţie, succesiunea rapidă de legi,
fluctuația abundentă de modificări și completări în
efectuarea studiilor postuniversitare la doctorantură
şi, respectiv, susţinerea tezei de doctor în drept; desfă-
şurarea activităţii didactico-ştiinţifice la instituţiile cu
actele normative, demolarea unor principii vechi şi profil juridic, inclusiv în calitate de formator la Insti-
multitudinea curentelor manifestate în gândirea ju- tutul Naţional al Justiţiei; pregătirea şi prezentarea ra-
ridică – toate acestea justifică necesitatea și oportu- poartelor la conferinţe, seminare, simpozioane; parti-
nitatea perfecționării și dezvoltării activității judecă- ciparea în consiliile ştiinţifice de pe lângă autorităţile
torului cu privire la exercitarea şi consolidarea actului competente şi în grupurile de lucru abilitate cu dreptul
de justiție în Republica Moldova. de elaborare a proiectelor de legi, de hotărâri expli-
Activitatea de înfăptuire a justiției, fiind un vârf cative; luările de cuvânt în cadrul dezbaterilor publice
de lance în manifestarea puterii statului de drept, este pe probleme juridice etc. Fără a pretinde că se relevă
monitorizată şi urmărită cu mare atenţie de opinia pu- sau se atinge gradul desăvârșit, precizăm că nu toate
blică şi, astfel, prin exercitarea și consolidarea actului acţiunile ce formează activitatea practico-ştiinţifică a
de justiție, se exprimă foarte clar locul și rolul judecă- judecătorului – fie sub aspectul abordării şi motivării,
torului în societate. fie chiar sub cel al legalităţii soluţiilor formulate – sunt
Conștientizând locul și rolul pe care îl ocupă dato- la adăpost de critică, dar promovarea lor este menită
rită funcției îndeplinite, tinzând spre eliminarea abor- să stimuleze schimbul de opinii profesionale în vede-
dărilor conjuncturale, a derogărilor nejustificate şi a rea formării şi afirmării judecătorului, ca exponent al
practicilor neuniforme, contradictorii şi distorsionate, autorităţii judecătoreşti.
judecătorul, pe lângă atribuţiile de bază, de judecare Schimbul de cunoştinţe şi de experienţe, consultă-
a cauzelor, contribuie activ la elaborarea creativă şi rile reciproce şi criticile constructive contribuie în mod
funcţionarea eficientă a legislaţiei naţionale, precum decisiv la calitatea prestaţiei profesionale de judecător.
şi la dezvoltarea şi afirmarea științei juridice autoh- Punând în valoare capacităţile intelectuale creative
tone, prin desfășurarea activității practico-științifice, prin desfășurarea activității practico-științifice, trecând
care reprezintă o parte componentă a celei de bază. subiectele abordate prin propria analiză şi conştiinţă
Activitatea practico-ştiinţifică a judecătorului în- juridică, concluzionăm că noi, judecătorii, avem de
truneşte diverse acţiuni, precum: generalizarea prac- învățat foarte multe unii de la alţii, graţie spectrului
ticii judiciare şi analiza statisticii judiciare, cu pre- larg şi dificil al problemelor de drept cu care se con-
zentarea rezultatelor în articole practico-ştiinţifice fruntă jurisprudența, știința juridică și legislația la eta-
publicate în literatura de specialitate; elaborarea şi pa contemporană.
publicarea opiniilor personale cu privire la soluţio- În această ordine de idei, este impetuos necesar de
narea problemelor cu care se confruntă jurisprudenţa; păstrat și de perfecționat legătura dintre promoțiile de

13
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

judecători, astfel încât să existe o îmbinare armonioa- cova, Maria Ghervas, Viorica Puica, Boris Bîrca,
să și constructivă a energiei și elanului tinerei genera- Stela Beşleaga, Ghenadie Morozan; Comentarii la
ţii judecătoreşti cu cunoștințele bogate și experiența Codul de etică al judecătorului, Chişinău, 2008, Ni-
vastă judecătorească. O metodă ideală pentru favori- colae Clima şi alţii; Probleme de drept și soluții din
zarea și promovarea acestei legături este activitatea activitatea judecătorească, Chișinău, 2012, Sergiu
practico-științifică desfășurată, prin care pot fi stimu- Furdui; Asistența judiciară internaționale în materie
late confruntări de opinii ale unor autori cu diferite penală, Chișinău, 2012, Constantin Gurschi, Ghe-
stagii de activitate în sistemul judecătoresc asupra nadie Nicolaev și alții; Manualul judecătorului pen-
aceleiași probleme de drept, cu dezvoltări argumen- tru cauze penale, Chișinău, 2013, Mihai Poalelungi,
tate de o parte și de alta. Aceasta se realizează prin Constantin Gurschi, Petru Ursachi, Elena Cova-
comentariile asupra soluțiilor din jurisprudență și dis- lenco, Ion Arhiliuc, Nicolae Gordilă, Tudor Popo-
cutarea problemelor privind interpretarea și aplicarea vici, Ghenadie Nicolaev, Iurie Diaconu, Eduard
legii în articole publicate în revistele de drept, prin Ababii, Oleg Sternioală, Maria Ghervas și alții;
examinarea schimbului de cunoștințe și de experiență Manualul judecătorului pentru cauze civile, Chișinău,
la diferite seminare și mese rotunde, în special la cele 2013, Mihai Poalelungi, Svetlana Felincova, Dumi-
organizate de Institutul Național al Justiției în cadrul tru Visternicean, Anastasia Pascari, Nicolae Cli-
instruirii continue a judecătorilor. ma, Valeriu Doagă, Svetlana Novac, Ala Cobănea-
Cu diverse ocazii, participând la simpozioane, se- nu, Valentin Barbă, Gheorghe Crețu, Ion Druță,
minare, conferinţe, am sesizat că de un interes enorm Oxana Robu, Viorica Puică și alții; Manual de drept
se bucură prelegerile, rapoartele, luările de cuvânt, lu- penal militar, Chişinău, 2015, Xenofon Ulianovschi;
crările prezentate de judecători, deoarece acestea se Obligațiile pozitive și negative ale statului prin pris-
remarcă printr-un conţinut practico-ştiinţific bogat şi ma Convenției Europene pentru Apărarea Drepturi-
consistent, în care sunt tratate probleme de drept prin lor Omului și a Libertăților Fundamentale, Chișinău,
prisma practicii judiciare, mai variate şi mai nuanţate, 2016, Mihai Poalelungi; Probleme de drept și soluții
în raport de necesităţile şi oportunităţile curente ale în opinia separată a judecătorului, Chișinău, 2017,
jurisprudenței, doctrinei și legislației. Sergiu Furdui, precum şi multe altele.
În acest context, menționăm cu satisfacţie ur- Pe această linie de considerente, prin tratamen-
mătoarele lucrări elaborate cu concursul judecăto- tul variat al problemelor de drept abordate și, re-
rilor: Curtea de Apel: Culegere de practică judicia- spectiv, prin rezultatele originale obținute în urma
ră – 1996-1999, Chişinău, 1999, Nicolae Timofte, investigațiilor practico-științifice efectuate, merită
Gheorghe Mîrzac, Mihai Poalelungi; Curtea de menționate tezele de doctor habilitat în drept, elabora-
Apel: Culegere de practică judiciară – 2001-2003, te și susținute de Mihai Poalelungi, președintele CSJ
Chişinău, 2003, Svetlana Novac, Mihai Poalelungi, și de Xenofon Ulianovschi, vicepreședinte la Curtea
Sergiu Furdui; Procedura în cazurile cu privire la de Apel Chișinău, precum și tezele de doctor în drept,
contravenţiile administrative, Chişinău, 2000, Sergiu elaborate și susținute de judecătorii: Victor Pușcaș,
Furdui; Comentariul Legii Contenciosului Adminis- ex-președinte la CSJ și la Curtea Constituțională; Va-
trativ, Chișinău, 2002, Anastasia Pascari, Eugenia leria Şterbeţ, ex-președinte la CSJ, Petru Răileanu,
Fistican; CP (comentat), Chişinău, 2003, Alexei ex-judecător la Curtea Constituțională; Tudor Popo-
Barbăneagră, Constantin Gurschi, Tudor Popo- vici, ex-judecător la CSJ, Gheorghe Ulianovschi,
vici, Gheorghe Ulianovschi, Xenofon Ulianov- ex-președinte la Tribunalul Chișinău; Tudor Lazăr,
schi şi alţii; Cod de procedură civilă (comentariu), ex-judecător la Curtea de Apel, Anatolie Doga, ex-
Chişinău, 2003, Nina Cernat, Anastasia Pascari, preşedinte la Curtea de Apel Chişinău; Sergiu Fur-
Vasile Pascari; Ghidul consilierului de probaţiune, dui, Iurie Iordan, Oxana Robu, Liubovi Brânza,
Chişinău, 2004, Xenofon Ulianovschi și alții; Ghid Sergiu Arnaut, Aliona Corcenco, Ion Țurcan,
practic privind munca neremunerată în folosul co- Radu Țurcanu, Mihail Diaconu, Alexandru Spoia-
munităţii, Chişinău, 2004, Xenofon Ulianovschi și lă, Gheorghe Mîțu, Igori Chiroșca, Vitalie Budeci,
alții; Dreptul contravențional, Chișinău, 2005, Ser- Igor Bațalai, Violeta Chiselița și Denis Babălău.
giu Furdui; Răspunderea minorilor pentru săvârşi- Lucrările menționate au o valoare excepţională și
rea contravenţiilor administrative, Chişinău, 2005, reprezintă exemple demne de urmat, deoarece, efectu-
Aliona Corcenco; Administrarea eficientă a justiţiei, ând analiza juridică a practicilor cotidiene coroborate
Cartier juridic, 2006, Valeria Şterbeţ, Raisa Bote- la legislaţie şi doctrină, autorii lor, de rând cu activita-
zatu, Sergiu Furdui, Vera Macinscaia, Eugenia tea nemijlocită privind judecarea cauzelor, examinea-
Fistican, Ion Muruianu; Comentariul Codului de ză, din punct de vedere practico-ştiinţific, mai multe
executare al Republicii Moldova, Cartea 1, Chişinău, subiecte relevante, stringente, precum: utilitatea crite-
2010, Anastasia Pascari, Dumitru Visternicean; riilor existente de măsurare a performanţelor justiţiei
Ghidul grefierului, Chișinău, 2010, Svetlana Filin- în soluţionarea cauzelor; cum influenţează politica

14
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

legislativă a statului asupra persoanei participante judecătorului s-ar putea vorbi şi în ce măsură actul
la procesul judiciar şi asupra activităţii autorităţilor de justiţie exercitat ar inspira societăţii încredere şi
competente să soluţioneze cauzele; atitudinea societă- respect?
ţii civile asupra actului de justiţie şi opinia comunităţii Or, este insuficient de a face, cu orice ocazie, de-
ştiinţifice faţă de actul normativ şi faţă de autoritatea claraţii frumoase la adresa CEDO sau CtEDO, fără a
lucrului judecat; nivelul de victimizare a populaţiei şi conştientiza şi a respecta principiile şi valorile pro-
reformele care se impun pentru a racorda sistemul de movate de Înalta instanţă europeană, sub aspectul
drept la standardele internaţionale; semnalizarea pro- științific şi, respectiv, fără a le traduce nemijlocit în
blemelor de drept cu care se confruntă jurisprudența activitatea judiciară, prin exemplul personal, la ela-
și oferirea soluțiilor de rezolvare etc. borarea şi pronunţarea hotărârii în urma judecării
Publicarea lucrărilor practico-ştiinţifice, semnate cauzei. Dacă, datorită exerciţiului democratic, jude-
de judecători, dă un nou impuls jurisprudenţei şi doc- cătorul, profitând de încrederea acordată, încearcă să
trinei, contribuind substanţial, într-un cadru mai larg exploateze anumite aspecte ale problematicii cu pri-
şi mai profund, la dezvoltarea relaţiei dintre cercetarea vire la legislația internațională şi la jurisprudenţa eu-
şi eficienţa judiciară, aceasta din urmă incluzând acti- ropeană sau să şablonizeze şi să interpreteze în mod
vitatea practico-ştiinţifică, prin care sunt abordate di- fixist şi limitativ problemele de drept ivite în practica
verse chestiuni, cum ar fi: problemele de drept apărute judiciară, fără a-şi asuma riscul şi responsabilitatea
cu ocazia judecării cauzei; calitatea hotărârilor jude- cuvenite funcţiei exercitate, atunci, în mod inevitabil,
cătoreşti pronunţate, ca element de echilibru juridic în asemenea activitate – mai precis: pseudoactivitate –
societate; judecătorul şi actul de justiţie: interferenţe, eclipsează principiile şi valorile justiţiei consfințite în
încrederea în justiţie şi relaţia cu justiţiabilul; corela- Constituție.
ţia dintre înfăptuirea actului de justiţie şi democraţia Din păcate, eficiența judiciară continuă să fie
judiciară, managementul judiciar sau conducerea şti- încurajată prin prisma unor indici formali, cum ar
inţifică în domeniul justiţiei etc. fi: volumul cauzelor judecate și numărul hotărârilor
Din observaţiile efectuate, exprimăm convingerea pronunțate, inclusiv celor casate, trecându-se cu vede-
că activitatea practico-ştiinţifică a judecătorului are rea temeiul motivelor de casare, procentele statistice
un impact esențial asupra calității hotărârii adoptate. formale etc. – toate apreciate în sine, nefiind raportate
Analiză juridică a unor situaţii complexe sesizate prin la nivelul şi calitatea activităţii judecătorului cu pri-
prisma activităţii practico-ştiinţifice, prin trimitere la vire la tratarea aspectelor practico-ştiinţifice izvorâte
principiile fundamentale statuate în CEDO și în Con- din practica judiciară, adică privind gradul de autori-
stituţie, care reprezintă fagurele din a cărui rigurozi- tate şi de influenţă a hotărârilor adoptate asupra feno-
tate geometrică ar trebui să-şi extragă seva toate prin- menelor juridice manifestate în societate.
cipiile unui proces de judecată echitabil, contribuie Considerăm depăşită practica când numărul mare
substanţial la darea unei hotărâri legale, întemeiate de cauze soluţionate, fără o cercetare practico-ştiinţi-
şi motivate, valorificând, în conţinutul ei, un număr fică cuvenită a jurisprudenţei, devine un scop în sine,
semnificativ de texte, considerente şi concluzii din cu- deoarece o asemenea abordare, pe cale de consecinţă,
prinsul hotărârilor Curţii Europene pentru Drepturile creează premise pentru formarea tendinţei spre auto-
Omului şi a Libertăţilor Fundamentale, Curţii Consti- matism şi pasivitate în activitatea judecătorească, uti-
tuţionale a Republicii Moldova şi Curții Supreme de lizându-se în continuare, pe cale comodă, dar profund
Justiție a Republicii Moldova. dăunătoare, copierea ori reproducerea integrală, fără o
În asemenea mod, eficiența judiciară nu este lega- cizelare a stilului de exprimare a concluziilor înșiruite
tă preponderent de aspectul cantitativ al soluţionării în actele procedurale emise, fără o filtrare prin gândire
cauzelor supuse judecăţii sau de aspectul activităţii proprie a diferitelor pasaje din alte hotărâri judecăto-
administrative, ci, în primul rând, de aspectul calitativ reşti sau din diferite publicaţii juridice, ca pe un reţe-
al actului de justiţie exercitat de instanţa de judecată, tar în care se găsesc soluţii gata, prefabricate.
acesta fiind într-o legătură cauzală directă cu activi- Asemenea acțiuni rămân sub viziunea epocii tre-
tatea practico-ştiinţifică a judecătorului, elemente de cute, având în vedere că mentalitatea formată pe baza
altă natură neavând o semnificaţie definitorie la înfăp- stereotipurilor învechite furnizează totuşi mijloace de
tuirea justiției. expresie, de organizare şi chiar anumite standarde,
În cazul în care hotărârile judecătoreşti nu au un care, în prezent, frânează realizarea obiectivelor şi de-
fundament teoretic necesar, când există schematism zideratelor justiţiei indispensabile unui stat de drept.
şi fixitate în gândire şi soluţionare sau chiar numai o O atitudine profesională de acest gen umbrește auto-
obişnuinţă de a imita ceea ce s-a stabilit în practica ritatea justiției, iar credibilitatea în ce priveşte justa
judiciară, fără a se adânci în relaţia dintre cercetare aplicare a legii, în asemenea cazuri, este sub pragul
şi jurisprudenţă şi fără un aport creator personal la semnificației.
dezvoltarea Dreptului, despre ce calitate a activităţii În această ordine de idei, constatăm fără putinţă de

15
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

tăgadă că în sistemul judecătoresc mai există ampren- legiuitorul nu a beneficiat de proiecte de legi, bazate
te profunde de mentalitate și comportament, în speci- pe studii fundamentale teoretice şi practice.
al la nivel individual, în relația dintre jurisprudență și Cu regret, trebuie de recunoscut că s-au depus prea
doctrină, care se exteriorizează prin acţiuni declarati- puţine eforturi în desfăşurarea unor activităţi ample şi
ve şi speculative, dictate de interes pur individual sau profunde cu privire la elaborarea unor noi acte legisla-
de grup. tive pe principii şi tehnici ştiinţifice noi, că nu s-a con-
De exemplu, modul şi criteriile de selectare a par- ştientizat pe deplin că elaborarea unui proiect de lege
ticipanţilor la diverse întruniri internaţionale în cadrul cere o activitate laborioasă şi responsabilă, bazată pe
deplasărilor de serviciu efectuate peste hotarele ţării, un plan unitar de perspectivă; concomitent, prea uşor
care, uneori, ridică anumite semne de întrebare, pre- s-a cedat în faţa sarcinilor puse în vederea elaborării
cum şi participarea exagerată sau formală a unor jude- şi adoptării normelor de drept moderne, care să dea
cători la diverse evenimente în cadrul acestor vizite, expresia, în primul rând, comandamentelor sociale
fără prezentarea şi publicarea rapoartelor de rigoare cu privind apărarea şi respectarea drepturilor, libertăţilor
privire la problemele abordate şi soluţiile adoptate în şi intereselor legitime ale persoanei şi a altor valori
cadrul evenimentelor respective, nu contribuie la pro- fundamentale.
cesul de exercitare şi consolidare a actului de justiție, Acţiuni şi inacţiuni de acest gen, ce nu sunt aco-
ci, dimpotrivă – acțiuni şi/sau inacțiuni de acest gen perite de competenţă şi responsabilitatea cuvenită, în
sunt riscante şi ineficiente, deoarece nu sunt acoperite final, generează situaţiile descrise în cele două exem-
de transparenţă, de competență şi de responsabilitatea ple menţionate supra, şirul cărora, cu siguranţă, nu se
cuvenită. încheie aici.
Deşi, conceptual, asemenea evenimente sunt de- Pentru ca asemenea lucruri negative să nu se în-
clarate sub imperiul consolidării justiţiei independen- tâmple, adică pentru ca activitatea judecătorului să de-
te, iar mijloacele folosite în organizarea şi desfăşura- păşească pragul unei eficienţe aparente, formale, ne-
rea lor sunt declarate ca fiind necesare, realitatea, în concludente, este nevoie de o reală şi profundă refor-
multe cazuri, nu este aşa cum se înfăţişează sau cum mare a acestei activități, în special sub aspectul prac-
ar trebui să fie. tico-ştiinţific, astfel încât să fie permanent însoțită cu
Rostul vizitelor de serviciu efectuate peste hotare- elaborarea şi publicarea rezultatelor obținute în urma
le ţării de către judecătorii desemnaţi este de a îmbu- acțiunilor funcționale efectuate. Totodată, această ac-
nătăţi abilităţile profesionale într-un anumit domeniu tivitate trebuie să excludă formalismul, voluntarismul,
sau într-o materie controversată, ce reprezintă interes autoritarismul şi nihilismul juridic, ea fiind concepută
deosebit pentru jurisprudenţă, iar rezultatele obţinu- funcţional în exclusivitate pentru exercitarea şi conso-
te să fie publice, transparente şi materializate. Aceste lidarea actului de justiţie în Republica Moldova.
acţiuni trebuie să constituie o preocupare, cu un scop Din nefericire, se mai aud voci care desconside-
bine determinat, care să plece de la conştiinţa jude- ră activitatea practico-științifică a judecătorului sau
cătorului, să fie dictată de dorinţa de a se perfecţiona comportamentul pasiv al unora denotă aceeași atitudi-
şi de a se afirma ca personalitate notorie a sistemului ne de dispreţ vizavi de activitatea respectivă. De fapt,
judecătoresc, or, în caz contrar, suntem în prezenţa în atare situație este periclitată ideea de a comunica în
timpului pierdut şi a banilor irosiţi pentru participare, mod profesional şi colegial, astfel se preferă autoizo-
astfel încât acţiunile respective echivalează cu „călă- larea de realizarea sarcinilor de serviciu, fiind utilizate
torii turistice”. tehnici neadecvate, cum ar fi: evitarea discuţiei prac-
În acest context, sunt inexplicabile cazurile când tico-ştiinţifice asupra problemei de drept cu care se
unii judecători, care au în palmares un număr impu- confruntă practica judiciară, lipsa sau cedarea opiniei,
nător de vizite de serviciu peste hotarele ţării, nu par- imitarea sau manipularea în cadrul îndeplinirii anu-
ticipă, ba, mai mult, refuză să participe în calitate de mitor acțiuni cu caracter practico-științific, cu eschi-
formatori în cadrul INJ, nemaivorbind de faptul că nu varea, de fapt, de la rezolvarea problemelor propuse
publică concluziile cu privire la rezultatele întruniri- pentru soluţionare etc.
lor internaţionale la care au participat. De exemplu, este insuficient, ba chiar – incorect,
Un alt exemplu este participarea pasivă sau nee- de a critica valoarea normei de drept aplicate sau a so-
fectivă, în unele cazuri, la lucrările grupurilor de spe- luţiei de judecată, sau a unei publicaţii de specialitate,
cialişti formate pentru elaborarea proiectelor de acte fără o analiză practico-ştiinţifică a problemei de drept
legislative. supusă discuţiei şi fără prezentarea propriei opinii ar-
Fluctuaţia abundentă şi extensivă de acte normati- gumentate cu privire la soluţionarea ei.
ve, multiplele şi permanentele intervenţii legislative, În cazul în care judecătorul nu se manifestă în ac-
soldate cu modificări, completări şi abrogări frecvente tivitatea practico-ştiinţifică la nivelul corespunzător,
şi exagerate, conduc la concluzia că calitatea actelor există riscul ca activitatea acestuia să devină formală
respective, în mare măsură, se datorează faptului că şi superficială, care elimină tendinţele gândirii juridi-

16
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

ce moderne, capabilă să alunece spre un tehnicism ju- prin activităţi concrete, consecutive şi eficiente, drept
ridic îngust şi spre un carierism subiectiv, astfel pier- rezultat al cărora se produce o fuzionare obiectivă a
zându-se din vedere ceea ce este necesar şi impor- jurisprudenţei, doctrinei şi legislaţiei, materializată
tant – finalitatea şi eficienţa activităţii judecătoreşti. prin activitatea practico-ştiinţifică corespunzătoare.
Intuim că se vor găsi argumente întru motivarea Iată de ce, în prezent, în sistemul judecătoresc se
acestei situaţii, în primul rând, invocându-se lipsa de impun nu doar schimbări, în mare parte, sub aspectul
timp în legătură cu volumul mare de cauze cu care administrativ-organizatoric, pe alocuri fără o funda-
este sesizată instanţa – argumente, ce nu rezistă criti- mentare practico-ştiinţifică urmată de o cosmetizare
cii, devreme ce funcţia de judecător nu trebuie privită rapidă, dar, în acest context, este nevoie de o meta-
ca un segment separat: între funcţia respectivă şi ac- morfozare extensivă, profundă şi de esenţă, inclusiv a
tivitatea practico-ştiinţifică trebuie să existe o inter- mentalităţii judecătorului în activitatea sa, bazată pe o
acţiune, o reciprocitate, o intercondiţionare, care, în nouă concepţie a percepţiei locului şi rolului în exer-
final, să aibă rolul de a pune în valoare toate valenţele citarea și consolidarea actului de justiție în Republica
competenţei – aspect ce conduce la o perspectivă de Moldova.
ansamblu, şi nu secvenţională, a procesului de înfăp- Semnalul zilei curente privind schimbarea menta-
tuire a justiţiei. lităţii judecătorului presupune, în primul rând, schim-
Vidul subconştient, care îl ţine în loc pe judecător, barea, în unele cazuri, a percepţiei formate, potrivit
în modul de interpretare şi aplicare a gândirii juridi- căreia exercitarea funcţiei are doar scopul de a-şi
ce pozitive, progresiste, trebuie anihilat ca rezultat al câștiga existenţa, de a se simţi cât mai mult posibil
activităţii pluridimensionale, marcată de caracterul, confortabil, alinat de dorinţa de a face ceva, care să-i
contribuţia şi realizările propriu-zise, având la bază asigure interesele personale sau de grup etc.
rezultate concrete şi eficiente, materializate prin acti- Realitatea ne obligă să privim lucrurile în faţă, aşa
vitatea practico-ştiinţifică. cum ele sunt, să le recunoaştem şi să le analizăm, ela-
În acest context, subliniem că activitatea de jude- borând soluţii optime şi eficiente pentru desfășurarea
cător nu are o finalitate pur practică, ci este o activita- măsurilor de rigoare, capabile, din interior, să schim-
te creatoare, inserată în calitatea hotărârilor pronunţa- be situaţia spre bine în justiţie. Faptul că există cazuri
te şi a publicaţiilor elaborate în dinamica acestora, în când actul de justiţie provoacă critici justificate în so-
care soluţiile respective sunt supuse analizei practico- cietate trebuie să ne îngrijoreze în primul rând pe noi,
ştiinţifice. judecătorii, deoarece asemenea situaţii regretabile
Activitatea propriu-zisă, redusă strict la judecarea apar din cauza activităţii judecătoreşti insuficiente, in-
cauzei şi pronunţarea hotărârii, bazată pe o concepţie clusiv în ceea ce priveşte aspectul practico-ştiinţific.
sumară, autonomistă, limitată, în principiu, la preo- Este inadmisibil de a nu elabora şi de a nu supu-
cupări de cercetare teoretică, având un caracter logic ne discuţiilor publice opiniile personale asupra pro-
simplist şi necorelat cu tendinţele contemporane spre blemelor de drept apărute cu ocazia judecării cauzei,
o activitate judecătorească superioară, creatoare, fiind ocolindu-le sau ascunzându-le în mod tacit. Se fac
încadrată într-o viziune îngustă şi subiectivă, prezintă prea puţine eforturi pentru a concepe ideea că opinia
marele inconvenient ce duce la formarea unei gândiri judecătorului asupra problemelor de drept sesizate în
juridice conservatoare, pasive, superficiale, care igno- legătură cu judecarea cauzei are o importanță deosebi-
ră eforturile şi acţiunile active de căutare şi stabilire a tă, chiar decisivă, în promovarea valorilor Justiţiei.
adevărului, duce, în final, la formalism şi birocraţie ju- În cazul în care Republica Moldova tinde să devi-
ridică, extrem de periculoase pentru sistemul de drept nă un stat de drept, a exercita actul de justiţie presu-
şi în adâncă neconcordanţă cu spiritul în care trebuie pune infinit mai mult decât a aplica în exclusivitate le-
rezolvate problemele de drept deduse judecăţii. gea. Judecătorul nu mai poate fi conceput ca persoană
De exemplu, este neinspirată, ba chiar – dăună- oficială care dă doar o hotărâre judecătorească, el, în
toare, aşa-numita practică de preluare în motivarea virtutea funcţiei exercitate, este dator să-şi lărgească
hotărârii judecătoreşti a pasajelor integrale, desprinse orizontul profesional, împărtăşind experienţa bogată
din concluziile scrise ale participanţilor la procesul de şi cunoştinţele sale vaste prin desfăşurarea activităţii
judecată sau din conţinutul cererilor de apel şi de re- practico-ştiinţifice așteptate de societate.
curs declarate în cauzele respective. Rolul judecătorului nu se reduce numai la jude-
Raţionamentul judecătorului pus faţă în faţă cu carea propriu-zisă a cauzei, dar rezidă şi în faptul ca,
problema de drept ce urmează a fi soluţionată nu tre- prin investigaţiile practico-ştiinţifice efectuate, să fie
buie să fie şablonizat şi unilateral dimensionat, dar împărtăşite şi promovate cunoştinţele sale juridice
trebuie să fie flexibil, selectiv, creator şi mereu în că- asimilate în urma activităţii desfăşurate şi, pe cale de
utarea unor soluţii judiciare corecte şi perfecte pentru consecinţă, să fie elaborate propuneri de lege ferenda
jurisprudenţă. Acest lucru poate fi obţinut nu prin ac- şi de lege lata, de un real folos pentru legiuitor şi pen-
tivităţi formale, după cum se obişnuieşte uneori, dar tru jurisprudenţă. Astfel, judecătorul trebuie să înde-

17
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

plinească, într-o împletire organică, atât o funcţie de prisma activităţii exercitate, pentru ca, în final, practi-
realizare a normelor de drept, cât şi o funcţie creativă, ca judiciară şi teoria dreptului să fie integrate într-un
contribuind activ la perfecţionarea şi îmbunătăţirea sistem simetric legislativ prin operaţiunea elaborării
calitativă a cadrului legislativ naţional şi a actului de şi adoptării actului normativ.
justiţie. Judecătorul, care este acreditat în exclusivitate de
Importanţa fuzionării jurisprudenţei, doctrinei şi autoritatea statală cu înfăptuirea justiţiei şi care are ca
legislaţiei sub aspectele elucidate decurge din faptul instrument de lucru legea, este obligat, cel puţin în vi-
că noţiunile, categoriile, principiile şi instituţiile juri- ziunea noastră, să efectueze cercetări şi analize prac-
dice ale oricărui act normativ urmează a fi evaluate şi tico-ştiinţifice, reacționând prompt în cazul în care,
definitivate sub influenţa nemijlocită a jurisprudenţei. la judecarea cauzelor, constată probleme de drept cu
Iată de ce, la etapa contemporană de desfăşurare privire la interpretarea şi aplicarea legii, iar soluţiile
a reformelor în sectorul Justiţiei, este necesar de con- jurisprudenţiale sunt neuniforme şi neunitare.
ştientizat că activitatea practico-ştiinţifică este o parte Călăuziţi fiind de maxima filosofului antic Aristo-
componentă a activităţii judecătorului şi de felul cum tel – „Judecătorul este dreptul care trăiește”, conside-
aceasta este desfăşurată depinde calitatea actului de răm că în cadrul atribuțiilor funcționale de judecător
justiţie exercitat. trebuie să existe permanent o interdependenţă între
Astfel, semnul revoluţiei în gândirea juridică şi ati- cunoştinţele teoretice şi cele practice, ca rezultat al
tudine, a căror dezvăluire formează mesajul lucrării, căreia, prin pronunţarea hotărârii, are loc exercitarea
este judecătorul – persoana obligată să rămână mereu și consolidarea actului de justiție.
în epicentrul preocupărilor jurisprudenţei şi doctri- Încheiem cu precizarea că, în articolul dat, am
nei, cu limitele, calităţile, competenţele, motivaţiile, evidențiat o direcție importantă și utilă pentru exer-
temerile, interesele şi aşteptările ce o caracterizează citarea și consolidarea actului de justiție în Republi-
în virtutea funcţiei exercitate. Exercitarea atribuţiilor ca Moldova şi, pe această linie de idei, propunem ca
funcţionale de judecător nu este numai o meserie, ci activitatea practico-ştiinţifică să fie evidenţiată printre
şi o artă, care ține de har şi de iscusinţă, solicitând cu- criteriile de bază în cadrul proceselor de promovare în
noştinţe fundamentale, rigurozitate și solemnitate în funcţia de judecător la o instanţă judecătorească su-
contextul înfăptuirii actului de justiţie. perioară, precum și de numire în funcţia de preşedin-
Fiind actorul principal în marea operă de interpre- te sau de vicepreşedinte de instanţă judecătorească,
tare judiciară şi de aplicare a normelor de drept, cu prin prisma exigențelor cuprinse în Legea nr.154 din
paşi mai îndrăzneţi sau mai timizi, în numele valorilor 05.07.2012 privind selecţia, evaluarea performanţelor
europene ale justiţiei, judecătorul, prin definiţie, este şi cariera judecătorilor.
chemat să asigure echilibrul dintre interesele motrice, Pe această linie de concluzii, adresez un apel că-
uneori sincrone, ale jurisprudenţei şi doctrinei. tre colegii, care exercită cu demnitate și dăruire de
În pofida faptului că jurisprudenţa şi doctrina nu sine înalta funcție nobilă de judecător, îndemnându-i
constituie izvoare de drept, importanţa activităţii prac- să participe mai activ şi mai productiv la dezbaterile
tico-ştiinţifice exercitată de judecători la elaborarea practico-ştiinţifice pe fundalul problemelor de drept
proiectelor de legi, de hotărâri explicative și de avi- cu care se confruntă jurisprudenţa naţională, astfel
ze consultative este de netăgăduit, devreme ce actul încât studiile şi publicaţiile de specialitate de acest
de justiţie, bazat pe noţiuni ştiinţifice, identificând şi gen să devină o tribună de expunere şi promovare a
analizând problemele de drept, emană soluţii în urma opiniilor personale, capabile să influenţeze pozitiv le-
interpretării judiciare şi aplicării normelor juridice, gislaţia, jurisprudenţa şi doctrina juridică, iar, în con-
astfel furnizând legiuitorului un material prețios. Con- secinţă, să devină o sursă sigură de referinţă în mediul
comitent, capacităţile şi valorile gândirii judecătorului juriştilor aflaţi permanent în căutarea febrilă de a da
trebuie să fie supuse unor cercetări aprofundate prin viaţă Dreptului.

18
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Originea contractului de
vânzare-cumpărare comercial
Alexandru CUZNEŢOV,
doctor în drept, conferenţiar universitar (USM)
The contract of sale which actually represents the exponent of civil contracts can be analyzed as a commercial contract,
which can be found not only a varied but as an autonomous institution. Knowing its evolution and origin, can elucidate
many questions that arise in this important segment in both internal and international economies.
Keywords: commercial contracts; business law; origin; sale and purchase; development.

Î n materia contractelor comerciale, vânzarea-


cumpărarea ocupă un loc prioritar. Regulile de
cea mai mare principialitate şi generalitate, din ma-
începe în pragul valorii de schimb, existând un spaţiu
vast şi complex de la trocul elementar până la capita-
lismul cel mai sofisticat [4].
teria contractelor comerciale, sunt cele asigurate de Cu privire la originea vânzării, trebuie căutată în
contractul de vânzare-cumpărare, ceea ce face ca schimbul de mărfuri. În Digeste, se arată că neexis-
adesea celelalte contracte să se refere la ele, să facă tând monedă, nu era un cuvânt deosebit spre a se dis-
trimitere la ele; tot astfel, cele mai frecvente cazuri tinge marfa de preţ.
de analogie a legii privesc raportarea la normele care Întâmplându-se cuiva să-i lipsească tocmai din lu-
reglemen­tează vânzarea-cumpărarea, după cum, cele crurile pe care altul le avea în prea mare cantitate, acel
mai frecvente cazuri de analogie a dreptului privesc care avea prea mult din unele lucruri le schimba cu
raportarea la principiile de drept din aceeaşi materie. altele, ce-i lipseau. Fiind însă cam greu ca două per-
Prin urmare, vânzarea [1] evident apare ca fiind soane să aibă lucruri din acele ce le trebuie reciproc,
contractul comercial cel mai des utilizat în zilele s-a ales o materie ce i s-a acordat o valoare publică,
noastre. Astfel, se poate spune că vânzarea reprezintă fixă şi determinată, menită a reprezenta toate lucruri-
un schimb per­fecţionat, deoarece pornind de la vechi- le, în scop de a se preîn­tâmpina greutăţile ce rezultau
le societăţi, unde oamenii schimbau mărfuri, şi ajun- din schimb.
gând până în zilele de astăzi, când ei plătesc în bani, Această materie, învestită cu marca autorităţii pu-
există uzul cambiei, cecului şi al contu­rilor curente în blice, a servit la strămutarea proprietăţii mai mult prin
materie comercială, oamenii au realizat progrese ui- valoarea ce i s-a dat decât prin însăşi substanţa materi-
mitoare, înlesnind încheierea vânzărilor nenumărate ei. În cazul de față, această materie a fost metalul.
de mărfuri şi de materii prime. Primele metale menite a servi drept contravaloare
Iniţial, odată cu apariţia proprietăţii private, apare, a produselor naturii şi a muncii omului au fost fierul
căpătând o amploare deosebită, contractul chemat să şi arama. Aceste metale erau necesare la fabricarea
asigure trecerea prin schimb a bunurilor dintr-o gos- armelor sau uneltelor şi cel care deţinea o anumită
podărie în alta (permutatio). Acest contract, pe care îl cantitate din aceste metale putea să dobândească în
numim astăzi „contract de schimb”, şi-a căpătat auto- schimbul lor obiectele de care avea nevoie. Mai târ-
ritatea cuvenită cu mult înainte de apariţia monedei ziu, au fost folosite aurul şi argintul, datorită calităţi-
ca unitate de schimb, deoarece satisfăcea necesităţile lor deosebite pe care le prezentau. Cu timpul însă şi cu
societăţii romane timpurii, care se afla în faza trece- dezvoltarea comerţului şi a civilizaţiei, s-a căutat a se
rii de la gospodăria naturală la gospodăria bazată pe da fragmentelor de metal o formă determinată, spre a
relaţiile de schimb. Anume contractul de schimb con- se înlesni tranzacţiile omeneşti, iar pentru a se garanta
stituie temelia apariţiei şi dezvoltării contractului de atât materia, cât şi greutatea ei, aceste bucăţi au fost
vânzare-cumpărare [2]. învestite cu marca autorităţii publice. În acest fel, a
Din punct de vedere economic, vânzarea se prezin- apărut moneda metalică (pecunia), care mai târziu a
tă ca o variantă mai evoluată a schimbului, din care îşi fost înlocuită prin hârtie.
trage rădăcinile. Într-adevăr, vânzarea-cumpărarea în De atunci ambele materii nu se mai numesc măr-
sens economic, iniţial, pare a fi preluat forma schim- furi, ci una se numeşte preţul celeilalte. Apariţia mo-
bului dintre două lucruri, unul din ele (capetele de nedei a făcut ca metalul să nu se mai aprecieze după
vită) având valoarea echivalentului general. Mai târ- greutate, ci după numărul bucăţilor de metal. Contrac-
ziu, odată cu apariţia monedei în sensul apropiat celui tul nu va mai fi un schimb, după cum era din capul lo-
actual, vânzarea-cumpărarea capătă sensul schimbu- cului, ci va fi o vânzare-cumpărare, după rolul fiecărei
lui unui lucru (res) contra unei valori monetare – preţ părţi. Vânzătorul va fi acela care va înstrăina marfa,
(pretium) [3]. iar cumpărătorul va fi acela care va da preţul în bani.
Doctrinarul Fernand Braudel remarcă că economia În Codul lui Andronache Donici, cap. XI se arăta:

19
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

„În vremea veche, până a nu se afla moneda între oa- bil, pentru a dovedi puritatea meta­lului) şi o preda
meni, se urma schimbându-se lucruri pentru lucruri, mancipantului. Mancipaţiunea mai presupunea şi for-
iar după ce s-au aflat moneda, apoi au luat numele lor ma ţinerii cu mâna a lucrului de către accipiens, în
vânzare şi cumpărare. Deci vânzarea şi cumpărătura timp ce pronunţa formula solemnă. Prezenţa lucrului
este una din tocmelile sau contracturile cu îndatori- şi atin­gerea sa de către accipiens cu ocazia realizării
rile acele care urmează după dreptatea neamurilor, mancipaţiunii nu era necesară când obiectul înstrăină-
precum este şi împrumutarea, schimbătura, năimirea, rii îl constituia un bun imobil. De exemplu, când era
învoiala şi altele asemenea, adecă se alcătueşte cu vorba de o suprafaţă de pământ, nu era necesar să se
bună primire despre amândouă părţile prin bună-cre- recurgă nici măcar la forma simbolică a bulgărelui de
dinţă” [5]. pământ [6].
Operaţiunea juridică a vânzării s-a realizat încă În scopul de a separa formarea vânzării de exe-
din epoca foarte veche, dar contractul consensual de cutarea sa, romanii au adoptat procedee mai subtile.
vânzare, ca formă de realizare a acestei operaţiuni, a Mancipaţiunea a dispărut în epoca postclasică, înainte
apărut abia spre sfârşitul Republicii Romane. de Iustinian, odată cu dispariţia deosebirii dintre lu-
Vânzarea, la romani, nu atrăgea prin ea însăşi stră- crurile mancipi şi nec mancipi.
mutarea proprietăţii, vânzătorul obligându-se numai a Criteriul distincţiei dintre cele două categorii de
preda lucrul vândut şi a garanta cumpărătorului paş- lucruri îl constituia importanţa economică şi culturală
nica lui posesiune, deci nu era un modus adquirendi, a bunurilor într-o economie rurală primitivă, aşa cum
precum este astăzi, ci numai un titulus ad adquiren- era cea a Romei în epoca veche. În categoria res man-
dum. cipi (erau cele mai importante) intrau: terenurile cu
Ca forme primitive ale vânzării se cunosc: toate construcţiile situate în Italia, precum şi cele din
a) vânzarea prin mancipaţiune (era numită şi ve- provincii, dacă localităţile unde erau situate terenurile
nundatio, care însemna o transmitere a proprietăţii se bucurau de ius italicum, servituțile prediale rura-
datio). Funcţia originară a mancipaţiunii a fost ace- le (dreptul de trecere), sclavii şi animalele de muncă
ea de a transmite proprietatea asupra lucrurilor man- (vitele, caii, catârii, măgarii). Res nec mancipi cuprin-
cipi, în schimbul unei cantităţi de aramă, în acest fel deau toate celelalte lucruri: terenurile din provincii,
mancipaţiunea fiind cea mai veche formă pe care a servituțile prediale urbane, animalele domestice mici,
îmbrăcat-o operaţiunea juridică a vânzării. Datorită animalele sălbatice şi, în general, toate lucrurile in-
faptului că mancipaţiunea era un act juridic solemn, corporale, cu excepţia servituților prediale rurale [7].
iar momentul formării actului coincidea cu executarea b) vânzarea prin stipulaţiuni. În condiţiile econo-
sa (transmiterea metalului preţ constituia o condiţie miei de schimb, părţile erau interesate să vândă lucruri
de formă a mancipaţiunii), apăreau deseori difi­cultăţi, viitoare (recolte viitoare) sau să cumpere anumite lu-
mai ales în cazurile în care cumpărătorul nu putea cruri, deşi nu aveau banii necesari, scopuri pe care
face plata imediat. le puteau realiza prin intermediul stipulaţiunii. Chiar
Solemnitatea consta în prezenţa a 5 martori cetă- dacă cele două prestaţii, predarea lucrului şi plata
ţeni romani, în prezenţa lui libripens (cel care cântă- preţului, făceau obiectul a două stipulaţiuni distincte,
rea metalul preţ cu o balanţă de aramă), în prezenţa scopul părţilor era atins (Exemplu: „Promiţi să-mi dai
mancipantului (cel care transmitea lucrul), a lui acci- 100? Promit”, „Promiţi să-mi dai pe sclavul Filipus?
piens (dobânditorul), precum şi a lucrului care urma Promit”).
să fie transmis. Obligaţiile părţilor erau create prin stipulaţiune,
Prezenţa lui libripens era necesară, deoarece, iar executarea lor se făcea ulterior, prin acte distincte.
multă vreme, moneda romană consta în bare de ara- Astfel, dacă vânzătorul promitea să transmită propri-
mă care trebuiau cântărite cu o balanţă spre a putea etatea asupra unui res mancipi, în scopul executării
calcula numărul de aşi (asul cântărea 327 grame de obligaţiei părţile recurgeau la mancipaţiune.
aramă). În secolul al III-Iea î.e.n. a apărut moneda în Presupunerea că vânzarea consensuală a fost pre-
sens modern, aşa încât s-a renunţat la cântărirea preţu- cedată de vânzarea prin stipulaţiuni este confirmată şi
lui (el se număra), dar condiţia prezenţei lui libripens de fizionomia termenului prin care romanii au definit
avea rolul de a lovi, în mod simbolic, balanţa cu o vânzarea consensuală: emptio-venditio (cumpărare-
bară de aramă. În faţa martorilor, accipiens pronunţa vânzare). Această dublă denumire se explică numai
o formulă solemnă: Hunc ego hominem ex iure qui- prin faptul că înaintea apariţiei contractului consensu-
ritium meum esse aio isque mihi emptus estopretio... al vânzarea s-a făcut prin două stipulaţiuni, reunite în
hoc aere aeneaque libra (afirm că acest sclav este al vederea realizării unui singur scop.
meu potrivit drep­tului quiriţilor şi să-mi fie cumpărat Vânzarea consensuală (încheiată prin simplul
cu preţul de... cu această aramă şi această balanţă de acord de voinţă al părţilor) a fost practicată mai întâi
aramă). în dreptul public şi numai după aceea a trecut în drep-
Apoi lovea balanţa cu o bucată de aramă (proba- tul privat. Se ştie că prizonierii de război erau vânduţi,

20
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

fie de către stat, fie de către soldaţi, în pieţele publi- şi cel comercial. Existenţa şi utilitatea acestuia este
ce. Întrucât spre sfârşitul Republicii, în plină epocă a determinată de acţiunea legilor economice ale socie-
marilor războaie de cucerire, numărul prizonierilor a tăţii ce se reduc la circulaţia bunurilor de la producă-
crescut foarte mult, vânzarea lor în formele solemne tor/proprietar la consumator. Alături de contractul de
ale mancipaţiunii sau stipulaţiunii devenise cu totul schimb, contractul de vânzare-cumpărare comercială
nepractică. În scopul accelerării ritmului acestor ope- pretinde a fi unul dintre cele mai vechi contracte, cu-
raţiuni juridice, romanii au admis că simplul acord de noscute civilizației umane.
voinţă dintre questori (magistraţi însărcinaţi cu vân- Importanţa deosebită a instituţiei vânzării-cumpă-
zarea sclavilor) şi particulari este suficient pentru for- rării rezidă în domeniul larg de aplicare a contractului
marea vânzării. de vânzare-cumpărare. Prin intermediul acestui con-
Dreptul roman clasic atribuia contractul de vânza- tract, se satisfac necesităţile materiale şi spirituale ale
re-cumpărare contractelor consensuale. În baza con- cetăţenilor. De menţionat că importanţa acestui con-
tractului de vânzare-cumpărare (emptio et venditio) o tract pentru cetăţeni nu se reduce numai la procurarea
parte, numită vânzător (venditor), se obligă să trans- bunurilor necesare vieţii cotidiene, cum ar fi: produse
mită altei părţi, numită cumpărător (emptor), un bun alimentare, îmbrăcăminte, alte mărfuri destinate uzu-
(merx), iar cumpărătorul se obligă să plătească pentru lui personal, garaje, apartamente, case de locuit etc.
acest bun o cantitate de metal, numită preţ (pretium). În baza acestui contract, cetăţenii au posibilitatea de
Potrivit lui Gaius, contractul de vânzare-cumpărare a vinde surplusul de bunuri acumulat sau bunurile de-
se formează prin acordul de voinţă al părţilor asupra venite cu timpul inutile pentru proprietar din diferite
obiectului contractului şi preţului acestuia [8], clauze- motive. Contractul de vânzare-cumpărare este utilizat
le referitoare la bun și la preţ fiind condiţii esenţiale pe larg în toate tipurile de business (afaceri).
ale contractului. Pentru desfăşurarea activităţii oricărei organiza-
Dreptul roman privat reglementa şi vânzarea viitoa- ţii, indiferent de forma organizatorico-juridică, acest
relor bunuri (mei futurae sivi speratae), cum bunăoară contract este instrumentul principal prin intermediul
era considerată recolta aşteptată. În aşa caz contractul căruia se realizează asigurarea întreprinderii cu mate-
de vânzare-cumpărare, se considera a fi încheiat sub rie primă şi se îmbunătăţeşte baza tehnico-materială
condiţie suspensivă. Fiind frecvent utilizate în viaţa a acesteia. Dacă materia primă şi baza tehnico-mate-
cotidiană a societăţii romane, normele de drept, care rială a întreprinderii pot fi dobândite pe lângă cum-
iniţial reglementau în exclusivitate vânzarea-cumpă- părare şi prin donaţie, atunci procesul de desfacere a
rarea, treptat au căpătat un caracter general, formând producţiei fabricate nu este de conceput fără existența
puncte de reper pentru reglementarea altor categorii contractului de vânzare-cumpărare.
de raporturi contractuale. Prin intermediul acestui contract se asigură atât
Cu timpul, datorită avantajelor pe care le prezintă comerţul en gros (cu ridicata), cât şi comerţul en de-
această practică, insuficient conturată pe plan tehnic tail (cu amănuntul), fiind asiguraţi atât producătorii cu
în dreptul public, a fost preluată de către particulari şi materie primă, cât şi consumatorii cu produse finite.
perfecţionată prin intervenţia pretorului. Este de ad- Progresul tehnico-ştiinţific, diversificarea vieţii eco-
mis că vânzarea consensuală a fost mai întâi utilizată nomice a societăţii, procesul de globalizare nu numai
în raporturile dintre cetăţeni şi peregrini şi că numai că conturează noi forme juridico-civile, dar, concomi-
după aceea a trecut în raporturile dintre cetăţeni. În tent, influenţează unele instituţii tradiţionale, cum este
orice caz, simpla convenţie a dobândit valoare juri- vânzarea-cumpărarea [10].
dică în materia vânzării încă de la începutul secolului În această ordine de idei, menţionăm că înstrăina-
I î.e.n., întrucât acţiunile care sancţionează vânzarea rea cu titlu oneros a hârtiilor de valoare, a brevetelor
figurau pe lista acţiunilor de bună-credinţă, cunoscută de invenţii, a know-how-urilor etc. la fel îmbracă for-
de Quintus Mucius Scaevola [9]. ma vânzării-cumpărării. Contractul de vânzare-cum-
În virtutea acestui fapt, instituţia de vânzare-cum- părare se prezintă şi ca instrument principal de perfec-
părare a avut un impact considerabil în ceea ce priveş- tare a raporturilor ce formează circuitul internaţional
te formarea dreptului contractual al tuturor sisteme- de bunuri şi valori.
lor de drept. Având o importanţă ce nu poate fi subapreciată,
Într-adevăr, dacă privim lucrurile sub aspect istoric, vânzarea internaţională îşi găseşte tendinţa de unifi-
observăm că pe instituţia vânzării-cumpărării practic care pe plan internaţional. Astfel, în anul 1980 la Vie-
se fundamentează teoria generală a obligaţiilor. na este semnată Convenţia Organizaţiei Naţiunilor
Cunoscând evoluţia multiseculară, contractul de Unite asupra contractelor de vânzare internaţională
vânzare-cumpărare reprezintă şi astăzi una din insti- de mărfuri. Convenţia a fost ratificată de Republica
tuţiile tradiţionale principale ale dreptului civil. În Moldova la 13 octombrie 1994. Prevederile Conven-
prezent contractul de vânzare-cumpărare este cel mai ţiei se aplică contractelor de vânzare de mărfuri între
răspândit contract ce asigură atât circuitul civil, cât părţi, care îşi au sediul în state diferite în cazurile când

21
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

aceste state sunt state contractante sau când normele alin.(1) CC), adică se aplică norma legislaţiei civile
de drept internaţional privat conduc la aplicarea legii care reglementează raporturi similare. În baza art.3
unui stat contractant. alin.(1) CC legislaţia civilă cuprinde Codul civil al
Caracterul internaţional al contractului de vânza- Republicii Moldova, alte legi, ordonanţe ale guver-
re-cumpărare comportă aderenţe cu cel puţin două nului şi acte normative subordonate legii, care regle-
sisteme de drept şi, prin urmare, necesită soluţionarea mentează raporturile prevăzute la art.2 CC şi care tre-
conflictelor de legi în cazurile când părţile nu au fă- buie să fie în concordanţă cu Constituţia Republicii
cut referinţe la dreptul aplicabil, excluzând concomi- Moldova.
tent prevederile Convenţiei ONU asupra contractelor
de vânzare internațională de mărfuri. Uniformizarea
reglementărilor în materie conflictuală privind vânza- Referințe:
rea-cumpărarea internaţională s-a produs prin adopta-
rea Convenţiei privind legea aplicabilă contractelor 1. S-a considerat, pe drept cuvânt, că nu toți vând, căci
de vânzare internaţională de mărfuri (Haga, 1986). pentru a vinde trebuie să ai bunuri; toți însă cumpără, căci
Convenţia a fost ratificată de Republica Moldova trebuințele zilnice ale omului necesită o mulțime de bunuri,
la 26 septembrie 1997. Contractul de vânzare-cumpă- pe care el nu și le poate procura altfel.
2. Римское частное право: Учебник. Под ред.,
rare se prezintă ca un concept generic în raport cu alte
И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. Москва: Юрист,
varietăţi ale acestuia, cum ar fi: contractul de vânzare- 1997.
cumpărare a bunurilor pentru consum, contractul de 3. Tomulescu C.St. Rolul monedei în vechiul drept ro-
vânzare-cumpărare a bunurilor imobile, contractul de man. Bucureşti, 1958.
vânzare-cumpărare a întreprinderii ca un complex pa- 4. Florescu Dumitru C. Drept civil. Contracte speciale.
trimonial unic, contractul de furnizare a gazelor natu- Bucureşti, 2001, p.15.
rale şi energiei electrice, vânzare la licitaţie etc. [11]. 5. Dogaru I. și alții. Bazele dreptului civil. Contracte
Necesitatea includerii în mod separat a acestor ca- speciale. Vol.4. București: C.H. Beck, 2009, p.5.
tegorii de contracte de vânzare-cumpărare în Codul 6. Sîmbrian T. Drept roman. Craiova: Helios, 2001,
civil al Republicii Moldova este determinată de par- p. 166.
ticularităţile raporturilor juridice pe care respective- 7. Robaye R. Le droit romain. Tome 1. Academia Bruy-
lant. Bruxelles/Louvain-la-Neuve, 1996, p. 81; Dogaru I. și
le contracte le formează, având scopul de a facilita
alții. Op.cit., p.6.
şi a optimiza reglementarea acestora. Reglementând 8. Molcuţ E., Oancea D. Drept roman. Ediţia a III-a.
varietăţile contractelor de vânzare-cumpărare în mod Bucureşti, 1995, p.271.
separat atât în Codul civil al Republicii Moldova, cât 9. Molcuț E. Drept roman. Press Mihaela S.R.L., 2000,
şi în alte legi speciale, legiuitorul stabileşte atât sem- p.270.
nele calificative ale acestora, cât şi regulile speciale 10. Гражданское право. Под ред. А.П. Сергеева.
de aplicare prioritară. Москва: Проспект, 2001, с.3.
Cu titlu subsidiar însă, în cazul când se depistează 11. Суханов Е.А. Гражданское право. Том II, по-
o lacună în reglementarea varietăţilor contractelor de лутом I. 2-е изд. перераб.и доп. Москва: БЕК, 2000,
vânzare-cumpărare, se recurge la analogia legii (art.5 с.205.

22
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Particularitățile teoretice și practice ale


conceptului de drept farmaceutic în Republica
Moldova
Alexandru ZNAGOVAN, Vladimir SAFTA, Ion MEREUȚĂ
(Universitatea de Stat de Medicină și Farmacie „Nicolae Testemițanu”)
Alexandru ARSENI,
(Universitatea de Stat din Moldova)
The paper presents theoretical and practical peculiarities of the possibility of argumentation the concept of pharmaceu-
tical law branch in the context of the Moldovan Constitution’s provisions relating to health protection and to more effective
regulation of the system and of the pharmaceutical activity.
Keywords: pharmaceutical activity; concept; pharmaceutical law; health protection; regulation; pharmaceutical law
branch.

S copul lucrării. Sistematizarea noţiunilor, ca-


tegoriilor şi a actelor normative de bază, ce
vizează medicamentul și activitatea farmaceutică, în
Cele existente se referă, în special, la legislația far-
maceutică care reprezintă o totalitate de legi și acte
sublegislative ce reglementează medicamentul şi ac-
vederea argumentării posibilității existenței concep- tivitatea farmaceutică [6, 14-16].
tului și a ramurii de Drept farmaceutic. Izvoarele dreptului farmaceutic. În limbaj ju-
În contextul multiplelor abordări ale farmaciei, ridic, pentru a desemna sursa normelor legale, se
cum ar fi: ştiinţifică, economică, sistemică ş.a., apare utilizează expresia izvor de drept = originea şi con-
întrebarea: are sau nu are drept la existenţă aborda- sacrarea dreptului. Calitatea de izvoare de drept au:
rea de pe poziţiile dreptului? Cu alte cuvinte: poate principiile generale de drept (libertatea, justiţia, le-
exista sau nu dreptul farmaceutic? galitatea, responsabilitatea); documentele internaţio-
În funcție de nivelul dezvoltării ramurilor de nale; actele normative naţionale; hotărârile (decizii-
drept, ele pot fi divizate în trei grupuri distincte: le) instanţelor (jurisprudenţa)[7].
ramuri deja formate, ramuri în curs de consolidare Conform teoriei generale a dreptului, se disting
şi ramuri în curs de formare. La cele dezvoltate se două feluri de izvoare ale dreptului: materiale (reale)
referă ramurile de Drept constituţional, Drept civil, şi formale (scrise). Pentru dreptul farmaceutic este
Drept penal, Drept administrativ etc. În ultimii ani, caracteristic faptul existenţei izvoarelor formale: legi
pe fundalul progresului și dezvoltării societății, im- adoptate de Parlament, hotărâri adoptate de Guvern
perativul timpului a impus și impune necesitatea cre- ce reglementează nemijlocit domeniul farmaceutic.
ării de noi ramuri de drept și științe juridice. În RM În Republica Moldova, la 01.01.2017, lista to-
astfel de ramuri ca: Dreptul vamal, Dreptul afaceri- tală a izvoarelor de drept farmaceutic includea 7
lor, Dreptul comunitar [2, 4, 11], Dreptul economic, legi adoptate de Parlament, cca 12 hotărâri adoptate
Dreptul comercial, Dreptul ecologic sau a mediului de Guvern şi peste 100 de ordine ale Ministerului
înconjurător, se află în curs de consolidare, iar: Drep- Sănătății şi ale Agenției Medicamentului și Dis-
tul medical [10,12], Dreptul de autor [20] etc. sunt la pozitivelor Medicale. În afară de normele juridice
etapa de elaborare. Apare întrebarea: unde este locul cuprinse în izvoarele de drept specifice acestui do-
dreptului farmaceutic? Răspunsul este: Practic, la meniu, la fel izvoare de drept farmaceutic sunt mul-
etapa „de start”. titudinea de norme juridice din ramurile de drept co-
În unele țări, noțiunile de „drept medical” și nexe activității farmaceutice: Dreptul constituţional,
„drept farmaceutic” sunt des folosite de către diverse Dreptul muncii, Dreptul civil şi altele.
firme sau birouri de avocați care prestează servicii de Încă un argument pentru existenţa Dreptului far-
consultanță în domeniul legislației medicale și far- maceutic este izvorul istoric. Primul cercetător ro-
maceutice [21]. mân care a sistematizat în 1995 sursele istorice ale
O primă încercare de abordare teoretico-științifică legislaţiei farmaceutice în monografia sa Medica-
a noţiunii de drept farmaceutic a fost întreprinsă la mentul de-a lungul vremii, a fost Marţian Cotrău.
cea de-a XXII-a Reuniune Naţională de Istoria Far- În această monografie găsim formulări ale normelor
maciei, care s-a desfăşurat la Iaşi, România, în peri- juridice din domeniul farmaceutic începând cu cele
oada 4-6 aprilie 2013 [18]. mai vechi (sec.XVII) până la cele din ultimele dece-
Analiza detaliată a literaturii de specialitate (drept, nii ale secolului XX.
farmaceutică, medicină) denotă că până în prezent, Mai recent, este cazul să fie menţionate şi regle-
cercetări fundamentale și o sistematizare profundă mentările Uniunii Europene, Carta Farmaciei Euro-
în domeniul Dreptului farmaceutic nu se întâlnesc. pene, care pot şi trebuie să servească drept călăuză

23
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

în construcţia în RM a ramurii de Drept farmaceutic – Hotărârile adoptate de Guvern:


[19]. 1. Hotărârea Guvernului RM nr.603/1997 despre
Cadrul istoric. În spaţiul românesc, primele iz- aprobarea Regulamentului privind formarea preţuri-
voare formale de drept ce conțin unele norme din do- lor la medicamente şi alte produse farmaceutice;
meniul farmaceutic se regăsesc începând cu mijlocul 2. Hotărârea Guvernului RM nr.568/2009 pentru
sec. XVII. Printre izvoarele istorice ale Dreptului aprobarea Regulamentului privind achiziţionarea de
farmaceutic pot fi amintite: medicamente şi alte produse de uz medical pentru
 Pravila lui Vasile Lupu (1646); necesităţile sistemului de sănătate.
 Pitacul (Ordonanța) lui Alexandru Ipsilanti Printre drepturile fundamentale ale cetățeanului
(1780); se numără și dreptul la ocrotirea sănătății.
 Pitacul lui Nicolae Caragea (1782); Art.36 din Constituția RM: întitulat „Dreptul la
 Nizamul spițerilor în 10 ponturi (1797); ocrotirea sănătății” prevede următoarele:
 Orânduiala pentru farmaciști (1819); (1) Dreptul la ocrotirea sănătății este garantat.
 Regulamentul organic (1831 – pentru Țara Ro- (2) Minimul asigurării medicale oferit de stat este
mânească, 1832 – pentru Moldova); gratuit.
 Pravila pentru organizarea părții medicale (ca- (3) Structura sistemului național de ocrotire a
pitol separat „Despre spițeri”)(1834); sănătății și mijloacele de protecție a sănătății fizice
 Anaforaua (1845); și mintale a persoanei se stabilește potrivit legii or-
 Taxa farmaceutică (1859); ganice [4].
 Regulamentul pentru dreptul de a deschide Art.1 alin.(3) din Constituția RM stipulează, prin-
farmacii (1868); tre altele, că Republica Moldova este un stat de drept,
 Prima lege sanitară (1874); democratic, în care demnitatea omului, drepturile și
 Regulamentul pentru organizarea interioară a libertățile lui, libera dezvoltare a personalității uma-
farmaciilor; modul de privighere şi al controlului lor ne, dreptatea și pluralismul politic reprezintă valori
(1893); supreme și sunt garantate.
 Legea sanitară (Cantacuzino 1910, 1921, 1930) Aceste prevederi, îndeosebi garantarea aces-
[6]. tor drepturi, sunt stipulate în art.16 alin.(1) din
După 1944 în Republica Moldova se instituie Constituție, potrivit căruia respectarea și ocrotirea
legislația sovietică centralizată cu Legea URSS des- persoanei constituie o îndatorire primordială a sta-
pre ocrotirea sănătăţii (1970); și Legea RSSM despre tului [1, 5].
ocrotirea sănătăţii (1971). Conform prevederilor Politicii de Stat în dome-
După proclamarea independenței, în RM a fost niul medicamentului (PSM), una dintre problemele
inițiat procesul de armonizare legislativă a domeniului prioritare ale ocrotirii sănătății este dezvoltarea co-
farmaceutic, considerat și începutul creării ramurii de ordonată a sectorului farmaceutic. Fiind o compo-
Drept farmaceutic. nentă importantă a Politicii Naționale de Sănătate,
Actualmente, la temelia dreptului farmaceutic din PSM este considerată drept bază pentru elaborarea
Republica Moldova pot fi incluse următoarele acte programelor de dezvoltare a sistemului farmaceutic,
legislativ-normative: precum și a legislației în domeniul medicamentu-
– Constituția Republicii Moldova – art.1 alin.(3); lui și activității farmaceutice [9]. Totodată, trebuie
art.16 alin.(1); art.36. menționată necesitatea revizuirii PSM [17]. La fel
– Legi: necesitatea unei schimbări radicale a reglementării
1. Legea ocrotirii sănătăţii nr. 411/1993; sistemului farmaceutic al Republicii Moldova a fost
2. Legea nr. 1456/1993 cu privire la activitatea sugerată de Comisia protecție socială, sănătate și fa-
farmaceutică; milie a Parlamentului RM prin Decizia protocolară
3. Legea nr. 1409/1997 cu privire la medicamente; din 4 și 17 februarie 2015 [8].
4. Legea nr. 382/1999 cu privire la circulaţia sub- Principalele legi farmaceutice sunt supuse frec-
stanţelor narcotice şi psihotrope şi a precursorilor; vent modificării și completării:
5. Legea nr. 451/2001 privind licenţierea unor ge- – Legea nr.1456/1993 cu 15 modificări și com-
nuri de activitate; pletări;
6. Legea nr. 552/2001 privind evaluarea şi acre- – Legea 1409/1997 cu 7 modificări și comple-
ditarea în sănătate; tări.
7. Legea nr. 263/2005 cu privire la drepturile şi Modificarea și completarea frecventă a legislației
responsabilităţile pacientului. farmaceutice corespunde indiscutabil principiilor
– Hotărârile adoptate de Parlament: flexibilității și adaptabilității normei juridice, dar în
1. Hotărârea Parlamentului RM nr.1352/2002 cu același timp poate fi o dovadă a calității insuficiente
privire la Politica de Stat în domeniul medicamen-
a acestei norme.
tului.

24
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Un șir de norme stabilite de legislația farmaceuti- - activității de instruire a specialiștilor;


că nu corespund pe deplin noțiunii de normă juridică - rolului și locului organizațiilor profesionale în
[3]. exercitarea activității farma-ceutice.
Aceste și alte aspecte ale legislației farmaceutice Principiul asigurării calității, eficacității și
naționale sunt o dovadă în plus a necesității abor- inofensivității (siguranței) medicamentelor. Este
dării complexe a reglementărilor, medicamentului și un principiu fundamental al dreptului farmaceutic,
activității farmaceutice de pe pozițiile teoriei și prac- deoarece medicamentul, de rând cu consumatorul
ticii științelor de drept. său, reprezintă elementul constitutiv principal al sis-
În continuare, atenția noastră a fost axată pe mij- temului farmaceutic, precum și principalul obiect al
loacele de protecție a sănătății, reglementarea lor ju- activității farmacistului. Acest principiu vizează re-
ridică, obiectul reglementării și principiile unei noi glementarea calității medicamentului prin aplicarea
ramuri de drept ce se conturează la conexiunea din- standardelor internaționale de bune practici:
tre drept și medicină, în general, și domeniul medi- - de laborator GLP (Good Laboratory Practice);
camentului și activității farmaceutice, în particular. - în studiul clinic GCP (Good Clinical Practice);
Așadar, din cele menționate putem constata o sfe- - de fabricație GMP (Good Manufacturing Prac-
ră a relațiilor sociale, și anume, ocrotirea sănătății tice);
care este reglementată de un șir de acte normative, - de distribuire GDP (Good Distribution Prac-
menirea cărora este asigurarea și garantarea din par- tice) – care deja au fost armonizate cu legislația
tea statului a dreptului la ocrotirea sănătății asigura- farmaceutică a Republicii Moldova. Urmează să
tă prin activitatea medicală și farmaceutică. Cu alte fie armonizate încă un șir de norme internaționale
cuvinte, s-a cristalizat încă un obiect distinct de re- de bune practici: de transportare, de păstrare, de
glementare juridică a relațiilor sociale din domeniul farmacovigilență ș.a.
medicinii și farmaceuticii, ca ramură de drept. Principiul garantării accesului populației la
În viziunea noastră, Dreptul medical și farmaceu- asistența farmaceutică de calitate. Principiul este
tic reprezintă ansamblul normelor juridice ce regle- asumat de către organele publice și pus în sarcina
mentează relațiile sociale ce apar în procesul realiză- operatorilor economici ce activează pe piața farmace-
rii dreptului fundamental la ocrotirea sănătății. utică. Realizarea practică vizează abilitarea agenților
Ca și toate raporturile juridice, și raportul de economici cu drepturi și obligațiuni de asigurare a
Drept farmaceutic cuprinde atât izvoarele, subiecții, pieței farmaceutice cu medicamente necesare siste-
cât și principiile generale de ramură ale acestei ra- mului de sănătate la prețuri accesibile. Pentru aceasta
muri de drept. în practica medico-farmaceutică se aplică conceptele
Principiile dreptului sunt acele postulate călău- medicamentelor esențiale, a medicamentelor orfane,
zitoare, care stau la baza întregului sistem de drept se pune accent pe optimizarea achizițiilor centrali-
şi au ca scop orientarea reglementărilor şi aplicarea zate de medicamente pentru necesități publice, se
dreptului. reglementează politica de preț pentru medicamente.
Principiile Dreptului farmaceutic reprezintă În practica farmaceutică se promovează concepte de
direcțiile călăuzitoare de cea mai mare generalitate prestare a serviciilor esențiale de calitate și avansate,
care sunt respectate atât în procesul de elaborare a activitatea etică a farmaciei, propagarea modului să-
normelor juridice și a legilor în întregime, cât și apli- nătos de viață ș.a. Actualmente, se află în proces de
carea lor practică. Practic, principiile dreptului far- elaborare Regulile de bună practică de farmacie GPP
maceutic pot fi considerate ca şi direcţii principale (Good Pharmaceutical Practice).
de sistematizare a actelor normative. Multitudinea reglementărilor la acest capitol
Principiul legalității actului farmaceutic. (Actul este orientată spre asigurarea accesibilității fizice și
farmaceutic – acțiunea profesională a specialiștilor în economice a medicamentelor, precum și asigurarea
domeniul farmaciei în vederea desfășurării activității calității conforme a actului farmaceutic.
farmaceutice). Acest principiu vizează reflecții asu- Principiul reglementării echilibrate a pieței far-
pra: maceutice. Acest principiu are ca scop asigurarea,
- exercitării profesiei de farmacist; pe de o parte, a accesibilității medicamentelor pentru
- fondării întreprinderii/filialei farmaceutice; populație, pe de altă parte – a condițiilor legale de
- permisiunii prezenței pe piața farmaceutică și activitate economico-financiară rentabilă a operato-
utilizării în medicină; rilor prezenți pe piața farmaceutică. Acest principiu
- autorizării fabricației medicamentului de către vizează:
producătorii autohtoni; - autorizarea (expertiza, omologarea, înregistra-
- autorizării importului de medicamente; rea) medicamentelor;
- permisiunii de efectuare a studiilor clinice; - reglementarea formării prețurilor pentru medi-
- permisiunii de publicitate a medicamentelor; camente;

25
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

- stabilirea normativelor geografice şi demografi- Subiecții raportului de Drept farmaceutic


ce de extindere a reţelei de farmacii comunitare; sunt specialiștii-farmaciști și laboranții-farmaciști,
- protecţia liberei concurenţe şi lupta cu monopo- medici și consumatorii de medicamente (de cele
lismul pe piaţa farmaceutică; mai multe ori – pacienții), precum și subiecții co-
- promovarea politicii de dezvoltare a industriei lectivi de drept – întreprinderile farmaceutice și
farmaceutice naţionale etc. instituțiile medico-sanitare. În anumite cazuri ca-
Principiul unității dintre actul medical și ac- litatea de subiect al raportului de Drept farmaceu-
tul farmaceutic include ansamblul de norme ce tic aparține organelor administrației publice, pre-
reglementează corelația și colaborarea medicului cum și organizațiilor profesionale, instituțiilor de
și farmacistului, a instituțiilor medico-sanitare cu învățământ farmaceutic ș.a.
întreprinderile farmaceutice, a întregului sistem de Conținutul raportului de Drept farmaceutic este
asistență medicală cu cel de asistență farmaceutică – determinat de particularitățile și cerințele față de me-
toate fiind orientate spre obținerea beneficiului pen- dicament – elementul constructiv ce stă la baza sis-
tru sănătatea pacientului. Asest principiu vizează: temului farmaceutic, de piața farmaceutică și față de
- conceptul Utilizării Raționale a Medicamente- procesele desfășurate cu aplicarea medicamentelor,
lor; precum și de drepturile și obligațiunile cu care sunt
- farmacia clinică; învestiți subiecții raportului, abordate prin prisma
- rolul farmacistului în procesul de medicaţie; acțiunii medicamentului asupra organismului uman.
- colaborarea în procesul de utilizare rațională a În teoria dreptului sunt cunoscute două tipuri de
resurselor etc. conţinut: normativ şi social. Pentru dreptul farmace-
Acest principiu a fost pe larg abordat în lucrările utic, conţinutul normativ ar include trei direcţii ma-
sale științifice de către patriarhul farmaciei moldave, jore: medicamentul, activitatea farmaceutică şi piaţa
academicianul Vasile Procopișin [13,18]. farmaceutică. Însă conţinutul social al Dreptului far-
Sistemul de Drept farmaceutic reprezintă un maceutic se deosebeşte de cel al altor ramuri de drept
ansamblu coerent și logic de norme consfințite într- prin caracterul trilateral al relaţiilor: medic – farma-
un sistem ramural de drept, care este în același timp cist/laborant-farmacist – consumator de medicamente
și un subsistem al Dreptului general și un subsistem (pacient) sau, cu alte cuvinte, este determinat de drep-
al sistemului de Drept medical. Aici se profilează turile și obligațiunile consumatorilor de medicamen-
și elementele distinctive de abordare ale Dreptului te și ale specialiștilor participanți la acest raport.
medico-farmaceutic, care, în viziunea autorilor, este Obiectul raportului de Drept farmaceutic cu-
cea mai corectă și reală cale de promovare a acestei prinde acțiunile/inacțiunile subiecților raportului de
ramuri de drept. Drept farmaceutic cu aplicarea/neaplicarea unităților
Abordarea sistemică a Dreptului farmaceutic are de conținut sau a conținutului în ansamblu al aces-
menirea să faciliteze și să finalizeze procesul de ela- tui raport. De rând cu acestea, obiecte ale raportului
borare și perfectare a normelor juridice din domeniu, de drept farmaceutic mai pot fi bunurile materiale
să depisteze lacunele legislative, să elimine relemen- și nemateriale ale subiecților raportului, precum și
tările perimate, și totodată să asigure concordanța și rezultatele creației lor.
armonia între toate normele juridice farmaceutice. Totodată, ținem să fie menționat și faptul că exis-
Instrumentul real de realizare a acestor deziderate tă un șir de ramuri de Drept conexe activității farma-
este codificarea (elaborarea, aprobarea și implemen- ceutice. În pofida acestui fapt, activitatea farmaceu-
tarea Codului farmaceutic). tică se realizează doar în cadrul întreprinderilor pre-
Prin raport juridic se înțelege orice relație socială ponderent – farmaceutice, și parțial – în instituțiile
care cade sub incidența normei juridice sau care este medico-sanitare, este evidentă corelația Dreptului
reglementată de ea, unii participanți la această relație farmaceutic cu ramurile Dreptului muncii, Dreptu-
având drepturi subiective, alții purtând obligații juri- lui administrativ, Dreptului comercial și financiar,
dice, acestea fiind puse în acțiune și asigurate, în caz Dreptului fiscal, legislației sanitare etc. Specificul
de necesitate, prin forța coercitivă a statului [2]. Sau activității farmaceutice condiționează și interacțiuni
„raportul juridic este o relație socială reglementată evidente cu Dreptul civil, Dreptul contravențional,
prin intermediul normelor juridice”, și „oamenii in- Dreptul penal, Dreptul vamal ș.a.
tră în raporturi juridice, pentru că urmăresc realiza- Concluzii. Studiul efectuat permite formularea
rea unor scopuri fie personale, fie sociale, fie impuse următoarelor concluzii:
de normele juridice” [11]. 1. În sfera raporturilor sociale s-a conturat și s-a
Raportul de Drept farmaceutic se marchează cristalizat un domeniu aparte de relații sociale, și
prin gradul de complexitate avansat al actului far- anume, domeniul farmaceutic.
maceutic determinat preponderent de participanții, 2. Dat fiind faptul că importanța acestor relații
conținutul și obiectul raportului juridic farmaceutic. sociale pentru realizarea plenară a dreptului funda-

26
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

mental al cetățeanului la ocrotirea sănătății se impu- 8. Decizia protocolară a Comisiei protecție socială, să-
ne crearea unei noi ramuri de drept, și anume, Drep- nătate și familie pe marginea audierilor privind asigura-
tul farmaceutic. Cu atât mai mult că sunt întrunite rea populației cu medicamente și consumabile în sectorul
cerințele, cum ar fi: ambulatoriu și spitalicesc în perioada ianuarie-februarie
a) izvoarele de drept, începând cu Legea funda- 2015 (www.e-sănă-tate.md/Files/yD10Ip5QMYA60x0bb
mentală – Constituția; DocmA).
b) principiile unei ramuri distincte de drept; 9. Hotărârea Parlamentului RM nr.1352-XV din
03.10.2002 despre aprobarea Politicii de stat în domeniul
c) raportul juridic de Drept farmaceutic.
medicamentului.
3. Pornind de la particularitățile conceptuale 10. Mereuță I., Amihalachioae Gh., Gațcan Ș. et al.
expuse în articol, propunem următoarea definiție: Cod medical. Responsabilitatea morală și juridică în acti-
Dreptul farmaceutic este ramura de drept medical vitatea medicală. Chișinău: „Hard-Soft”, 2002. 274 p.
ce include totalitatea normelor juridice care regle- 11. Negru B., Negru Al. Teoria generală a dreptului și
mentează domeniile activității farmaceutice, având statului. Chișinău: Bons Offices, 2006, p. 444.
în calitate de element principal medicamentul și ra- 12. Novac-Hreplenco T., Dodon I. Bazele legislației în
porturile juridice patrimoniale și nepatrimoniale sta- sistemul sănătății publice. Chișinău: Bons Offices, 2006,
bilite între farmaciști, laboranți-farmaciști, medici, 248 p.
pacienți, întreprinderile farmaceutice și instituțiile 13. Procopișin V.I. Bazele teoretice și principiile me-
medico-sanitare. todice ale integrării asistenței medicale și farmaceutice a
4. Se propune elaborarea și promovarea Codului populației / Autoreferatul tezei de dr. hab. în șt.farm. Har-
farmaceutic: act normativ juridic de sine stătător ca kov, 1987. 32 p.
parte componentă a Codului sănătății. 14. Safta Vl. Direcții de dezvoltare a legislației farma-
ceutice în Republica Moldova. În: Revista farmaceutică a
Moldovei, 1996, nr.2, p.11-16.
Referințe: 15. Safta Vl. Dezvoltarea și armonizarea legislației far-
maceutice – prioritate a sistemului de sănătate. În: Materi-
1. Arseni Al. Drept constituțional și instituții publice. alele conferinței șt.anuale „Ziua medicamentului la INF”.
Vol. 1. Chișinău: CEP USM, 2005, p.7-8. Chișinău, 2003, p.246-255.
2. Avornic Gh. Tratat de Teoria generală a statului și 16. Safta Vl., Valica Vl. Direcții de integrare europeană
dreptului. Vol. 2. Chișinău: S.n. 2010, (F.E.-P. „Tip.Cen- în domeniul medicamentului și activității farmaceutice. În:
trală”), p.123-124. Buletinul Academiei de Științe a Moldovei. Științe medica-
3. Брумэрел М.Д., Сафта В.Н., Адаужи С.Б., Буга И. le, 2010, nr.1, p.130-134.
Исследования по оптимизации санкций за правонару- 17. Safta V., Lazăr F., Adaugi S., Ciobanu N., Lupu
шения в области фармацевтической деятель-ности. B: M. Politica de stat în domeniul medicamentului. În: Pro-
Научно-практическая конфер. с международным уча- bleme medico-biologice și farmaceutice. Anale științifice.
стием «Здобут-ки та перспективи управління фарма- Ed.XIII-a, vol.1. Chișinău, 2012, p. 243-247.
цевтичною системою”. Збірник матеріалів науково- 18. Safta V., Brumărel M., Ciobanu N., Lupu M. Re-
практичної конференції з міжнародною участю, pere conceptuale privind dreptul farmaceutic. În: Pagini
присвя-ченої 50-літтю створення кафедри організації din istoria farmaciei. Autori Luminița Agoroaiei și Elena
та економіки фармації Львівського національного ме-
Butnaru. Ed.”Gr.T.Popa”, UMF Iași, 2013, p.151-155.
дичного університету імені Данила Галицького. Львів,
19. Znagovan A., N.Casian. Managementul sistemelor
25-26 вересня 2014 р., с.141-143.
de sănătate. În: Mater. conf. șt.-pract. cu particip.intern.:
4. Ceterchi I., Craiovan I. Introducere în teoria genera-
„Teoria și practica administrării publice”. Chișinău,
lă a dreptului. București: ALL,1998. 186 p.
5. Constituția Republicii Moldova. Chișinău, 2008. 62 p. 2012, p. 266-269.
6. Cotrău M. Medicamentul de-a lungul vremii. Iași: 20. Legea nr.139 din 02.07.2010 privind Drepturile de
Apollonia, 1995. 203 p. autor și drepturile conexe. În: (MO) RM, nr.191-193/630
7. Crișan O. Profesiunea de farmacist. Probleme de din 01.10.2010.
legislație”. Cluj Napoca: Iuliu Hațieganu, 2001. 244 p. 21. www.law-partners.ro/drept-medical-farmaceutic/

27
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Fabricarea, repararea, comercializarea ilegală


a armei de foc sau a muniţiilor,
precum şi sustragerea lor:
modalităţi normative de exprimare a ilicitului
penal prevăzut la art.290 CP RM
Angela SERBINOV,
doctorand (USM)
Within performed study is analyzed illegal producing, repairing, marketing of firearms (except smooth-bore hunting
weapon) or ammunition as well as their theft, as normative modalities of expressing penal illicit referred to art.290 PC RM.
Within the meaning of art.290 CP RM marketing of firearms and ammunition assumes sells them under the “contract of sale”.
Estrangement called entities under other types of illegal transactions cannot be considered as marketing. Making another
interpretation of the term “marketing” has only to neglect the rule stated in para. (2) Article 3 PC RM according to which it
is prohibited unfavorable extensive interpretation of criminal law. In the event of unlawful taking of a firearm or ammunition
when the perpetrator pays something in return, those committed to be classified as illegal purchase, but not theft.
Keywords: firearm; ammunition; producing; repairing; modification of the firearm construction; marketing; theft;
normative modality.

U rmătoarea modalitate normativă, asupra că-


reia ne vom concentra atenţia, este fabricarea
muniţiilor şi a armei de foc (cu excepţia armei de vâ-
colul împotriva producerii ilicite şi traficului cu arme
de foc, cu părţi componente şi cu muniţie, adiţional
la Convenţia Organizaţiei Naţiunilor Unite împotriva
nătoare cu ţeavă lisă). Fabricarea armei de foc sau a criminalităţii organizate transnaţionale [5] distinge ace-
muniţiei este una din acţiunile prejudiciabile prevăzute leaşi modalităţi faptice ale fabricării armelor de foc şi a
la art.290 CP RM mai rar întâlnită în practica judiciară. muniţiilor. Observăm că noţiunea „fabricare” are un în-
În cele mai dese cazuri, manipulările ilegale sunt reali- ţeles mai larg decât sensul uzual al acestui termen care
zate în privinţa unor arme de foc sau muniţii fabricate se rezumă doar la acţiunea de producere a unor bunuri
în condiţii legale. Acestea sunt fabricate la uzine din prin prelucrarea materiei prime. În sensul art.290 CP
diverse state străine, ca: Federaţia Rusă, Ucraina, Bel- RM şi al cadrului legal de referinţă, fabricarea implică
gia, Austria, Cehia, Brazilia etc. Ilegalitatea fabricării şi asamblarea părţilor componente ale armei de foc. În
armelor de foc sau a muniţiilor se observă, mai cu sea- ceea ce priveşte asamblarea armei de foc, consemnăm
mă, în ipoteza producerii acestora în condiţii casnice. că deşi Legea nr.130/2012 stabileşte această acţiune
Totuşi, fabricarea ilegală a armelor de foc şi a muniţii- drept una din formele fabricării armelor de foc, legiu-
lor reprezintă atât producerea lor industrială, cât şi prin itorul, în acelaşi timp, dă dovadă de incoerenţă atunci
activitate manuală [1, p.428]. când enumeră tipurile operaţiunilor cu arme de foc sau
De remarcat că cadrul legal conex normei de la muniţii, punctând asupra asamblării armelor în calitate
art.290 CP RM conţine definiţia fabricării numitelor de operaţiune distinctă. Aceeaşi incoerenţă legislativă
entităţi. Aşadar, în acord cu art.2 din Legea Republi- învederăm la determinarea tipurilor operaţiunilor ce
cii Moldova privind regimul armelor şi al muniţiilor pot fi efectuate de armurierii licenţiaţi, în calitate de ac-
cu destinaţie civilă, nr.130 din 08.06.2012 (în continu- ţiuni distincte fiind evidenţiate, inter alia, fabricarea şi
are – Legea nr.130/2012) [2], respectiva faptă presu- asamblarea armei.
pune fabricarea (a se citi – producerea – n.a.) [3] sau În aceeaşi ordine de idei, în teoria dreptului penal
montarea fără înregistrare a armelor de foc, a pieselor se consemnează în calitate de modalitate faptică a fa-
sau a muniţiilor aferente din orice componente esenţi- bricării armei de foc – modificarea [6, p.23; 7, p.571;
ale traficate ilicit, fără o autorizaţie eliberată în modul 8, p.22]. Considerăm că aici urmează a se distinge între
stabilit de către o autoritate competentă a statului în modificarea altor arme decât a celor de foc sau a altor
care are loc fabricarea sau asamblarea fără înregistra- obiecte similare, în arme de foc, pe de o parte, şi modi-
re sau fără marcare a armelor de foc asamblate la data ficarea armei de foc, pe de altă parte. Cât priveşte prima
fabricării lor în conformitate cu cerinţele stabilite. Din ipoteză – modificarea altor arme decât a celor de foc
textul acestei norme reies următoarele două modalităţi sau a altor obiecte similare, în arme de foc, menţionăm
faptice ale fabricării: a) producerea armei de foc sau că aceasta, lato sensu poate fi catalogată drept formă a
a muniţiei prin prelucrarea materiei prime; b) monta- fabricării armelor de foc, deoarece influenţa infracţio-
rea (asamblarea) elementelor componente ale armei nală este îndreptată către o altă armă decât cea de foc
de foc sau a muniţiilor. Aceleaşi modalităţi faptice ale sau către alte obiecte similare ca rezultat al căreia se
fabricării sunt evidenţiate de S.Brînza şi V.Stati care obţine o armă de foc, proces caracteristic fabricării. În
susţin că fabricarea se exprimă în producerea armei de acest context, M.M. Musaev susţine că fabricarea ile-
foc (cu excepţia armei de vânătoare cu ţeavă lisă) sau gală reprezintă, printre altele, modificarea unor obiecte
a muniţiilor, ca urmare a prelucrării materiei prime şi a anumite (obiecte de uz casnic, inventar sportiv), ca re-
asamblării materialelor componente [4, p.632]. Proto- zultat acestea obţinând calităţile unei arme de foc [9,

28
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

p.9]. Într-o opinie similară, T.F. Mineazeva indică că armurierii licenţiaţi să producă arme şi/sau muniţii au
fabricarea ilegală a armei de foc şi a muniţiei presupu- obligaţia ca, în procesul de fabricaţie, să aplice pe arme
ne crearea acestora de la zero, precum şi modificarea şi muniţii marcaje de identificare (alin.(1) art.49); ar-
(de exemplu, din armă pneumatică în armă de foc) [10, mele se ridică dacă au marcaj falsificat, distrus, înde-
p.555]. În ceea ce priveşte a doua ipoteză – modificarea părtat sau modificat (alin.(4) art.70); improprii pentru
armei de foc propriu-zise, suntem de părere că aceas- folosire se consideră armele care au marcaj falsificat,
ta nu cade sub incidenţa noţiunii „fabricare”. În cazul distrus, îndepărtat sau modificat (alin.(2) art.67). Din
de faţă, activitatea infracţională este îndreptată spre o perspectiva dreptului comparat falsificarea, modifica-
armă de foc deja creată, doar că se doreşte modificarea rea, înlăturarea sau deteriorarea ilegală a marcajului
construcţiei acesteia. Acelaşi lucru este valabil pentru armelor de foc este incriminată în art.2631 Codul penal
muniţii. Nu de aceeaşi părere a fost instanţa de judeca- al Ucrainei [14], în art.2952 Codul penal al Republicii
tă în următoarea speţă din practica judiciară care, inter Belarus [19], în alin.(3) art.294 Codul penal al Slova-
alia, a constatat în acţiunile făptuitorului fabricarea ile- ciei [20], în alin.(4) art.307 Codul penal al Sloveniei
gală a armei de foc: inculpatul Ş.S. păstra asupra sa o [21], în art.344 Codul penal al României [22], în sub-
armă de vânătoare cu ţeavă lisă cu ţeava şi patul armei secţiunea 2 secţiunea 279 Codul penal al Cehiei [16].
retezat (subl. ne aparţine) [11]. De remarcat că în speţa Păstrarea armei de foc fără marcaj ori cu marcaj şters
indicată este prezentă modificarea construcţiei armei sau deteriorat este incriminată în art.564 Codul penal al
de foc, ci nu fabricarea acesteia. În sensul legii pena- Spaniei [15]. În cele din urmă, recomandăm legiuito-
le a Republicii Moldova, simpla faptă de modificare a rului moldav să incrimineze fapta persoanei exprimată
construcţiei armei de foc sau a muniţiei nu cade sub în falsificarea, modificarea, înlăturarea sau deteriorarea
incidenţa legii penale. Totuşi, aceasta prezintă pericol ilegală a marcajului armelor de foc.
social pentru securitatea publică, motiv pentru care su- Revenind la fabricarea armei de foc şi a muniţiei,
gerăm legiuitorului inserarea acesteia în textul art.290 unii autori sunt de părere că numita acţiune implică şi
CP RM, recomandare susţinută şi-n literatura de speci- restabilirea proprietăţilor distructive pierdute de că-
alitate [12, p.94]. În plan comparat, modificarea con- tre aceste obiecte [23, p.24]. O poziţie similară este
strucţiei armei de foc este incriminată în art.223 din desprinsă din pct.8 al Hotărârii Plenului Judecătoriei
Codul penal al Federaţiei Ruse [13], în art.2631 din Co- Supreme a Republicii Uzbekistan [24] „Cu privire la
dul penal al Ucrainei [14], în art.563 din Codul penal al practica judiciară în cauzele penale privind deţinerea
Spaniei [15], în subsecţiunea 2 secţiunea 279 din Codul ilegală a armei”, nr.3 din 1996 [25], precum şi din
penal al Cehiei [16]. Până la o eventuală completare a pct.11 din Hotărârea Plenului Judecătoriei Supreme a
Codului penal nu putem aplica prin analogie art.290 CP Federației Ruse „Cu privire la practica judiciară în ca-
RM pentru modificarea armei de foc. Regula statuată uzele penale despre sustragerea, extorcarea și traficul
la alin.(2) art.3 CP RM a fost ignorată în următoarele ilicit cu arme, muniții, substanțe și dispozitive explo-
cauze din practica judiciară, unde acţiunile inculpaţi- zive”, nr.5 din 12 martie 2002 [26]. Nu putem susţine
lor au fost încadrate, printre altele, conform art.290 CP o asemenea poziţie. Aceasta nu permite a face delimi-
RM, pentru fapta de modificare a structurii armei de tarea dintre fabricarea şi repararea armei de foc. Pe
foc: acţiunile lui N.I. au fost încadrate conform art.290 bună dreptate, accentuează I.I. Bikeev, că restabilirea
CP RM pentru fapta de modificare a structurii armei de proprietăţilor distructive ale armei de foc este caracte-
foc concretizată în instalarea pe armă a unui dispozitiv ristică acţiunii de reparare, dar nu celei de fabricare [27,
optic [17]; inculpatul R.V. păstra ilegal o armă de foc p.110]. Acest lucru poate fi desprins atât din definiţia
atipică cu ţeava micşorată şi patul schimbat în condiţii reparării armelor, asupra căreia infra ne vom opri mai
casnice [18]. detaliat, cât şi din sensul uzual al unui astfel de termen.
În acelaşi context, considerăm că legiuitorul moldav În context, nu putem susţine nici explicaţia înscrisă în
urmează să incrimineze nu doar modificarea construc- pct.1 din Hotărârea Plenului Curții Supreme de Justiție
ţiei armei de foc, ci şi modificarea, falsificarea, înlătu- a Republicii Moldova „Cu privire la practica judicia-
rarea şi distrugerea marcajului armelor de foc. În acest ră în cauzele penale despre purtarea (portul), păstrarea
sens, potrivit lit.c) alin.(1) art.5 din Protocolul împotri- (deținerea), transportarea, fabricarea, comercializarea
va producerii ilicite şi traficului cu arme de foc, cu părţi ilegală, sustragerea armelor de foc, a munițiilor sau a
componente şi cu muniţie, adiţional la Convenţia Orga- substanțelor explozive, păstrarea neglijentă a armelor
nizaţiei Naţiunilor Unite împotriva criminalităţii orga- de foc și a munițiilor”, nr.31 din 09.11.1998 [28], po-
nizate transnaţionale, fiecare stat-membru adoptă legile trivit căreia fabricarea ilegală a armei de foc şi a mu-
şi măsurile pe care le consideră necesare pentru a recu- niţiilor presupune, inclusiv, repararea unor ansambluri
noaşte în calitate de infracţiune, inter alia, falsificarea sau subansambluri de arme. Or, în conţinutul normei
sau îndepărtarea ilegală, distrugerea sau modificarea de la art.290 CP RM fabricarea şi repararea armei de
marcajului armelor de foc. De remarcat că Republica foc sau a muniţiilor figurează în calitate de modalităţi
Moldova nu şi-a onorat obligaţia de incriminare a unui normative distincte. În niciun caz, repararea nu poate fi
atare comportament. În acelaşi timp, în plan naţional catalogată drept modalitate faptică a fabricării ilegale a
există norme care implicit stabilesc obligaţia sus-indi- armei de foc sau a muniţiilor.
cată. Astfel, în acord cu prevederile Legii nr.130/2012, Rezumând asupra modalităţilor faptice ale fabrică-
armele şi muniţiile fabricate în Republica Moldova pot rii armelor de foc sau a muniţiilor, subliniem că acestea
fi deţinute sau comercializate numai dacă sunt marcate sunt: a) producerea armei de foc sau a muniţiei prin
de armurierul licenţiat să le producă (alin.(1) art.48); prelucrarea materiei prime; b) montarea (asamblarea)

29
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

elementelor componente ale armei de foc sau a muniţi- raţiuni efectuate asupra armelor defectate pentru a le
ilor; c) modificarea altor arme decât a celor de foc sau readuce în starea care să le asigure securitatea funcţio-
a altor obiecte similare, în arme de foc. În acelaşi timp, nării conform destinaţiei, fără modificarea construcţiei
nu constituie modalităţi faptice ale fabricării: a) modifi- lor. Doctrina defineşte repararea armei ca fiind acţiunea
carea armei de foc sau a muniţiei; b) restabilirea propri- îndreptată spre restabilirea capacităţilor de nimicire
etăţilor distructive ale armei de foc sau ale muniţiei. pierdute anterior [43, p.333; 44, p.22; 45, p.15; 9, p.10].
În altă ordine de idei, în doctrină se opinează că Unii autori sunt de părere că repararea presupune atât
fabricarea este mai periculoasă ca celelalte acţiuni ce restabilirea parţială, cât şi integrală a particularităţilor
presupun manipulări ilegale cu arme, deoarece anume distructive ale mecanismului şi pieselor armei de foc
din momentul fabricării acesteia începe traficul ilicit cu [7, p.571]. În accepţiunea lui Iu.A. Karmazin, repararea
arme [29, p.244; 9, p.8; 30, p.157]. Subscriem acestei presupune restabilirea capacităţilor caracteristice armei
poziţii. Într-adevăr, fabricarea ilegală este momentul de foc şi muniţiilor prin intermediul schimbului sau re-
iniţial al circulaţiei ilicite a armelor de foc şi a muniţi- staurării pieselor uzate, înlăturării defectelor ca rezul-
ilor. Plus la aceasta, fabricarea ilegală a unor astfel de tat al căreia aceste obiecte devin utile pentru folosire
entităţi denotă o periculozitate mai înaltă a făptuitorului. conform destinaţiei [46, p.512]. De aici desprindem
Acesta înţelege că produce unele obiecte socialmente că repararea poate îmbrăca două forme: a) schimba-
periculoase interzise sau limitate în circuitul civil, fără rea pieselor uzate (defectate); b) readucerea în stare de
a deţine autorizaţia corespunzătoare. Periculozitatea funcţionare a pieselor defectate pasibile de reparare.
înaltă a fabricării armelor de foc şi a muniţiilor reiese În context, repararea armei necesită a fi deosebită de
cu precădere din Protocolul împotriva producerii ilicite realizarea altor acţiuni similare în privinţa armei, gen:
şi traficului cu arme de foc, cu părţi componente şi cu ungerea sau curăţarea acesteia, reglarea mânerului etc.
muniţie, adiţional la Convenţia Organizaţiei Naţiunilor Comparativ cu cele din urmă acţiuni, repararea pre-
Unite împotriva criminalităţii organizate transnaţiona- supune restabilirea capacităţilor distructive ale armei.
le, care în art.2 stipulează că scopul Protocolului este Deci, implică influenţarea asupra unei arme nefuncţio-
de a contribui la dezvoltarea, facilitarea şi consolidarea nale. Împărtășim poziţia autorului E.V. Zaiţeva potrivit
cooperării între Statele-membre pentru prevenirea şi căreia repararea implică totalitatea acțiunilor îndrep-
stoparea producerii şi comercializării armelor de foc, tate spre corecția defectelor armei ce îngreunează sau
componentelor şi muniţiei. Toate acestea potenţează fac imposibil folosirea acesteia potrivit destinației [47,
incriminarea distinctă a fabricării armelor de foc şi a p.94]. Nu acelaşi lucru este caracteristic ungerii armei
muniţiei, lucru necesar diferenţierii răspunderii penale sau reglării mânerului acesteia. În aceste cazuri, sunt
pentru comiterea unei astfel de fapte. Drept consecinţă, întreprinse acţiuni în privinţa unei arme de foc funcţi-
legiuitorul urmează să stabilească un cadru sancţiona- onale.
tor mai aspru comparativ cu purtarea, păstrarea, procu- În cele ce urmează, ne vom concentra atenţia asupra
rarea sau repararea armelor de foc şi a muniţiilor în lip- comercializării muniţiilor şi a armei de foc (cu excepţia
sa autorizaţiei corespunzătoare. In concreto, venim cu armei de vânătoare cu ţeavă lisă) în lipsa autorizaţiei
propunerea de lege ferenda ca fabricarea armei de foc corespunzătoare. Respectiva modalitate normativă a
şi a muniţiei să fie incriminată la art.290 alin.(11) CP faptei prejudiciabile a fost reţinută în următoarele ca-
RM. Menţionăm că în dreptul comparat există legislaţii zuri din practica judiciară: inculpaţii S.V. şi M.N. au
penale similare, unde fabricarea ilegală este incrimina- comercializat în preajma or. Rezina, pe traseul Chişi-
tă într-o normă distinctă (de exemplu, art.223 Codul nău-Orhei-Rezina următoarele muniţii: două grenade
penal al Federaţiei Ruse [13], art.236 Codul penal al antitanc reactive de tip RPG-26, trei grenade defensive
Armeniei [31], art.288 Codul penal al Kazahstanului de mână F-1, o grenadă ofensivă de mână RGD-5 [48];
[32], art.2631 Codul penal al Ucrainei [14], art.229 Co- D.I. având scopul înstrăinării armei de foc, fără a de-
dul penal al Azerbaidjanului [33], art.288 Codul penal ţine autorizaţie corespunzătoare, în scopul obţinerii de
al Turkmenistanului [34], art.196 Codul penal al Tadji- profit, la 14.05.2014, în mun. Chişinău, i-a transmis lui
kistanului [35], art.234 Codul penal al Letoniei [36], §1 M.M. un pistol de model „TT” cal. 7,62x25 mm [49];
art.263 Codul penal al Poloniei [37], secţiunea 29010 la 01.12.2013 B.I. i-a înstrăinat lui M.P. contra sumei
Codul penal al Statului California [38], §265.10 Codul de 500 dolari SUA o mină antitanc de tip „caseta” de
penal al Statului New York [39] etc.). model M-56, produsă în SUA, în anul 1973 [50]. Re-
Continuăm analiza faptei prejudiciabile a infracţi- spectiva modalitate normativă a fost reţinută şi-n alte
unii prevăzute la art.290 CP RM cu repararea armei cauze penale [51].
sau a muniţiilor în lipsa autorizaţiei corespunzătoare. Comercializarea exprimă acţiunea de înstrăinare a
Repararea ilegală a fost reţinută în următoarea speţă armei de foc sau a muniţiilor unei terţe persoane. Co-
practică: P.M., în perioada de timp octombrie 2010 - mercializarea îmbracă forma unui „contract” încheiat
ianuarie 2015, a păstrat 7 cartuşe şi o armă de foc ce în condiţii ilegale (contrar ordinii legal stabilite pentru
a găsit-o în grădina sa pe care ilegal a reparat-o [40]. comercializarea unor astfel de obiecte). În acest plan,
Privitor la această modalitate normativă D.Koreţki şi interesează dacă comercializarea reprezintă o înstră-
E.Soloniţkaia afirmă că repararea armei este un ele- inare cu titlu oneros şi/sau gratuit. După unii autori,
ment al traficului ilicit de arme rar întâlnit şi, de regulă, comercializarea armelor de foc şi a muniţiilor presu-
rămâne în sfera latenţei [41, p.15; 42, p.55]. Ca şi fabri- pune transmiterea acestora unei persoane atât contra
carea, repararea armelor este definită în art.2 din Legea plată, cât şi gratuit (vânzare, donaţie, împrumut, dare
nr.130/2012 prin care se înţelege un ansamblu de ope- în schimbul altor bunuri, în contul datoriei neîntoarse

30
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

etc.) [43, p.333; 52, p.59; 10, p.553; 53, p.17; 54, p.19; nerea în circulaţie cu titlu oneros, cât şi cu titlu gratuit.
55, p.646; 56, p.16; 1, p.428; 57, p.295]. Aceeaşi po- Precizăm că un asemenea termen nu este străin legis-
ziţie o regăsim în Hotărârea Plenului CSJ nr.31/1998. laţiei penale naţionale. De exemplu, un termen cu con-
Alţi autori sunt de părere că comercializarea presupune ţinut identic învederăm în cazul infracţiunilor săvârşite
o înstrăinare doar cu titlu oneros [58, p.16; 42, p.54; 59, în sfera circulaţiei ilegale a drogurilor, etnobotanicelor
p.86]. În ceea ce ne priveşte, susţinem parţial cea de-a sau analoagelor acestora, şi nu doar. Suplimentar la
doua poziţie doctrinară. Parţial, deoarece venim cu cele indicate, în calitate de argument al propunerii de
unele precizări. Suntem de părere că termenul „comer- lege ferenda înaintate consemnăm şi faptul că înstrăi-
cializare” din textul art.290 CP RM are semnificaţia de narea este activitatea infracţională corelativă procurării
vânzare, dar nu de orice înstrăinare cu titlu oneros. Toc- armei de foc şi muniţiilor. La rândul ei, comercializarea
mai pentru o astfel de interpretare optăm. Deşi legea (vânzarea) este corelativă cumpărării. În acelaşi timp,
penală nu defineşte termenul de comercializare, sensul pe de o parte, cumpărarea este una din formele pro-
acestuia (şi anume: de vânzare) rezultă implicit dintr-un curării, iar pe de altă parte, comercializarea (vânzarea)
şir de alte acte normative cu caracter extrapenal, printre este una din formele înstrăinării [64]. Dacă legiuitorul
care Legea Republicii Moldova cu privire la comerţul sancţionează procurarea, este logic să sancţioneze şi
interior nr.231 din 23.09.2010 [60], Hotărârea Guver- înstrăinarea, ci nu doar comercializarea (vânzarea) ar-
nului Republicii Moldova cu privire la desfăşurarea co- mei de foc sau a muniţiei. De asemenea, propunerea
merţului cu amănuntul nr.931 din 08.12.2011 [61] etc. avansată este în unison cu cadrul legal de referinţă pen-
La această concluzie ajungem inclusiv prin efectuarea tru art.290 CP RM. In concreto, în acord cu art.3 din
unei interpretări sistematice a normei de la art.290 CP Legea nr.130/2012, Ministerul Afacerilor Interne, inter
RM în raport cu alte norme de incriminare unde legiui- alia, autorizează, ţine evidenţa, realizează controlul şi
torul, utilizează, de asemenea, termenul „comercializa- supravegherea privind procurarea, înstrăinarea (subl.
re”. Acelaşi lucru rezultă apelând la metoda istorică de ne aparţine), deţinerea, păstrarea, portul şi folosirea
interpretare a dispoziţiei normei incriminatoare supusă armelor şi muniţiilor, precum şi privind efectuarea ope-
analizei în raport cu art.227 din CP RM în redacţia din raţiunilor cu acestea, în condiţiile legii.
1961, care, în schimbul termenului „comercializare” Vom finaliza analiza faptei prejudiciabile a infracţi-
prevedea cuvântul „desfacere”. În acest sens, unul din unii prevăzute la art.290 CP RM cu sustragerea muniţi-
sensurile uzuale ale termenului „desfacere” rezidă în ilor sau a armei de foc (cu excepţia armei de vânătoare
vânzarea produselor; lichidarea prin vânzare [62]. Toa- cu ţeavă lisă). Despre periculozitatea acestei acţiuni
te acestea demonstrează că în sensul art.290 CP RM co- N.V. Gamidova menţionează că sustragerea reprezintă
mercializarea armelor de foc şi a muniţiilor presupune una din cele mai răspândite surse de apariţie a armelor
înstrăinarea acestora în baza „contractului de vânzare- în traficul ilicit [65, p.126]. I.V. Diriutin înţelege prin
cumpărare”. Asemenea concluzie este împărtăşită şi de sustragerea armelor şi a muniţiilor achiziţionarea ilega-
doctrina autohtonă. În acest făgaş, S.Brînza şi V.Stati lă a acestora prin orice metodă cu intenţia de însuşire
punctează că comercializarea constituie punerea în cir- sau de transmitere altei persoane ori de dispunere în
culaţie prin vânzare [4, p.632; 63, p.582]. Înstrăinarea orice alt mod de bunurile sustrase [66, p.101].
numitelor entităţi în baza altor tipuri de tranzacţii ilici- Sustragerea armei de foc a fost constatată în urmă-
te, chiar şi-n ipoteza celor cu caracter oneros, nu poate toarea speță: P.I., la data de 04.10.2014, aproximativ
fi considerată comercializare. Efectuarea unei alte in- la ora 03.20, având scopul sustragerii armei de foc,
terpretări a termenului „comercializare” nu are decât profitând de faptul că C.M. a adormit, pe ascuns a sus-
să neglijeze regula statuată la alin.(2) art.3 CP RM tras de la acesta o armă de foc de model ”ПМ” cu nr.
în acord cu care este interzisă interpretarea extensivă БК 3078, anul fabricării 1978, cu încărcător, în care
defavorabilă a legii penale. Evident, în prezenţa unor se aflau 8 cartușe cu inscripția 270/02, care conform
temeiuri suplimentare şi suficiente, persoana poate fi raportului de expertiză din 23 octombrie 2014, pistolul
supusă răspunderii penale pentru purtarea, păstrarea re- cu seria și nr.ЕК 3078 face parte din categoria armelor
spectivelor obiecte. Simpla înstrăinare însă (cu excep- de foc, din care trageri nu s-au efectuat, fiind în stare de
ţia vânzării), nu poate cădea sub incidenţa legii penale. funcționare și util pentru efectuarea tragerilor [67]. În-
Totuşi, nu doar vânzarea armei de foc sau a muniţiilor tr-o altă speță, instanța a reținut sustragerea munițiilor:
este în stare să lezeze relaţiile sociale ce derivă din se- R.M., în una din zilele lunii septembrie 2014, aflându-
curitatea publică. Asemenea relaţii sociale pot fi lezate, se în stare de ebrietate alcoolică, intenționat, cunos-
inclusiv prin alte acte de înstrăinare, aşa ca: schimbul când faptul că în gospodăria cet.X, într-un sarai se află
armei de foc, acordarea acesteia cu împrumut, acorda- la păstrare trei grenade, deteriorând ușa de la intra-
rea armei în dar etc. re, a pătruns în interior, de unde a sustras pe ascuns
Întru lichidarea neajunsului nominalizat, se face o grenadă de model ”F-1” și două grenade de model
necesară intervenţia legiuitorului, astfel încât orice pu- ”RGD-5”, pe care le-a adus și le-a lăsat la păstrare în
nere în circulaţie a armei de foc sau a muniţiei către o gospodăria sa, care potrivit raportului de constatare
terţă persoană să fie considerată infracţiune, lucru ne- tehnico-științifică nr.10518/10519 din 24.12.2014 fac
cesar prevenirii şi combaterii eficiente a fenomenului parte din categoria munițiilor și sunt utile pentru pro-
traficului ilicit de arme. În definitiv, recomandăm le- ducerea exploziei [68].
giuitorului să substituie termenul „comercializare” cu În contextul modalităţii normative supuse investi-
cel de „înstrăinare”. Considerăm mai reuşit termenul gaţiei se impune a da răspuns la întrebarea: cuvântul
„înstrăinare”. Acesta este în stare să cuprindă atât pu- „sustragerea” are acelaşi conţinut ca şi sustragerea, în

31
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

sensul infracţiunilor contra patrimoniului? Răspunsul Pe o poziţie puţin diferită se află I.I. Bikeev, fiind
este unul pozitiv. Supra am demonstrat că infracţiunea de părere că gratuitatea nu reprezintă o caracteristică
prevăzută la art.290 CP RM în modalitatea de sustra- definitorie a sustragerii armelor de foc și munițiilor
gere a armei de foc şi a muniţiei este un caz special [58, p.13]. Pe aceeaşi undă se situează V.V. Bașilov,
al infracţiunilor contra patrimoniului săvârşite prin care consideră că aspectul gratuit al luării nu constituie
sustragere. Între aceste norme de incriminare există o semn obligatoriu ale sustragerii armei, fapt ce rezultă
relaţie de tipul normă generală – normă specială. Acest din natura juridică a sustragerii armei ca și atentare asu-
lucru este punctat tranşant de S.Brînza care afirmă pe pra securității publice [75, p.14]. Acelaşi autor remarcă
marginea obiectului material al sustragerii că, în unele că comparativ cu sustragerea bunurilor străine, perico-
cazuri, datorită calităţii speciale a bunurilor care re- lul social al sustragerii unei arme de foc este determinat
prezintă acest obiect, se va aplica nu art.186-188, 190- nu de valoarea materială a armei sustrase, ci de posibi-
192 CP RM, dar o normă penală concurentă, în speţă, litatea reală a făptuitorului de a o folosi la săvârșirea
art.290 CP RM (în cazul sustragerii armelor de foc (cu unei infracțiuni [75, p.14]. Corect. Tocmai de aceea
excepţia armei de vânătoare cu ţeavă lisă) sau a muni- legiuitorul a decis să amplaseze sustragerea armei de
ţiilor [69, p.51]. Într-o manieră similară A.V. Sevriukov foc în cadrul capitolului Părții speciale a Codului penal
susține că formele speciale ale sustragerii se deosebesc dedicat protecției securității publice, ci nu patrimoniu-
de sustragerea propriu-zisă după conținutul obiectului lui persoanei. Acest lucru nu înseamnă că sustragerea
juridic și al obiectului material [70, p.75]. Pornind de armei de foc are un alt conținut decât sustragerea unui
la pericolul social ridicat pentru securitatea societății simplu bun. În contrast la cele afirmate de autorii pre-
al unor astfel de obiecte, cum sunt armele de foc și citaţi, Z.G. Derbok consideră că gratuitatea trebuie să
munițiile, legiuitorul a decis să amplaseze sustragerea persiste în cazul tuturor formelor speciale ale sustrage-
unor atare obiecte în capitolul din Codul penal destinat rii [76, p.92]. Potrivit aceluiaşi autor, formele speciale
protecției securității publice. După conținut, armele de ale sustragerii, printre care și sustragerea armelor și a
foc și munițiile sunt incomparabile cu bunurile aflate munițiilor trebuie să corespundă semnelor sustragerii
liber în circuitul civil care pot apărea pe post de obiect prevăzute în Nota nr.1 la art.158 CP FR (normă co-
material al sustragerilor propriu-zise. Din perspectiva respondentă celei de la art.186 CP RM), în acord cu
dreptului comparat, sustragerea unei arme de foc deşi care prin sustragere se înțelege luarea ilegală și gratuită
constituie o formă specială a sustragerilor, totuşi este (subl. ne aparţine) și/sau delapidarea bunurilor străine,
incriminată alături de alte infracţiuni contra patrimo- în scop de cupiditate, în folosul făptuitorului sau altor
niului. De exemplu, potrivit legislaţiei statului Filipine, persoane, cauzând pagube proprietarului sau altui po-
furtul armei de foc este o formă specială a furtului, fiind sesor al acestor bunuri [76, p.78].
incriminată în subsecţiunea 2 secţiunea 68 din Codul Totuşi, care trebuie să fie soluţia de calificare în
penal [71], alături de alte infracţiuni contra patrimo- ipoteza luării ilegale a unei arme de foc sau a muniţii-
niului. De asemenea, în acord cu legislaţia Austriei, lor atunci când făptuitorul achită un contraechivalent?
sustragerea unui pistol, a unei mitraliere sau a unui pis- Considerăm că cele comise trebuie catalogate drept
tol-mitralieră, a unei puşti automate sau semiautomate procurare ilegală. O poziţie similară reliefată pe mar-
(incriminată la pct.7 alin.(1) art.243 Cod penal [72]), ginea încadrării luării ilegale a substanţelor narcotice
este amplasată în cadrul cap. XIX din Partea specială a şi psihotrope în schimbul unui contraechivalent, dar
Codului penal intitulat „Furt şi delapidare”. care poate fi extrapolată în contextul prezentei analize,
Revenind la conceptul de „sustragere”, din cele este expusă de autorul Ig.Hadîrca [77, p.177]. În esen-
enunţate mai sus, se desprinde că pentru elucidarea ţă, sustragerea armei de foc sau a muniţiilor implică
acestei noţiuni, cu care se operează în dispoziţia nor- cauzarea unui prejudiciu patrimonial efectiv deţinăto-
mei de la art.290 CP RM, urmează a se face uz de ex- rului acestor bunuri. Oferirea unui contraechivalent în
plicaţiile doctrinare efectuate pe marginea aceluiaşi schimbul armei de foc sau muniţiilor luate nu implică
termen în contextul infracţiunilor contra patrimoniului. cauzarea unui prejudiciu patrimonial, deci nu constitu-
Relevantă este definiţia dată de S.Brînza şi V.Stati, în ie o sustragere.
opinia cărora sustragerea reprezintă luarea ilegală şi Din teza enunţată desprindem un alt aspect: pentru
gratuită a bunurilor mobile din posesia altuia, care a întregirea laturii obiective a infracţiunii prevăzute la
cauzat un prejudiciu patrimonial efectiv acestuia, să- art.290 CP RM în modalitate de sustragere, pe lângă
vârşită în scop de cupiditate [73, p.580; 74, p.396; 69, acţiunea prejudiciabilă exprimată în luarea ilegală şi
p.47]. Extrapolând această definiţie la studiul de faţă gratuită a armei de foc sau a muniţiilor din posesia altei
rezumăm că în sensul art.290 CP RM prin „sustrage- persoane, este necesară survenirea unei urmări preju-
re” trebuie de înţeles luarea ilegală şi gratuită a armei diciabile sub forma prejudiciului patrimonial efectiv,
de foc sau a muniţiei din posesia altuia, care a cauzat precum şi legătura de cauzalitate dintre faptă şi urma-
un prejudiciu patrimonial efectiv acestuia, săvârşită în rea prejudiciabilă. Indiferent de tipul armei de foc sau
scop de cupiditate. O părere similară o are autorul rus a muniției sustrase, acestea au cost determinat. Deci au
E.A. Pronkina în opinia căruia sustragerea armelor de valoare economică. Sustragerea acestora atrage cauza-
foc şi a muniţiilor presupune luarea ilegală şi gratuită, rea unui prejudiciu patrimonial efectiv victimei. Urma-
săvârşită în scop de cupiditate, a bunurilor străine din rea prejudiciabilă, drept semn constitutiv al infracţiunii
posesia altei persoane, în folosul vinovatului sau a altor prevăzute la art.290 CP RM, atunci când aceasta apare
persoane, prin care se cauzează un prejudiciu proprieta- în modalitate de sustragere a armei de foc sau a muni-
rului sau altui deţinător al acestor bunuri [23, p.24]. ţiilor, a fost evidenţiată în următoarea speţă din practi-

32
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

ca judiciară: F.S. la data de 07.10.2011 având scopul Astfel, sustragerea armelor de foc şi a muniţiilor
sustragerii bunurilor altei persoane, prin deteriorarea în noul Cod penal a fost incriminată prin Legea RM
geamului, a pătruns în casa lui B.V. de unde pe ascuns nr.277/2008 atunci când sustragerea respectivelor
a sustras un pistol de model „CZ 100” cu n/î C 5971, obiecte a fost amplasată în cadrul art.290 CP RM ală-
50 de cartuşe de calibru 9 mm, astfel cauzându-i părţii turi de purtarea, păstrarea, procurarea, fabricarea, re-
vătămate o pagubă materială în valoare de 9000 lei pararea sau comercializarea ilegală a armelor şi muni-
[78]. ţiilor. Până la acel moment, sustragerea armei de foc şi
În alt registru, reiterăm poziţia noastră precum că a muniţiilor era calificată conform uneia din normele
sustragerea muniţiilor şi a armei de foc (cu excepţia cap. VI din Partea specială a Codului penal care incri-
armei de vânătoare cu ţeavă lisă) trebuie reamplasată minează infracţiunile contra patrimoniului comise prin
într-o normă de incriminare distinctă. Sustragerea nu sustragere. Din acel moment, în ipoteza sustragerii mu-
poate fi înscrisă în cadrul aceleiaşi norme de incrimina- niţiilor şi armei de foc (cu excepţia armei de vânătoare
re alături de purtarea, păstrarea, procurarea, fabricarea, cu ţeavă lisă) respectivele norme şi cea de la art.290
repararea şi comercializarea armei de foc şi a muniţiilor CP RM concurează. În virtutea regulii de calificare de
în lipsa autorizaţiei corespunzătoare. Respectiva teză a la alin.(2) art.116 CP RM, la încadrare trebuie reţinută
şi fost demonstrată cu prisosinţă în conjunctura obiec- norma specială, adică cea de la art.290 CP RM, care
tului infracţiunii. Sustragerea armei de foc şi a muniţi- constituie un caz special de sustragere, şi anume: sus-
ilor trebuie deosebită de operaţiunile ilicite cu aceste tragerea unor obiecte cu calităţi specifice. În acest sens,
obiecte care, în ansamblu, formează fenomenul traficu- în doctrină [83, p.168] se menţionează că sustragerea
lui ilicit cu arme şi muniţii. А.F. Sokolov, de exemplu, armelor de foc şi a muniţiilor (cu excepţia armelor de
susţine că sustragerea și extorcarea nu pot fi atribuite la vânătoare cu ţeavă lisă) tradiţional este considerată mo-
categoria traficului ilicit de arme [79, p.14]. O poziție dalitate specială a sustragerii, componenţă specială de
identică surprindem în tălmăcirile oferite de Plenul Ju- infracţiune faţă de componenţele de infracţiune prevă-
decătoriei Supreme a Federației Ruse care deosebește zute ca sustrageri din patrimoniul altei persoane.
următoarele categorii juridice: „trafic ilicit”, „sustrage- Deşi CP RM în redacţia din 1961 prevedea separat
re” și „extorcare”. În definitiv, considerăm că sustrage- sustragerea armelor de foc și a munițiilor, nu acelaşi
rea armelor de foc și a munițiilor nu trebuie să se regă- lucru s-a întâmplat în cazul noului Cod penal. Proba-
sească în conținutul art.290 CP RM. Drept consecință, bil, legiuitorul, pentru a nu încărca textul legii penale,
propunem completarea Codului penal cu un articol a decis să comaseze într-o singură normă sustragerea
nou, care să incrimineze distinct fapta de sustragere a și celelalte acțiuni ilegale cu armele și munițiile. În-
armelor de foc și a munițiilor. Un model legislativ simi- tr-adevăr, concizia este una din particularitățile defini-
lar îl surprindem în legislația penală a unor state străine torii ale unui act normativ de aşa anvergură cum este
(de exemplu, în legislaţia Federației Ruse, Armeniei, Codul penal. Doar că atingerea conciziei legii penale
Ucrainei, Republicii Belarus etc.). Totodată, conside- nu poate fi făcută în detrimentul asigurării altor trăsă-
răm că alături de acțiunea de sustragere, noua normă turi fundamentale inerente unui Cod penal.
penală trebuie să incrimineze și extorcarea armelor de Sub un alt aspect, se impune de clarificat care din
foc sau a munițiilor. În context se impune de răspuns formele sale le implică sustragerea în contextul normei
la următoarea întrebare: care trebuie să fie soluţia de analizate. Observăm că legiuitorul foloseşte termenul
încadrare potrivit legii penale a Republicii Moldova în „sustragere”, fără a indica şi forma acesteia, lucru care
ipoteza în care sunt extorcate arme de foc (cu excepţia pare a fi explicabil, avându-se în vedere concizia pe
armei de vânătoare cu ţeavă lisă) sau muniţii? Avându- care trebuie să o posede un Cod penal. Considerăm că
se în vedere faptul lipsei unei norme speciale în acest în sensul art.290 CP RM sustragerea poate îmbrăca atât
sens, la calificare trebuie reţinută una din normele de la forma unei luări ilegale pe ascuns, cât şi a unei luări
art.189 CP RM (şantajul) [80, p.24]. ilegale deschise. Dar poate lua forma unei dobândiri
Analiza istorică a legii penale permite evidenţierea a ilegale prin înşelăciune sau prin abuz de încredere ori
trei abordări tehnico-legislative în materia incriminării a unei luări ilegale a bunurilor încredinţate în admi-
sustragerii armei de foc şi a muniţiilor: a) incriminarea nistrare vinovatului? În ceea ce priveşte prima formă
separată a sustragerii de alte operaţiuni ilegale săvârşi- S.Brînza şi V.Stati consemnează că pentru calificarea
te în privinţa armelor de foc şi a muniţiilor (abordare faptei în baza art.290 CP RM nu importă dacă făptu-
înscrisă în CP RM în redacţia din 1961 [81]); b) lipsa itorul a recurs la înşelăciune sau la abuz de încredere
unei norme speciale care să incrimineze sustragerea ar- [4, p.633]. Nu este exclusă nici ipoteza sustragerii unei
mei de foc şi a muniţiilor, aplicabile fiind normele din arme de foc sau a unor muniţii încredinţate făptuitoru-
Partea specială a Codului penal dedicate protecţiei pa- lui în administrare. În context, A.N. Vdovin evidențiază
trimoniului (din 2003 – de la adoptarea noului Cod pe- două forme cel mai des întâlnite ale sustragerii armelor:
nal până la adoptarea Legii Republicii Moldova pentru furtul și delapidarea [59, p.60]. Fiind veritabile infrac-
modificarea şi completarea Codului penal al Republicii ţiuni contra patrimoniului comise prin sustragere, fapt
Moldova, nr.277 din 18.12.2008 [82]); c) sustragerea demonstrat în literatura de specialitate [84, p.834-838;
armei de foc şi a muniţiilor, incriminată la art.290 CP 73, p.591; 85, p.137-144; 86, p.123-131], escrocheria
RM, alături de alte acţiuni ilegale realizate în privinţa şi delapidarea averii străine concurează cu fapta spe-
armei de foc şi a muniţiilor. Prima variantă o conside- cificată la art.290 CP RM în modalitate de sustragere.
răm cea mai reuşită. De lege ferenda sugerăm imple- De asemenea, S.Brînza şi Ig.Botezatu relevă că art.190
mentarea acesteia. CP RM este aplicabil în acele cazuri când bunurile ce-l

33
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

reprezintă nu posedă calităţi speciale care să condiţio- armei de foc se cuprinde în componenţa de banditism şi
neze aplicarea unei norme speciale, la acestea atribuin- nu necesită calificare suplimentară conform art.290 CP
du-se, inclusiv art.290 CP RM (când sunt sustrase mu- RM [4, p.573]. Cu privire la acest aspect P.S. Matâşev-
niţiile sau armele de foc (cu excepţia armei de vânătoa- ski subliniază: „În cazul în care procurarea, purtarea,
re cu ţeava lisă)) [87, p.86]. Supra am arătat că norma păstrarea ilegală apare în calitate de parte componen-
de la art.290 CP RM este concurentă cu normele de la tă a unei infracţiuni mai grave, cum este, de exemplu,
art.186-188, 190-192 CP RM. Prin urmare, sustragerea banditismul, aceasta este absorbită de cea din urmă,
armei de foc sau a muniţiilor poate îmbrăca atât forma nefiind necesară efectuarea unei calificări suplimentare
luării ilegale prin înşelăciune sau prin abuz de încre- [91, p.22]”. Într-adevăr, purtarea, păstrarea, procurarea
dere, cât şi forma luării ilegale a respectivelor bunuri ilegală a armei de foc este absorbită de fapta de bandi-
încredinţate făptuitorului în administrare. tism. Una din particularităţile bandei armate ca formă
În alt context, potrivit pct.1 din Hotărârea Plenului a grupului criminal organizat implicat în comiterea ac-
CSJ nr.31/1998, sustragerea armei de foc sau a muniţii- telor de banditism constă în deţinerea armei. Iar, atunci
lor poate lua forma şantajului şi a actelor de banditism. când arma deţinută ilegal este de foc, deţinerea, purta-
Ne exprimăm dezacordul faţă de respectiva tălmăcire. rea acesteia constituie parte a banditismului.
În literatura de specialitate au fost aduse suficiente ar- Cât priveşte tâlhăria, considerăm că nici aceasta nu
gumente precum că şantajul nu constituie o infracţiune poate constitui formă a sustragerii în sensul art.290 CP
comisă prin sustragere [84, p.932-934; 73, p.672-675; RM. Sustragerea unei arme de foc sau a muniţiilor cu
88, p.80-81; 89, p.2], de aceea, în cadrul studiului de aplicarea violenţei periculoase pentru viaţa sau sănă-
faţă, vom evita tratarea acestui aspect, considerân- tatea persoanei sau cu ameninţarea aplicării unei ase-
du-l ca fiind unul desuet. Cu atât mai mult, abordarea menea violenţe excede latura obiectivă a infracţiunii
acestui subiect excede parametrii noştri de cercetare. analizate, fapt rezultat din procedeul comparării sanc-
Cu titlu de remarcă, consemnăm însă despre necesita- ţiunilor. Aceeaşi explicaţie este valabilă pentru ipote-
tea incriminării extorcării armei de foc sau a muniţiei za sustragerii deschise a armei de foc sau a muniţiei
drept formă specială a extorcării. Un asemenea model însoţită de violenţă nepericuloasă pentru viaţa sau să-
incriminator nu este străin pentru legislaţia penală a nătatea persoanei ori de ameninţarea cu aplicarea unei
Republicii Moldova. Avem în vedere cadrul incrimi- asemenea violenţe. În astfel de cazuri, pe lângă art.290
nator de la art.2174 CP RM care sancţionează, printre CP RM, la calificare se va reţine suplimentar una din
altele, extorcarea drogurilor sau etnobotanicelor. Din normele menite să protejeze sănătatea, integritatea sau
perspectiva dreptului comparat, norme speciale menite libertatea psihică a persoanei, şi anume: art.155, 151,
să sancţioneze extorcarea armei de foc şi a muniţiilor 152 CP RM sau alin.(2) ori (3) art.78 C.contr. RM. Iată
pot fi regăsite în legislaţiile penale ale unor state străine de ce nu putem susţine punctul de vedere ce-i aparține
(de exemplu: Federaţia Rusă, Azerbaidjan, Armenia, О.L. Bagrova potrivit căreia în calitate de obiect juri-
Republica Belarus, Georgia etc.). În acelaşi timp, da- dic secundar al sustragerii armelor sau munițiilor poate
torită conexiunii existente între sustragere şi extorcare, apărea, inclusiv, sănătatea persoanei [92, p.12].
considerăm că acestea urmează a fi amplasate în cadrul Pentru o mai bună protecţie a relaţiilor sociale în
aceluiaşi articol. această sferă se impune ca în noul articol propus a fi
În ceea ce priveşte actele de banditism, nu putem instituit să fie consemnate la alineate diferite: „sustra-
îmbrăţişa explicaţia cazuală cuprinsă în pct.1 din Ho- gerea armei de foc sau a muniţiei săvârşită cu aplica-
tărârea Plenului CSJ nr.31/1998 precum că ar constitui rea violenţei nepericuloase pentru viaţa sau sănătatea
una din formele sustragerii armei de foc sau a muniţii- persoanei ori cu ameninţarea aplicării unei asemenea
lor. Banditismul nu poate fi considerat o formă specială violenţe”, precum şi „sustragerea armei de foc şi a mu-
a sustragerii. Totodată, banditismul este o infracţiune niţiei săvârşită cu aplicarea violenţei periculoase pentru
de o gravitate mai mare ca sustragerea armei de foc sau viaţa sau sănătatea persoanei ori cu ameninţarea apli-
a muniţiilor. Din aceste raţiuni, actele de banditism nu cării unei asemenea violenţe”. De vreme ce legiuitorul
pot fi absorbite de sustragerea armei de foc sau a mu- a desprins din conţinutul normelor de incriminare din
niţiilor. Potrivit regulii generale de calificare a infrac- cap. VI al Părţii speciale a Codului penal un caz spe-
ţiunilor în cazul concurenţei dintre o normă-parte şi o cial al sustragerii, este firesc ca acesta să cuprindă şi
normă-întreg, norma-parte trebuie să incrimineze o in- sustragerea săvârşită cu aplicarea violenţei sau cu ame-
fracţiune de o gravitate mai redusă ca fapta cuprinsă în ninţarea aplicării violenţei. Drept exemplu de inspiraţie
cadrul normei-întregi. În acelaşi timp, nici banditismul legislativă poate servi art.2174 CP RM ce incriminează
nu poate absorbi sustragerea armei de foc sau a muniţii- sustragerea sau extorcarea drogurilor sau etnobotani-
lor. Or, scopul banditismului fiind unul obligatoriu con- celor, în care se regăsesc cele două forme specifice
stă în atacarea persoanei fizice sau juridice. Prin atac, ale sustragerii. După cum menţionează A.I. Kravţov,
punctează V.Manea, se înţelege acţiunea fulminantă de articolul ce incriminează sustragerea armei de foc şi
deplasare a corpului (a părţilor corpului) făptuitorului, a muniţiilor trebuie să diferenţieze răspunderea pe-
presupunând o apropiere ameninţătoare de corpul vic- nală în funcție de forma sustragerii [8, p.18]. Tocmai
timei [90, p.156]. Sustragerea armei de foc sau a mu- de aceea, luând în calcul gradul prejudiciabil al fiecă-
niţiilor nu implică un atac asupra persoanei fizice sau rei forme a sustragerii, în cele din urmă, recomandăm
juridice. Totodată, banditismul poate absorbi alte acţi- formarea art.2901 CP RM cu denumirea „Sustragerea
uni ilegale săvârşite în privinţa armei de foc. Bunăoară, sau extorcarea armei de foc sau a muniţiilor”. Artico-
S.Brînza şi V.Stati accentuează că păstrarea şi purtarea lul nou-format urmează să cuprindă patru variante-tip

34
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

de infracţiuni: „alin.(1) – sustragerea armei de foc sau rului acesteia. În aceste cazuri, sunt întreprinse acţiuni
a muniţiilor; alin.(2) – extorcarea armei de foc sau a în privinţa unei arme de foc funcţionale;
muniţiilor; alin.(3) – sustragerea sau extorcarea armei 6) în sensul art.290 CP RM, comercializarea armelor
de foc sau a muniţiilor săvârşită cu aplicarea violen- de foc şi a muniţiilor presupune înstrăinarea acestora în
ţei nepericuloase pentru viaţa sau sănătatea persoanei baza „contractului de vânzare-cumpărare”. Înstrăinarea
ori cu ameninţarea aplicării unei asemenea violenţe; numitelor entităţi în baza altor tipuri de tranzacţii ilici-
alin.(4) – sustragerea sau extorcarea armei de foc sau te, chiar şi-n ipoteza celor cu caracter oneros, nu poate
a muniţiilor săvârşită cu aplicarea violenţei periculoase fi considerată comercializare. Efectuarea unei alte in-
pentru viaţa sau sănătatea persoanei ori cu ameninţarea terpretări a termenului „comercializare” nu are decât
aplicării unei asemenea violenţe”. să neglijeze regula statuată la alin.(2) art.3 CP RM în
Pentru o mai bună individualizare a răspunderii şi, acord cu care este interzisă interpretarea extensivă de-
implicit, a pedepsei penale, sugerăm legiuitorului inse- favorabilă a legii penale;
rarea unor semne circumstanţiale agravante în cadrul 7) în sensul art.290 CP RM, prin „sustragere” tre-
alineatelor cinci şi şase, şi anume: „alin.(5) – Acţiunile buie de înţeles luarea ilegală şi gratuită a armei de foc
prevăzute la alin.(1), (2), (3) sau (4) săvârşite: lit.a) de sau a muniţiei din posesia altuia, care a cauzat un pre-
două sau mai multe persoane; lit.b) cu folosirea situaţiei judiciu patrimonial efectiv acestuia, săvârşită în scop
de serviciu; lit.c) prin pătrundere în încăpere, într-un alt de cupiditate;
loc pentru depozitare sau în locuinţă; alin.(6) – Acţiuni- 8) în ipoteza luării ilegale a unei arme de foc sau a
le prevăzute la alin.(1), (2), (3), (4) sau (5) săvârşite de muniţiilor, atunci când făptuitorul achită un contraechi-
un grup criminal organizat sau de o organizaţie crimi- valent, cele comise trebuie catalogate drept procurare
nală ori în favoarea acestora.” Drept model de elevaţie ilegală, dar nu sustragere;
legislativă pentru sugerarea circumstanţelor agravante 9) în sensul art.290 CP RM, sustragerea poate îm-
enunţate a servit acelaşi art.2174 CP RM; or, fenomenul brăca forma unei luări ilegale pe ascuns, a unei luări
traficului ilicit de droguri este strâns legat de fenome- ilegale deschise, a unei luări ilegale prin înşelăciune sau
nul traficului ilicit de arme şi muniţii. Şi într-un caz, prin abuz de încredere, precum şi forma luării ilegale
şi-n altul sustragerea şi extorcarea este îndreptată spre a armei de foc şi a muniţiei încredinţate făptuitorului
unele obiecte cu regim special de aflare în circuitul ci- în administrare. În opoziţie, sustragerea armei de foc
vil. În ambele cazuri, legiuitorul a decis ca sustragerea sau a muniţiilor nu poate lua forma şantajului, actelor
unor astfel de obiecte să constituie infracţiuni de sine de banditism, luarea ilegală cu aplicarea violenţei ne-
stătătoare. periculoase sau periculoase pentru viaţa sau sănătatea
Ca rezultat al studiului efectuat, formulăm următoa- persoanei ori cu ameninţarea aplicării unor asemenea
rele concluzii generale: violenţe.
1) drept modalităţi faptice ale fabricării armelor de
foc sau a muniţiilor evidenţiem: a) producerea armei
de foc sau a muniţiei prin prelucrarea materiei prime; Referințe:
b) montarea (asamblarea) elementelor componente ale
armei de foc sau a muniţiilor; c) modificarea altor arme 1. Borodac A. Manual de drept penal. Partea specială. Chişi-
decât a celor de foc sau a altor obiecte similare, în arme nău: Tipografia Centrală, 2004. 622 p.
de foc. În acelaşi timp, nu constituie modalităţi faptice 2. Legea privind regimul armelor și al munițiilor cu destinaţie
ale fabricării: a) modificarea structurii armei de foc sau civilă, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la 08.06.2012.
a muniţiei; b) restabilirea proprietăţilor distructive ale În: Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.222-227.
armei de foc sau a muniţiei; 3. Definiţia fabricării din Legea nr.130/2012 conţine o expresie
2) Republica Moldova nu şi-a onorat obligaţia asu- tautologică, şi anume: fabricarea ilicită de arme de foc reprezintă
mată în plan internaţional de incriminare a falsificării, fabricarea sau montarea... De aceea, optăm pentru înlocuirea terme-
îndepărtării ilegale, distrugerii sau modificării marca- nului „fabricare” din conţinutul definiţiei cu cuvântul „producere”,
astfel încât prin fabricare să se înţeleagă producerea sau montarea.
jului armelor de foc, deşi în plan naţional există norme 4. Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea specială.
care implicit stabilesc respectiva obligaţie; Vol.II. Chişinău: Tipografia Centrală, 2015. 1300 p.
3) datorită pericolului socialmente sporit al fabrică- 5. Protocolul împotriva producerii ilicite şi traficului cu arme de
rii ilegale a armelor de foc şi a muniţiilor, este necesară foc, cu părţi componente şi cu muniţie, adiţional la Convenţia Orga-
incriminarea distinctă a acestei acţiuni (în cadrul unei nizaţiei Naţiunilor Unite împotriva criminalităţii organizate trans-
norme aparte), lucru necesar diferenţierii răspunderii naţionale, adoptat la New York la 31 mai 2001. Republica Moldova
penale; a aderat prin Legea de aderare nr. 224-XVI din 13 octombrie 2005,
4) repararea ilegală poate îmbrăca următoarele două în vigoare pentru Republica Moldova din 30 martie 2006.
forme: a) schimbarea pieselor uzate (defectate); b) rea- 6. Рогатых Л.Ф. Незаконный оборот оружия, Санкт-
ducerea în stare de funcţionare a pieselor defectate pa- Петербург­ский юридический институт Генеральной прокура-
туры РФ, Санкт-Петербург, 1998. 40 c.
sibile de reparare; 7. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федера-
5) repararea armei necesită a fi deosebită de realiza- ции. Под ред. В.В. Мозякова. Москва: Экзамен, 2004. 912 c.
rea altor acţiuni similare în privinţa armei, gen: ungerea 8. Кравцов А.И. Незаконные действия с оружием: Теоре-
sau curăţarea acesteia, reglarea mânerului etc. Compa- тические аспекты и проблемы законодательного описания их
rativ cu cele din urmă acţiuni, repararea presupune re- составов: на материалах практики судов Саратовской обла-
stabilirea capacităţilor distructive ale armei. Nu acelaşi сти / Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2007.
lucru este caracteristic ungerii armei sau reglării mâne- 24 c.

35
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

9. Мусаев М.М. Уголовная ответственность за незаконное за незаконное изготовление оружия: исторический опыт и со-
изготовление оружия. B: Следователь, №1 (69), 2004, c.8-10. временные реалии. B: Пробелы в российском законодатель-
10. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Феде- стве, 2013, №5, c.155-159.
рации. Под ред. В.М. Лебедева, А.Н. Игнатова, Ю.А. Красико- 31. Уголовный кодекс Республики Армении http://www.
ва. Москва: Норма, 2005. 896 c. parliament.am/legislation.php?sel=show&ID=1349&lang=rus
11. Sentinţa Judecătoriei Râşcani din 01 iulie 2013. Dosar nr.1- (vizitat 20.11.2016).
43/13 http://www.jrsr.instante.justice.md (vizitat 20.11.2016). 32. Уголовный кодекс Республики Казахстан https://zakon.
12. Brînza S. Observații și sugestii pe marginea unei inițiative uchet.kz/view/111389/ (vizitat 20.10.2016).
de amendare a unor reglementări privind circulația ilegală a armelor 33. Уголовный кодекс Азербайджанской Республики. Под
și munițiilor. B: XVIII Международная научная конференция ред. И.М. Рагимова. Санкт-Петербург: Юридический центр
«Актуальные научные исследования в современном мире», 26- Пресс,2001. 325 c.
27 октября, 2016. Сборник научных трудов. Выпуск 10 (18), 34. Уголовный Кодекс Туркменистана https://www.unodc.
часть 3, Переяслав-Хмельницкий, 2016, c.92-98. org/tldb/pdf/TurkmenistanCriminalCode_Russian.pdf (vizitat
13. Уголовный кодекс Российской Федерации: Закон Рос- 20.10.2016).
сийской Федерации №63-Ф3 от 13 июня 1996 г., принят Госу- 35. Уголовный кодекс Республики Таджикистан
дарственной Думой 24 мая 1996 г., одобрен Советом Федера- http://www.wipo.int/wipolex/ru/text.jsp?file_id=237375#_
ции 5 июня 1996 г., введен в силу с 1 января 1997 г. B: Собрание Toc435091919 (vizitat 19.11.2016).
законодательства Российской Федерации, 1996, №25. 36. Criminal Law of the Republic of Latvia http://legislationline.
14. Кримінальний кодекс України. B: Відомості Верховної org/documents/section/criminal-codes (vizitat 20.10.2016).
Ради України, 2001, № 25-26. 37. Criminal Code of the Republic of Poland http://www.legis-
15. Criminal Code of the Kingdom of Spain http://legislationline. lationline.org (vizitat 19.11.2016).
org/documents/section/criminal-codes (vizitat 20.10.2016). 38. California Penal Code http://law.justia.com/codes/califor-
16. Trestní zákoník České Republice http://www.zakonyprolidi. nia/2005/pen.html (vizitat 19.11.2016).
cz/cs/2009-40 (vizitat 19.11.2016). 39. New York State Penal Code http://ypdcrime.com/penal.law/
17. Sentinţa Judecătoriei Căuşeni din 27 februarie 2014. Do- article265.htm#p265.13 (vizitat 19.11.2016).
sarul nr.1-722/2013 http://www.jcs.instante.justice.md (vizitat 40. Sentinţa Judecătoriei Ialoveni din 23 iulie 2015. Do-
12.10.2016). sarul nr.1-315/2015 http://www.jil.instante.justice.md (vizitat
18. Sentinţa Judecătoriei Ştefan-Vodă din 28 aprilie 2011. 12.10.2016).
Dosarul nr.1-122/2011 http://www.jsv.instante.justice.md (vizitat 41. Солоницкая Э.В. Криминологическая характеристика
12.10.2016). незаконного оборота оружия и меры борьбы с ним / Авторефе-
19. Уголовный кодекс Республики Беларусь http://xn----ctb- рат дисс. … канд. юрид. наук. Ростов на Дону, 2004. 26 c.
cgfviccvibf9bq8k.xn--90ais/ (vizitat 20.10.2016). 42. Корецкий Д., Солоницкая Э. Оборот оружия: понятие,
20. Criminal Code of the Slovak Republic http://legislationline. виды, содержание. B: Закон и право, 2004, №2, c.52-57.
org/documents/section/criminal-codes (vizitat 20.10.2016). 43. Macari I. Dreptul penal al Republicii Moldova. Partea spe-
21. Criminal Code of the Republic of Slovenia http://legislati- cială, CE USM. Chişinău, 2003. 509 p.
online.org/documents/section/criminal-codes (vizitat 20.10.2016). 44. Кравцов А.И. Незаконные действия с оружием:
22. Codul penal al României în redacţia din 2009. În: Monitorul Теоретические аспекты и проблемы законодательного описа-
Oficial al României, 2009, nr.510. ния их составов: на материалах практики судов Саратовской
23. Пронькина Е.А. Ответственность за преступления, области/Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Краснодар,
характеризующиеся признаком вооруженности / Автореферат 2007. 24 c.
дисс. … канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2003. 27 с. 45. Загайнова Ю.В. Уголовно-правовая и криминологиче-
24. În norma corespondentă celei de la art.290 CP RM din Co- ская характеристика незаконного оборота оружия: По мате-
dul penal al Republicii Uzbekistan lipseşte modalitatea normativă риалам Восточно-Сибирского региона / Автореферат дисс. …
sub forma reparării armelor de foc sau a muniţiilor. Acest lucru nu канд. юрид. наук. Иркутск, 2007. 28 c.
are să însemne însă că fabricarea implică şi repararea. O asemenea 46. Уголовный кодекс Украины: Научно-практический ком-
interpretare este una extensivă şi defavorabilă făptuitorului. ментарий. Под ред. Е.Л. Стрельцова. Харьков: Одиссей, 2008.
25. Постановление Пленума Верховного Суда Республи- 872 c.
ки Узбекистан „О судебной практике по делам о незаконном 47. Зайцева Е.В. Уголовно-правовые средства противо-
владении оружием”, №3, 1996. http://lex.uz/pages/getpage. действия незаконному обороту оружия и его применению при
aspx?lact_id=1441583 (vizitat 19.09.2016). совершении преступлений / Дисс. … канд. юрид. наук, Омск,
26. Постановление Пленума Верховного Суда Российской 2014. 214 c.
Федераций „О судебной практике по делам о хищении, вымо- 48. Sentinţa Judecătoriei Rezina din 26 iulie 2010. Dosarul nr.1-
гательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрыв- 45/2010 http://www.jrz.instante.justice.md (vizitat 12.10.2016).
чатых веществ и взрывных устройств”, nr.5 din 12 martie 2002. 49. Sentinţa Judecătoriei Buiucani, mun. Chişinău din 20 ianu-
http://xn--b1azaj.xn--p1ai/2002/postanovlenie-plenuma-vs-rf/ arie 2015. Dosarul nr.1-594/15 http://www.jbu.instante.justice.md
PPVS-2002.PDF/N05-ot-12.03.2002.pdf (vizitat 10.10.2016). (vizitat 12.10.2016).
27. Бикеев И.И. Постановление Пленума Верховного Суда 50. Sentinţa Judecătoriei mun. Bălţi din 17 august 2015. Do-
РФ от 12 марта 2002 г. №5 «О судебной практике по делам о sarul nr.1-301/2015 http://www.jbl.instante.justice.md (vizitat
хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, бое- 12.10.2016).
припасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств» с уче- 51. Decizia Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie din
том изменений и дополнений: реализованное и невоплощен- 15 iulie 2015. Dosarul nr.1ra-776/2015 http://jurisprudenta.csj.md/
ное. B: Актуальные проблемы экономики и права, 2008, №2, search_col_penal.php?id=4645 (vizitat 20.11.2016).
c.108-110. 52. Корецкий Д., Солоницкая Э. Оружие и его незаконный
28. Culegere de hotărâri explicative. Chișinău, 2002. оборот. Санкт-Петербург: Юридический центр Пресс, 2006.
29. Новое уголовное право России. Учебное пособие. Под 258 c.
ред. Н.Ф. Кузнецовой. Москва, 1996. 391 c. 53. Торопыгин О.Ю. Уголовная ответственность за не-
30. Мусаев М.М. Уголовная ответственность и наказание законное изготовление, приобретение, сбыт или ношение га-

36
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

зового холодного оружия / Автореферат дисс. … канд. юрид. 75. Башилов В.В. Борьба с организованным формами
наук. Москва, 2003. 22 c. преступного оборота огнестрельного оружия, его основ-
54. Кац Е.А. Уголовная ответственность за незаконные ных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных
приобретение, передачу, сбыт, хранение, перевозку или ноше- устройств: Уголовно-правовой и криминологический аспекты
ние оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых / Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Москва, 2000. 22 c.
веществ и взрывных устройств / Автореферат дисс. … канд. 76. Дербок З.Г. Специальные виды хищения и вымогатель-
юрид. наук. Красноярск, 2005. 25 c. ства: проблемы криминализации и перспективы оптимизации
55. Barbăneagră A., Alecu Gh., Berliba V. et al. Codul penal al их законодательного описания / Дисс. … канд. юрид. наук.
Republicii Moldova. Comentariu. (Adnotat cu jurisprudența CEDO Краснодар, 2014. 236 c.
și a instanțelor naționale). Chişinău: Sarmis, 2009. 860 p. 77. Hadîrcă I. Răspunderea penală pentru infracţiunile săvârşi-
56. Григорян Т.Л. Противодействие незаконному обороту te în sfera circulaţiei substanţelor narcotice, psihotrope, a analoa-
оружия: уголовно-правовой и криминологический аспекты / gelor şi precursorilor acestora. Chişinău: CEP USM, 2009. 281 p.
Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Санкт-Петербург, 2005. 78. Decizia Curţii Supreme de Justiţie din 29 octombrie 2014.
22 c. Dosarul nr.1ra-1605/14 http://csj.md (vizitat 16.11.2016).
57. Робак В.А. Незаконне поводження з вогнепальною 79. Соколов А.Ф. Преступления в сфере оборота оружия,
зброєю. B: Часопис Київського університету права, 2013, №2, ст. 222, 223 УК РФ: Проблемы юридической техники и
c.294-296. дифференциации ответственности / Автореферат дисс. …
58. Бикеев И.И. Ответственность за незаконный оборот канд. юрид. наук. Ижевск, 2002. 18 c.
огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и 80. Serbinov A. Infracţiunea prevăzută la art.290 CP RM:
взрывных устройств / Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. analiză comparativă cu prevederile similare din legislaţia penală a
Самара, 2000. 20 c. Federaţiei Ruse. În: Conferinţa ştiinţifică naţională cu participa-
59. Вдовин А.Н. Особенности методики расследования и re internaţională „Integrare prin cercetare şi inovare” cu prilejul
подержания государственного обвинения по уголовным делам aniversării a 70 de ani de la fondarea Universităţii de Stat din Mol-
о преступлениях, связанных с незаконным оборотом оружия и dova (Chişinău, 28-29 septembrie 2016). Seria „Ştiinţe sociouma-
боеприпасов (по материалам приграничных регионов Сибир- nistice”. Vol.I. Chişinău: CEP USM, 2016, p.21-25.
ского федерального округа). Дисс. . … канд. юрид. наук. Ново- 81. Codul penal, adoptat de Sovietul Suprem al RSSM la
сибирск, 2015. 245 c. 24.03.1961. În: Вештиле Советулуй Супрем ал РССМ, 1961,
60. Legea cu privire la comerţul interior, adoptată de № 10.
Parlamentul Republicii Moldova la 23.09.2010. În: Monitorul 82. Legea pentru modificarea şi completarea Codului penal al
Oficial al Republicii Moldova, 2010, nr.206-209. Republicii Moldova, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova
61. Hotărârea Guvernului Republicii Moldova cu privire la la 18.12.2008. În: Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009,
desfăşurarea comerţului cu amănuntul, nr.931 din 08.12.2011. În: nr.41-44.
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2011, nr.222-226. 83. Ţurcan I. Unele aspecte privind semnele obiective ale in-
62. a desface https://dexonline.ro/definitie/desface (vizitat la fracţiunii de corupere pasivă. În: Revista ştiinţifică a USM „Studia
10.10.2016) Universitatis Moldaviae”, 2009, nr.8(28), p.167-175.
63. Brînza S., Stati V. Drept penal. Partea specială. Vol.II. 84. Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea specială.
Chișinău: Tipografia Centrală, 2011. 1322 p. Vol.I. Chişinău: Tipografia Centrală, 2015. 1328 p.
64. Faptul că comercializarea constituie una din formele 85. Botezatu Ig. Răspunderea penală pentru escrocherie: Ma-
înstrăinării ne-o confirmă însăşi legiuitorul la alin.(6) art.13 terial didactico-ştiinţific. Chişinău: CEP USM, 2010. 302 p.
din Legea nr.130/2012 în conformitate cu care „Se interzice 86. Selevestru I. Răspunderea penală pentru delapidarea averii
comercializarea sau înstrăinarea sub o altă formă,..” străine. Chişinău: CEP USM, 2015. 311 p.
65. Гамидова Н.В. Общая характеристика хищений ору- 87. Brînza S., Botezatu Ig. Obiectul infracţiunii de escrocherie
жия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств. (art.190 CP RM). În: Revista ştiinţifică a USM „Studia Universita-
B: Общество и право, 2007, №4(18), c.126-129. tis Moldaviae”, 2009, nr.8(28), p.81-92.
66. Дирютин И.В. Проблемы борьбы с незаконным оборо- 88. Crijanovschi S. Aspecte teoretice şi practice ale infracţiunii
том огнестрельного оружия. B: Вестник Удмуртского универ- de şantaj. Chişinău: CEP USM, 2012. 275 p.
ситета, 2010, №2-4, c.96-103. 89. Stati V. Observaţii critice referitoare la modificările şi com-
67. Sentința Judecătoriei Botanica, mun. Chișinău din 03 pletările operate la 22.12.2004 în Hotărârea Plenului Curţii Supre-
februarie 2015. Dosarul nr.1-760/14 http://www.jbt.instante.justice. me de Justiţie „Cu privire la practica judiciară în procesele penale
md (vizitat 10.10.2016). despre sustragerea bunurilor”, nr.23 din 28.06.2004. În: Revista
68. Sentința Judecătoriei Telenești din 26 aprilie 2016. Dosarul Naţională de Drept, 2015, nr.2, p.2-18.
nr.1-25/16 http://www.jtl.instante.justice.md (10.11.2016). 90. Manea V. Răspunderea penală pentru acţiunile care dezor-
69. Brînza S. Noţiunea şi semnele sustragerii: aspecte teoretice ganizează activitatea penitenciarelor. Chişinău: CEP USM, 2010.
şi practice. În: Revista ştiinţifică a USM „Studia Universitatis 292 p.
Moldaviae”. Seria „Ştiinţe sociale”, 2014, nr.8, p.46-63. 91. Матышевский П.С. Ответственность за преступле-
70. Севрюков А.П. Хищение имущества: криминологиче- ния против общественной безопасности, общественного по-
ские и уголовно-правовые аспекты. Москва: Экзамен, 2004. рядка и здоровия населения. Москва: Юридическая литерату-
350 c. ра, 1964. 158 c.
71. Criminal Code of the Philippines https://www.doj.gov. 92. Багрова О.Л. Уголовная ответственность за хище-
ph/files/ccc/Criminal_Code_September-2014(draft).pdf (vizitat ние либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых
19.11.2016). веществ и взрывных устройств / Автореферат дисс. … канд.
72. Criminal Code of the Republic of Austria http:// юрид. наук. Москва, 2004. 24 c.
legislationline.org/documents/section/criminal-codes (vizitat
19.11.2016).
73. Brînza S., Stati V. Drept penal. Partea specială. Vol.I.
Recenzent:
Chişinău: Tipografia Centrală, 2011. 1062 p. Stanislav Copețchi,
74. Brînza S. Infracţiuni contra patrimoniului. Chişinău: doctor în drept, conferenţiar universitar interimar
Tipografia Centrală, 2015. 675 p.

37
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Subiectul infracțiunilor prevăzute la art.241


din Codul penal
Denis BĂBĂLĂU,
doctorand (USM)
The purpose of this article is to examine the features that characterize the subject of the offences specified at art.241
PC RM. It is concluded that the offences in question cannot be perpetrated by a legal person if: 1) there is performed an
entrepreneurial activity without the proper registration (re-registration) to authorized bodies (as mentioned at lett.a) art.125
PC RM); 2) there is performed an entrepreneurial activity through the branches of the organization that work without the
proper registration, as established by law (as mentioned at lett.c) art.125 PC RM). It is shown that the non-profit (non-com-
mercial) orientated legal person, which perform an entrepreneurial activity, can form the subject of the offences referred to
at art.241 PC RM. It is also established that the minimum age of the person subject to penal liability under art.241 PC RM
is, in some cases 16 years, and in other cases, 18 years. It is revealed that, in some cases, the subject of the offences spe-
cified at art.241 PC RM has a special quality. It is argued that the subject of the offences in question is the person directly
performing the entrepreneurial activity.
Keywords: subject; natural person; legal person; age; special quality; entrepreneurial activity; illegal practice.

A nalizând prevederile art.241 CP RM prin pris-


ma dispoziției art.21 CP RM, deducem că
subiect al infracţiunilor specificate la art.241 CP RM
opinie mai nuanțată o exprimă V.Stati: „O organizaţie
necomercială poate practica activitatea de întreprinză-
tor, însă profitul, realizat de pe urma acestei activităţi,
poate fi atât persoana fizică, cât și persoana juridică (cu este folosit pentru îndeplinirea scopului de bază, a celui
excepţia autorităţii publice). nonlucrativ. De exemplu, universitatea este finanţată
Cât privește persoana juridică (cu excepţia autorităţii de la bugetul de stat, dar, deoarece mijloacele bugetare
publice), în acord cu alin.(3) art.21 CP RM, aceasta este sunt insuficiente, această instituţie este în drept să prac-
pasibilă de răspundere penală pentru o faptă prevăzută tice şi o activitate de întreprinzător: să organizeze studii
de legea penală, dacă nu a îndeplinit sau a îndeplinit ne- şi cursuri cu plată, să dea în arendă patrimoniul său, să
corespunzător dispozițiile directe ale legii ce stabilesc comercializeze mărfuri şi utilaje vandabile, să presteze
îndatoriri sau interdicții privind efectuarea unei anumi- servicii de intermediere etc. Rezultă că orice întreprin-
te activități și se constată cel puțin una din următoa- dere practică activitatea de întreprinzător, însă nu orice
rele circumstanțe: a) fapta a fost săvârșită în interesul persoană fizică sau juridică, care practică activitatea de
persoanei juridice respective de către o persoană fizică întreprinzător, este o întreprindere” [2]. Într-adevăr, de
împuternicită cu funcții de conducere, care a acționat exemplu, din pct.1.17 al Statutului Universității de Stat
independent sau ca parte a unui organ al persoanei juri- din Moldova, aprobat la 26.02.2013 [3], precum și din
dice; b) fapta a fost admisă sau autorizată, sau aprobată, alin.(1) art.30 și alin.(10) art.59 ale Cartei Universității
sau utilizată de către persoana împuternicită cu funcții de Stat din Moldova, aprobate la 31.03.2015 [4], aflăm
de conducere; c) fapta a fost săvârșită datorită lipsei de că această instituție publică poate desfășura activitatea
supraveghere și control din partea persoanei împuterni- de întreprinzător.
cite cu funcții de conducere. În concluzie, persoana juridică cu scop nelucrativ
Este clar că infracțiunile, specificate la art.241 CP (necomercial), care desfășoară activitatea de între-
RM, pot fi comise de o persoană juridică (cu excepţia prinzător, poate fi subiect al infracțiunilor prevăzute la
autorităţii publice) doar în cazul în care o asemenea art.241 CP RM.
persoană a fost înființată în ordinea prevăzută de lege. Menționăm că persoana juridică (cu excepţia auto-
În consecință, o astfel de posibilitate lipsește în ipo- rităţii publice) poate avea nu doar calitatea de autor al
teza: 1) desfăşurării activităţii de întreprinzător, fără infracțiunilor examinate. În practica judiciară, atestăm
înregistrarea (reînregistrarea) la organele autorizate un exemplu, când întreprinderea „V.” S.R.L. a fost con-
(lit.a) art.125 CP RM); 2) desfăşurării activităţii de în- damnată în baza alin.(3) art.42 și lit.b), c) și f) alin.(2)
treprinzător prin intermediul sucursalelor neînregistra- art.241 CP RM [5]. Astfel, această întreprindere a fost
te în modul stabilit de legislaţie (lit.c) art.125 CP RM). trasă la răspundere ca organizator al infracțiunii prevă-
În această din urmă ipoteză, sucursala are statut de zute la art.241 CP RM, autor fiind o persoană fizică.
persoană juridică (de exemplu, conform art.3 al Le- Posibilitatea evoluării persoanei juridice ca organi-
gii instituțiilor financiare, sucursală este persoana zator, instigator sau complice la infracțiune este con-
aflată în relaţie cu o întreprindere-mamă; sucursala firmată de către unii doctrinari [6]. De asemenea, din
poate avea sucursalele sale, fiind pentru acestea în- textul legii penale nu reiese că o astfel de posibilitate
treprindere-mamă). s-ar exclude.
În opinia lui N.Roșca și S.Baieș, persoanele juri- În altă ordine de idei, o definiție a noțiunii „persoa-
dice, care pot desfăşura activitate de întreprinzător se nă fizică” o găsim în art.17 din Codul civil: „Persoană
numesc „persoane juridice cu scop lucrativ” (societăţi fizică este omul, privit individual, ca titular de drepturi
comerciale, societăţi cooperatiste, întreprinderi) [1]. O şi de obligaţii civile”.

38
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Alineatul (1) art.21 CP RM cere, printre altele, ca [10], fondator al gospodăriei ţărăneşti poate fi persoana
subiectul persoană fizică să fie responsabil. Din art.22 fizică care a atins vârsta de 18 ani, are capacitate de
CP RM rezultă că este responsabilă acea persoană fizi- exerciţiu deplină, posedă teren cu drept de proprietate
că care are capacitatea de a înţelege caracterul prejudi- privată.
ciabil al faptei, precum şi capacitatea de a-şi manifesta S.A. Bronnikov, Iu.V. Logvinov și E.V. Eminov iau
voinţa şi a-şi dirija acţiunile. în vizor ipoteza în care minorul, care nu a atins vâr-
În calitate de subiect al infracțiunilor specificate la sta de 18 ani, practică activitatea de întreprinzător, fără
art.241 CP RM, persoana fizică responsabilă trebuie respectarea tuturor condițiilor cerute de lege. Autorii în
să aibă împlinită, în momentul săvârşirii infracţiunii, cauză afirmă că, într-o asemenea situație, răspunderea
vârsta de 16 ani. Or, din alin.(2) art.21 CP RM nu re- se va aplica nu pentru practicarea ilegală a activității de
iese că infracțiunile analizate ar face parte din lista întreprinzător, dar pentru alte infracțiuni (de exemplu,
infracțiunilor al căror subiect are vârsta între 14 și 16 pentru cauzarea daunelor materiale prin înșelăciune sau
ani. abuz de încredere, dobândirea ilicită a creditelor etc.
În literatura de specialitate, sunt exprimate opinii, [11]. Altfel spus, S.A. Bronnikov, Iu.V. Logvinov și
potrivit cărora nu vârsta de 16 ani este vârsta minimă a E.V. Eminov consideră că, de exemplu, persoana – care
răspunderii penale pentru persoanele fizice care comit nu atins vârsta de 18 ani, care nu este emancipată și
infracțiunile reunite sub denumirea de practicare ilega- care practică activitatea de întreprinzător fără acordul
lă a activității de întreprinzător. Astfel, T.O. Koșaeva părinţilor, adoptatorilor sau curatorului – nu poate fi su-
este de părerea că subiect al infracțiunilor în cauză biect al infracțiunilor prevăzute la art.241 CP RM.
este persoana fizică responsabilă care, în momentul să- Este cunoscut că doar în ipoteza specificată la lit.b)
vârşirii infracţiunii, a atins vârsta de 18 ani [7]. După art.125 CP RM făptuitorul desfășoară activitatea de
P.N. Pancenko, la 18 ani persoana fizică dobândește întreprinzător care nu este pasibilă de înregistrare de
capacitatea deplină de exercițiu; de aceea răspunderea stat. Dimpotrivă, în ipotezele consemnate la lit.a) și c)
pentru infracțiunile, reunite sub denumirea de practica- art.125 CP RM, făptuitorul desfășoară activitatea de
re ilegală a activității de întreprinzător, poate fi aplicată întreprinzător care este pasibilă de înregistrare de stat.
doar persoanelor care, în momentul comiterii infracţi- Cât privește ipoteza prevăzută la lit.d) art.125 CP RM,
unii, au atins vârsta de 18 ani [8]. A.P. Jerebțov afirmă făptuitorul desfășoară activitatea de întreprinzător deja
că, dacă minorul practică de sine stătător activitatea de după ce a parcurs procedura de înregistrare de stat.
întreprinzător, atunci aceasta atestă emanciparea lui Deducem că dacă activitatea de întreprinzător este
„economică”; în astfel de condiții, el trebuie să poarte pasibilă de înregistrare de stat sau este desfășurată după
răspundere pentru infracțiunile reunite sub denumirea parcurgerea procedurii de înregistrare de stat, atunci
de practicare ilegală a activității de întreprinzător [9]. subiectul infracțiunii trebuie să respecte condițiile ce-
Este adevărat că, în acord cu art.19 și 20 din Codul rute de lege privind vârsta admisibilă de la care poate fi
civil, doar persoana fizică, care are capacitate deplină practicată activitatea de întreprinzător. Deci, în ipoteze-
de exerciţiu, poate practica activitatea de întreprinzător. le consemnate la lit.a), c) și d) art.125 CP RM, subiect
Din art.20 Cod civil rezultă că activitatea de întreprin- al infracțiunilor prevăzute la art.241 CP RM nu poate fi
zător poate fi practicată de sine stătător (adică fără acor- persoana care nu a atins vârsta de 18 ani și care practică
dul altor persoane) de la vârsta de 18 ani. Bineînțeles, activitatea de întreprinzător, fără a respecta condițiile
aceasta dacă respectiva persoană: 1) nu este lipsită de cerute de lege privind vârsta admisibilă de la care
capacitate de exerciţiu din cauza tulburărilor psihice (în poate fi practicată activitatea de întreprinzător. Pentru
corespundere cu art.24 Cod civil); 2) nu este limitată comparație, în ipoteza specificată la lit.b) art.125 CP
în capacitate de exerciţiu din cauza abuzului de alco- RM, subiect al infracțiunilor prevăzute la art.241 CP
ol, substanţe narcotice sau alte substanţe psihotrope (în RM poate fi persoana care nu a atins vârsta de 18 ani
conformitate cu art.25 Cod civil). Din alin.(2) art.25 și care practică activitatea de întreprinzător, fără a res-
Cod civil deducem că persoana, limitată în capacita- pecta condițiile cerute de lege privind vârsta admisibilă
te de exerciţiu din cauza abuzului de alcool, substanţe de la care poate fi practicată activitatea de întreprinză-
narcotice sau alte substanţe psihotrope, poate practica tor. Or, în această ipoteză, activitatea de întreprinzător
activitatea de întreprinzător doar cu acordul curatoru- nu este pasibilă de înregistrare de stat. Deci subiectului
lui. infracțiunii nu-i revine obligația de a respecta condițiile
Totuși, din alin.(2) și (3) art.20 Cod civil, aflăm că respective.
capacitatea deplină de exercițiu poate fi dobândită îna- În concluzie, vârsta minimă a persoanei pasibile de
inte de împlinirea vârstei de 18 ani: 1) prin căsătorie; răspundere în baza art.241 CP RM este în unele cazuri
2) prin emancipare. În acest al doilea caz, care este reli- de 16 ani, iar în alte cazuri de 18 ani. Această diferențiere
efat la alin.(3) art.20 Cod civil, activitatea de întreprin- își are cauza în: 1) particularitățile ce caracterizează
zător este practicată de către minor nu de sine stătător, modalitățile normative specificate în art.125 CP RM;
ci cu acordul părinţilor, adoptatorilor sau curatorului. 2) posibilitatea de dobândire a capacității depline de
În același timp, unele legi stabilesc vârsta de 18 exercițiu înainte de împlinirea vârstei de 18 ani.
ani ca vârstă de la care poate fi practicată activitatea În alt registru, este oare necesar ca subiectul
de întreprinzător. De exemplu, conform alin.(1) art.9 al infracțiunilor prevăzute la art.241 CP RM să aibă o ca-
Legii privind gospodăriile ţărăneşti (de fermier), adop- litate specială? Întrebarea noastră se referă nu la ipoteza
tată de Parlamentul Republicii Moldova la 03.11.2000 stabilită la lit.c) alin.(2) art.241 CP RM – „cu folosirea

39
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

situației de serviciu” – ipoteză pe care o vom analiza către fondator sau de către reprezentantul acestuia, îm-
aparte, ci la celelalte ipoteze consemnate în art.241 CP puternicit prin procură autentificată în modul stabilit de
RM. lege.
Conform art.37 al Legii cu privire la antreprenoriat Totuși, noțiunea de fondator are conotații juridice
și întreprinderi, antreprenorii şi persoanele cu funcţii de și desemnează persoana care a aprobat prin semnătu-
răspundere din întreprinderi, persoanele cu funcţii de ră actul de constituire a unei persoane juridice. Dacă
răspundere din autorităţile administraţiei publice, din persoana n-a îndeplinit această acțiune, ea nu poate fi
autorităţile administraţiei publice locale sunt sancţio- numită fondator. În concluzie, în ipoteza prevăzută la
nate pe cale juridică pentru încălcarea numitei legi sau lit.a) art.125 CP RM, subiectul infracțiunii poate avea
a altor legi ce reglementează antreprenorului înfiinţarea calitatea specială de fondator sau de reprezentant al
de întreprinderi sau activitatea acestora, în modul pre- acestuia, împuternicit prin procură autentificată în mo-
văzut de Legea cu privire la antreprenoriat și întreprin- dul stabilit de lege;
deri şi de alte acte legislative. b) în ipoteza desfăşurării unor genuri de activitate
O asemenea prevedere nu ne ajută prea mult să răs- interzise de legislaţie, activitatea desfășurată este ilega-
pundem la întrebarea formulată mai sus. De aceea vom lă atât după formă, cât și după conținut. Drept urmare,
apela la opiniile unor doctrinari. Astfel, T.Iu. Pogosian în prezența acestei ipoteze, subiectul infracțiunii nu are
consideră că, în cazul desfășurării activității de între- o calitate specială;
prinzător fără înregistrare, subiect poate fi oricare per- c) în ipoteza desfăşurării activităţii de întreprinză-
soană fizică responsabilă care, în momentul săvârșirii tor prin intermediul filialelor, reprezentanţelor, sucur-
infracțiunii, a atins vârsta de 16 ani [12]. Un punct de salelor, secţiilor, magazinelor, depozitelor, unităţilor
vedere asemănător îl exprimă V.Berliba [13]. comerciale sau altor unităţi neînregistrate în modul sta-
B.V. Voljenkin are o altă poziție. Acesta afirmă bilit de legislaţie, făptuitorul nu execută obligația de a
că subiectul infracțiunilor, reunite sub denumirea înregistra unitățile în cauză.
de practicare a activității de întreprinzător, trebuie Din alin.(2) art.12 al Legii privind înregistrarea de
să fie persoana care desfășoară nemijlocit activitatea stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor indi-
de întreprinzător sau care dirijează această activitate viduali, aflăm că documentele pentru înregistrarea de
[14]. În mod regretabil, nu este clar dacă B.V. Vol- stat a filialelor sau reprezentanțelor persoanelor juri-
jenkin s-a referit la ipostaza de facto sau la ipostaza dice se depun de către fondatorul persoanei juridice
de iure. Este firesc ca subiectul infracțiunilor prevă- sau de către reprezentantul acestuia, împuternicit prin
zute la art.241 CP RM să fie tocmai persoana care procură autentificată în modul stabilit de lege. În con-
desfășoară activitatea de întreprinzător. Însă activi- cluzie, făcând analogie cu cele menționate mai sus, la
tatea în cauză este desfășurată ilicit. Iar această ili- litera a), deducem că, în acest caz, subiectul infracțiunii
citate cunoaște conotații diferite. De aceea nu întot- are calitatea specială de fondator sau de reprezentant al
deauna subiectul infracțiunilor analizate are calitatea acestuia, împuternicit prin procură autentificată în mo-
de întreprinzător în sensul Legii cu privire la antre- dul stabilit de lege.
prenoriat și întreprinderi. În acest sens, ne alăturăm De asemenea, din Anexa nr.15 la Ordinul Inspecto-
punctului de vedere enunțat de A.I. Ciuceaev, S.Iu. ratului Fiscal Principal de Stat cu privire la aprobarea
Ivanova și G.S. Avanesian [15] că nu este corect a Instrucţiunii privind evidenţa contribuabililor, nr.299
confunda noțiunile „subiectul activității de întreprin- din 02.05.2012 [16], aflăm că contribuabilul sau per-
zător” și „subiectul infracțiunilor reunite sub denu- soana sa responsabilă depun la organul fiscal cererea
mirea de practicare a activității de întreprinzător”. privind înregistrarea subdiviziunilor. În concluzie – în
Într-adevăr, sferele acestor două noțiuni se intersec- cazul desfăşurării activităţii de întreprinzător prin in-
tează, însă nu se suprapun: nu întotdeauna subiectul termediul sucursalelor, secţiilor, magazinelor, depozi-
infracțiunilor specificate la art.241 CP RM este su- telor, unităţilor comerciale sau altor unităţi (cu excepția
biect al activității de întreprinzător. filialelor și reprezentanțelor) neînregistrate în modul
Din aceste considerente, atestarea prezenței unei stabilit de legislaţie – subiectul infracțiunii are calitatea
eventuale calități speciale a subiectului infracțiunilor specială de contribuabil sau de persoană responsabilă a
examinate trebuie făcută în funcție de obligația ca- acestuia, căreia îi revine obligația de a depune cererea
re-i incumbă persoanei care trebuia s-o execute, însă privind înregistrarea subdiviziunilor;
n-a executat-o, ignorând astfel interdicția stabilită de d) în ipoteza desfăşurării activităţii de întreprinză-
art.125 și 241 CP RM. tor, fără utilizarea mărcilor comerciale sau de fabrică
Vom încreca să circumstanțiem respectivele obligații ori fără indicarea în documente a codurilor fiscale, în
pentru fiecare din cele patru ipoteze consemnate în cazul când folosirea sau indicarea lor este prevăzută de
art.125 CP RM: legislaţie, ori a desfăşurării acestei activităţi cu utiliza-
a) în ipoteza desfăşurării activităţii de întreprinză- rea unor coduri fiscale străine sau plastografiate, făptu-
tor, fără înregistrarea (reînregistrarea) la organele au- itorul nu execută una din următoarele obligații: 1) de
torizate, făptuitorul nu execută obligația de a înregistra a utiliza mărcile; 2) de a indica în documente codurile
(reînregistra) activitatea pe care o desfășoară. Conform fiscale, 3) de a utiliza propriul cod fiscal; 4) de a utiliza
alin.(1) art.8 al Legii privind înregistrarea de stat a codul fiscal autentic.
persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali, În primul din aceste cazuri, apelăm la prevederile
documentele pentru înregistrarea de stat se depun de alin.(1) și (3) art.9 ale Legii privind protecţia mărci-

40
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

lor. Din acestea reiese că oricărei persoane (alteia decât Referințe:


titularul mărcii) îi revine obligația de a utiliza mărci- 1. Roșca N., Baieș S. Dreptul afacerilor. Vol.I. Chișinău:
le în procesul desfășurării activității de întreprinzător. Tipografia Centrală, 2004, p.49.
Așadar, în acest caz, subiectul infracțiunii nu are o ca- 2. Stati V. Răspunderea penală pentru infracțiunile le-
litate specială. gate de insolvabilitate. Chișinău: CE USM, 2003, p.36-37.
În cel de-al doilea caz, din art.86 Cod fiscal, de- 3. Statutul Universității de Stat din Moldova. http://
ducem că fiecare persoană, care obţine venit sau care usm.md/wp-content/uploads/2013/STATUT%20USM%20
efectuează plăţi impozabile, are obligația de a indica în 2013_1.pdf
documente codurile fiscale. Deci, în acest caz, subiec- 4. Carta Universității de Stat din Moldova. http://usm.
tul infracțiunii are calitatea specială de contribuabil sau md/wp-content/uploads/2015/04/Carta_USM__EDU-1.
de conducător al contribuabilului. pdf
Aceeași calitate specială o atestăm în cazurile 3) și 5. Sentința Judecătoriei sectorului Centru, mun.
4). O astfel de concluzie rezultă din prevederile alin. Chișinău, din 12.01.2016. Do­sarul nr.1-147/2016. http://
(1), (3) și (5) art.165 Cod fiscal. www.jcn.instante.justice.md
Așadar, numai în unele cazuri, subiectul 6. Radu H.R. Participația în dreptul penal. București:
infracțiunilor prevăzute la art.241 CP RM are o calita- C.H. Beck, 2013, p.275; Lascu I. Răspunderea penală a
te specială. Prezența/lipsa acestei calități și specificul persoanei juridice în lumina noului Cod penal. În: Papers
acesteia depind de particularitățile ce caracterizează of the Sibiu Alma Mater University Conference (24-26
ipotezele prevăzute la art.125 CP RM. March 2011, Sibiu). Vol.2, p.56-65; Sandu F., Pantea M.
Indiferent de aceste particularități, subiect al Considerații generale privind răspunderea penală a per-
infracțiunilor examinate este persoana care desfășoară soanei juridice. În: Revista de investigare a criminalității,
nemijlocit activitatea de întreprinzător. În acest plan, 2011, nr.1, p.13-27.
are dreptate V.Spalatu când susține: „Fondatorii şi 7. Уголовный кодекс Российской Федерации. Поста-
acţionarii nu pot fi supuşi răspunderii penale pentru тейный комментарий. Ч. 2. Под ред. И.Л. Марогулова.
practicarea ilegală a activităţii de întreprinzător, dacă Москва: Интел-Синтез, 1996, c.101.
ei nu participă nemijlocit la desfăşurarea activităţii de 8. Научно-практический комментарий к Уголов-
întreprinzător” [17]. O opinie asemănătoare exprimă ному кодексу Российской Федерации. Т.1. Под ред.
S.A. Bronnikov, Iu.V. Logvinov și E.V. Eminov [18], П.Н. Панченко. Нижний Новгород: НОМОС, 1996,
precum și L.S. Aistova [19]. O asemenea opinie își c.470.
găsește confirmarea în art.4 al Legii cu privire la antre- 9. Жеребцов А.П. Проблемы квалификации неза-
prenoriat și întreprinderi: titularul patrimoniului este конного предпринимательства. În: Российский юриди-
în drept de a transmite, pe bază de contract, o parte ческий журнал, 1998, № 2, c.40-50.
sau toate atribuţiile de efectuare a activităţii de antre- 10. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001,
prenoriat managerului-şef de întreprindere (alin.(1)); nr.14-15.
titularul patrimoniului nu are dreptul să se amestece în 11. Бронников С.А., Логвинов Ю.В., Эминов Е.В.
activitatea managerului-şef de întreprindere în decur- Квалификация экономических преступлений по уголов-
sul termenului de valabilitate a contractului, cu excep- ному законодательству. Москва: Норма, 2006, c.30-31.
ţia cazurilor prevăzute de condiţiile contractului sau de 12. Уголовное право. Особенная часть. Под ред.
legislaţia în vigoare (alin.(3)). И.Я. Козаченко, З.А. Незнамовой, Г.П. Новоселова. Мо-
În cazul în care persoana nu desfășoară nemijlocit сква: Норма-Инфра-М, 1997, c.276.
activitatea de întreprinzător, aceasta fie nu va răspunde 13. Codul penal al Republicii Moldova. Comentariu.
în genere în baza art.241 CP RM, fie va răspunde în Sub red. lui A.Barbăneagră. Chişinău: Arc, 2003, p.514.
calitate de organizator, instigator sau complice. 14. Волженкин Б.В. Экономические преступления.
Ca rezultat al studiului efectuat, formulăm următoa- Санкт-Петербург: Юридический Центр Пресс, 1999, c.95.
rele concluzii: 15. Чучаев А.И., Иванова С.Ю., Аванесян Г.С. Со-
1) infracțiunile, specificate la art.241 CP RM, nu вершенствование уголовно-правовой охраны предпри-
pot fi comise de o persoană juridică în ipoteza: a) des- нимательской деятельности. B: Российский юридиче-
făşurării activităţii de întreprinzător, fără înregistrarea ский журнал, 2000, № 2, c.77-84.
(reînregistrarea) la organele autorizate (lit.a) art.125 CP 16. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012,
RM); b) desfăşurării activităţii de întreprinzător prin in- nr.99-102.
termediul sucursalelor neînregistrate în modul stabilit 17. Spalatu V. Analiza juridico-penală şi criminologică a
de legislaţie (lit.c) art.125 CP RM); infracţiunii de practicare ilegală a acti­vi­tăţii de întreprinzător
2) persoana juridică cu scop nelucrativ (necomerci- / Teză de doctor în drept. Chişinău, 2011, p.97.
al), care desfășoară activitatea de întreprinzător, poate 18. Бронников С.А., Логвинов Ю.В., Эминов Е.В.
fi subiect al infracțiunilor prevăzute la art.241 CP RM; Op.cit., p.33.
3) vârsta minimă a persoanei pasibile de răspundere 19. Аистова Л.С. Незаконное предприниматель-
în baza art.241 CP RM este în unele cazuri de 16 ani, ство. Санкт-Петербург: Юриди­ческий центр Пресс,
iar în alte cazuri de 18 ani; 2002, c.181-182.
4) numai în unele cazuri, subiectul infracțiunilor Recenzent:
specificate la art.241 CP RM are o calitate specială;
5) subiect al acestor infracțiuni este persoana care Vitalie STATI,
desfășoară nemijlocit activitatea de întreprinzător. doctor în drept, conferențiar universitar (USM)

41
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Evil has never left us, it seems. So there is no need


for it to return. It is here, it is now, and it is since
hidden in the human historical memory
Jacob Rub,
or. Haifa, Israel,
doctorand (USM)
Terorismul este o formă de luptă violentă, în principal împotriva civililor, scopul său fiind realizarea de obiective politice
și sociale. Cercetătorii sunt împărțiți în ceea ce privește definirea exactă a conceptului de „terrorism”. Biblia spune că „intenția
inimii omului este rea din tinerețea lui”, adică planurile și gândurile sale sunt rele. Thomas Hobbes credea că omul este rău de
natură. Augustin, la fel cum Freud, credea că omul este în mod natural rău. Karl Marx considera că omul este în esență bun,
cu toate acestea a fost corupt de societate – revoluția comunistă va aduce o creație a unei societăți corespunzătoare, care se
va elibera de opresiune și de aspecte negative, cum ar fi posesivitate, gelozie. Epoca modernă a schimbat toate deosebirile,
neclară diferența dintre bine și rău, și a negat existența răului. Scriitorul Franz Kafka descrie o lume înfricoșătoare în care unul
se confruntă cu un capriciu arbitrar al unui sistem pe care el însuși nu-l înțelege și nu se potrivește cu puterea. Este o lume în
care incertitudinea este singura certitudine. Printre budiști există și o acceptare a suferinței și a răului, ca parte a ciclului de
viață ... Un concept diferit de rău este prezentat de postmodernism. Filosoful Adi Ophir, prezintă aici o teorie morală: răul
nu este o componentă întunecată a sufletului unei persoane, niciun element de demonică dirijare a comportamentului din
exterior, ci mai degrabă este un complex de lucruri inutile rele, ceea ce înseamnă răul inutil în societate. Piață capitalistă sau
o stare de naționalitate, de exemplu, sunt sisteme care reglementează producția și distribuția de rele inutile. Oare „Intenția
inimii omului este rea din tinerețea lui”? Cercetătorul Zimbardo argumenta că acest lucru nu se referă la oameni răi, ci mai
degrabă la circumstanțele în care puterea și autoritatea ne face toate merele rele. „Dumnezeu este epuizat, răul sau mortul”,
a spus filozoful Adi Ophir. Problema noastră nu sunt filosofii, ci mai degrabă comunitatea umană. Spălările creierelor de
mass-media au pus-o într-o situație postmodernă unde ei nu găsesc niciun motiv pentru toate, nimic nu are niciun sens. Nu
există nici trecut și nici viitor, nu există decât „nowism” al răului și de a mânca și a bea. Noul și mass-media tradițională
creează „șocul actual”. Globalizarea merge mână în mână cu procesele economiei, războaielor, terorii și relațiilor interstatale
cu terorism și droguri etc. Analiza răului uman cu folosirea terorismului împotriva civililor, cu scopul de a schimba politica
și duce la căderea regimurilor. Atacurile din 11 septembrie, în care au fost uciși aproape 3.000 de oameni, este considerat a
fi cel mai mare act terorist din istorie.
Cuvinte-cheie: terorism; rău; posesiune; gelozie; postmodernism; răul inutil în societate; mass-media tradițională;
„șocul actual”; răul uman; atacuri teroriste; bombardare; atac armat; răul nu ne-a părăsit.

T errorism is a form of a violent struggle, aimed


mainly against civilians, for the purpose of
achieving political and social aims [1] such as getting
which by lingual acrobatics he attempts to prove that
his actions are correct according to the necessity mor-
als of the famous philosopher Immanuel Kant.
states change policy and even overthrow and collapse So maybe it’s time to give the permission of
regimes. Researchers are divided regarding the pre- speech to that which is perceived as the representative
cise definition of the concept of terrorism. Thus, for of evil – the Devil who demands for years an affirma-
example, there is a debate whether to describe certain tive action on the matter. In the philosophical novel
acts of violence by a state as acts of „state terrorism”. „Conversations with the Devil” writer Leszek Kola-
An act which harms civilians contrary to the laws of kowski holds a press conference with the devil, rests
war is generally defined as an act of terrorism [2]. for a moment from seduction to engage in evil do-
September 11 attacks, in which nearly 3,000 people ings and answers journalists’ questions: the Devil first
were murdered, are considered as the greatest terrorist starts with a monologue in which he explains amongst
act in history (if neglect acts of violence against civil- other things that the evil which he is responsible for is
ians as an act of state terrorism.) not the same evil that can be explained but rather evil
All of us, with no exception, prefer the good and in itself: „Evil that is its own cause, as evil only – this
try to walk in its light, even when we do horrible things evil you cannot eliminate. You will try in vain to see
we are still looking for an excuse of how the evil deed in this or that power that is „in itself” neither harmful
we have done is in fact something that serves what nor beneficial, or it can be channeled for the better, or
is proper and good, since good is good in itself and it is an accidental deviation, error, total frenzy, mon-
only bad (although it is difficult for us to define it) strosity – a harmful revelation of a rational system
requires explanation, excuse and justification. Even found itself in negative conditions. The Devil cannot
the famous villain Eichmann, brought forth in his trial be fixed. The Devil cannot be explained, it is part of
justifications from the Kantian moral perception in your being, it is there, it is what it is [3].

42
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

The Bible tells that „the intention of man’s heart is of evil: instrumentality, threatened egotism, ideal-
evil from his youth” (Genesis 8, 21) which means that ism, and sadism. They also claim the main cause of
his plans and thoughts, are evil; that there is a source evil actions is a „breakdown in self-control”. Alford
of sin that is not entirely up to Man’s free will. How- (1997) views evil differently. He claims evil is „an
ever, this is not an external entity, nor physical exis- experience of dread”. The distinction between evil
tence, but rather a kind of demon that resides within itself and an evil action is that the act is a means to
the heart of a person [4]. avoid the feeling of dread by passing it to others. In
Thomas Hobbes believed that Man is evil by na- this view, evil is not an attribute” [6].
ture. Augustine, just as Freud, believed that Man is Well, the modern age has changed all distinctions,
naturally evil. There is no relation to the environment, blurred the difference between good and evil, and de-
as the intention of Man is evil from within. He fo- nied the existence of evil.
cused on the psychological aspect – one needs to find Social sciences tell us, that circumstances are
a way for Man to stop being flawed (confession and responsible for human decisions, and especially for
getting closer to Christ). Social engineering according human suffering. Writer Franz Kafka describes us a
to Augustine will not bring about change. The process frightening world, where one faces an arbitrary whim
must be individual – therefore, any attempt to estab- of a system which he does not understand and is not
lish a model society is doomed to fail due to human a match to its power. It is a world where uncertainty
nature (Dostoevsky also claimed this, as well as Freud is the only certainty. This world allows for action, but
who wrote to Einstein that Marx’s revolution will not every action is without purpose. Among the Buddhists
lead to change – Man is evil by nature and changing there is as well an acceptance of suffering and evil as
social order will not make him better). Karl Marx, on part of the life cycle: in Buddha’s early writings there
the other hand, thought that Man is essentially good, is a story which tells of a mother who suffered greatly
however has been corrupted by the society – the and turned to Buddha to ask him to be the savior of her
communist revolution will bring about a creation of troubles. Buddha replied to her that he would salvage
a proper society that will free Man from oppression her with one condition: „If you show me one house
(and from negative aspects such as possessiveness, in all of India, where there is no sorrow or suffer-
jealousy) [5]. ing”. Thus, evil is present everywhere and people are
Philosopher researchers of our times try to deal drawn towards it, but regarding the question of what
with the term of evil which is difficult to define. In will prevail: good over evil or vice versa, it seems to
a study performed in the University of San Antonio be dependent upon each and every one of us if only
in United States, evil was defined as follows. „Some you believe in it [7].
scholars try to make a distinction between evil per- Evil as a legitimacy of egotism also appears in
sons and evil behaviors. Kekes (2005) defines evil as modern Hebrew literature where the world of evil is
something which does „serious harm.” He claims it portrayed as a world of courage, daring and inspira-
does not have to be physical harm, though effects of tion for those willing to behave in extreme aggressive,
that kind of harm is harder to measure. His criteria for brutal egotism. It is a world that accustoms Man to
evil involves „fatal or lasting physical injury” and is the thought of getting used to a climate of immorality
restricted to actions taken by and done upon humans. or of blurred morality, in this morality a man sinks
These actions must also be unjustifiable and inexcus- „close to other bodies”, succeeds to survive and flee
able. Katz (1993) takes a much wider view, encom- in a gallop, and that is by the curved sword he holds
passing Kekes definition but adding significantly to (he looks like Genghis Khan, the ruthless Mongolian
it the number of actions which can be classified as conqueror) the sword becomes a flying tool („like he
evil. He claims that evil is „behavior that deliber- flies it”) it is not only a tool for survival but also for
ately deprives innocent people of their humanity”, spiritual inspiration.
and emphasizes the importance of human dignity Jean-François Lyotard one of the prominent phi-
and demands respect for it. Both Kekes and Katz losophers of the post-modern age claims that: there is
focus on behavior and its effect on others. Rather no history, no science, no logic, no morals, no hap-
than evil persons, they see evil actions. Kekes, how- piness, there is nothing definitive and absolute, ev-
ever, does acknowledge „malevolent motivation” as erything is relative and fluid: movies like „Natural
part of the criteria for an evil action. Baumeister and born killer” by Oliver Stone, „the mechanical orange
Vohs (2004) confront this distinction immediately „by Stanley Kubrick, the gossip columns that cre-
by asserting that those who commit evil acts often do ate a new atmosphere that involves wicked gossip,
not consider themselves evil, and even believe their a political stand and aesthetic hedonism. Gurevitch
efforts are good. The two authors keep a division be- further states: there is no doubt that the „real” such
tween the thought processes of „evildoers” and those a heterogeneous life, signals from all directions: the
who condemn them (p. 85). They offer four causes post-modern world is already here”. Sigmund Freud

43
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

(1856-1939) uncovered a not-uniform, subconscious and attempts to clarify it were through the good. In
ego that is driven by animal impulses [8]. the metaphysical tradition from Plato to Leibniz at
A different concept of evil is presented by philos- least – evil is a negative sign to the permanent and
opher Adi Ophir and the philosophical post-modern- continuous presence of an entity: the perfect good
ism from a social-political aspect: Tongue for Evil is is partial, identified with God and evil is present in
a philosophical original essay which attempts to meet the world through Man’s instinctive part, imprinted
this challenge. He continues a central trend in con- with the seal of the original sin and thus its presence
temporary ethics, formulated in the work of French is perfect, always missing, and evil that is perfect
philosophers, Emmanuel Levinas, Jacques Derrida which presence is permanent is phrased only as an
and Jean-Francois Lyotard, and develops it with the absence [10, p.43-48].
help of Michel Foucault, Hannah Arendt, Jean-Paul „God is exhausted, evil or dead”
Sartre and Karl Marx.Philosopher Adi Ophir pres- Maybe God created the world with a weak mind,
ents here a moral theory in the center of which is a or when an evil mood has set upon him, or when he
new interpretation to the concept of evil: evil is not was exhausted from prior attempts of creation and
a dark component of a person’s soul nor a demonic was unable to do better. ... In other words, one has to
element directing behavior from outside, rather it is choose between a wicked God, an exhausted God and
a complex of the bad unnecessary things, meaning, a dead God. [9, p. 292].
the unnecessary evil in society. A capitalist market To our opinion, there is no need to rule out
or a nationality state, for example, are systems that thinking or religious faith and/or any other rea-
regulate the production and distribution of unneces- son in dealing with the explanation of human evil.
sary evil [9]. The main points of the teachings of the I have the same opinion as English philosopher
philosopher Adi Ophir are as follows: In the article Roger Skroton, who says that this approach of the
Beyond the Good – Evil, Adi Ophir clarifies the term world, in which negation has power and intellect
of evil in a political-social context. His starting point of turning absence into presence is the world of the
is that evil is not just an act of fate of human exis- Devil. I do not wish to transfer the arguments over
tence and that discussion of it does not belong neces- to a religious level and therefore I will not argue
sarily to the theological or metaphysical field. There that one who chooses a world without God remains
is a possibility of social theory as part of which evil with the devil [11].
is “what is” not less but rather more than pleasure or However,
freedom and the presence of evil is not the absence I will pass the arguments to the level of conscious-
of perfect good or revelation of a diabolic element, ness and term it “from awareness to liability: the agent
but rather, patterns of creation and distribution of that mediates and empowers evil in postmodernism
evil in society, the order of evil. (liability) is the new and traditional mass media as
The question of evil does not let go of its grip. marketing of evil in society.
Wherever we go, we encounter injustice and an Why?
inability to face its scope. Is evil a decree of fate? Because our problem is not the philosophers but
Something inherent in us from time immemorial as rather the common folk. Brain-washings of the media
stated in the verse: „the intention of man’s heart is have put them into a postmodern condition in which
evil from his youth”? Researcher Zimbardo argued they find no reason for anything, nothing has any
that this is not about bad people but rather circum- meaning. There is no past and no future, there is only
stances in which power and authority make us all nowism of evil and of eat and drink.
bad apples [10, p.41-42]. „From awareness to liability” – the new and tradi-
We can agree with the opinion of Ophir on so- tional mass media creates the „shock of the present”
cial theory which states that evil is part of human re- and markets evil in society, a cultural consumption of
ality not less than good, the theory evil which basic evil has existed and exists through what is termed „the
premise is that the order of evil is a social product. new mass media”, but definitely it is also expressed in
As stated, crime and sin always take place in multi- what is considered a traditional media.
party situation, the responsibility is always divided We agree with Ophir, that globalization walks
among the many. In the article „Beyond the Good hand in hand with the processes of globalization: of
– Evil” by philosopher Ophir, the evil exhibited by the economy, the transportation, the media, of wars,
Nazism, blocks attempts to think of evil in itself and of tourism, the balance of terror and interstate rela-
think about it in different historical contexts. The tionships: poverty, unemployment, epidemics, envi-
insufficient attention devoted to an explicit discus- ronmental pollution, terrorism and drugs. All of these
sion of evil by the modern political philosophy has do not know any limits.
deep historical roots. Since Plotinus and Augus- The global post-modern culture that leans on
tine, evil has been perceived as the absence of good „media” and advanced technology is characterized by

44
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

„hyper reality”, a complete blur between the realistic lector to a predator. It since lies in the historical hu-
dimension and theatrical dimension of life. this cul- man memory, a process termed „From Man to Wolf”.
ture is characterized on one hand by unceasing repre-
sentation of evil and suffering, „the silent terrorism of
everyday life – this terrorism is leading the new hy- Reference:
per-reality , in which violence and death have become 1. Ganor Boaz. Terror phenomenon. http://ictlib.cet.ac.il/
long since a stylish desire, aesthetic in essence, that pages/item.asp?item=16561
translates pain, disasters and apocalypses into distant 2. Ganor Boaz. Maze counter-terrorism: Tools for deci-
and indifferent beauty” [12]. sion. International Institute for Counter-Terrorism. Herzliya,
Analysis of human evil leads us to terrorism aimed Interdisciplinary Center Social Project, 2003, p. 19-38.
3. New Age and Spirituality, moral, evil devil. ‘Good Deeds
at civilians with the purpose of changing policy and Day? „you caused the devil to laugh”, 06/03/13, http://cafe.the-
bring regimes down. September 11 attacks, in which marker.com/post/2863309/module/blog_post/?plasma=true
nearly 3,000 people were murdered, is considered to 4. Rozen – Zvi, Isay. „The bad instinct in Talmud anthro-
be the greatest terrorist act in history (if one neglects pology” http://www.news1.co.il/Archive/003-D-45331-00.
acts of violence of countries against civilians as a ter- html16/2/2010
5. Keren Or, Shmueli. Doctrine of thinkers ideas, 2009;
rorist act). www.hamishpat.com/Courses/99152/99152-summary-hagut-
Analysis of global terrorism trends shows that 2009-kerenors.doc the historical human memory, a process
Frequency of terrorist attacks is on the rise world- called „Werewolf.”
wide, including an increased number of fatal attacks. 6. Sara C. „Defining evil „EVIL” CHARACTERS 1 Play-
The Global Terrorist Database shoes 82,000 attacks, ing as „Evil” Characters”. Trinity University, San Antonio,
from1970 to 2007. Terrorist acts being involved in TX. http://www.trinity.edu/adelwich/worlds/articles/trinity.
sarah.c.pdf
economic, religious or social goal through fear, coer- 7. New Age and Spirituality, moral, evil devil. ‘Good Deeds
cion or intimidation. We can see that the main terrorist Day? „you caused the devil to laugh”, 06/03/13, http://cafe.the-
targets in the years 1970-2007 for example are: Pri- marker.com/post/2863309/module/blog_post/?plasma=true
vate Citizens Property-19.82%, Government- 16.98%, 8. Galili Zeev. Postmodernism as a generator of new anti-
Business-15.95%, Police- 9.62%. Semitism. 20/7/2009 www.zeevgalili.com/2009/07/4900
In this article we tried to focus on the fact that it 9. Ophir Adi. Defamation .Van Leer Jerusalem and Am
Oved, 2000.
would be difficult to accept but not to understand such 10. Ophir Adi. „Beyond Good-Evil: A Strategy for evil
expressions of human evil in the form of terrorist at- political theory”. Theory and criticism, p.41-48. theory-and-
tacks mainly against civilians. We will emphasize criticism.vanleer.org.il/en/NetisUtils/srvrutil_getPDF.aspx/
the bloodbath that characterizes human history with EATPH
relation to the means of operating evil in the years 11. Ophir Adi. „Am I my brother’s keeper? – Responsi-
bility to the other”. First story: a dialogue on human ques-
of 1970-2007 such as: Bombing- 51.34%, Armed At- tions in Genesis, miskal, 2002. http://lib.cet.ac.il/pages/item.
tack- 25.5%, Assassination- 15.49%, And all this by asp?item=10527
using history of human society that is saturated with 12. Galili Zeev. Postmodernism as a generator of new anti-
evil expressions while many efforts are being made to Semitism. 20/7/2009 www.zeevgalili.com/2009/07/4900.
understand the nature and motives of evil. Age of hu- 13. Haim Hazan. LEV, Tali. „The Magic of evil”, face-
man evil is the same age as the intentions of a man’s Culture S.
heart. Evil is impressed into us. It is a part of us [13].
Recenzent:
Evil has never left us, so it seems. So there is no
Lilia GÎRLA,
need for it to return. It is here, it is now, and has been
doctor în drept, conferenţiar universitar (USM)
here since Man changed from a vegetarian fruit col-

45
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

Vulnerabilităţi şi ameninţări de natură religioasă


în mediul de securitate publică:
aspecte criminologice
Alexe Jeflea,
doctorand (USM)
This article is dedicated to some criminological aspects which are linked to the identification of the religious vulnera-
bilities and threats in the sphere of public security. The purpose of this research is the establishing of the standpoint of the
religious phenomenon in perpetrating of religious offences in the sphere of public security, and, as a consequence, in pre-
vention of criminality by means of identification of religious dimensions of the conflicts (confessional, ethnical, attempts
of religious fundamentalism, religious extremism; religious terrorism), including armed conflicts; proving of the fact that
exercising of aggressive proselytism constitutes the fundamental condition in diffusion of the extremist ideology, which
can induce in an intermediate way to the religious disagreements. In order to attain the most advance result there have been
analyzed the concept of religion, its functions, the principal forms of its expression, there have been elucidated the specific
features of the religious sects that in comparison to the traditional religious confessions have the biggest rate in generating
the religious fanaticism and, as a result, the extremism; there have been demonstrated that the abusive proselytism consti-
tute a fundamental condition in development of religious extremism and terrorism. As a consequence, in order to ensure
the criminologists with some explanatory rules, there have been synthesized the principal forms of the abusive proselytism
which can be situated at the basis of the criminal offences with religious character.
Keywords: religion; proselytism; religious confessions; criminal offences with religious character; religious funda-
mentalism; religious extremism; religious terrorism; religious fanaticism; public security; extremist ideology, religious
conflict.

F actorul religios este folosit ca vehicul pentru


acţiuni ce pot destabiliza starea de securitate.
Gradul ridicat de inamiciţie între grupări religioase
unui grup specific, deci înseamnă un anumit sistem de
viaţă pentru grupul respectiv [2] .
În conformitate cu o definiție de sorginte mono-
sau etnoreligioase dintr-un stat, din state diferite sau teistă, religia este recunoaşterea de către om a unei
din provincii ale unor state diferite poate stimula şi puteri conducătoare supraomeneşti şi în special a unui
agrava conflictele religioase. Dumnezeu personal îndreptăţit a i se da ascultare. In-
Ce este religia? terpretarea strictă a acestei definiţii ar avea însă ca şi
Cuvântului religie îi sunt asociate două etimologii concluzie nerecunoaşterea religiilor politeiste.
latine: Religia este definită ca orice sistem specific de cre-
− Una este cea derivată din verbul relegere (a re- dinţe şi închinare care implică adesea un anumit cod
veni în urmă prin lectură, cuvânt, gândire, a recule- etic şi o filosofare. Punctul slab al acestei definiţii este
ge), care sugerează legătura cu trecutul, cu o tradiţie. acela că exclude religiile care nu practică închinarea,
Religia devine astfel aducerea aminte a unui trecut, dar surprinde corect două componente importante ale
actualizare permanentă a acestuia. religiei: (1) credinţa şi închinarea într-o/la o zeitate
− Cealaltă etimologie provine din religare şi are sau zeităţi; (2) comportamentul etic faţă de alte per-
sens de „a lega”, „a fixa”, aşa cum se întâmplă în soane.
multe regiuni ale lumii: religia uneşte, construieşte Definim religia prin prezența a trei elemente: dog-
şi fundamentează liantul (coeziunea) social(ă). Coe- mă ce implică adeziunea la un adevăr elevat, orienta-
ziunea socială – care pe lângă componenţa religioasă rea spre o realitate transcendentă sau spre o forță su-
dispune şi de aportul limbii, al tradiţiei istorice şi perioară; ritul ce subliniază necesitatea participării la
al ataşamentului de un anumit teritoriu. Rezultă de anumite practici cu caracter religios; anumită morală
aici o cultură comună, modele şi norme de compor- ce implică un anumit număr de interdicții și obligații.
tament unitare [1]. Religia asigură coeziunea socială, prin ansam-
Trebuie să luăm înconsiderare că cealaltă etimolo- blul de idei, valori şi norme necesar oamenilor pen-
gie a cuvântului provine din religare şi are sens de „a tru a-şi forma o identitate comună. Este liantul unui
lega”, „a fixa”, lucru uşor de observat în multe regiuni grup oferind un ansamblu de valori comune [3]. Un
ale lumii: religia uneşte, construieşte şi fundamentea- exemplu elocvent este religia iudaică ce a permis
ză coeziunea socială care, pe lângă componenţa reli- evreilor, trăind separaţi în diferite regiuni şi culturi
gioasă, dispune şi de aportul limbii, al tradiţiei istorice timp de secole, să-şi păstreze identitatea prin idei şi
şi de ataşamentul de un anumit teritoriu. Religia poate practici religioase comune. Întrebările în legătură cu
însemna principii morale, rituri, dar şi moduri de a existenţa umană, scopul existenţei umane, îşi găsesc
gândi, de a se raporta şi/sau de a trăi sacrul în cadrul răspunsuri în religie, emoţional oferind un sens în

46
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

viaţă. Este de fapt şi singura „instituţie” socială care ce pot fi catalogate drept pozitive şi negative sau paş-
încearcă să rezolve aceste probleme. Religia poate nice şi agresive. Mai mult, există întotdeauna valori
avea funcţia de control social pentru că, deseori, care sunt comune. Dintre principalele religii amintim
normele societăţii au la bază idei religioase. Legi- aici: Creștinismul; Iudaismul; Islamul; Shintoismul;
le, cum sunt cele ce interzic crima şi furtul, capătă Hinduismul; Budismul; Confucianismul [7].
pe lângă forţa legală şi o forţă morală – sursa fiind Pe lângă religiile principale există și sectele. Eti-
în „Cele 10 porunci” – cu legitimitate sacră. La fel, mologie: lat. secare – a secţiona, a despica, a tăia; se-
dreptul divin de exercitare a domniei la regi. În Is- cedere – separare de ceva; sequi – a urma (o doctrină,
lam, legea (sharia) îşi găseşte sursa în Coran. Religia un profet, mod de viaţă, reguli), a secunda pe cineva.
oferă, totodată, sprijin afectiv şi psihologic, alinare, Fenomenul sectar capătă, din preajma anului 1800,
de care omul are nevoie pentru a supravieţui într-o o tot mai mare amploare. Proliferarea sectelor este
lume complexă şi nesigură. Acest sprijin este util în până în ziua de azi un fenomen al sferei religioase cu
perioadele de criză, cum ar fi moartea unei persoa- adânci implicaţii asupra bisericilor şi societăţii. Ter-
ne apropiate. Religia dă un scop morţii şi oferă un menul de „sectă” desemnează de obicei, cu nuanţă
ansamblu de practici rituale pentru doliu („prive- peiorativă, grupări religioase disidente sau chiar gru-
ghiul” la creştini, „şina” la evrei) care au rolul de a pări de discipoli sau adepţi reuniţi în jurul unui lider,
ameliora suferinţa celor rămaşi în viaţă [4]. învăţător.
Acestea compun elementul subiectiv al cultului, Dacă biserica privilegiază propria extindere, secta
iar dacă adăugăm elementul obiectiv, dimensiunea pune accent pe intensitatea vieţii membrilor săi. Deci
comunitară, vom defini cultul. Manifestarea cultului sectele nu sunt numai o formă de manifestare a religi-
este forma exteriorizată a religiei și cuprinde practici- ozităţii, ci şi o formă de comunitate şi comportament
le și ritualurile specifice cultului [5]. social, contestat deseori de restul societăţii [8].
În doctrină sunt evidențiate următoarele tipuri de Din punct de vedere teologic, secta reprezintă o
religie: ruptură, o separare faţă de religia de origine. Trăsătu-
− Supranaturalismul – tip de religie ce recunoaş- rile definitorii ale comunităţilor sectare sunt:
te existenţa unor forţe supranaturale care influenţează 1) Disidenţa, abaterea de la o situaţie existentă şi
evenimentele umane atât în bine cât şi în rău. Nu e promovarea unei noi direcţii şi orientări. Viabilitatea
vorba de zei sau spirite, ci de forţe supranaturale im- sectei este dependentă de alternativa pe care o propu-
personale. ne la ceea ce contestă. Cel mai frecvent se contestă
− Animismul – cu alte cuvinte, credinţa în prezenţa religia sau biserica de origine, insistându-se pe ideea
spiritelor în lume, acestea putând exista în oameni sau că bisericile existente, în special cele oficiale, nu mai
în orice fiinţe din lumea naturală (animale sau chiar satisfac speranţa de mântuire a omului contemporan,
vegetale). Spiritele pot fi invocate prin practici rituale îndemnând la părăsirea acestora. Argumentele ţin de
magice. Formă religioasă caracteristică triburilor, cu fastul exagerat al celorlalte forme religioase, ceremo-
precădere în Africa. nialul care nu respectă tiparul biblic, preoţi care ur-
− Teismul – credinţa în existenţa zeilor care tre- mează calea, ruptura creată între ierarhi şi credincioşi,
buie veneraţi şi cinstiţi. Teismul are două forme: poli- denaturarea textelor sacre etc.
teism şi monoteism. Dacă politeismul este credinţa în 2) Alegerea voluntară şi reciprocă. Aderarea la o
existenţa mai multor zei (de obicei, există un zeu mai sectă se face pe bază de voluntariat şi reprezintă soli-
puternic, un zeu al zeilor), atunci monoteismul presu- citarea accesului într-o comunitate care îl poate refu-
pune credinţa într-un singur zeu. De specificat că în za. Participarea la viaţa grupului implică întreruperea
prezent religiile monoteiste – iudaismul, creştinismul apartenenţei anterioare, ceea ce semnifică supunerea
sau islamul – au împreună, un număr de adepţi mai la regulile impuse de grup prin excluderea oricărei
mare decât orice altă formă de religie; alte conduite religioase morale sau sociale.
− Idealismul transcendent – acest tip de religie se 3) Coeziunea de grup. Într-un grup sectant totul
bazează pe principii sacre de idei, cu scopul perfecţio- este subordonat şi jertfit sectei: situaţie materială, fai-
nării spirituale, fiinţei umane (budismul) [6]. mă, calităţi fizice şi intelectuale. În raport cu restul
În prezent, la nivel global, există un număr impre- societăţii, comunitatea sectantă se delimitează cu se-
sionant de religii, pe lângă cele deja consacrate – cum veritate. Ceilalţi fac parte din „lume”, sunt impuri şi
ar fi iudaismul, creştinismul (cu variantele sale, dintre prin aceasta nu se vor putea mântui niciodată.
care amintim aici catolicismul, ortodoxia şi protestan- 4) Tendinţa de izolare faţă de restul societăţii, în
tismul), islamul (cu cele două şcoli majore ale sale: scopul de a păstra anumite tradiţii şi practici abando-
sunnismul şi şiismul), hinduismul, budismul – exis- nate în cadrul lumii civilizate.
tând nenumărate denominaţii, secte, mişcări şi asoci- 5) Elitism şi legitimarea directă de la Dumnezeu.
aţii religioase. Fiecare membru al sectei are convingerea că deţine
Fiecare religie are, în grade variate, caracteristici un rol providenţial prin voinţa divină care îl îndrumă

47
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

în mod direct, aparţinând astfel unei elite aleasă de spiță, generație, timp nedeterminat, spiritul vremii)
Dumnezeu [9]. și a intrat în terminologia internațională prin filie-
Unele secte pot avea roluri sociale negative, ceea ra franceză, desemnând un fenomen de schimbare a
ce duce la urmărirea şi condamnarea lor (acestea profi- mentalităților în spiritul vremii sau după moda tim-
tă de copii, persoane cu handicap, bătrâni, orfani, per- pului, ceea ce viza direct marginalizarea și eliminarea
soane nevoiaşe care nu se pot apăra şi a căror naivitate religiosului din cotidian. Așa s-a ajuns a se înțelege
este speculată de către secte). Libertinajul sexual din prin secularizare abandonarea valorilor spirituale, în
unele comunităţi sectante, imoralitatea şi abuzurile primul rând a celor sacre, și îmbrățișarea sau accepta-
sexuale ale liderilor (profeţi, guru, mesianici) au adus rea acestei lumi [10].
aceste grupuri în atenţia poliţiei. Sunt condamnate şi Secularizarea produce adesea în suflete numai vid
cad sub incidenţa legii manifestările rituale ale unor spiritual, fragmentare și însingurare, ce toate conduc
secte sau mişcări religioase care presupun mutilarea, rapid și eficient spre o adevărată criză spirituală și
castrarea sau aproape complet abandonata practică a morală, o insecuritate existențială ce-i determină pe
sacrificiilor umane în scopul părtăşiei. mulți să-și caute salvarea în noile mișcări religioase
Disfuncţia socială cea mai frecvent discutată, ca- sau para-religioase și în tot felul de prozelitisme care
racteristică tuturor sectelor, este fanatizarea credin- nu fac altceva decât să manifeste profunda criză a lu-
cioşilor, ce poate ajunge până la alienarea morală şi mii contemporane, criză care în mod paradoxal susci-
psihică a membrilor. Aceştia nu numai că-şi abando- tă dorul după o reală comuniune și nevoie de înnoire
nează modul de viaţă anterior, familia, serviciul, dar spirituală în acest început de mileniul III [11].
sunt capabili de orice sacrificiu pentru sectă sau lider, Religia poate fi un factor de stabilitate sau de insta-
mulţi fiind pregătiţi pentru sacrificiul suprem la îndem- bilitate într-o zonă, regiune sau chiar la nivel planetar.
nul „profetului”. Fanatismul poate fi o caracteristică Instabilitatea la care dorim să ne referim are în vedere,
a stării de religiozitate în general, dar el se manifestă, din punct de vedere evolutiv, ameninţarea, riscurile,
mai ales, în tipuri de comunităţi sectare cu o mare in- conflictul, războiul. Pentru foarte mulţi oameni, reli-
tensitate a vieţii religioase. Pe suportul fanatismului gia este un mod de definire a personalităţii lor, dar şi
religios, credincioşii pot fi folosiţi în orice activitate a apartenenţei lor la o anumită comunitate, indiferent
de la dezordine socială, până la infracţionalitate. unde aceasta este localizată [12].
O caracteristică a vieţii spirituale de astăzi rezidă Astfel, în raport cu atitudinea adepţilor diferite-
în răspândirea credinţelor imprecise sau „convenabi- lor religii şi confesiuni faţă de problemele esenţiale
le”, aşa-numitele religii alternative. Adepţii acestor ale societăţii, activităţile religioase se pot clasifica în
credinţe întâlnesc în acest fond religios individualis- patru categorii: culturaliste; comunitare; sincretice;
mul „democratic”, capitalist. Aşa s-ar putea explica fundamentaliste. Fiecare din cele patru categorii au în
succesul unor religii asiatice în care credinţele sunt comun doi factori: liderii fiecăreia se folosesc de per-
reduse la minim, rolul cel mai important fiind atribuit cepte religioase pentru a lansa mesaje „dătătoare de
acţiunii asupra sinelui. Tot aici putem include practi- speranţă” şi un program de acţiune pentru eventualii
cile şi religiile fără o dogmă precisă (magie, ocultism, adepţi, ceea ce poate avea un impact politic; astfel de
paranormal, parareligie, parapsihologie). Astrologia, manifestări religioase pot tinde să aibă caracter opus,
prevestirile, chiromanţia, cartomanţia, vrăjitoria, spi- liderii lor dorind să câştige avantaje de pe urma unor
ritismul au ca principal obiect „fericirea” subiectului vechi nemulţumiri ce pot fi manipulate în stări con-
(afaceri, iubire, viitor). Altă tendinţă actuală este de flictuale actuale.
aplecare, preponderent, spre latura mistică, spirituală, Conflictele religioase rareori se prezintă în formă
ezoterică a religiilor monoteiste: marii mistici ai creş- pură. În cele mai multe situaţii, scopurile, obiectivele,
tinismului, iudaismului, sufismului, islamului. formele de materializare ale conflictelor sunt comple-
Concluzionând, putem spune că ultimele trei de- xe, factorul religios fiind preponderent sau nu.
cenii ce au precedat trecerea în mileniul trei au fost În cazurile în care apartenenţa la o religie devine
caracterizate de identitate religioasă vizibil afirmată, element esenţial sau important de identificare a unui
religiozitate „expusă”, interesul pentru reprezentări grup social (în special a identităţii naţionale), conflic-
religioase (în film, teatru, literatură). Apoi, pe măsură tele politico-militare au caracter religios pregnant sau
ce societatea modernă continuă să-şi dezvolte organi- preponderent; şi în situaţia în care grupuri sociale de-
zarea, din ce în ce mai mult, ea imprimă din caracte- favorizante în cadrul unor societăţi se identifică cu o
risticile ei domeniului religios. Într-un fel, chiar secu- religie, conflictele violente dintre „favorizaţi” şi „de-
larismul devine matrice pentru noi religii. favorizaţi” iau forma conflictelor religioase.
De evidențiat că secularizarea este o noțiune și, În societăţile cu nivel redus de maturizare a naţiu-
totodată, o realitate strâns legată de desacralizare, fi- nii moderne, religia oferă susţinere ideologică pentru
ind chiar consecința acesteia. Termenul de secularism realizarea unor platforme politice în vederea realizării
(secularizare) vine din latinescul saeculum,-i (neam, unor coeziuni statale sau regionale (acolo unde pre-

48
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

domină încă structurile tribale şi de clan). Pe de altă atunci fundamentalismul religios ca atare nu constituie
parte, anumite grupuri politice internaţionale recurg nici ideologie extremistă, nici teroristă. La baza extre-
la religie pentru a-şi legitima programele şi acţiunile mismului religios se poziționează stârnirea discordi-
„antimondialiste” şi „antiimperialiste”. ei religioase. Sintagma „extremism religios”, fiind o
Una din cele mai caracteristice mişcări din ultime- noțiune criminologică și politică, nu se întâlnește în
le decenii (începând cu anii 70) este dezvoltarea unui nicio normă a Codului penal din Republica Moldova.
nou gen de religiozitate. În majoritatea religiilor lu- În opinia noastră, extremismul religios constituie
mii, această mişcare este numită „fundamentalism”. atitudinea sau doctrina unor curente religioase ori pse-
Spiritualitate cu accent politic, fundamentalismul udoreligioase, care, pe bază de teorii, idei sau opinii
e caracterizat de o viziune acut literală şi intoleran- extreme, caută, prin măsuri violente sau radicale, să
tă. Fundamentaliştii luptă pentru abolirea legalităţii impună programul lor cu scop de schimbare, prin vio-
avortului şi pentru stricteţe în conduita morală [13]. lenţă, a bazelor regimului constituţional şi violarea in-
Activităţile fundamentalismului religios au ca scop tegrităţii statului; subminarea securităţii statului; uzur-
reformarea societăţii conform principiilor religioase, parea puterii de stat sau a calităţilor oficiale; crearea
schimbarea legilor, moralităţii, a normelor sociale şi de formaţiuni armate ilegale; desfăşurarea activităţii
uneori chiar şi a structurii politice a ţărilor. teroriste; provocarea urii religioase; umilirea demnită-
Fundamentaliştii îşi desfăşoară activitatea în cen- ţii personale; provocarea dezordinilor în masă; comi-
tre cu populaţie densă sau în apropierea acestora şi: terea faptelor de huliganism sau a actelor de vandalism
caută să creeze un tip de societate tradiţională mai pu- pe motive de ură sau dușmănie religioasă; precum şi
ţin occidentalizată; luptă împotriva guvernelor pentru propagarea exclusivismului, superiorităţii sau a infe-
că jurisdicţia acestora acoperă arii pe care fundamen- riorităţii cetăţenilor după criteriul atitudinii lor faţă de
taliştii le văd integrate în construirea societăţii dorite, religie sau după criteriul religiei.
incluzând aici sistemul educaţional şi aparatul poliţie- Atitudinea pozitivă exprimată față de organizații
nesc; luptă totodată împotriva membrilor unor religii extremiste și personalități din epocile apuse în limite-
percepute de ei ca „rele”, sau chiar satanice. le unui discurs istorico-științific nu constituie formu-
Fundamentaliştii creştini se grăbesc să-i condam- larea ideilor extremiste [16].
ne pe cei socotiţi „păgâni”, „duşmani ai lui Dum- Precizăm că extremismul religios stă la baza tero-
nezeu”. Mult mai cunoscute sunt însă mişcările fun- rismului religios, el servind o preconditie a acestuia.
damentaliste din lumea musulmană. Fundamentaliştii Iată de ce ignorarea fenomenului de extremism poate
musulmani au răsturnat guverne, au comis asasinate tolera și contribui la dezvoltarea și răspândirea tero-
sau au ameninţat cu pedeapsa cu moartea „inamicii rismului.
Islamului”. Fundamentaliştii evrei s-au stabilit în Te- Ideologia extremistă promovează atitudini sau
ritoriile Ocupate din Gaza şi Cisiordania cu scopul de doctrine ale unor curente religioase, pseudoreligioa-
a-i îndepărta pe locuitorii arabi chiar şi prin folosirea se care, pe bază de opinii extreme, caută, prin mă-
forţei, fiind convinşi că astfel înlesnesc venirea lui suri violente sau radicale, să impună programul lor.
Mesia. În toate formele sale fundamentalismul este o Ura religioasă este un factor de bază în desfășurarea
credinţă extrem de restrictivă. activității teroriste, iar terorismul religios se consideră
Precizăm că fundamentalismul religios nu este o a fi cel mai periculos, în contextul spălării creierelor
mişcare extremistă, cum se crede adesea. Dacă neo- viitorilor candidaţi la grupările teroriste, precum și al
terorismul se particularizează de fundamentalismul îndoctrinării religioase.
islamic clasic tocmai prin impactul mediatic pe care Așadar, terorismul religios este o ideologie bazată
este capabil să-l realizeze, prin potenţialul de intimi- pe ura religioasă camuflată sub egida îndoctrinărilor
dare şi de inducere în eroare de care dispune, cel din religioase sau pseudoreligioase ce constă în violenţă
urmă este îndreptat împotriva „necredincioşilor”. Pe (folosirea sistemică şi planificată a forţei ori a ame-
de altă parte, fundamentalismul apare ca o ideolo- ninţării cu aceasta) şi practica de a influenţa prin vi-
gie militantă, care implică şi acţiuni politice. Astfel, olenţă luarea unor decizii de către autorităţile publice
mişcările fundamentaliste s-au transformat în partide sau organizaţiile internaţionale, însoţite de intimida-
politice din care s-au desprins fracţiunile armate. Po- rea populaţiei şi/sau de alte acţiuni violente ilegale.
ziţia acestor grupări s-a schimbat în funcţie de intere- Orice activititate teroristă cu conotație religioasă
sele de moment [14]. Extremismul fundamentalist s-a este desfășurată în două etape:
transformat într-un pericol transnaţional, iar radicalii 1. Etapa de prelucrare informațională. Prin me-
religioși dispun de bani, arme, mijloace de comunica- tode prozelite persoanei i se formează anumite se-
re ultramoderne, mii de adepţi şi o tot mai mare priză tări, viziuni, idealuri, stereotipuri de comportament
la populaţia sărăcită [15]. etc. Punctul final al acestei etape este crearea unui
Dacă extremismul religios se proliferează în „produs uman” care se pregătește psihologic pentru
săvârșirea infracțiunilor motivate de ură religioasă, a acționa, cu alte cuvinte, persoana se educă într-un

49
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

anturaj favorabil, unde o astfel de ideologie religioasă prozelitismul religios agresiv şi violent; fundamenta-
este percepută ca una acceptabilă și necesară. La etapa lismul religios, cu precădere, islamic etc.
de prelucrare informațională prin intermediul metode- Factorii care stimulează şi agravează conflictele
lor și tehnicilor, inclusiv psiholingvistice prozelite, se religioase includ: polaritatea sistemului politic (cris-
creează un scop final, persoana supusă unor astfel de talizarea şi funcţionarea unei puteri centrale omnipo-
manipulări informaționale percepe obținerea acestui tente şi exclusiviste); instituţii politico-administrative
scop ca unica ieșire din situație, ea devine fanatică slabe, ineficiente, corupte, nefuncţionale; gradul slab
și obsedată de această idee. În majoritatea cazurilor, de materializare a coerenţei social-economice, dife-
se impune ideea conform căreia cei care vor lupta renţe de status; slăbiciunile regimului democratic, ale
pentru „adevăr” vor fi cei mai fericiți, iar obținerea societăţii civile şi anemica dezvoltare a spiritului pu-
acestui scop va aduce libertate, prosperare, bucurie și blic; un grad ridicat de inamiciţie între grupările etno-
mulțumire sufletească. religioase, între frontierele unui stat, între state sau în-
2. Etapa de implementare sau etapa activă. Per- tre provincii din state diferite; orizonturi de aşteptare
soana „prelucrată informațional” acționează nemij- lipsite de realism ale unor grupuri religioase ori etno-
locit sub imperiul ideologiei religioase proaspăt for- culturale şi religioase, cu percepţii nejuste ale opor-
mată. La această etapă, persoana săvârșește actele de tunităţilor şi ameninţărilor; degradarea sau prăbuşirea
terorism religios, iar comportamentul se justifică prin aşteptărilor unor grupuri etnoculturale şi religioase;
raționalizarea lui acceptată anterior. intervenţii externe (armate, politice, religioase, tero-
Extremismul corespunde etapei informaționale riste, fundamentaliste) în state sau complexe religio-
când persoana se prelucrează informațional. Putem nale de securitate; tradiţia istorică; voinţa de conflict a
spune că activitatea extremistă anticipează activi- puterii sau a grupurilor sociale, etno-culturale şi reli-
tatea de terorism, o determină. Nu în toate cazurile gioase. În mediile academice se discută frecvent dacă
desfășurarea activității extremiste poate să crească în- voinţa de conflict trebuie introdusă sau nu în categoria
tr-o activitate de terorism, dar este un fundament sigur condiţiilor necesare declanşării conflictelor.
pentru apariția fenomenului criminalității teroriste. Factori inhibitori: regim politic democratic, plura-
Grupurile fundamentaliste şi culturaliste au ca lism etnic, religios şi cultural; putere centrală demo-
proprie raţiune de existenţă o antipatie profundă la cratică şi administraţie publică eficientă; spirit public
adresa guvernelor existente; grupurile comunitare şi dezvoltat, societate civilă maturizată; coerenţă soci-
sincretice, pe de altă parte, au un caracter difuz, cel al-economică; status social stabil; grad scăzut de ina-
mai adesea în medii rurale, concentrându-se asupra miciţie între grupurile sociale din stat şi dintre state;
problemelor prin ajutor reciproc, nu prin opunerea la tradiţia istorică; lipsa voinţei de conflict.
politicile guvernamentale [17]. Conflictele armate cu caracter religios pot fi carac-
Există, desigur, factori ce predispun către violenţă, terizate în funcție de următoarele criterii:
inclusiv în nucleul de valori, atitudini acţiuni şi cre- a) Scopuri şi obiective: pur religioase (cazuri izo-
dinţe ale religiei, cum ar fi: late, întâlnite, în special, în interiorul unor arii cultu-
1) Ideea de „ Popor Ales” care poate induce cre- ral-religioase relativ unitare – în lumea islamică, de
dincioşilor un grad ridicat de autojustificare ce poate pildă, sau în zone în care se confruntă grupuri unitar-
duce la apariţia unor concepte precum „Război Sfânt” etnice, dar antagonist-religioase); etnoculturale, etno-
sau „Război Justiţiar”. Pe de altă parte, ideea „Popo- politice şi religioase (sunt predominante). De cele mai
rului Ales” poate genera forme de izolare faţă de restul multe ori se vizează: obţinerea egalităţii etnoreligioa-
lumii pentru simpla motivaţie că „Poporul Ales” este se; obţinerea independenţei politice, exprimată de o
prea bun pentru această lume barbară, care nu merită ideologie religioasă; edificarea unei societăţi şi a unui
nici măcar să fie influenţată sau dominată. stat fundamentalist religios; susţinerea unor „revoluţii
2) Misionarismul agresiv. Aici trebuie făcută dife- religioase” (islamică) şi combaterea „noilor imperia-
renţa între a fi aderent al unei religii considerată dreap- lisme” prin mijloace teroriste şi de altă natură.
tă şi meritând a fi răspândită şi împărtăşită şi altora şi b) Forme de conflict: acţiuni paramilitare, inclusiv
a te considera executantul unei comenzi divine de a-ţi de tip gherilă sau „intifada”; acţiuni de tip terorist (in-
răspândi credinţa, mai ales prin camuflarea mesajului, tern şi internaţional); război etnoreligios clasic; acţi-
prin folosirea abilă a „momelii”. uni combinate (gherilă, terorism, război etnoreligios
Religia, în anumite situaţii, poate deveni o sursă clasic).
de conflict armat. Condiţiile suficient necesare pentru c) Timp şi spaţiu: în mediul rural, urban sau în am-
transformarea religiei în factor de generare a con- bele; pe spaţii strict limitate, în interiorul unui stat; pe
flictelor armate pot fi: existenţa într-un spaţiu, la un spaţii largi, pe teritoriul mai multor state, la nivel regi-
moment dat, a unor puternice discriminări religioase; onal sau global; limitate în timp; nelimitate în timp.
combinarea discriminărilor religioase cu cele etnocul- d) Gestionarea conflictelor: gestionarea politică
turale şi politice şi cu decalajele economico-sociale; internă, însoţită de reforme democratice (eficientă);

50
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

gestionarea politico-militară internă, preponderent sau aplicarea presiunilor necorespunzătoare, cu sco-


violentă (ineficientă); internaţionalizarea conflicte- pul de a obține noi membri pentru o Biserică.
lor şi gestionare internaţională, cu mijloace politice În opinia noastră, prozelitismul abuziv reprezintă
sau politico-militare, inclusiv prin operaţii de pace o încercare de a influenţa conștiinţa religioasă a unei
[18]. persoane prin violenţă sau abuz de autoritate. Într-
Interpretarea incorectă a ideilor religioase precum adevăr, în cazul prozelitismului se calcă în picioare
și propagarea acestora, în special sub forma de pro- darul libertăţii omului, și se subminează și limitează
zelitism abuziv, a devenit o amenințare gravă pentru personalitatea. Propovăduirea religioasă nu poate fi
securitatea publică atât la nivel național, cât și la nivel efectuată forțat sau prin metode necinstite cu folosirea
internațional. minorilor și a persoanelor cu dizabilități.
Prozeletismul abuziv a devenit o condiție funda- Prozelitismul ca fenomen criminologic reprezin-
mentală în dezvoltarea extremismului și a teroris- tă orice tentativă directă sau indirectă (camuflată) de
mului religios. Trebuie să reținem că în ultima pe- influențare exersată asupra unei alte persoane care
rioadă de timp grupările infracționale devin tot mai împărtășește convingeri religioase diferite în scop de
periculoase datorită faptului că ocupă o importantă a-i submina credința, săvârșită în orice formă, cum
poziție geostrategică; grupările criminale au acces ar fi asistența sau promisiunea de asistență, sau acor-
nelimitat la tehnologii informaționale și pot angaja darea unui suport moral ori a unui ajutor material,
experți în diferite domenii, inclusiv în domeniul ma- prin metode frauduloase sau prin obținerea avantaje-
nipulării în masă prin intermediul religiei; evoluţia lor ca urmare a folosirii de către făptuitor a lipsei de
tot mai puternică, din punct de vedere financiar și experiență, credulității, necesității, nivelului redus de
informațional religios, a grupărilor infracţionale, inteligență sau naivității victimei.
prin racordarea acestora la reţelele internaţionale de Pornind de la studierea literaturii de specialitate,
crimă organizată. am identificat următoarele forme de prozelitism, sta-
Indiferent de proveniența și tipul acesteia, conclu- bilirea cărora poate servi un bun suport metodologic
zionăm că religia are o putere excepţională de moti- în procesul de prevenire și combatere a infracțiunilor
vare. Prin religie, nu o singură dată, liderii unor or- cu caracter religios, în special a celor care implică
ganizaţii teroriste şi-au justificat atacurile, punându-le practici interzise de prozelitism abuziv:
îndeosebi pe seama „voinţei Domnului”. 1. colaborări suspecte de corupţie cu unele autori-
Acţiunile de prozelitism stârnesc discuţii contro- tăţi locale (spre exemplu, amplasarea de case de rugă-
versate între adepţii diferitelor confesiuni. S-a ob- ciune fără autorizaţie etc.);
servat că o persoană atrasă în sectă devine imediat 2. distribuirea gratuită de broşuri, pliante, cărţi
reticentă tradiţiilor naţionale, culturale şi religioase (ediţii integrale sau fragmentare), alte materiale de
autohtone. De asemenea, la prozeliţi apare xenofobia propagandă cu titlu gratuit prin saloane din spitale,
religioasă şi o psihologie cu tentă de violenţă. În ma- săli de conferinţă, stații de autobuse sau feroviare, in-
joritatea cazurilor, adepţii lui se izolează, întâi de toa- clusiv vizite celebre pentru studii „gratuite” ale scrip-
te de familie, de prieteni şi apoi de societate. turilor sfinte la domiciliu etc.;
Conform opiniilor formate în societate, prozelitis- 3. „vindecări” divine, care uneori eludează ştiinţa
mul contemporan duce la perturbarea sistemului re- medicală, în special recuperarea în cadrul unor tabere
ligios, constituit istoriceşte, neaducând nimic nou şi de vară, unde vin diverşi vindecători;
nefiindu-i superior sub aspect moral-teologic. Unele 4. atacuri la adresa altor religii;
postulate teologice ale noilor confesiuni implică ma- 5. atragarea membrilor familiilor şi cunoscuţilor,
nifestări sociale negative, cum ar fi: refuzul de a sati- în special, a copiilor și tinerilor;
sface serviciul militar şi cel de a apela la transfuziile 6. atragerea adepţilor prin muzică (unele genuri
de sânge, fie ca pacient, fie ca donator. rock şi formaţii);
Subliniem importanţa respectării pluralismului 7. folosirea de semne şi simboluri specifice;
şi a toleranţei între diferitele grupuri religioase. Ast- 8. relații cu străinătatea (campanii organizate pes-
fel, membrii cultelor trebuie să se respecte reciproc, te hotare; invitarea adepților străini pentru schimb de
să respecte legile ţării, să cultive bune relaţii pentru experiență; organizarea cursurilor gratuite de limba
înaintarea credinţei lor şi atingerea obiectivelor reli- engleză; oferte de job-uri în străinătate);
gios-morale, culturale etc., în aşa fel încât să se evite 9. oferte financiare sau materiale (oferirea de bur-
prozelitismul agresiv practicat de membrii cultelor de se tinerilor studioşi: conservator, medicină etc.; „aju-
tip extremist și fundamentalist. toare” materiale (alimente, bani, lemne și alte bunuri)
Normele internaționale nu protejează orice act mo- şi implicarea în proiecte sociale; oferirea cadourilor
tivat sau inspirat de o religie sau credință. Aceasta, de cu prilejul diferitelor sărbători etc.);
exemplu, nu protejează prozelitismul necorespunză- 10. organizarea de concerte și spectacole gratui-
tor, cum ar fi oferirea avantajelor materiale sau sociale te, prozelitismul cu ţinte precise: personalităţi publi-

51
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

ce, mai cu seamă din lumea show-biz; organizarea de În afara acestor învățături spirituale care pot fi prezen-
congrese pe stadioane; alte locuri publice unde poate tate liber, orice tentativă de a determina ucenicii unei
să se prezinte un număr nedeterminat de persoane; alte religii dominante prin intermediul unor metode
11. predica necesară prin misionari bine pregătiţi, ilegale sau amorale constituie prozelitism.
tineri, elegant îmbrăcaţi, cu ecusoane în piept etc.
În același timp, ținem să precizăm că prozeletis-
mul abuziv are loc pe parcursul a trei etape: Referințe:
I) Etapa de convertire (înrolare, căutare, invi-
tare) potențialilor adepți ai unei secte, mișcare sau 1. Paul A.Gh. Fenomenul actual al secularizării și posi-
bilă lui depășire. În: Revista Catedrei de Teologie Ortodoxă
organizație religioasă ori pseudoreligioasă; și Asistență socială. „Studia Universitatis Septentrionis”,
II) Etapa de activitate propriu-zisă a adeptului în Theologia Orthodoxa, 2009, anul I, nr.2, iulie-decembrie.
cadrul acestui cult; Baia Mare: Editura Universității de Nord, 2009, p.5-20.
III) Etapa de părăsire a cultului. 2.Burahna C. Rolul religiei – conflicte religioase.
Practici de prozeletism abuziv devin tot mai agre- https://ru.scribd.com/doc/102923981/ROLUL-RELIGIEI-
sive la cea de a II-a și cea de a III-a etape. Pentru a Conflicte-Religioase (visitat: 01.11.2016).
menține dominarea și subordinea în cadrul grupului, 3. Pomian Șt. Participarea naturii la descoperirea și ma-
liderii cultelor religioase sau pseudoreligioase recurg nifestarea sacrului și la liturghisire. În: Revista Catedrei de
la practici abuzive, uneori chiar amorale și ilegale Teologie Ortodoxă și Asistență socială. „Studia Universi-
care contravin nu doar legislației în vigoare, dar bunu- tatis Septentrionis”, Theologia Orthodoxa, 2009, anul I,
lui simț omenesc. Scopul unor astfel de technici este nr.2, iulie-decembrie. Baia Mare: Editura Universității de
Nord, 2009, p.111-133; Clement Ol. Note asupra „teologiei
ținerea unei persoane în frică și, prin urmare, manipu- istoriei” la Sfântul Irineu al Lugdunumului. Ibidem, 2009,
larea acesteia. p.255-278.
Le vom aduce cu titlu de exemplu: îndoctrinarea 4. Securitatea națională și religia. http://cssas.unap.ro/
severă; supunere maximă cerută adepţilor; abstinenţă; ro/pdf_studii/securitatea_nationala_si_religia.pdf (accesat:
rugăciune; control asupra adepţilor: mutarea cu do- 30.12.2016).
miciliul se face numai cu scrisoare de recomandare; 5. Ioan Paul al II-lea. Theologia Oecumenica: Familia-
adepţii sunt ameninţaţi cu moartea („accidente”), dacă ris Consortium. În: Revista Catedrei de Teologie Ortodoxă
divulgă secretele grupării sau o părăsesc; iertarea pă- și Asistență socială …, 2009, anul I, nr.2, iulie-decembrie,
catelor se dă condiţionat de răspândirea publicaţiilor; p.169-186.
interzicerea căsătoriilor mixte, ci numai cu converti- 6. Securitatea națională și religia. http://cssas.unap.ro/
rea prealabilă a soţului/soţiei; crearea microgrupurilor ro/pdf_studii/securitatea_nationala_si_religia.pdf (accesat:
30.12.2016).
profesionale; şcolilor particulare; interzicerea transfu- 7. Ibidem.
ziilor de sânge, a altor tratamente medicale, vaccinuri, 8. Ibidem.
transplanturi; refuzul apărării patriei; nerespectarea 9. Ibidem.
drapelelor, imnurilor; refuzul exercitării dreptului la 10. Paul A.Gh. Op.cit.
vot; izolarea socială, refuzul contactelor cu cei care 11. Ibidem, p.5-20.
nu sunt adepții acestui cult în afara întâlnirilor proze- 12. Burahna C. Op.cit.
litiste; acuzaţii de posedare demonică a tuturor orga- 13. Securitatea națională și religia. http://cssas.unap.
nizaţiilor religioase, sociale, politice, naţionale şi in- ro/ro/pdf_studii/securitatea_nationala_si_religia.pdf
ternaţionale; restricţiile alimentare; refuzul asistenţei 14. Andreescu A., Radu N. Organizațiile teroriste:
sanitare; restricţii: TV, PC (doar pentru membri); fo- conceptualizarea teoriei versus securitatea europeană.
losirea lor pentru publicitate; profanarea de mormin- București: TIMPOLIS și Editura „M.I.R.A.”, 2008. 196 p.
15. Ibidem, p.16.
te, realizarea de sacrificii animale sau chiar umane; 16. Зеленина О.В., Суслонов П.Е. Методика выяв-
practicarea promiscuității, vieții comunitare în colonii ления признаков экстремизма. Процессуальные иссле-
(ferme); sinuciderea în masă a adepţilor; încurajarea дования (экспертизы) аудио-, видео- и печатных мате-
(inclusiv prin stupefiante) să viseze, să danseze, să риалов (Научно-практическое пособие). Екатеринбург:
cânte, să interpreteze texte apocaliptice; unele semna- Государственное образовательное учреждение высшего
le de violenţă, predici imorale; consumul drogurilor și профессионального образования «Уральский юридиче-
răspândirea otrăvurilor etc. ский институт Министерства внутренних дел Россий-
Totodată, specificăm că învățăturile spirituale pure ской Федерации», 2009, с.7-8.
nu constituie prozelitism, chiar și în cazul în care se 17. Securitatea națională și religia. http://cssas.unap.
vor dezvălui și se vor arăta erorile unor altor religii, ro/ro/pdf_studii/securitatea_nationala_si_religia.pdf
precum și în cazul ademenirii posibililor ucenici de 18. Ibidem.
partea ei, care își abandonează religiile originale po- Recenzent:
trivit propriei lor voințe, pentru că învățătura spiritua- Lilia GÎRLA,
lă de fapt se efectuează în mod liber și fără obstacole. doctor în drept, conferenţiar universitar (USM)

52
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Doctrina clauzei rebus sic stantibus


(Efectul schimbării esențiale a circumstanțelor asupra validității
tratatelor)
Augustina Șiman,
doctorand, lector (USM)
Rebus sic stantibus represents a theory according to which a substantial change of the circumstances that where involved
in conclusidng a treaty may lead to the ending of the treaty or, at least, affect its juridical power. History knows multiple
exmplamples in which this clause was invoked, but the aim of this paper is to analyze the most representative ones in order
to elucidate the effect of changing the circumstances on the validity of an international treaty.
Keywords: international treaty; rebus sic stantibus; parties will; fundamental change of circumstances; diplomatic
parctice; legal effect; analysis of international practice.

R ebus sic stantibus reprezintă teoria potrivit


căreia o schimbare esențială, în circumstanțele
care au fost luate în vedere sau în considerațiunea căro-
Din istorie reies cazuri în care, conform practicii,
clauza rebus sic stantibus nu a autorizat o rupere directă
și unilaterală a tratatului, fiind necesară intervenția unui
ra un tratat a fost încheiat, poate să atragă caducitatea acord suplimentar între părți, care să constate modifi-
acestui tratat sau, cel puțin, să-i afecteze forța obliga- carea împrejurărilor sau, în lipsa acestuia, o decizie
torie. În același sens, clauza rebus sic stantibus are la arbitrală sau judiciară. Un exemplu elocvent în acest
bază ficțiunea că orice tratat include implicit o clauză sens îl constituie Nota Verbală a Rusiei nr.19 din 31 oc-
asupra perpetuării neschimbate a împrejurărilor (omnis tombrie 1870, prin care aceasta notifica celelalte puteri
conventio intellegituri rebus sic stantibus) [1]. că ea nu se mai considera legată de art. II, 13 și 14 ale
Problema validității tratatelor în momentul inter- Tratatului de la Paris (semnat la 31 martie 1856) prin
venirii unei schimbări fundamentale și neprevăzute a care se neutraliza regiunea Mării Negre și se limita forța
circumstanțelor a fost abordată de diverși doctrinari, Rusiei [5]. Este necesar de subliniat faptul că, în acest
fie ca temei de revizuire (modificare) a tratatului, fie caz, Rusia a invocat în calitate de motiv de denunțare
ca temei de încetare a acestuia. unilaterală a tratatului încălcări comise de celelalte părți
Dacă e să facem o mică incursiune istorică, ale prevederilor lui și schimbarea circumstanțelor exis-
H. Grotius, influențat de rigorile dreptului roman tente în momentul încheierii. În urma acțiunilor Rusiei,
al contractelor, nu a vazut nicio excepție legitimă a fost organizată o conferință la Londra cu toate părțile
pentru partea dezavantajată în urma schimbării la tratat, drept rezultat al căreia a fost întocmit un nou
circumstanțelor în lumina cărora a fost încheiat con- tratat, conform cerințelor Rusiei. La aceeași conferință,
tractul și insista asupra obligației îndeplinirii complete toate părțile au semnat un Protocol prin care au stabilit
a condițiilor din tratat [2]. E. de Vattel, în schimb, a un principiu de drept internațional public prin care ni-
pledat pentru recunoașterea clauzei rebus sic stanti- cio națiune nu putea fi scutită de obligațiile care reies
bus, în condiția faptului că un astfel de tratat (valabil dintr-un tratat, fără consimțământul celorlalte părți la
în noile circumstanțe) ar fi „fatal” pentru una dintre tratat și după încheierea unui acord suplimentar. Rusia
părți, prejudiciindu-l, sau ar avea ca și efect neglijarea a acționat în conformitate cu teoria clauzei rebus sic
datoriei suverane a statului față de cetățenii săi [3]. stantibus, dar nu toate statele din acea perioadă i-au
Practica diplomatică a înregistrat, în secolul al recunoscut legalitatea acțiunii.
XVIII-lea, două situații în care a fost aplicată această În lumina prevederilor aceleiași clauze, un exemplu
clauză, fiind și cele mai timpurii exemple: în primul important îl constituie Tratatul de la Frankfurt, sem-
este vorba despre regele Frederik II al Prusiei care a nat în 1871, după încetarea ostilității dintre Franța și
introdus expres, în Tratatul de neutralitate încheiat cu Germania. Conform prevederilor acestuia, cetățenilor
orașul Breslau în 1741, prevederea conform căreia fiecăreia dintre părți trebuia să le fie permis accesul
tratatul era valid doar atâta timp cât situația existentă liber și alegerea reședinței în una dintre cele două țări,
la data încheierii tratatului va rămâne neschimbată – și să le fie oferit tratamentul (clauza) națiunii cele mai
după câteva luni, situația schimbându-se, l-a abrogat și favorizate. Cu toate acestea, mai târziu, Germania
a invadat orașul (clauza în speță este calificată de unii a stabilit condiții extrem de oneroase și de împovă-
doctrinari și ca model de caluză abuzivă); al doilea rătoare referitoare la intrarea și stabilirea reședinței
exemplu se referă la invocarea făcută de Maica Tereza cetățenilor francezi în Alsacia și Lorena [6]. Acțiunea
cu prilejul Tratatului de la Aix la Chapelle în 1748, când a fost fundamentată pe schimbarea împrejurărilor
a vrut să aibă invalidată soluția teritorială din Tratatul (circumstanțelor), mai exact vorbind: presupusa com-
(Concordatul) de la Worms [4], pe care o considera plotare antigermană atât în Franța, cât și în Alsacia și
prejudiciabilă, invocând modificări de circumstanțe. Lorena. Aceste schimbări, au „justificat” Germania să

53
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

ignore obligațiile consfințite în tratat, ca o modalitate Cu referire la natura juridică a clauzei rebus sic
de protejare a propriei statalități [7]. În același sens, stantibus, există câteva repere de analiză pe care le vom
Germania și-a argumentat decizia și prin prisma pre- elucida în cele ce urmează.
vederilor art. 62 al Convenției de la Viena cu privire la Dacă statele, în general, nu pun la îndoială existența
dreptul tratatelor (23 mai 1969), complotul reprezen- acestei clauze ca una dintre instituțiile dreptului
tând o schimbare fundamentală a împrejurărilor, care internațional public, situația nu este tot atât de clară și
a intervenit în raport cu cele existente în momentul în ceea ce privește condițiile, în care se poate recurge
încheierii tratatului. la schimbarea de circumstanțe, pentru ca un tratat să
În ceea ce privește practica judiciară, se subliniază fie abrogat. Cea mai veche opinie, pe marginea acestui
faptul că nu există nicio hotărâre pronunțată de un organ subiect, aparține lui Thomas d’Aquino și pornește de
jurisdicțional care să respingă clauza rebus sic stanti- la noțiunea de „condiție implicită”. Autorul susține că
bus ori să pună în discuție justificarea ei (în relațiile deși nu este inserată în mod expres și explicit, clauza
internaționale) [8]. În același sens, pot fi exemplificate există sub forma unei condiții tacite pe care părțile
următoarele poziții ale Curții Internaționale de Justiție contractante o au în vedere, la încheierea tratatului.
în problema efectului schimbării de circumstanțe asu- Astfel, clauza rebus sic stantibus se subînțelege în
pra tratatelor: în două dintre deciziile sale, din 1973, orice tratat.
în Fisheries Jurisdiction Cases, între Regatul Unit și În afară de această teorie, în literatură s-a mai vorbit
Islanda [9], și între Republica Federală Germania și Is- fie despre o clauză rebus sic stantibus care ar exista în
landa, Curtea a statuat destul de precis faptul că: „drep- tratat prin efectul dreptului care ar opera automat, fie
tul internațional admite că o modificare fundamentală despre faptul că principiul ar constitui o regulă obiec-
a circumstanțelor care au determinat părțile să accepte tivă de drept, aplicându-se însă nu în mod automat, ci
un tratat, dacă aceasta a rezultat într-o transformare trebuind să fie invocată [11].
radicală a întinderii obligațiilor impuse de ea, poate, în O altă doctrină este mai recentă și radical opusă
anumite condiții, să ofere părții afectate un temei pentru celor două menționate anterior. Aceasta vede o regulă
invocarea încetării sau suspendării tratatului” [10]. obiectivă de drept internațional public în caluza rebus
Acest punct de vedere corespunde, în mod esențial, sic stantibus, prin care părților contractante le este
cu prevederile art. 62 pct. 1) al Convenției de la Viena recunoscută libertatea de a invoca regula, independent
cu privire la dreptul tratatelor din 23 mai 1969, conform de stabilirea intenției lor la încheierea tratatului. Con-
căreia: O schimbare fundamentală a împrejurărilor, form acestei doctrine, în dreptul internațional există o
care a intervenit în raport cu cele existente în momentul regulă cu o valoare generală, care operează independent
încheierii unui tratat și care nu fusese prevăzut de către de acordul părților la încheierea tratatului, care, în
părți nu poate fi invocată ca motiv de a pune capăt cazul schimbării radicale de circumstanțe existente în
tratatului sau a se retrage din el, afară numai dacă momentul încheierii tratatului, autorizează pe oricare
(i) existența acestor împrejurări a constituit o bază dintre părți să înceteze tratatul. Prin urmare, clauza
esențială a consimțământului de a se lega prin tratat rebus sic stantibus capătă valoarea unei reguli de drept
și (ii) această schimbare a avut ca efect transformarea internațional care guvernează domeniul tratatelor.
radicală a naturii obligațiilor care rămân de executat Această doctrină și concept analitic a fost îmbrățișat
în virtutea tratatului. în proiectul Comisiei de Drept Internațional și, într-un
Cu referire la practica Curții de Justiție a Americii final, a fost consfințit în Convenția de la Viena cu privire
Centrale, este de menționat că aceasta s-a ocupat, în la dreptul tratatelor.
1916, de efectele schimbării împrejurărilor asupra unui Curtea Internațională de Justiție, inclusiv, a re-
tratat, în diferendul de frontieră dintre Costa Rica și Ni- cunoscut clauza rebus sic stantibus ca fiind o regulă
caragua. Cu referire la acest caz, Curtea a fost de părere obiectivă de drept internațional, declarând în Fisheries
că așa-zisul Tratat Canas-Jerez, care stabilea frontiera Jurisdiction cases că art. 62 al Convenției de la Viena
dintre cele două state, „și-a păstrat în întregime forța cu privire la dreptul tratatelor „poate în multe privințe
sa angajantă până în prezent... datorită naturii însăși a să fie considerat ca o codificare a dreptului internațional
stipulațiilor sale, care sunt cu un caracter permanent”. cutumiar existent la problema încetării unei relații
Curtea a refuzat, prin urmare, să aplice clauza rebus sic convenționale pe baza schimbării circumstanțelor”.
stantibus unui tratat de frontieră. Ulterior, Convenția Există o multitudine de teorii curioase în această
de la Viena cu privire la dreptul tratatelor, din 23 mai materie, dar vom explica-o pe cea mai veridică teorie,
1969, avea să consfințească faptul că o schimbare conform căreia instituția clauzei rebus sic stantibus este
fundamentală a împrejurărilor nu poate fi invocată ca asociată cu drepturile fundamentale ale statelor. În acest
motiv pentru a pune capăt tratatului sau a se retrage sens, poate fi exemplificat dreptul la autocoservare al
din el dacă este vorba despre un tratat care stabilește statelor (preservation) care, imperativ, cere ca execu-
o frontieră (art. 62 pct. 2) lit. a) din Convenția de la tarea unui tratat să nu depășească anumite limite, iar
Viena privind dreptul tratatelor). în cazul în care aplicarea lui pune în pericol existența

54
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

statului, atunci tratatul trebuie să fie lovit de nulitate. Drept Internațional a formulat o serie de condiții care
Această opinie a fost enunțată de Vattel în 1927. trebuie să fie întrunite pentru ca clauza rebus sic stan-
Dacă e să analizăm domeniul de aplicare a clauzei tibus să fie aplicabilă: Schimbarea să fie fundamentală;
rebus sic stantibus, per general, este considerat faptul Circumstanțele trebuie să fie de o asemenea natură,
că aceasta operează doar în tratatele încheiate pe durată încât existența lor, în momentul încheierii tratatului,
nelimitată, or în cauza Decretes de nationalite [12], să fi constituit baza existențială a consimțământului
guvernul francez a susținut că tratatele încheiate pe părților; Această schimbare să aibă ca efect transforma-
durată nelimitată sunt oricând supuse încetării în baza rea radicală a naturii obligației care rămâne de executat;
clauzei rebus sic stantibus. Totodată, se consideră, de Schimbarea să nu fi fost prevăzută de părți.
către unii doctrinari, că această clauză se aplică, mai Într-un final, nemijlocit cu referire la întinde-
des, normelor internaționale de natură politică, în de- rea efectelor juridice, și întru continuarea celor
trimentul altor norme de drept internațional. menționate mai sus, aplicarea clauzei poate fi operată
Acest fapt nu poate fi considerat totuși ca prezen- față de ansamblul tratatului sau numai față de unele
tând o veridictate juridică deplină, or este mult mai ju- clauze ale tratatului. Diverși autori consideră că în
dicios să afirmăm faptul că „schimbarea fundamentală baza clauzei poate fi cerută revizuirea sau încetarea
a circumstanțelor” – o condiție obligatorie a existenței tratatului (W. L. Gould) sau chiar suspendarea acestuia
clauzei, trebuie să fie dificil sau aproape imposibil de (W. Wengler). Alții consideră că aplicarea caluzei duce,
prezis și să nu depindă de voința părților. Altminteri, un mai curând, la revizuirea tratatului decât la încetarea
tratat încheiat prin admiterea posibilității schimbării de lui (D.P. O’Connell). Totuși, în cadrul Comisiei de
circumstanțe și, prin urmare, încetat în viitor, reprezintă Drept Internațional s-a conchis (în 1963) că aplicarea
o dovadă clară a consimțământului viciat al părții care clauzei implică revizuirea și doar în cazuri rare – înce-
insistă asupra încheierii acestuia și este vorba despre tarea tratatului. În caz de diferend pe această problemă,
o conduită frauduloasă a acelei părți sau, mai bine zis, se va da prioritate revizuirii tratatului. Tot Comisia a
despre „dol”. În același sens, amintim despre faptul afirmat faptul că se va opera încetarea tratatului dacă
că dolul reprezintă un viciu de consimțământ și, prin menținerea acestuia a devenit imposibilă sau a creat
urmare, o condiție de nulitate a tratatelor. o situație de nepermis.
Prin urmare, clauza rebus sic stantibus poate inter- Nici practica diplomatică nu a căzut de acord cu
veni atât în tratatele încheiate pe durată nedeterminată, efectul automat al clauzei, or Adunarea Societății
cât și în cele încheiate pe o durată determinată. Totuși, Națiunilor nu a considerat că schimbarea de circumstanțe
vizavi de normele cărora aceasta se aplică, este impe- antrenează direct caducitatea acestuia. Astfel, s-a ar-
rativ să atragem atenția asupra faptului că, în lumina gumentat că declarația unilaterală a părții interesate în
prevederilor art. 62 al Convenției de la Viena cu pri- încetarea tratatului nu poate rezolva problema, în acest
vire la dreptul tratatelor, clauza nu poate fi invocată sens fiind necesare: consimțământul celeilalte părți
ca motiv de a pune capăt tratatului sau de a se retrage contractante, prezentarea dovezilor asupra schimbă-
din el: când tratatul conține norme cu referire la stabi- rilor de circumstanțe care au avut loc și a efectului
lirea unei frontiere și când schimbarea fundamentală acestora asupra tratatului (privind încetarea lui). O
a împrejurărilor rezultă dintr-o violare, de către partea singură parte la tratat nu poate califica schimbarea, în
care o invocă, a unei obligații din tratat sau a unei alte mod unilateral, ca având efect definitiv și obligatoriu,
obligații internaționale față de oricare parte a acelui atâta timp cât la încheirea tratatului a fost implicată
tratat. Prin urmare, analizând cele enunțate anterior, și voința unei alte părți.
este dificil să enumerăm expres căror norme se poate În cauza Free Zoness Upper Savoy and the District
aplica clauza rebus sic stantibus. of Gex (1929-1932), Curtea nu a acceptat invocarea
Totodată, Ion M. Anghel, în lucrarea sa Dreptul clauzei rebus sic stantibus, judecătorul Negulescu fă-
Tratatelor (vol. II), consideră că istoria cunoaște mo- când observații, în opinia sa personală, asupra aplicării
dele în care clauza a fost introdusă expres în textul clauzei în cazul denunțării Rusiei a clauzelor referitoare
unor tratate și, în acest sens, exemplifică art.29 al la Marea Neagră, din 1856, și cu privire la relația dintre
Convenției de la Montreux privind regimul strâmtorilor clauză și art. 19 din Pactul Societății Națiunilor „Când
turce (1936), care prevede faptul că la fiecare 5 ani de Rusia, în 1870, (...) a declarat că ea nu se mai consideră
la data încheierii Convenției, părțile pot să înainteze legată prin prevederile Tratatului de la Paris din 1856
propuneri de modificare a acesteia. Totuși, acest fapt privind Neutralizarea Mării Negre, Puterile întrunite la
nu se încadrează în interpretarea prevederilor art. 62 Londra au proclamat principiile incluse în Protocolul
al Convenției de la Viena din 1969, dacă susținem din 17 ianuarie 1971. Puterile au recunoscut dreptul de
faptul că schimbarea circumstanțelor trebuie să aibă un a invoca clauza rebus sic stantibus ca un temei pentru
caracter spontan, aproape imposibil de prezis și, prin stingerea tratatelor, dar totodată au respins pretenția
urmare, poate interveni oricând. Rusiei de a putea să denunțe în mod unilateral un tratat.
Este important să subliniem faptul că Comisia de Art. 19 al Tratatului de la Versailles permite modificarea

55
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

sau abrogarea unui tratat care a devenit inaplicabil din toniene și salice. Puterea papală se despărțea semnificativ
cauza unei situații noi care s-a produs, dar numai ca în Sfântul Imperiu Roman de cea a împăratului romano-
un rezultat al unui vot unanim al Adunării Societății german, devenind pentru următoarele două secole o putere
de prim rang în Europa de Vest și Europa Centrală. Scaunul
Națiunilor, și nu pe calea unei declarații unilaterale”. Papal a încheiat ulterior înțelegeri asemănătoare celei de
În concluzie, este imperativ să analizăm legătura la Worms cu Aragon în anul 1208, cu Anglia în 1213 și cu
dintre clauza rebus sic stantibus, art. 62 al Convenției Franța în 1268.
de la Viena (care elucidează cazurile când poate și 5. Tratatul de la Paris din 1856 a pus capăt, în mod ofi-
când nu poate fi invocată schimbarea fundamentală a cial, Războiului Crimeii (1853-1856) dintre Imperiul Rus,
împrejurărilor ca temei de a pune capăt unui tratat sau pe de o parte, și o alianță a Imperiului Otoman, Regatului
de a se retrage din el) și art. 27 al aceleiași Convenții Piemontului, Celui de-al Doilea Imperiu Francez și Re-
gatului Unit al Marii Britanii și Irlandei, pe de altă parte.
(potrivit căruia, o parte nu poate invoca dispozițiile Tratatul a fost semnat la 30 martie 1856 (18 martie 1856
dreptului său intern pentru a justifica neexecutarea pe stil vechi), principalele lui prevederi privind transfor-
unui tratat). Astfel, deși dreptul internațional public marea Mării Negre în teritoriu neutru, închis tuturor nave-
cere o stabilitate privind tratatele valabil încheiate lor militare, pe țărmul mării fiind interzise construirea de
și în vigoare, privind respectarea normelor de drept fortificații sau prezența armamentelor de orice fel. Tratatul
internațional (a căror funcție primordială este orga- a marcat un uriaș pas înapoi pentru Rusia și pretențiile sale
nizarea și reglementarea raporturilor juridice dintre de dominație a regiunii.
6. Teritoriul Imperial Alsacia și Lorena a fost un terito-
subiecții dreptului internațional), uneori păstrarea riu creat de Imperiul German în 1871 după ce a anexat cea
anumitor raporturi juridice ar putea aduce un pericol mai mare parte din Alsacia și departamentul Moselle din
suveranității statului (care a fost inițial antrenat în Lorena după victoria în războiul franco-prusac.
încheierea tratatului propriu-zis). Deși, per general, 7. Rolin-Jacquemyns. La question des passeports en
un stat nu poate invoca normele legislației naționale Alsace-Lorraine. 20 Rev. de dr. IxT. ET LEGis. CoMP.,
pentru a nu aplica prevederile unui tratat, clauza rebus p. 615-623.
sic stantibus formează o excepție de la această regulă 8. Haraszti G. Questions of international law. Budapest:
Akademiai Kiado, 1977, p. 34.
(mai ales în situația în care schimbarea fundamentală 9. Problema schimbării circumstanțelor s-a pus la Cur-
a împrejurărilor încheierii unui tratat ține de un speci- tea Internațională de Justiție referitor la competența în ma-
fic național care a determinat încheierea tratatului) și, teria pescuitului. Islanda invoca, privind un Acord din 1961
totodată, formează o excepție directă de la principiul (în care era prevăzut o competență obligatorie a Curții), o
Pacta sunt servanda (privind obligația părților de a schimbare de circumstanțe în ceea ce privește pescuitul
executa prevederile tratatului). și tehnicile de pescuit și o schimbare, în opinia juriștilor,
Prin urmare, în cazul în care noile împrejurări privind competența în materie de pescuit. Pentru Islanda,
clauza de jurisdicție ar fi constituit compensația accepta-
apărute pun în pericol existența unui stat sau îl preju- bilă pentru a face să admită, la acea perioadă, limita de 12
diciază, clauza rebus sic stantibus nu numai că poate, mile pentru pescuit (această limită este astăzi cvasiunanim
ci chiar trebuie să fie aplicată și să aducă la revizuirea recunoscută). Dat fiind faptul că contrapartida a dispărut,
tratatului sau, în cazuri grave, la nulitatea acestuia, prin această schimbare de circumstanțe putea elibera Islanda de
implicarea consimțământului tuturor părților la tratat angajamentul privind acceptarea jurisdicției Curții. În opi-
(or Convenția de la Viena privind dreptul tratatelor nia Curții, prin hotărârea din 1974, clauza de jurisdicție are
enunță expres în art. 54 lit b) că stingerea unui tratat sau o întindere mai generală, fiind vorba despre un mijloc care
să permită părților să soluționeze problematica validității
retragerea unei părți poate avea loc în orice moment, oricărei pretenții ulterioare. Curtea a subliniat că afirmația
prin consimţământul tuturor părţilor, după consultarea Islandei „ar corespunde ideii tradiționale că schimbările de
celorlalte state contractante). circumstanțe, care trebuie să fie considerate ca fundamen-
tale sau vitale, dacă acestea ar pune în pericol existența în
viitor sau în prezent a uneia dintre părți”. Curtea a conside-
Referințe: rat că obligația de jurisdicție obligatorie nu a fost afectată
de schimbarea de circumstanțe („schimbarea trebuia să fi
1. Adagiu latin care semnifică faptul că în orice tratat antrenat o transformare radicală a întinderii obligațiilor”).
există o clauză tacită care presupune că lucrurile rămân așa http://www.icj-cij.org/docket/index.php?sum=304&p1
cum sunt. =3&p2=3&case=55&p3=5
2. Grotius. De jure beli act pacis. Lib. II, ch. XVI, 10. International Court of Justice Reports, 1974, p. 18
§ xxv, p. 2. și 63.
3. Vattel. Le droit des gens. Liv. II, ch. XII, p. 372, 11. Brownline Jan. Principles of Public International
378. Law. Third edition. Oxford 1979, p. 617.
4. Concordatul de la Worms a fost încheiat în data de 12. C.P.J.I Serie C, no 2, p. 187-188.
23 septembrie 1122 între trimișii Papei Calixt al II-lea și
împăratul Henric al V-lea al Sfântului Imperiu Roman. Recenzent:
Prin Concordatul de la Worms se pune capăt sistemului Nicolae osmochescu,
de sprijinire a regalității germane pe instituția bisericească doctor în drept, profesor universitar
catolică imperială, care existase pe parcursul dinastiilor ot-

56
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Scurtă privire asupra unor mijloace tehnico-


criminalistice şi reactivi de detecţie a urmelor
materiale infracţionale
Adrian BADIA,
doctorand (Academia „Ştefan cel Mare” a MAI al Republicii Moldova),
lector (USEM)
The author enumerates the main technical-criminalistical methods and means of searching and revealing material la-
tent traces on the crime scene: fingerprints, human biological traces as well as those revealed by criminalistical markers.
Keywords: technical-criminalistical methods and means; human biological traces; fingerprints; criminalistical markers.

C ăutarea surselor de informație relevantă în plan


criminalistic este considerată, pe drept, începu-
tul strângerii probelor. Savantul rus R. Belkin observă
digitale latente. Ele se bazează pe capacitatea substan-
ţelor de a-şi păstra pentru o anumită perioadă calităţile
lor de alipire şi de excitaţie a luminiscenţei (fenomen
cu acest prilej: „Doar după ce obiectele purtătoare de fizic), ceea ce a determinat şi componenţa mijloacelor
informaţie sunt stabilite, apare posibilitatea fixării, ri- de descoperite şi relevare a urmelor papilare. Mai frec-
dicării, examinării lor în scopul obţinerii, prelucrării, vent, în aceste scopuri se aplică diverse prafuri şi ames-
verificării şi utilizării datelor ce le conţin” [10, p.117]. tecuri din ele, vapori de iod metalic, reactivi chimici,
Aceeaşi idee este promovată şi de prof. moldovean pelicule adezive de tip „folio“ ş.a. Dintre prafurile dac-
I. Dolea: „Strângerea probelor – activitate a organului tiloscopice tradiţionale pot fi enumerate: nitrat de cu-
de urmărire penală, a procurorului şi a instanţei privind pru, nitrat de zinc, nitrat de plumb, pudră de aluminiu
descoperirea unui mijloc (date de fapt), constatarea unei (argentorat), grafit, colofoniu, funingină obişnuită ş.a.,
informaţii necesare şi fixarea acesteia…”[4, p.198]. care presupun utilizarea pensulei simple, confecţionate
Deci, probatoriul ca atare porneşte de la strângerea ma- din fire de păr moale (fibre sintetice de carbon sau fire
terialelor de probă, căutarea şi fixarea lor. de păr din coadă de veveriţă) ori pulverizarea acestora
Printre mijloacele şi echipamentele folosite în sco- cu sprayuri speciale [8, p.126].
pul căutării şi descoperirii urmelor şi altor materiale de O răspândire largă au obţinut şi prafurile magnetice
probă la faţa locului (mijloace de iluminare, instrumen- pe bază de fier redus cu hidrogen (tip: „Рубин” (rubin),
te optice etc.) un rol important îl joacă echipamentele „Малахит” (malahit), „Топаз” (topaz), „Агат” (agat),
tehnico-criminalistice, metodele şi reactivii chimici „ПМЛД-С” ş.a.) [11, p.6], care se aplică cu ajutorul
destinați relevării urmelor materiale latente. Acestea pensulei magnetice (un pivot magnetic introdus într-un
pot fi convenţional divizate în câteva grupe: 1) Metode corp de plastic). Această pensulă cu praful alipit de ca-
şi mijloace de descoperire şi relevare a urmelor papila- pătul magnetizat al ei se „plimbă” pe suprafaţa obiec-
re; 2) Metode, preparate şi mijloace de detectare a ur- tului pe care se presupune că există amprente papilare,
melor de natură biologică umană; 3) Mijloace tehnice praful aderând la grăsimea din urmă, fondul rămânând
de procesare a urmelor lăsate de marcherii criminalis- curat.
tici. Să le analizăm succint. Tot în aceste scopuri, se folosesc şi prafurile fluo-
1) Metodele şi mijloacele de descoperire şi rele- rescente pe bază de rodamină, sulfură de zinc, antracen
vare a urmelor papilare de pe palma mâinii şi plan- ş.a. care, fiind excitate de radiaţiile UV luminează, ofe-
ta piciorului pot fi, la rândul lor, clasificate în vizuale, rind astfel posibilitatea de a releva şi fixa urmele papi-
fizice şi chimice. Fiecărei metode din aceste grupe îi lare localizate pe suprafeţe multicolore.
sunt caracteristice mijloacele tehnico-criminalistice re- Metodele chimice se bazează pe reacţia chimică
spective. dintre componentele substanţei sudorale şi reactivii
Metodele vizuale presupun examinarea urmelor ce produc colorarea urmelor sau luminiscenţa lor. Tra-
slab vizibile (de suprafaţă, de adâncime etc.) cu aju- tarea cu soluţii chimice conduce la relevarea urmelor
torul unor aparate optice, diverse lupe şi mijloace de papilare de o vechime mai mare. În aceste scopuri, se
iluminare. aplică: aburirea cu vapori de iod, soluţii de ninhidrină
Urmele slab vizibile pot fi descoperite, observând în spirt sau acetonă, soluţie de azotat de argint, metoda
obiectele (cioburi de sticlă) în transparenţă, în lumină cianocrilaţilor ş.a. Vaporizatorul de iod este folosit mai
laterală sau sub diferite unghiuri de incidenţă a lumi- frecvent pentru a scoate în evidenţă urmele latente pe
nii (suprafeţe lucioase). Această metodă deţine unele hârtie, carton, pereţii vopsiţi cu soluţie de var, lemn şi
avantaje comparativ cu altele, deoarece permite a păs- alte suporturi cu suprafaţa poroasă. Acesta acţionează
tra urmele în starea lor iniţială. Însă pe suprafeţele mate asupra obiectului presupus a purta urme papilare prin
sau porozitate ele se relevă numai cu ajutorul unor co- mijlocirea unui curent de aer injectat cu para de cauciuc.
loranţi prin diverse procedee şi tehnici. Astfel, urmele Firele de iod metalic din retorta de sticlă a vaporizato-
de adâncime se descoperă cu surse de lumină oblică, rului se încălzesc de la temperatura mâinii specialistu-
cele de suprafaţă – cu lumină difuză, folosind filtre de lui, provocând vaporizarea intensivă a iodului. Reacţia
lumină, radiaţii invizibile [6, p.34]. dintre vaporii de iod şi componentele substanţei sudo-
Metodele fizice sunt destinate descoperirii urmelor rale din urmă determină apariţia unei coloraţii cafenii a

57
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

acesteia. Procedeul este nociv, reclamă echipament de sunt însoţite de violenţă, problema depistării, fixării
protecţie (pentru a evita inhalaţiile de vapori de iod) şi şi ridicării urmelor de natură biologică ocupă un loc
rapiditate în fixare, întrucât vizualizarea urmei este de deosebit, lămurit prin actualitatea şi importanţa lor
scurtă durată. probantă pentru aflarea adevărului în cauzele penale.
Destul de eficientă este şi metoda aburirii cu vapori Recoltarea a astfel de urme necesită cunoştinţe speci-
de cianocrilaţi, care se bazează pe însuşirea lor de a se ale cu privire la mecanismul şi situaţiile formării ur-
polimeriza, intrând în contact cu substanţa sudorală. melor biologice, dar şi calităţi profesionale ale orga-
Aburirea cu cianocrilaţi – componente ale unor super- nului de urmărire penală. Aici însă trebuie să se ţină
cleiuri (ciacrină), colorează albicios urma papilară. Ci- cont şi de faptul că depistarea şi examinarea urmelor
anocrilaţii sunt de asemenea nocivi, relevarea urmelor biologice trebuie realizată cu concursul specialistului
se produce în instalaţii închise, la temperatura camerei. medic-legist [1, p.21] şi cu respectarea unor reguli
Procesul durează 10-12 ore, însă poate fi urgentat prin stricte, cele mai semnificative fiind: purtarea obliga-
încălzirea suportului. torie a echipamentului de protecţie şi folosirea instru-
Dintre alţi reactivi chimici mai solicitaţi sunt soluţia mentarului steril; urmele provenite de la suspecţi şi
de ninhidrină, care intră în reacţie cu aminoacizii din de la victime vor fi separate; fiecare urmă descoperită
substanţa sudorală, colorând-o în violet, şi soluţia de va fi recoltată, ambalată şi etichetată separat, nu se
azotat de argint, ce colorează urma în negru. Aplicarea vor manipula simultan mai multe urme; urmele bio-
acestor soluții permite relevarea urmelor papilare de o logice aflate în stare umedă vor fi uscate, se vor feri
vechime sporită. Reactivii se aplică pe suport cu un ti- de lumina solară directă, căldură, umiditate.
fon umezit, urmele colorându-se treptat, în funcție de Dacă urmele sunt uscate şi nu pot fi răzuite ori
temperatura soluţiei şi a mediului. obiectul nu poate fi ridicat ca atare, se vor utiliza pen-
În cazul imposibilităţii relevării urmelor prin me- tru colectare tampoane sterile din bumbac (beţişoare
todele sus-amintite, poate fi aplicată metoda laseru- de curăţat urechea) umectate cu apă distilată sau alcool
lui de argon (spre exemplu, „Лазекс-1”) [15, p.38]. etilic 100%; pentru urmele în cantitate suficientă şi a
Observarea luminiscenţei urmelor de mâini relevate căror natură permite răzuirea, se va utiliza un bisturiu
se face prin ochelari cu filtre speciale. Metodica evi- steril pentru a transfera urmele direct într-un ambalaj
denţierii amprentelor digitale cu ajutorul acestui la- din hârtie curată; pentru obiectele textile care pot fi tă-
ser se bazează pe fenomenul luminiscenţei, chiar şi a iate, se decupează urma, după ce aceasta a fost fotogra-
cantităţilor foarte limitate de substanţe organice, sub fiată iar poziţia sa notată în detaliu; ţesuturile biologice
acţiunea radiaţiilor optice, monocromatice, de înal- moi, osoase, fragmentele de organe, urină lichidă sau
tă intensitate. Aplicarea razelor puternice a laserului alte materiale biologice trebuie ambalate separat în re-
cu lungimea de undă 532 nm permite a detecta urme cipiente etanşe – eprubete, cutii, sticle etc. din mate-
latente pe o mare diversitate de materiale, prezintă o rial plastic sau sticlă. Recipientul se etichetează şi se
metodă inofensivă, nedestructivă, ceea ce permite a congelează imediat. Nu se utilizează pentru conservare
examina urma în cadrul diverselor expertize. formol (formaldehidă), deoarece conduce la degra-
Prof. Em. Stancu semnalează o metodă modernă darea ADN-ului; urmele de sânge recoltate de la per-
de relevare a urmelor papilare latente denumită meta- soane diagnosticate cu HIV sau hepatită urmează a fi
lizarea într-o cameră cu vid, aceasta constând în eva- depozitate în recipiente speciale şi marcate distinct cu
porarea unui amestec de aur-cadmiu, vaporii aderând inscripţia: „CONŢINE SÂNGE INFECTAT CU HIV”
selectiv la urma crestelor sau a şanţurilor papilare. Pro- sau „CONŢINE SÂNGE INFECTAT CU HEPATITĂ”
cedeul este folosit la relevarea urmelor de pe obiectele [9, p.112-113].
cu asperităţi, inclusiv a cărămizilor [8, p.126]. Cât priveşte, echipamentele speciale necesare mani-
De menţionat, în acest context, încă o metodă re- pulării urmelor de natură biologică umană, acestea pre-
lativ modernă – autoradiografia – metodă de marcare zintă anumite specificităţi, după cum se observă şi din
cu izotopi radioactivi a proteinelor din sudoarea aflată lista aproximativă: pensete, foarfeci, bisturii, seringi de
în urma creată pe suporturi textile, făcându-se distincte 5 ml sterile, tampoane recoltare sterile din bumbac, am-
detaliile desenului papilar. balaje sterile cu dimensiuni diferite, etichete, frigider
Tot în contextul dactiloscopiei trebuie menţionate şi (2-4ºC), congelator (-20ºC), dar şi echipamente de pro-
mijloacele tehnice de amprentare a persoanelor. Pentru tecţie: vestimentaţie sterilă (costume de unică folosinţă
obţinerea amprentelor persoanelor ce urmează a fi veri- sau sterilizabile, inclusiv pentru protecţia încălţămintei,
ficate, se aplică truse specializate. Acestea cuprind: tub mănuşi de unică folosinţă, sterile, fără pudră, mască de
cu vopsea tipografică, placă din masă plastică (sticlă) protecţie pentru gură, bonetă, ochelari de protecţie) [9,
cu suprafaţa netedă de dimensiunile 15x20 cm, acope- p.120].
rită cu o peliculă de protecţie, rulou de cauciuc; dis- Pe lângă mijloacele tehnico-criminalistice de că-
pozitive pentru amprentarea cadavrelor; fişe-formulare utare a obiectelor cu destinaţie generală, pentru dia-
dactiloscopice, mănuşi chirurgicale; şerveţele igienice gnosticarea urmelor de natură biologică, se folosesc
ş.a. [7, p.34]. tehnici şi metodici particulare aplicate atât în condiţii
2) Metode, preparate şi mijloace de relevare a de teren, cât şi în cadrul laboratoarelor. Acestea sunt
urmelor de natură biologică umană. În complexul menite mai cu seamă pentru a realiza testări prealabile
general de sarcini legate de colectarea probelor în sco- (orientative), dar şi examinări sigure de laborator ale
pul descoperiri infracţiunilor, mai cu seamă a celor ce urmelor în scopul determinării a însăşi existenţei ma-

58
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

teriilor biologice pe anumite suporturi ori apartenenţa capetele cărora se află zona indicatoare (hidroperoxid
lor generică. Se are în vedere folosirea, în primul rând, şi O-tolidin).
a unor metode fizice – examinarea în radiaţii UV şi În cadrul investigaţiilor criminalistice, pentru a se
aplicarea unor pulberi dactiloscopice în cazul urmelor face uz de HemoPHAN, pe marginea eventualei pete
sudoripare (funingina, grafitul, oxidul de cupru, oxi- de sânge se presează pentru 3-5 sec capătul plăcuţei in-
dul de zinc, prafurile feromagnetice ş.a.). Acestea din dicatoare ce conţine acest reactiv, umezită în prealabil
urmă aderă la grăsimea substanţei sudorale, scoţând în cu apă distilată. Dacă suprafaţa ei se colorează în al-
evidenţă desenele papilare pe diferite suprafeţe şi care bastru, reacţia se consideră pozitivă. Intensitatea culorii
nu împiedică efectuarea expertizelor biologice ulteri- depinde de concentraţia sângelui în pată şi de etapa de
oare, întrucât prafurile sus-amintite nu intră în reacţie descompunere a hemoglobinei în ea. Trebuie de menţi-
cu componentele biologice ale substanţei sudoripare, onat că preparatul în cauză permite a testa pete şi canti-
oferind posibilitatea de a stabili grupa de sânge după tăţi foarte mici de sânge, însă e necesar a avea în vedere
sistemul AB0. Utilizarea vaporizatorului de iod este că microcantităţile de substanţă biologică se ridică de la
contraindicată din motiv că acestea produc modificări faţa locului, de regulă, cu purtătorul lor pentru analizele
în substanţa sângelui [16, p.16]. de laborator, fără testări prealabile în condiţii de teren
O altă grupă de metode sunt cele chimice – diverse [13, p.193].
substanţe şi reactivi de detecţie a materiilor de natură Avantajul acestui test este sensibilitatea înaltă, ca-
organică. Cele mai frecvent indicate în manualele de racterul nedestructiv asupra substanţei sângelui, sim-
criminalistică şi alte publicaţii de specialitate sunt cele plitatea şi posibilitatea de a-l folosi în condiţii de teren.
ce ţin de detectarea sângelui şi a spermei: În acest context, trebuie constatat, cu regret, că proba
■ Proba cu apă oxigenată, care permite a valorifi- cu lamela indicatoare HemoPHAN nu este amintită în
ca însuşirile peroxidaze ale sângelui. Depunerea unei manualele şi tratatele de criminalistică din spaţiul vor-
picături de soluţie ce conţine apă oxigenată (3%) pe bitorilor de limbă română. Mai frecvent ea se regăseşte
marginea petei examinate face ca, în cazul pozitiv al în publicaţiile apărute în Rusia [12, p.151] ş.a. ţări. De
reacţiei, să apară un dâmbuşor de spumă, caracteristic menţionat că, actualmente, firma „Seratec diagnostica”
eliminării oxigenului din sânge. Aici însă trebuie să (Germania) produce test-lamele asemănătoare celor de
avem în vedere că reacţia nu este specifică doar sân- HemoPHAN pentru relevarea hemoglobinei în sânge
gelui, fiind dată şi de peroxidaza existentă în sucuri de prin metoda imunocromatografică [5].
fructe, varză, cartof, salivă, vin ş.a. [16, p.16]. ■ Aplicarea lamelelor indicatoare „Фосфотест” în
■ Reacţia cu soluţia „Voskoboinikov” conţinutul scopul testării prealabile a urmelor de spermă. Proba
căreia este mai complex: 10 părţi de acid citric, 5 părţi se bazează pe detectarea fosfatazei în petele suspec-
de peroxid de bariu, 2 părţi de benzidină. O porţiune te. Stratul indicator îmbibat cu reagentul respectiv se
din acest amestec se dizolvă în 10 părţi de apă distilată umectează şi se presează pe marginea petei. În alterna-
şi cu o bucăţică de vată înfăşurată pe un beţişor sau tiva existenţei spermei, peste 20-30 sec pe suport apare
chibrit se umezeşte cu solventul obţinut marginea petei culoarea violetă [16, p.26].
supuse examinării. Prezenţa sângelui în pată va da naş- 3) Mijloace tehnice de procesare a urmelor mate-
tere culorii albastre a acestui tampon [7, p.75]. riale create de marcherii criminalistici. Este cunoscut
■ Reacţia cu luminol (triaminoftalhidrazidă cu car- că eficacitatea examinării locului faptei sporeşte odată
bonat de natriu în raport de 7:1) este sensibilă şi poate fi cu descoperirea şi ridicarea unui număr cât mai mare de
folosită la suprafeţe mari. Soluţia de luminol se prepară urme materiale din scena infracţiunii. Făptuitorii, nu de
la faţa locului: la 1 litru de soluţie se adaugă 100 ml de puţine ori însă, adoptă măsuri destul de iscusite ce ex-
apă oxigenată cu concentraţia de 3% [16, p.25]. clud crearea urmelor de către ei în câmpul infracţional.
Pentru a efectua examinările preliminare, încăpe- De aceea, aplicarea procedeelor şi MMTC, ce contribu-
rea se întunecă şi cu solventul pregătit se pulverizează ie la formarea urmelor activităţii infracţionale de către
obiectele şi suporturile susceptibile de a fi purtătoare de autorii faptei, are o mare importanţă pentru demascarea
urme sangvine. şi curmarea acestor activităţi, dar şi în aspect profilac-
Luminiscenţa albăstruie apărută, care dispare pes- tico-criminalistic. Prof. L.Cârjan defineşte aceste mij-
te un minut, indică prezenţa sângelui, însă nu trebuie loace de creare artificială a urmelor (în opinia noastră,
scăpat din vedere că soluţia folosită, odată nimerind pe inadecvat) – ca și capcane criminalistice [2, p.177]. Şi
obiecte metalice, poate genera luminiscenţă falsă. Tre- autorii Dicţionarului de criminalistică întrebuinţează,
buie să avem în vedere şi faptul că luminolul influen- la fel, sintagma „capcană criminalistică”, definind-o
ţează şi rezultatele expertizelor ulterioare de laborator „procedeu ştiinţific care constă în utilizarea unor sub-
ale sângelui, de aceea luminolul se aplică pe porţiuni şi stanţe sau soluţii chimice, după caz, într-un loc precis
suprafeţe mici ale suportului. De îndată ce s-a obţinut determinat, pe unele obiecte, pe bani etc., în vederea
reacţie pozitivă (iluminare specifică), aplicarea lumino- marcării acestora, în scop de prevenire, cât şi pentru
lului trebuie întreruptă. identificarea persoanei care a venit în contact cu locul
■ Aplicarea lamelelor indicatoare „HemoPHAN” sau obiectul marcat” [3, p.32].
– preparat foarte sensibil (folosit în laboratoarele clini- Deci, este vorba de anumite compoziţii chimice –
ce ale spitalelor pentru a detecta impurităţile de sânge marcheri criminalistici, care au obţinut răspândire, mai
în urină) produs industrial de firma SUA „Tritech Fo- cu seamă, în activitatea specială de investigații. Însă
rensics” ş.a. în formă de lamele polimerice, la unul din trebuie de notat că ofiţerii de urmărire penală, în cadrul

59
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

cercetării locului faptei în multiple cazuri, legate de compoziţie specială pe corpul bănuitului, acestea se ri-
furturi din depozite, unităţi comerciale, farmacii etc., dică cu ajutorul unui tampon de tifon umectat, la fel se
precum şi la investigarea infracţiunilor de corupţie, se ridică şi obiectele vestimentare, alte lucruri purtătoare
confruntă cu efectele folosirii acestor substanţe. Astfel de urme chimice şi împreună cu mostra de compoziţie
de compoziţii, nimerind pe vestimentaţie, corpul uman, chimică, actul de amplasare a marcherului la obiectul
alteori fiind aplicate intenţionat pe ambalaje, banii de respectiv, se expediază la expertiza criminalistică a ma-
hârtie, documente etc. – toate, în ansamblul lor, ajută la terialelor, substanţelor şi articolelor ce se realizează, de
stabilirea pătrunderii ilicite a infractorului în încăperi, regulă, în instituţiile de expertiză judiciară a MAI RM.
contactul lui cu anumite obiecte, sursele materialelor Experţii formulează concluzii cu privire la zona teri-
furate şi canalele de desfacere, darea sau luarea de mită torială a republicii în care au fost amplasaţi marcherii
ş.a. Compoziţia substanţelor folosite include amestecu- respectivi cu compoziţiile de genul celor ridicate de pe
rile de bază cu anumite suplimente (în funcţie de zonele corpul şi hainele bănuitului, precum şi faptul dacă aces-
teritoriale). Nimerind pe obiect, marcherii criminalistici tea provin sau nu de la masa substanţei, mostra căreia
provoacă apariţia de pete intens colorate şi complicat este prezentată pentru comparaţie.
de spălat. Deci, menirea acestor marcheri este crearea
pe corpul şi vestimentaţia infractorului a urmelor care
pot fi uşor observate şi greu de înlăturat, acestea facili- Referințe:
tând căutarea şi reţinerea făptuitorului, demascarea lui 1. Baciu Gh. Valoarea informaţiilor cu caracter medi-
ulterioară. Tot în aceste scopuri se aplică substanţe lu- co-legal în procesul de urmărire penală. În: Avocatul po-
miniscente în radiaţii UV, precum şi alte compoziții cu porului. Chişinău, 2007, nr.12, p.20-22.
însuşiri ce fac posibilă descoperirea lor. 2. Cârjan L. Tratat de criminalistică. Bucureşti: PIN-
Pentru o depunere masivă pe obiecte, aceste com- GUIN BOOK, 2005. 828 p.
poziţii de prafuri se încarcă în dispozitive de împrăşti- 3. Dicţionar de criminalistică. Coordonatori: N. Dan,
ere, numiţi marcheri criminalistici activi. Mecanismul I. Anghelescu. Bucureşti: Editura Ştiinţifică şi Enciclope-
dică, 1984. 222 p.
aruncător al acestora poate fi mecanic (cu arc) sau pus 4. Dolea I. Administarea probelor. În: Drept procesual
în acţiune de substanţa explozivă a pirocartuşului. penal. Partea generală. Ed. a 2-a, rev. şi adăug. Chișinău:
(Spre exemplu, marcherul criminalistic „Кошелек” Cartdidact, 2005, p.197-199.
are aspectul unui portmoneu, la deschiderea căruia 5. Forensic biology. www.seratec.com/node/59
substanţa colorantă se dispersează rapid în mediul în- 6. Golubenco Gh. Criminalistică: Cercetarea urmelor
conjurător, acţionându-se totodată şi o sirenă cu capa- materiale ale infracțiunii. Chișinău: Tipografia Centrală,
citatea de 80 dB [14, p.42]). 2015. 116 p.
Construcţia marcherilor criminalistici pasivi presu- 7. Golubenco Gh. Urmele infracţiunii. Teoria şi prac-
pune crearea urmelor în momentul interacţiunii făptu- tica examinării la faţa locului. Chişinău: Garuda-Art.
1999. 159 p.
itorului cu substanţa colorantă. Aceasta, fiind în formă 8. Stancu E. Tratat de criminalistică. Ediţia a V-a. Bu-
de amestec de prafuri sau de unguente, se aplică ne- cureşti: Universul juridic. 2010. 840 p.
mijlocit pe obiectul ce poate atrage atenţia făptuitorului 9. Voinea D., Drăghici C., Necula I. Categorii de
sau în alt mod, camuflându-se în genţi de încasare a ba- urme care fac obiectul de studiu al tehnicii criminalistice.
nilor, ambalaje bancare, cutii de suvenire, de substanţe Bucureşti: H.G.Chimics S.R.L., 2011. 220 p.
narcotice etc. La deschiderea a astfel de obiecte, praful 10. Белкин Р.С. Курс криминалистики. Т.2. Москва:
respectiv se revarsă, căzând pe corpul şi hainele rău- Юридическая литература, 1997. 290 с.
făcătorului. Alteori, pe bază de vaselină şi coloranţi se 11. Ивашков В.А. Работа со следами рук на месте
creează creme cu care se prelucrează covoraşe special происшествия: Учебное пособие. Москва: ЭКЦ МВД
России, 1992. 78 с.
pregătite. Acestea, la finele zilei de lucru, se amplasează 12. Коршунов В.М. Следы на месте происшествия.
la uşa de intrare şi în cazul pătrunderii infractorului prin Москва: Экзамен, 2001. 288 с.
acest loc, talpa încălțămintei acestuia se colorează viu, 13. Практическое руководство по производству
putându-se urmări direcţia deplasării lui de la faţa lo- судебных экспертиз для экспертов и специалистов.
cului (Spre exemplu, marcherul criminalistic „Ковер” Под ред. Т.В. Аверьяновой, В.Ф.Статкуса. Москва:
prezintă un covoraş în care sunt implantate microcap- Юрайт, 2011. 720 с.
sule cu substanţă mirositoare „СП-80 МС” [14, p.43]. 14. Чернышов В.Н., Сысоев Э.В., Селезнев А.В.,
În cazul în care făptuitorul calcă pe covoraş, capsulele Терехов А.В. Технико-криминалистическое обеспече-
se distrug, iar preparatul nimerit pe încălțămintea lui ние следствия. Учебное пособие. Тамбов: ТГТУ, 2005.
80 с.
sporeşte capacitatea de muncă a câinelui de urmărire). 15. Чистова Л.Е. Технико-криминалистическое
În cazul amplasării de către angajatul operativ al обеспечение осмотра места происшествия. Учебное
poliţiei a marcherului criminalistic la un anumit obiect пособие. Москва: МЮИ МВД России, 1998. 90 с.
(magazin, unitate comercială etc.), acesta alcătuieşte un 16. Шамонова Т.Н., Уалерианова Л.П., Стег-
act, la care anexează mostra respectivă de compoziţie нова Т.В. Особенности участия специалиста-
specială folosită în marcherul respectiv. Dacă autorul криминалиста в расследовании преступлений против
furtului este reţinut şi este pornită urmărirea penală, se личности: Учебное пособие. Москва: ЭКЦ МВД Рос-
efectuează examinarea corporală a acestuia, se verifi- сии,1966. 56 с.
că hainele, încălţămintea şi alte obiecte ce-i aparţin, se Recenzent:
efectuează percheziţia corporală, la domiciliu şi la locul Gheorghe Golubenco,
lui de muncă. În cazul în care sunt depistate resturi de doctor în drept, profesor universitar

60
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

Impactul și necesitatea aplicării


prevederilor noilor directive europene
privind achizițiile publice în legislația
națională la etapa actuală
Alina CODREANU,
doctorand (ULIM), lector universitar (ASEM)
European directives create european acquis of public procurement, the purpose being promoting and implementing
legislative changes at national level. The provisions of directives must control procedures of public procurements, so that
they become more simple to offer better results in the outcome of the process, to ensure the highest quality and effective
price-quality ratio, to facilitate access of participants in tenders. Thus it is necessary to explore practical ways in which the
common market, regulated at the legislative level, can be turned everyday into a practical reality in which the implicated
people can access in real time to all offers, published by public entities, in a standardized and understandable way.
Keywords: European directive; the national juridial framework; public procurement; contracting authorities; econo-
mic operators; public procurement procedures.

A chiziţiile publice reprezintă un domeniu foar-


te important, având în vedere faptul că impli-
că putere economică şi cheltuieli din bugetul autorită-
câștigătorul licitației trebuie să prezinte documentația
doveditoare pentru informațiile furnizate la înscriere
(declarații pe proprie răspundere). Consecința acestei
ţilor contractante, devenind totodată un factor de risc măsuri este reducerea poverii administrative și a in-
pentru practici incorecte. Așadar, după procese înde- tervalelor, astfel, sarcinile companiilor sunt reduse cu
lungate, care au durat aproape patru ani, Parlamentul până la 80%. Pe de altă parte, vorbim și de împărțirea
European a aprobat un set de trei noi directive, după autorităților contractante – în două categorii: cele cen-
cum urmează: trale și cele subcentrale (regionale și locale), așa încât
• Directiva 2014/24/UE a Parlamentului Euro- al doilea tip va oferi reguli mai flexibile referitoare
pean și a Consiliului din 26 februarie 2014 privind la limitele maxime/minime, publicitate și poate stabili
achizițiile publice și de abrogare a Directivei 2004/18/ termene procedurale, de comun acord cu potențialii
CE; ofertanți. Pentru un grad de inovație mai înalt și pen-
• Directiva 2014/25/UE a Parlamentului European tru a asigura protecția mediului, noile reguli impun o
și a Consiliului din 26 februarie 2014 privind entitățile utilizare mai intensă a mijloacelor electronice. Comu-
care își desfășoară activitatea în sectoarele apei, ener- nicarea electronică devine obligatorie, iar implemen-
giei, transportului și serviciilor poștale și de abrogare tarea sistemului e-procurement este și ea impusă, așa
a Directivei 2004/17/CE; încât, odată cu implementarea și transpunerea preve-
• Directiva 2014/23/UE a Parlamentului European derilor directivelor europene, depunerea ofertelor în
și a Consiliului din 26 februarie 2014 privind atribui- format electronic (e-submission) va deveni obligato-
rea contractelor de concesionare. rie pentru toate autoritățile contractante.
Scopul modificărilor legislative este acela de a De asemenea, sunt sesizabile și modificări de lo-
asigura o calitate superioară și un raport calitate-preț gică a procesului decizional: orientarea asupra pri-
mai bun, de a fluidiza procedurile și de a facilita ac- orităţilor sociale şi de mediu. Aceasta presupune că
cesul întreprinderilor mici și mijlocii (IMM-urilor) autoritățile contractante vor trebui să aibă în vedere
care participă la licitații, introducând, în același timp, necesitățile de angajare ale grupurilor vulnerabile și
condiții de subcontractare mai severe. În acest sens, dezavantajate [2]. Astfel, autoritățile publice pot rezer-
procedurile de achiziții publice ar trebui să devină mai va contracte atelierelor sau companiilor care lucrează
simple și mai puțin birocratice, oferind rezultate mai cu grupuri dezavantajate, cu mențiunea că aceștia să
bune în urma procesului, documentația de achiziție – reprezinte 30% din forța de muncă a entității respective
unificată, fiind promovate noi tipuri de proceduri și (în prezent, 50%). Aceste criterii de selecție a ofertei
parteneriate. câștigătoare trebuie să includă și reguli privind utiliza-
Astfel, noile directive au adus anumite modificări rea unor practici netoxice și ecologice, iar autoritățile
în sistemul european al achizițiilor publice care pun contractante pot solicita anumite etichetări care atestă
în lumină unele avantaje. Una dintre aceste modificări caracteristici de mediu sau sociale specifice.
este simplificarea regulilor și accesul mai facil la Accesul îmbunătăţit al IMM-urilor la piaţa achi-
proceduri. În acest sens, a fost introdus Documentul ziţiilor [5] – o altă modificare impusă de directivele
unic european standardizat pentru achiziții publice, un europene ce descrie că autoritățile contractante sunt
sistem care reduce birocrația datorită faptului că numai încurajate să acorde contracte mai multor IMM-uri,

61
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

în loc să acorde un singur contract de mare anvergură 3. pe lângă principiile UE general valabile, singu-
companiilor mari. Prin urmare, contractul mare tre- rele obligații care trebuie respectate sunt cele referi-
buie împărțit în loturi mai mici, iar beneficiarul tre- toare la transparență și publicitate, mai exact: anunț
buie să prezinte public motivul pentru care contractul de informare prealabilă, cel existent și anunțul de atri-
nu a fost divizat, dacă este posibil. Cifra de afaceri buire a contractului [10].
impusă pentru participarea la procedură va reduce În Croația, de exemplu, pentru eliminarea practicii
la maximum dublul valorii estimate a contractului. creșterii succesive a prețului contractului, după sem-
Dacă este necesară o limită mai mare, beneficiarul are narea acestuia, legea prevede obligativitatea efectu-
obligația de a prezenta o motivație. ării unor analize de piață pentru a determina prețul
Reguli mai severe de transparenţă şi integritate. aproximativ pentru contractul care se are în vedere
În general, transparența ar putea fi definită ca orice (atunci când acesta nu poate fi estimat cu ușurință de
situație în care membrii personalului autorității con- către autoritatea contractantă) [4]. Așadar, în cazul
tractante, care sunt implicați în derularea procedurii achizițiilor complexe, se poate utiliza o procedură în
sau îi pot influența rezultatul, au, direct sau indi- doi pași: întâi se definesc criteriile esențiale care vor fi
rect, interese financiare, economice, politice sau alte folosite în evaluare, iar apoi se organizează procedu-
interese personale care ar putea să le compromită ra de achiziție publică respectivă, bazată pe criteriile
imparțialitatea și independența, în contextul proce- anterior definite.
durii de achiziții publice. Așadar, această modificare O însemnătate aparte are și introducerea proce-
impune ca statele să aibă obligația de a implementa durii competitive cu negociere care poate fi aplicată
măsuri mai eficiente pentru prevenirea și combate- atunci când anumite circumstanțe juridice sau legate
rea conflictelor de interese [9]. Ofertanții care furni- de complexitate sunt justificate sau ca urmare a fap-
zează informații false, distorsionând concurența sau tului că procedurile/soluțiile standard nu corespund.
acționând pentru a influența o decizie, pot fi excluși Ofertele sunt depuse, negociate și apoi redepuse
din procedură. De asemenea, companiile care au în- în forma finală. O altă procedură este parteneriatul
registrat performanțe slabe în cadrul unui contract an- pentru inovație, care include dezvoltarea unui dia-
terior pot face obiectul excluderii dintr-o procedură log competitiv ce a fost simplificat și este accesibil în
ulterioară, cu precădere în situația în care contractul aceleași condiții ca și procedura competitivă, negoci-
anterior a fost reziliat înainte de termen. Participanții erile oferind, autorității contractante, libertate deplină
care transmit oferte anormal de mici vor fi excluși din de alegere.
procedură. La fel, se vor lua măsuri pentru prevenirea Având în vedere noile priorități europene referi-
și identificarea cazurilor de modificare a contractului toare la achizițiile electronice și transparență, trebuie
după atribuirea acestuia, fără o nouă procedură (cu luate mai multe măsuri pentru îmbunătățirea accesu-
excepțiile menționate). lui publicului la procedurile de achiziții publice. Prin
Modificarea procedurilor şi regimului ofertelor. urmare, toate contractele și anexele acestora trebuie
Una dintre noutățile semnificative în acest domeniu să fie publicate și accesibile publicului. Logica site-
este regimul simplificat, direct asociat distincției ului centralizat de achiziții publice trebuie modificată,
dintre serviciile cu prioritate (Partea A) și cele fără pentru a facilita participarea la proceduri, inclusiv un
prioritate (Partea B); a doua categorie include servi- sistem mai performant de introducere a datelor care
cii care fac în mai mare măsură obiectul concurenței va ajuta la prevenirea fraudelor sau erorilor, datelor
transfrontaliere și care beneficiau de reguli mai flexi- statistice și va oferi o interfață mai accesibilă, atât
bile, în vechile directive. Conform noilor prevederi, pentru utilizatori, cât și pentru public.
distincția nu se mai aplică, dar există reguli specifice În această ordine de idei, dacă e să accentuăm une-
pentru serviciile medicale, sociale și culturale, precum le vulnerabilități, putem menționa că una dintre pro-
și pentru serviciile juridice și de ospitalitate. Așadar, blemele recurente se referă la tipul criteriilor utilizate
regimul simplificat include: pentru achiziție. Aceasta deoarece statisticile oficiale
1. un prag mult ridicat, de 750 000 €; arată că majoritatea procedurilor de achiziţii publice
2. regulile care implementează procedurile se bazează pe criteriul „cel mai mic preţ”. Acest tip de
naționale corespunzătoare nu mai trebuie să se supună criteriu determină numeroase obstacole în calea im-
reglementărilor UE privind specificațiile tehnice apli- plementării contractului. În primul rând, calitatea ser-
cabile în prezent serviciilor din categoria „B” („fără viciilor, bunurilor sau a produselor poate fi compro-
serviciu, produs sau a unor lucrări, precum și achiziția misă din cauza calităţii reduse sau lipsei capacităţii de
conform anumitor caracteristici de conformitate. Am- implementare a ofertantului. În al doilea rând, com-
bele soluții sunt orientate către parteneriate și au drept petiţia poate fi afectată de preţurile de dumping prac-
scop soluționarea problemei prin dialog și colaborare, ticate de o parte dintre participanţii la licitaţie. Noua
având astfel mai mari șanse de a găsi o soluție adec- directivă [1] impune „oferta cea mai avantajoasă din
vată contractului, respectiv prioritate”); punct de vedere economic” (MEAT) drept criteriu pre-

62
Nr. 2, 2017 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT

ferat, datorită avantajelor care includ: calitatea supe- prejudicii, dacă este cazul. Pe de altă parte, legislația
rioară, echilibrul mai bun dintre preţ şi oferta tehnică, specifică în mod clar că un ofertant poate fi eliminat
posibilităţi mai bune de formulare a contractului. Cu din procedura de atribuire a contractului public dacă,
toate acestea, instrumentul vizat poate creşte şi numă- în ultimii doi ani, nu și-a îndeplinit sau și-a îndeplinit
rul de nereguli, în cazul în care formula de calcul nu obligațiile contractuale în mod necorespunzător, din
este clar stabilită şi corect aplicată. Un alt aspect care motive imputabile ofertantului respectiv, prejudiciind
trebuie clarificat în noul cadru se referă la regulile de sau putând prejudicia astfel beneficiarii. Cu toate aces-
subcontractare. Legislația națională, în momentul ac- tea, nu există mijloace de consultare a informațiilor
tual, nu stipulează decât că ofertantul poate include în centralizate referitoare la participanții care nu au res-
propunerea de licitație posibilitatea de subcontracta- pectat regulile.
re a unor părți din contract. De asemenea, compania O altă problemă ce ține de consecvența sistemului
trebuie să furnizeze informații referitoare la posibilii este formarea specialiștilor în achiziții [7]. După cum
subcontractanți. arată cifrele oficiale, instruirile, în domeniul achizițiilor
Făcând o paralelă cu legislația din Croația, atât publice, nu reprezintă o prioritate în administrația pu-
aceasta, cât și noile Directive relevă că subcontractanții blică din Republica Moldova. Prin urmare, conside-
trebuie să fie menționați în cadrul procedurii, iar com- răm că specializarea funcționarilor publici, în dome-
ponentele specifice care urmează să fie implementate niul respectiv, este absolut esențială. Responsabilita-
trebuie detaliate. În plus, plata va fi efectuată direct tea și deci răspunderea pentru coordonarea dezvoltării
companiei de către autoritatea contractantă și nu con- profesionale aparține Agenției Achiziții Publice, dar
tractantului principal. Această decizie va crește com- fără competențe exclusive pe tema instruirii. Prin ur-
petitivitatea pieței și va crește caracterul echitabil al mare, serviciile pot fi externalizate, iar această decizie
ofertelor, având în vedere că, în prezent, există com- ar fi de mare impact, chiar mai importantă, având în
panii care se ocupă exclusiv de gestionarea contrac- vedere transpunerea noilor Directive. Așadar, reite-
tului, fiind foarte puțin implicate în implementarea răm o dată în plus că pregătirea experților în achiziții
proiectului și aceste companii blochează sau întârzie publice care lucrează în instituții publice este un pas
plățile către subcontractant, în mod nejustificat. important în profesionalizarea funcționarilor din
În contextul respectiv, este important de menționat administrație. Pregătirea acestor experți ar trebui să
și faptul că una dintre problemele sistemului existent fie continuă și să constea anual din stagii de pregătire
și care este strâns legată de actele de corupție este teoretică și practică. Construirea unui corp de experți
lipsa evaluării managementului și performanțelor. O în achiziții, în administrația publică, protejează atât
carență majoră a legislației curente, care nu este aco- bugetul public, cât și conducătorul autorității contrac-
perită nici prin directiva europeană, se referă la lipsa tante care trebuie să semneze, la finalul procedurii,
de perspectivă asupra întregului ciclu de implemen- contractele de achiziție publică. Acolo unde resursele
tare a proiectului, inclusiv programarea, procedurile umane ale entităților publice nu permit alocarea unor
de achiziție, coordonare și evaluare/audit. Numeroase persoane specializate, pentru acest domeniu, ar trebui
controale ale Curții de Conturi pun la iveală, anual, să se procedeze la centralizarea nevoilor care urmează
un număr mare de deficiențe la nivelul funcționării să fie satisfăcute printr-o procedură de achiziție publi-
instituțiilor publice care implementează contractele, că. Acest lucru se va face la nivelul unei entități care
manifestate prin nereguli și chiar care comit fraude. dispune de suficientă capacitate administrativă care
Deși instituțiile responsabile vizate mai sus efectuea- va colecta banii de la mai multe entități mici, iar apoi
ză diferite tipuri de control, nu există instituții care să va distribui produsele achiziționate către acestea.
realizeze o evaluare a execuției corespunzătoare. Prin Reiterăm că Uniunea Europeană este, întâi de toate,
urmare, trebuie acordată mai multă atenție implemen- o piață comună. Achizițiile publice sunt reglementate,
tării contractului, pentru a verifica dacă fondurile sunt în primul rând, pentru a se asigura că, pe piață, banii
investite pe serviciile, bunurile sau lucrările corespun- publici sunt cheltuiți după reguli corecte, uniforme și
zătoare, din perspectivă calitativă. transparente. Piața este deschisă tuturor companiilor
În prezent, nu există nicio instituție care deține care îndeplinesc criteriile de eligibilitate și reunește
informații centralizate, referitoare la implementarea toate ofertele entităților publice din UE. Totodată, am
contractelor și, prin urmare, nu există niciun meca- putea să punctăm că legislația privind achizițiile pu-
nism de monitorizare a utilizării publice. Chiar dacă blice include în subsidiar și elemente care sunt rele-
se obțin rezultate și procedurile sunt respectate, este vante din perspectiva politicilor anticorupție: obliga-
în continuare nevoie de un audit orientat spre rezulta- tivitatea transparenței privind procedurile de achiziții
tul, impactul și sustenabilitatea contractului/proiectu- publice, verificări efectuate la anumite momente ale
lui implementat. Conform legislației, autoritatea con- procedurii de achiziții publice, reducerea marjei de
tractantă trebuie să realizeze documente care includ discreție privind modificările contractului inițial după
informații referitoare la executarea contractelor și semnare, sancțiuni administrative sau penale pentru

63
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 2, 2017

încălcări ale legislației, posibilitate de a elimina, din publice. Acest tratament sancționatoriu explică și
procedurile de achiziții publice, anumite companii „apetitul scăzut” pentru atragerea fondurilor europe-
care au încălcat grav legislația. ne, fiind preferate fondurile naționale mai puțin pro-
Noua Lege a Republicii Moldova [3] privind tejate, mai ales atunci când este vorba despre proiecte
achizițiile publice este orientată spre transpunerea di- profund discutabile.
rectivelor UE. De exemplu, este importantă crearea În concluzie, cadrul legislativ autohton tinde să
unui organ de examinare a contestaţiilor, o inovație implementeze noutățile și schimbările la nivelul
relevantă pentru lupta împotriva corupției, conform instituțiilor principale, jucând un rol important în dez-
unor opinii ale specialiștilor în domeniu. Cu toate voltarea și controlul sistemului achizițiilor publice,
acestea, cadrul juridic pentru prevenirea corupției, schimbări ce sunt absolut necesare în vederea armo-
în domeniul achizițiilor publice, este solid și urmea- nizării legislației naționale cu acquisul european.
ză cele mai bune practici internaționale. Prevederile
cuprinzătoare din legislația națională, la etapa actu-
ală, definesc actele de corupție și comportamentul
coruptibil, prevăd sancțiuni corespunzătoare. Singura Referințe:
lacună juridică majoră, în opinia experților, rezultă
din faptul că întreprinderile publice și parteneriatele 1. Directiva 2014/24/UE a Parlamentului European și a
publice-private (PPP) nu fac obiectul Legii privind Consiliului din 26 februarie 2014 privind achizițiile publi-
achizițiile publice [6, p. 5]. ce și de abrogare a Directivei 2004/18/CE.
2. Directiva 2014/25/UE a Parlamentului European și
Participarea scăzută a operatorilor economici la
a Consiliului din 26 februarie 2014 privind entitățile care
procedurile de achiziții publice – care rezultă din di- își desfășoară activitatea în sectoarele apei, energiei, trans-
mensiunea mică a comunității de afaceri din Repu- portului și serviciilor poștale și de abrogare a Directivei
blica Moldova și experiența limitată a operatorilor 2004/17/CE.
săi economici – la fel reprezintă un obstacol în calea 3. Legea privind achizițiile publice nr. 131 din 3 iulie
concurenței și duce la un număr excesiv de contrac- 2015. În: Monitorul Oficial al Republicii Moldova, nr.197-
te atribuite unui număr mic de operatori economici. 205/31.07.15, în vigoare din 01.05.2016.
Acest lucru întărește prezența conflictelor de interese 4. Jelena Budak, Edho Rajh. The Public Procurement
și descurajează operatorii economici să participe la System: A Business Sector Perspective. Zagreb, 2013.
procedurile de achiziții publice. 5. Măsuri antifraudă cu privire la achizițiile publice
Principala problemă pe care noua directivă încă nu de pe piaţa unică a Uniunii Europene. Soluții legislative,
instituționale și tehnice (Raport Expert-Forum, inclus în
o rezolvă este lipsa oricăror norme care să vizeze ve-
raportul România între UE și Eurasia: fonduri publice,
rificarea executării contractelor de achiziție publică. ordinea de drept și economia reală, publicat de EFOR în
Există o multitudine de prevederi care privesc etapa de cadrul proiectului Comunitatea bunei guvernări: think tank
pre-contractare și contractare, proceduri care permit deschis către public finanțat din granturile SEE 2009-2014,
contestarea diferitelor etape din procesul de achiziție în cadrul Fondului ONG România).
publică, instituții competente să verifice respectarea 6. Raport de evaluare a riscurilor de corupție în sistemul
prevederilor legale, dar nimic după semnarea contrac- achizițiilor publice în Republica Moldova (responsabili Ilse
tului. Se consideră că de verificarea corectei executări Schuster, Serghei Merjan). Chișinău, februarie 2016.
a contractului de achiziție publică se ocupă autorita- 7. http://expertforum.ro/wp-content/uploads/2013/03/
tea contractantă, teoria punând accent că aceasta fiind Conlicts-of-interest-and-incompatibilities-in-Eastern-Eu-
cea mai interesată ca lucrurile să se întâmple conform rope.-Romania-Croatia-Moldova.pdf.
8. http://ec.europa.eu/enlargement/taiex/dyn/create_
contractului. Problema apare însă atunci când există
speech.jsp?speechID=24487&key=0570260d9cdbd3a797
o înțelegere reciproc profitabilă pentru contractor și c041428626539e – despre achizițiile publice din Croația.
pentru conducătorul autorității contractante care pri- 9. http://ec.europa.eu/internal_market/publicprocure-
vesc achiziția publică exclusiv ca pe un mecanism, ment/docs/modernising_rules/reform/fact-sheets/fact-sheet-
prin care sume din bugetul public să fie direcționate 10-transparency_en.pdf - despre achiziții publice ale UE.
„spre buzunare private”, și nu ca pe un mecanism care 10. http://europa.eu/rapid/press-release_MEMO-14-
să asigure obținerea celor mai bune produse pentru 20_en.htm?locale=en – Comisia Europeană, MEMO,
comunitate în schimbul banilor publici [5]. În plus, Bruxelles, 15 ianuarie 2014, Revizuirea Directivelor pri-
dacă banii europeni sunt protejați de norme care in- vind achizițiile publice.
criminează încălcarea legii în utilizarea lor, în cazul Recenzent:
banilor naționali, nu beneficiem de infracțiuni de sine Sava MAIMESCU,
stătătoare care să incrimineze neregulile în achizițiile doctor în drept, conferenţiar universitar

Semnat pentru tipar 23.02.2017. Formatul 60x84 1/8.


Tipar ofset. Coli de tipar conv. 8,0. Tiparul executat la CEP al USM
Tirajul – 650.

64

S-ar putea să vă placă și