Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Infracțiunea ecologică constituie un act ilegal care dăunează în mod direct mediului. Organismele internaţionale, pre-
cum G8, Interpol, Uniunea Europeană, Programul Ecologie al ONU şi Institutul Regional ONU de cercetări în domeniul
Justiţiei Penale au recunoscut următoarele fapte ca infracţiuni ecologice: comerţul ilegal cu faună sălbatică, cu diferite
specii pe cale de dispariţie ce contravine Convenției privind comerțul internațional cu specii pe cale de dispariție ale faunei
şi florei (CITES); Contrabanda de ozon şi alte substanţe (ODS), ce contravine Protocolului de la Montreal (1987) privind
substanțele care diminuează stratul de ozon.
Îngroparea şi comerţul ilicit cu deșeurile periculoase, ce contravine Convenţiei Basel (1989) privind controlul circula-
ţiei transfrontaliere a deşeurilor periculoase şi alte deşeuri şi eliminările lor; Pescuitul ilegal, nedeclarat și nereglementat,
ce contravine cerinţelor diverse impuse de organizațiile regionale ce reglementează pescuitul.
Aceste fapte sunt pasibile de răspunderea şi sancţionarea penală. Interpolul facilitează cooperarea polițienească
internațională și asistă ţările membre în aplicarea eficientă a legilor naţionale şi internaţionale privitor la mediu.
Cuvinte-cheie: infracțiune ecologică; comerțul ilegal cu faună sălbatică; pescuitul ilegal nedeclarat și nereglementat;
cooperarea polițienească internațională.
***
Environmental crime is an illegal act which is directly harmful to the environment. International bodies such as the
G8, Interpol, European Union, United Nations Environment Programme and the United Nations Interregional Crime and
Justice Research Institute have recognized the following environmental crimes: illegal wildlife trade of endangered species
according to the Convention on International Trade in Endangered Species of Fauna and Flora (CITES); Smuggling of
Ozone and other substances (ODS) according to the Montreal Protocol (1987) on Substances that Deplete the Ozone Layer;
Dumping and illicit trade with dangerous waste according to the Basel Convention (1989) regarding on the Control of
Transboundary Movement of Hazardous Wastes and Other Wastes and their Disposal; Illegal, unreported and unregulated
fishing according to controls imposed by various regional fisheries management organizations.
These crimes are subjects to criminal liability. Interpol facilitates international police cooperation and assists its member
countries in the effective enforcement of national and international environmental laws and treaties.
Keywords: environmental crime; illegal wildlife trade; unreported and uregulated fishing; international police coope-
ration.
tor; Legea regnului animal nr.439 din 27.04.95; Legea ridice pentru prejudiciul cauzat mediului; prevenirea,
39/29.02.2008 privind protecţia soiurilor de plante// limitarea, combaterea poluării, precum recuperarea pa-
MO, 99-101/364, 06.06.2008; Legea 265/28.07.2006 gubei, cauzate mediului şi componentelor lui din con-
privind protecţia animalelor folosite în scopuri experi- tul persoanelor fizice şi juridice care au admis (chiar şi
mentale sau în alte scopuri ştiinţifice//MO, 168-169/762, inconştient sau din neglijenţă) dauna;
27.10.2006; Legea 239/08.11.2007 regnului vegetal// d) proiectarea, amplasarea şi punerea în funcţiune
MO, 40-41/114, 26.02.2008; Legea 1102/06.02.97 cu a obiectivelor social-economice, realizarea programe-
privire la resursele naturale//MO, 40/337, 19.06.1997; lor şi activităţilor care presupun schimbări ale mediului
Codul silvic 887/21.06.96//MO, 4-5/36, 16.01.1997; înconjurător sau ale unor componente ale acestuia se
Legea 440/27.04.95 cu privire la zonele şi fâşiile de admit numai:
protecţie a apelor râurilor şi bazinelor de apă//MO, – cu condiţia informării (de către autorităţile admi-
43/482, 03.08.1995; Legea 94/05.04.2007 cu privi- nistraţiei publice locale şi beneficiari) şi cu acordul po-
re la reţeaua ecologică//MO, 90-93/395, 29.06.2007; pulaţiei care locuieşte în perimetrul zonei de protecţie
Legea 1422/17.12.97 privind protecţia aerului atmo- cu condiţia informării (de către autorităţile administra-
sferic//MO, 44-46/312, 21.05.1998; Legea 1538 din ţiei publice locale şi beneficiari) şi cu acordul popula-
25.02.1998 privind fondul ariilor naturale protejate de ţiei care locuieşte în perimetrul zonei de protecţie sani-
stat//MO, 47-48/134 din 03.03.2009 şi de prevederile tară a obiectivului respectiv, în etapele de proiectare şi
altor legi şi acte legislative ce ţin cont de problemati- amplasare a acestuia, cu cel puţin 30 de zile înainte de
ca protecţiei mediului şi folosirii raţionale a resurselor întocmirea materialelor de atribuire a terenului în con-
naturale. formitate cu legislaţia;
Cuvântul „mediu” exprimă o noţiune cuprinzătoare – cu avizul pozitiv al Expertizei ecologice de stat
şi fundamentală, prin care înţelegem lumea vie şi cea asupra documentaţiei de proiect, elaborate în modul
neînsufleţită, în principiu tot, sau aproape tot ce încon- stabilit etc.
joară omul. Pornind de la reglementările legale în vigoare, în
În legislaţia Republicii Moldova nu se defineşte no- cadrul raporturilor de dreptul mediului poate interveni,
ţiunea mediului, însă în art.4 al Legii privind protecţia alături de răspunderea civilă, şi cea contravențională,
mediului înconjurător se descriu elementele lui – solul, răspunderea penală.
subsolul, apele, flora şi fauna, aflate pe teritoriul repu- Răspunderea penală în acest domeniu se aplică ca
blicii, precum şi aerul din spaţiul de deasupra acestui ultima măsură și are ca sarcină protejarea relațiilor soci-
teritoriu. ale de mediu prin reprimarea infracțiunilor ecologice.
Încercări de a defini mediul s-au făcut pe parcursul Se cunoaşte că fiecare încălcare a legii prezintă un
anilor doar în literatura de specialitate. anumit grad de pericol social, care, desigur, nu este uni-
Într-o opinie s-a statuat că mediul constituie totali- form. Cel mai mare grad de pericol social îl prezintă
tatea înfăptuirilor, fenomenelor şi energiilor lumeşti ce tocmai ilicitul penal.
vin în contact cu o fiinţă, de care depinde soarta acesteia Astfel, din categoria instrumentelor juridice de
şi a căror acţiune provoacă o reacţiune în zisa fiinţă [1]. protecție și conservare a mediului, mijloacele de drept
Într-o altă concepţie, mediul s-a definit ca ansam- penal sunt cele mai severe.
blul factorilor ecologici (ambianţa) în conjunctura că- Răspunderea penală, alături de celelalte forme ale
rora activitatea umană a provocat modificări profunde, răspunderii juridice specifice dreptului mediului, este
de cele mai multe ori, ireversibile [2]. un mijloc represiv important pentru protecția și dezvol-
Deşi mediul nu poate fi definit în sens strict juridic, tarea mediului.
susţinem părerea că prin mediu trebuie să înţelegem Prin implicarea legii penale în protecția mediului,
totalitatea factorilor naturali şi a celor creaţi prin acti- se urmărește realizarea, în primul rând, a uneia din
vităţi umane care, în strânsă interacţiune, influenţează funcțiile sale fundamentale, respectiv funcția preventi-
echilibrul ecologic, determină condiţiile de viaţă pen- vă (prevenția generală și prevenția specială).
tru om şi cele de dezvoltare în ansamblu a societăţii Comportamentele inconvenabile din punct de ve-
umane [3]. dere social-economic sunt reglementate și incriminate
Principiile de bază ale protecţiei mediului sunt atât prin norme de incriminare-cadru, cât și prin norme
stipulate în art.3 al Legii privind protecţia mediului în- de incriminare speciale.
conjurător: Răspunderea penală pentru încălcarea legislației
a) prioritatea scopurilor şi activităţii de protecţie a mediului se înscrie în cadrul răspunderilor infracționale,
mediului în cadrul realizării intereselor de ordin eco- specificul angajării ei în domeniul protecției mediului
nomic şi social-uman ale populaţiei pentru prezent şi fiind determinat de natura obiectului ocrotit de lege,
viitor; respectiv factorii de mediu, a căror atingere este adusă
b) obligativitatea executării legislaţiei cu privire la prin infracțiunea săvârșită.
protecţia mediului, respectării standardelor, normative- Infracțiunea ecologică – poate fi definită ca fiind
lor şi limitelor admisibile de folosire a resurselor natu- fapta socialmente periculoasă, savârşită cu vinovăție,
rale şi energiei, de aplicare a factorilor chimici, fizici şi ce reprezintă o amenințare a intereselor societății în
biologici asupra componentelor mediului, de emisii şi domeniul protecției mediului, a vieții și sănătății oame-
deversări nocive, de depozitare a deşeurilor provenite nilor.
din activităţile economice; Infracțiunea ecologică este acea faptă periculoasă
c) responsabilitatea tuturor persoanelor fizice şi ju- ce constă în poluarea mediului (natural sau artificial),
3
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
perturbarea activității de prevenire, reducere sau înlă- ajutorul substanţelor otrăvitoare, – „sucurilor care tul-
turare a poluării, de natură să pună în pericol sănăta- bură apele” etc.
tea oamenilor, animalelor și a plantelor, sau să producă În Codul penal al R. Moldova din 1961 nu exista
mari pagube economiei naționale. vreun capitol din partea specială, care ar fi incriminat
Infracțiunea de mediu reprezintă o categorie re- infracţiunile ecologice. Unele din infracţiunile eco-
lativ nouă, de ultimă generație, în cadrul general al logice le conţinea cap. VI intitulat „Infracţiuni eco-
infracțiunilor. Ea are ca rezultat afectarea obiectivă a nomice,” cum ar fi: art.167. Tăierea ilegală a pădurii;
calității mediului sau punerea în pericol a acestei valori art.168. Distrugerea sau vătămarea intenţionată a ma-
sociale. sivelor forestiere; art.169. Distrugerea sau vătămarea
Infracțiunile de mediu pot fi fapte comisive sau din imprudenţă a masivelor forestiere; art.170. Vânatul
omisive săvârșite cu vinovăție sub formă de intenție ilegal; art.171. Îndeletnicirea ilegală cu pescuitul sau
sau imprudență, sub toate modalitățile lor. alte exploatări ale apelor; art.172. Încălcarea regulilor
Infracțiunea ecologică este un element constitutiv al veterinare; art.173. Încălcarea regulilor de combatere a
raportului de răspundere penală în dreptul mediului. vătămătorilor şi bolilor plantelor [5].
Raportul juridic penal de mediu cuprinde: subiecții, Trebuie precizat faptul că utilizarea mijloacelor
conținutul și obiectul. dreptului penal pentru protejarea mediului se impune
Subiecții raportului de răspundere penală în dreptul greu atâta vreme cât valorile tradiționale ocrotite, pre-
mediului sunt: subiecții activi (persoane fizice și juridi- cum viața persoanei sau proprietatea, sunt înlocuite, în
ce) și subiecții pasivi (statul). acest caz, cu apa sau aerul – pe de o parte, iar pe de altă
Persoana fizică este subiect activ, daca îndeplinește parte, pagubele cuantificabile și reparabile economic
condițiile generale de responsabilitate juridică penală. sunt greu evaluabile în bani.
De regulă, subiecții activi sunt calificați. Cu toate acestea, sub presiunea realităților, juridicul
Subiectul pasiv general (victima) la infracțiunile de s-a adaptat și problemelor de mediu astfel ca, începând
mediu este stabil, deoarece el este chemat să asigure cu legea germană privind lupta contra criminalității
respectarea ordinii de drept pe teritoriul asupra căruia de mediu, din 1980, infracțiunile ecologice și-au făcut
își exercită suveranitatea, respectiv, respectarea calității apariția în Registrul penal fiind multiplicate și diversi-
mediului. ficate, treptat, în capitole speciale ale codurilor penale
Subiecții pasivi secundari sunt acele persoane fizice sau sistematizate în codurile mediului.
sau juridice care sunt titulare ale valorii sociale prote- Răspunderea penală îşi are locul în cadrul dreptu-
jate. lui mediului datorită tocmai faptului că dreptul penal în
Răspunderea penală pentru infracțiunile ecologice ansamblu apără, în general, ordinea de drept, dar stabi-
atrage sancționarea penală [4]. leşte sancţiuni şi pentru atingerea acelor valori sociale
Criminalitatea ecologică împotriva mediului devine care sunt ocrotite prin normele dreptului mediului.
din ce în ce mai profitabilă generând, anual, la nivel Răspunderea penală pentru încălcarea normelor pri-
global, o cifră de afaceri estimată între 18 și 24 mld. vind protecţia mediului se înscrie în principiile şi regu-
euro, în special prin activitățile de depozitare ilegală de lile generale ale răspunderii infracţionale, dar prezintă
deșeuri periculoase, trafic de substanțe toxice interzise şi un anumit specific. Specificul acestei răspunderi este
și contrabanda de resurse naturale protejate. determinat de natura obiectului ocrotit de lege şi a cărui
Comerțul ilicit cu produse provenite de la specii atingere este adusă prin abaterea săvârşită cu vinovăţie.
rare, amenințate cu dispariția, asigură cel mai înalt pro- În domeniul mediului, instituţiile fundamentale ale
fit și constituie cea de-a doua piață ilegală din lume, dreptului penal capătă anumite particularităţi, date de
după cea a drogurilor. specificul instituţiilor acestei ramuri de drept, fără ca
Este cunoscut faptul că acest tip de criminalitate prin aceasta să se deroge de la principiile generale ale
este în plină expansiune, în ciuda măsurilor luate de dreptului penal. Toată legislaţia penală care acţionează
prevenire și combatere. în domeniul protejării mediului are un justificat carac-
De exemplu, numai în Italia, și numai traficul ilegal ter de tehnicitate datorat specificului său. Acest aspect
de deșeuri reprezintă a doua activitate a organizațiilor nu trebuie însă să aibă rolul de a descuraja efortul de
criminale ale „ecomafiei”, după traficul de droguri, fi- sistematizare, pentru că numai în acest mod se poate
ind estimată la o valoare financiară de peste 100 mil. realiza o mai bună cunoaştere a legislaţiei ecologico-
euro anual. penale şi, implicit, o mai corectă interpretare şi aplicare
Asemenea fapte sunt încurajate și prin aceea că, în a acesteia [6].
marea lor majoritate, deși contrare legii și de o peri- Cele mai grave abateri din această categorie sunt
culozitate socială deosebită, rămân nepedepsite atât considerate infracţiuni ecologice.
datorită legislației penale inadecvate domeniului, cât și Infracţiunile ecologice sunt reglementate de capito-
stării cronice de ineficiență în aplicarea sa. lul IX al părţii speciale a Codului penal intitulat „In-
Reglementări despre necesitatea protecţiei naturii se fracţiuni ecologice”. Astfel acest capitol, fără îndoială,
găsesc chiar şi în legislaţiile statelor antice. indică faptul că toate componenţele de infracţiune ce le
Astfel, în tractatul lui Platon Legile pământul era conţine acest capitol sunt ecologice, adică atentează la
considerat ca proprietatea statului. Grija omului faţă de mediul înconjurător.
pământ trebuia să fie mai puternică decât chiar iubirea Totuşi, Codul penal nu dă noţiunea infracţiunii eco-
copiilor faţă de mamă. Se interzicea vânătoarea în timp logice, oferind elaborarea şi definirea infracţiunii eco-
de noapte, cu plase, prinderea (dobândirea) peştelui cu logice ştiinţei juridico-ecologice.
4
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Necesitatea definirii infracţiunii ecologice este S-a susținut că infracțiunile ecologice sunt acele
oportună pentru a răspunde la trei întrebări: infracţiuni care aduc atingere regimului de protecţie a
1) Sunt infracţiuni ecologice doar acele componen- dreptului mediului [8].
ţe de infracţiune care sunt incluse în acest capitol, sau Într-o altă opinie, infracțiunile ecologice sunt con-
ele, din unele sau alte cauze, pot fi reglementate şi de siderate acele fapte, prin care se poluează mediul sau
alte capitole ale Codului penal. acţiuni (inacţiuni) prin care direct sau indirect se aduce
2) Ce este comun la infracţiunile ecologice şi la atingere intereselor de protecţie cantitativă sau calitati-
care consecinţe juridice duce recunoaşterea infracţiunii vă a factorilor de mediu [9].
(sau grupului de infracţiuni) ca ecologice. O altă opinie doctrinară (influenţată de doctrina
3) Este oare destul de completă şi consecventă re- franceză) se referă la infracţiunile ecologice ca la nişte
glementarea juridico-penală a comportamentului refe- „fapte periculoase prin săvârşirea cărora se aduc atinge-
ritor la obiectele mediului înconjurător? re relaţiilor sociale, a căror ocrotire este condiţionată de
Însăşi noţiunea infracţiune ecologică se bazează pe apărarea elementelor naturale şi antropice ale mediului,
două grupuri de premise. atingeri care se concretizează din punctul de vedere al
La prima se atribuie pericolul impactului antropo- consecinţelor într-o pagubă adusă persoanelor fizice şi
gen, care cauzează un aşa prejudiciu mediului încon- juridice care le deţin în proprietate şi le administrează,
jurător, care poate submina condiţiile existenţei omu- în crearea de pericole pentru sănătatea oamenilor, ani-
lui ca o categorie, să deregleze funcţionarea societăţii malelor şi plantelor sau producerea de pagube econo-
omeneşti, să ducă la schimbări genetice etc. miei naţionale” [10].
Răspunderea pentru infracţiunile ecologice repre- Doctrina franceză consideră infracţiunile de mediu
zintă instrumentul de autoapărare a societăţii în scopul ca fiind acele fapte periculoase prin săvârşirea cărora
supraviețuirii. se aduc atingeri relaţiilor sociale a căror ocrotire este
A doua grupă de premise o constituie condiţiile condiţionată de apărarea factorilor naturali şi artificiali
stabilite de lege ale survenirii şi realizării răspunderii ai mediului, atingeri care se concretizează din punctul
penale. de vedere al consecinţelor printr-o pagubă produsă per-
Infracţiunile ecologice reprezintă doar un tip, un soanelor fizice sau juridice care îi administrează, prin
grup de infracţiuni, prevăzute de Codul penal [7]. punerea în pericol a sănătăţii oamenilor, a animalelor
Din aceste considerente, noţiunile ce descriu aceste şi plantelor sau prin producerea de pagube economiei
infracţiuni reflectă şi ţin cont de specificul comporta- naţionale [11].
mentului dăunător social şi ecologic, cât şi de caracte- Nu orice încălcare a normelor de drept al mediului
risticile generale ale infracţiunii, adică a faptei pasibile angajează răspunderea penală, ci numai acele abateri
de pedeapsa penală, prevăzute de art.14 Cod penal. care au un grad de pericol social ridicat, reprezentând
Analiza conţinutului definiţiei infracţiunii ecologi- astfel o serioasă ameninţare a celor mai importante
ce se bazează pe caracteristica unor aşa trăsături ale ei, interese ale societăţii în acest domeniu. Pentru a fi in-
cum este trăsătura ecologică, ilegalitatea şi prejudicia- fracţiuni, faptele poluante trebuie să prezinte un pericol
bilitatea (pericolul social). social deosebit, oricum mai ridicat decât al contraven-
Trăsătura ecologică (sau considerarea unei sau al- ţiilor şi să fie săvârşite în astfel de împrejurări încât,
tei infracţiuni ca ecologice) este în strânsă coeziune cu potrivit legii penale, să constituie infracţiuni [12].
legităţile sociale şi socionaturale în interacţiunea soci- În doctrina rusă, o atenţie sporită elaborării definiţi-
etăţii şi a omului cu natura, cu mediul înconjurător, şi ei, noţiunii infracţiunii ecologice a fost acordată de mai
exprimă nivelul istoric de dezvoltare a ştiinţei, tehnolo- mulţi savanţi.
giilor, depinde de nivelul de reprezentare ştiinţifică cu Unii savanţi consideră infracţiunile ecologice ca
privire la mecanismele şi consecinţele diferitelor tipuri fapte social periculoase (acţiuni, inacţiuni), prevăzute
de impuneri antropogene, şi dă posibilitatea de a evi- de legea penală, care atentează la mediul înconjurător
denţia acest grup de infracţiuni ca relativ independente şi la componentele sale [13].
în structura şi sistemul faptelor ilegale periculoase. Alţii consideră că infracţiunile ecologice sunt fap-
Criteriile de identificare a infracţiunilor ecologice tele social periculoase (acţiuni, inacţiuni), prevăzute de
sunt: exploatarea obiectelor mediului înconjurător (a legea penală şi interzise de ea sub ameninţarea aplicării
componentelor, elementelor lui, cât şi a resurselor natu- pedepsei penale, care atentează la mediul înconjurător
rale) ca bază operaţională de activitate, necesară pentru şi la componentele lui, la folosirea raţională şi protecţia
menţinerea vieţii, sau altei valori sociale. cărora asigură existenţa şi activitatea normală a omu-
Legislaţia penală în vigoare nu dă definiţia noţiunii lui, la securitatea ecologică a populaţiei şi teritoriilor, şi
de infracţiune ecologică. care constă în folosirea ilegală nemijlocită a obiectelor
Totuşi, analizând componenţele infracţiunilor eco- naturale (sau în influențarea ilegală asupra stării lor) ca
logice, locul lor în sistemul de infracţiuni, se poate da valori sociale, ce duce la schimbări negative asupra ca-
noţiunea infracţiunilor ecologice. lităţii mediului înconjurător, distrugerii sau deteriorării
Natura juridică a acestor definiţii a infracţiunilor obiectelor naturale [14].
ecologice se bazează nu doar pe prevederile legale cu În Principiile de bază în sfera preîntâmpinării infrac-
privire la infracţiunile ecologice, nu doar pe interpreta- ţionalităţii şi justiţiei penale în contextul dezvoltării şi
rea doctrinară, ştiinţifică a lor, ci şi pe baza proceselor, noii ordini economice internaţionale (Anexă la Planul
priorităţilor economice, politice şi sociale. de acţiuni Milano), adoptate de Congresul VII al ONU
Astfel, în doctrina penală s-au dat mai multe definiții cu privire la preîntâmpinarea infracţiunilor şi compor-
ale infracțiunilor ecologice. tamentul faţă de infractori.
5
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Infracţiunile ecologice sunt acele fapte prejudici- A mai fost expusă opinia că obiectul infracţiunii
abile (social periculoase), prevăzute de legea penală, ecologice sunt înseşi bogăţiile naturale, interesele naţi-
care atentează la mediul înconjurător şi componentele onale în sfera pescuitului, vânatului şi ale altor îndelet-
lui, folosirea raţională şi protecţia cărora asigură con- niciri, modul de folosire a bogățiilor naturale, dreptul
diţiile optime de viaţă ale omului, cât şi la securitatea constituţional al cetăţenilor la un mediu înconjurător
ecologică a populaţiei şi a teritoriilor şi care constau în benefic [18].
folosirea nemijlocită, ilegală a obiectelor naturale (sau Într-o altă opinie, s-a susţinut că obiectul infracţiunii
în influenţarea nemijlocită asupra lor) ca valori sociale, ecologice îl reprezintă echilibrul ecologic, adică capaci-
fapte ce duc la schimbări negative ale stării şi calităţii tatea mediului înconjurător de a se regenera, potențialul
mediului înconjurător. resurselor naturale, cât şi dreptul constituţional al fiecă-
Gradul prejudiciabil (pericolul social) al infrac- rui cetăţean la un mediu înconjurător sănătos [19].
ţiunilor ecologice nu se limitează doar la consecinţele În opinia noastră, problema obiectului infracţiunilor
concrete dăunătoare, la sumele daunelor ecologice şi ecologice este una din cele mai complicate probleme
economice cauzate, cât şi la dauna concretă a sănătăţii care se tratează diferit în teoria dreptului penal.
oamenilor, cu toate că această parte componentă a pe- Regula de bază constă în aceea că obiectul infracţi-
ricolului social este cea mai reală şi sesizată. Pericolul unii îl constituie relaţiile sociale apărate de normele de
social al acestor infracţiuni mai constă în încălcarea in- drept penal.
tereselor ecologice ale societăţii, în special în încălcarea Totuşi, acest postulat general nu împiedică unii cer-
drepturilor fiecărui om la un mediu înconjurător sănătos, cetători din dreptul penal să dea diverse caracteristici
în cauzarea daunei sănătăţii, proprietăţii, naturii, în sub- structurii şi conţinutului obiectului infracţiunii, să con-
minarea respectului faţă de normele de drept ce asigură sidere că obiectul juridic generic (de grup) şi obiectul
şi protejează mediul înconjurător, în scăderea nivelului juridic special pot uneori să coincidă, iar la determina-
securităţii populaţiei, a disciplinei ecologice etc. rea obiectului juridic special, sintagma „relaţii sociale”
O mare parte a normelor penale din domeniul me- să o înlocuiască cu aşa noţiuni, cum sunt: „proprietate”,
diului sunt norme de trimitere sau referire la alte texte „interes” etc., adică să se asimileze cu ele.
legale (unele dintre acestea aflate chiar în alte acte nor- Aceştia susţin că conceptul infracţiunilor ecologice
mative), fapt care îngreunează considerabil activitatea presupune, în primul rând, elucidarea noţiunii relaţiilor
de interpretare judiciară a pedepsei. ecologice. Acestea formează unitatea a trei direcţii ale
Complexitatea normativă nu este însă singurul mo- activităţilor umane:
tiv pentru care activitatea de punere în aplicare a nor- – Privitor la protecţia conservativă a naturii;
melor penale cu incidenţă în materie de mediu se des- – Privitor la folosirea raţională a bogăţiilor naturale
făşoară cu dificultate. ca una din metodele de protecţie a ei;
Normele incomplete cuprinse în legile din domeniu – Privitor la păstrarea şi regenerarea condiţiilor ca-
au şi ele o contribuţie importantă la aceasta [15]. litative naturale ale activităţii vitale a omului (protec-
Apărarea valorilor promovate de dreptul mediului ţia de impurificare, poluare a mediului înconjurător, a
(inclusiv pe calea mijloacelor de drept penal) apare ca influențării sonore, vibratorii, încălzirii etc., asupra lui),
fiind pe deplin îndreptăţită, având în vedere importan- incluzând asigurarea securităţii ecologice, îmbunătăţi-
ţa pe care o prezintă factorii de mediu pentru viaţa pe rii şi reproducerii mediului înconjurător şi a resurselor
pământ, pentru lupta împotriva poluării, a deteriorării sale.
condiţiilor de trai etc. Din aceste considerente, s-a susţinut că obiectul
Aşadar, normele de protecţie a mediului intervin în juridic generic al infracţiunilor ecologice reprezintă
cazul în care se aduce atingere unui factor de mediu relaţiile din domeniul asigurării securităţii publice şi a
fără ca, în mod necesar, să existe o vătămare suferită de sănătăţii populaţiei, iar obiectul juridic special îl consti-
victime identificabile. tuie relaţiile sociale complexe, apărate de legea penală,
Infracţiunile ecologice vizează atingeri aduse indi- privitor la folosirea raţională a resurselor naturale, păs-
vizilor sau bunurilor lor, unor comunităţi restrânse, dar trarea unui mediu înconjurător calitativ, ce influențează
mai ales omenirii în ansamblul său, intereselor generale pozitiv asupra omului şi altor vietăţi ale mediului natu-
ale societăţii [16]. ral, asigurarea securităţii ecologice a populaţiei [20].
Astfel, obiectul infracţiunilor ecologice reprezin- Privitor la subiectele abordate supra, considerăm
tă un conglomerat complicat de relaţii sociale faptice, următoarele:
formele lor legale şi expresia materială a lor. Obiectul juridic generic al infracţiunilor ecologice
Realizarea raţională şi în corespundere cu prevede- îl constituie relaţiile sociale protejate de legea penală
rile legislaţiei ecologice a acestor relaţii asigură activi- cu privire la folosirea raţională a resurselor naturale,
tatea vitală a omului, folosirea de către dânsul a mediu- protejarea mediului înconjurător sănătos pentru oameni
lui înconjurător ca o bază nemijlocită de existenţă în şi alte fiinţe vii, asigurarea disciplinei ecologice şi a se-
vederea satisfacerii necesităţilor sociale şi garantează curităţii populaţiei.
securitatea şi siguranţa lui. Obiectul juridic special al infracţiunilor ecologice
În literatura de specialitate, s-au conturat mai multe îl constituie relaţiile sociale cu privire la protejarea şi
păreri cu privire la obiectul infracţiunii ecologice. folosirea raţională a anumitor tipuri şi forme de resurse
Astfel, unii penalişti consideră că obiectul juridic naturale şi asigurarea securităţii ecologice a populaţiei.
generic al infracţiunilor ecologice îl formează relaţiile De exemplu, obiectul juridic special al vânatului ile-
sociale cu privire la integritatea mediului [17]. gal (art.233 Cod penal) îl constituie relaţiile sociale cu
6
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
privire la protecţia şi folosirea raţională a animalelor şi cu privire la avariile cu poluare excesivă a mediului, cu
păsărilor sălbatice [21]. poluare radioactivă, chimică, bacteriologice sau cu alte
Un semn important al obiectului infracţiunilor eco- urmări periculoase pentru viaţa sau sănătatea populaţi-
logice îl constituie obiectul material al acestor infrac- ei, ori despre starea sănătăţii populaţiei, afectată de po-
ţiuni. luarea mediului constituie obiectul imaterial principal
Obiectul material al acestor infracţiuni îl consti- al infracţiunii prevăzute de art.225 Cod penal [24].
tuie diferite componente ale mediului natural, cum ar Latura obiectivă a infracţiunilor ecologice se reali-
fi animalele şi păsările sălbatice, peştii, flora (arborii, zează, de regulă, prin acţiuni sau inacţiuni, care constau
arbuștii, pomuşoarele etc.), apa, pământul etc. din încălcarea regulilor de protecţie a mediului încon-
Aceste componente nu sunt desprinse de condiţii- jurător, a siguranţei ecologice, a folosirii raţionale a na-
le naturale de existenţă a lor prin activităţile de muncă turii; survenirea consecinţelor prejudiciabile prevăzute
anterioare ale omului, se află în stare de existenţă natu- de legea penală (cauzarea daunelor mediului înconju-
rală, sălbatică (de exemplu, copacii din păduri, anima- rător sau sănătăţii populaţiei); raportul de cauzalitate
lele sau păsările sălbatice în starea lor liberă şi naturală, dintre ele. De exemplu, art.223 Cod penal incriminează
peştii din râurile naturale etc.) şi de aceea nu constituie încălcarea cerinţelor securităţii ecologice care au pro-
proprietate. vocat a) mărirea esenţială a nivelului radiaţiei; b) daune
De exemplu, tăierea ilegală a copacilor din pădurile sănătăţii populaţiei; c) pieirea în masă a animalelor; d)
naturale şi însuşirea lemnului va constitui doar com- alte urmări grave etc.
ponenţa de infracţiune prevăzută de art.231 Cod penal Comportamentul ilegal în cazul infracţiunilor eco-
(tăierea ilegală a vegetaţiei forestiere), fără a fi necesară logice se exprimă prin încălcarea normelor legislaţiei
calificarea şi ca infracţiune contra patrimoniului [22]. ecologice, cerințelor, regulilor, normativelor regle-
Obiecte materiale ale infracţiunilor ecologice pot fi, mentate de această legislaţie cu privire la folosirea
de asemenea, şi elementele mediului natural care, deşi raţională a resurselor naturale şi protecţia mediului
au acumulat în sine rezultatul unor anumite activităţi înconjurător natural.
de muncă ale oamenilor, rămân în mediul natural sau Faptele infracţionale, în cazul dat, se pot realiza atât
care sunt introduse în mediul natural pentru a îndepli- prin acţiuni active, cum ar fi, de exemplu, vânatul ile-
ni funcţiile de restabilire şi reproducere (de exemplu, gal, cât şi prin inacţiuni, adică prin neexecutarea anu-
creşterea artificială a puietului de peşti şi emisia lor în mitor obligații sau prin nerespectarea anumitor reguli,
râurile naturale pentru a restabili balanţa naturală etc.). cum ar fi, de exemplu, neîndeplinirea obligaţiilor de
Anume după obiectul material infracţiunile ecologice lichidare a consecinţelor încălcărilor ecologice (art.226
se deosebesc de infracţiunile contra patrimoniului. Cod penal) etc.
Astfel, considerăm că obiectul material al infrac- „Dauna ecologică” este considerată ca fiind acea vă-
ţiunilor ecologice îl constituie acele obiecte naturale, tămare care aduce atingere tuturor factorilor de mediu,
care se găsesc în legătură ecologică naturală cu mediul sub o formă sau alta, cu efecte ireversibile şi cu conse-
înconjurător. Dacă această legătură se întrerupe, sun- cinţe greu de stabilit. Noţiunea de daună ecologică in-
tem în prezenţa altor infracţiuni, de altă categorie, care clude prejudiciile cauzate mediului natural şi artificial,
nu sunt infracţiuni ecologice. protejate din punct de vedere juridic [25].
De exemplu, sustragerea masei lemnoase din păduri Prin daună ecologică a faptelor infracţionale se în-
ţelege cauzarea daunei mediului natural înconjurător,
care a fost tăiată şi pregătită de către lucrătorii silvici, în genere, cât şi unor subiecţi ai mediului natural sau
sustragerea peştelui din gospodăriile piscicole, spe- omului, şi crearea unui pericol real de cauzare a unei
cializate în creșterea peştelui pentru comercializare, asemenea daune.
nimicirea animalelor domestice sau altor animale din Astfel, dauna ecologică constituie un semn prin-
zooparcuri etc. cipal al infracţiunilor ecologice. El se manifestă prin
Privitor la obiectul material al infracţiunilor eco- poluarea mediului natural înconjurător, distrugerea sau
logice, în sens larg, considerăm că acesta îl constituie degradarea obiectelor naturale, încălcarea echilibrului
mediul natural în întregime, deoarece toate părţile lui ecosistemelor etc.
componente se află între ele într-o interacţiune şi in- În consecinţă, dauna ecologică este îndreptată îm-
fluenţă reciprocă şi formează un ecosistem unic, iar potriva intereselor societăţii într-un mediu înconjurător
în limitele unor teritorii ale uscatului sau bazinelor de sănătos, adică împotriva sănătăţii omului şi a bunăstării
apă formează o comunitate unică de organisme, plan- genetice a viitoarelor generaţii de oameni.
te etc., – biogeocenoza [23], adică complexul natural Astfel, cauzarea de daune sănătăţii populaţiei prin
în cazul căruia biocenoza şi biotopul se condiţionează comiterea infracţiunilor ecologice se realizează nemij-
reciproc; ecosistemul. locit prin înrăutăţirea sau distrugerea mediului natural
Astfel, cauzarea de daune unei părţi a ecosistemului înconjurător ca loc de trai al oamenilor.
imediat se reflectă asupra stării altor părţi componente Infracţiunile ecologice care cauzează daune me-
ale ecosistemului. diului natural înconjurător sau sănătăţii oamenilor, în
În doctrina penală s-a mai susţinut că, în afară de majoritatea lor, sunt infracţiuni cu componenţe de in-
obiect material, infracţiunile ecologice mai au şi fracţiune materiale.
obiect imaterial. La această categorie de infracţiuni se atribuie in-
Astfel, aerul atmosferic constituie obiectul imaterial fracţiunile prevăzute de art.227 CP (poluarea solu-
al infracţiunilor specificate la art.223; alin.(1) şi lit. c) lui), art.231 CP (tăierea ilegală a vegetaţiei forestiere),
alin.(2) art.224; art.226, 227 şi 230 Cod penal. Datele art.233 CP (vânatul ilegal) etc.
7
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Totuşi, din rândul infracţiunilor ecologice fac parte pentru faptele de încălcare a normelor juridice de me-
şi infracţiuni cu componenţe formale, pentru comiterea diu, fără consecinţa poluării (în calitate de subiect de
cărora este îndeajuns comiterea doar a faptei infracţi- drept).
onale, fără ca să fie necesară survenirea daunelor ma- Există mai multe căi fundamentale de evaluare a
teriale, cum ar fi, de exemplu, art.224 CP (Încălcarea daunelor ecologice:
regulilor de circulaţie a substanţelor, materialelor şi – evaluarea pagubelor ecologice cauzate integrităţii
deşeurilor radioactive, bacteriologice sau toxice), care persoanelor şi bunurilor lor sau activităţilor comerciale;
se consumă din momentul comiterii acestor fapte care – evaluarea pagubelor aflate în afara circuitului ci-
creează pericolul cauzării de daune esenţiale sănătăţii vil;
populaţiei sau mediului. – evaluarea daunelor ecologice prin negocierea
Prin crearea pericolului cauzării de daune esenţiale acestora dintre reprezentanţii statului, poluatorului,
sănătăţii populaţiei sau mediului se subînțelege apariţia victimelor etc.
unei aşa situaţii sau a unor aşa circumstanţe, care ar fi Repararea pagubelor ecologice este o operaţiune di-
dus la consecinţele dăunătoare prevăzute de lege, dacă ficilă şi complexă ce nu se poate asigura de fiecare dată
n-ar fi fost întrerupte la timp de măsurile luate sau de complet şi perfect, deoarece:
alte circumstanţe care nu depind de voinţa celui care a – prejudiciul nu este reparabil întotdeauna în natură;
cauzat aşa situaţii. – sursa poluării este de multe ori imprecisă şi din
Cu privire la victima daunei ecologice în literatura acest motiv autorul poluării nu se poate identifica.
juridică de specialitate [26] au existat controverse, re- Repararea daunelor ecologice presupune în pre-
spectiv, dacă victima unei asemenea daune este mediul alabil:
sau omul. Există opinii după care mediul este consi- – stabilirea responsabilului (persoană fizică sau juri-
derat cauza poluării şi nicidecum victima pagubelor; dică, instituţie sau autoritate publică);
alţi autori consideră că dauna ecologică este provocată – identificarea victimei poluării;
mediului de către om. – stabilirea modalităţii de reparare a prejudiciului
Daunele ecologice, chiar dacă nu sunt cauzate direct ecologic cauzat.
persoanelor umane, sunt cauzate mediului care le în- Stabilirea unei legături de cauzalitate între poluare
conjoară, factorilor de mediu şi, implicit, deţinătorilor şi paguba rezultată este dificilă, deoarece de cele mai
acestora, cărora le revine sarcina probei (pagubei eco- multe ori paguba, vătămarea se produce mai târziu, fapt
logice, poluatorului şi raportului de cauzalitate). pentru care, în acest sens, se instituie o prezumţie a pro-
Victima prejudiciului ecologic, se apreciază că este babilităţii legăturii cauzale.
mediul [27], deoarece specificul răspunderii civile în Legătura de cauzalitate este dificil de stabilit adesea
dreptul mediului constă în faptul că prejudiciul este şi datorită pluralităţii surselor potenţiale de prejudiciu
cauzat mediului, deoarece dacă prejudiciul ecologic ecologic, şi mai ales datorită caracterului acestora.
ar fi creat omului şi bunurilor sale, s-ar angaja institu- Astfel, problema cauzalităţii şi, respectiv, cea a de-
ţia răspunderii civile delictuale proprie dreptului civil, terminării poluatorului este dificilă şi pentru că paguba
fără particularităţi. Deşi daunele ecologice se răsfrâng ecologică poate fi consecinţa mai multor fapte ale ace-
în cele din urmă asupra omului, raportul de cauzalitate leiaşi persoane, sau poate fi consecinţa unui sistem de
este cel dintre fapta ilicită şi modificarea adusă mediu- acţiuni-inacţiuni exercitate de mai multe persoane, caz
lui, indiferent dacă aceasta a condus sau nu la prejudici- în care se pune problema identificării şi individualizării
erea unor persoane. Tocmai în aceasta constă specificul acestora.
răspunderii pentru prejudiciile cauzate mediului. Latura obiectivă a unor infracţiuni ecologice, pe
Prejudiciile ecologice pot fi cauzate factorilor na- lângă semnele principale, mai are şi semne facultati-
turali sau artificiali şi în funcţie de gravitatea lor se ve, cum ar fi, de exemplu, locul: la art.224 CP, zona si-
grupează în: deteriorări ale mediului şi dezastre eco- tuaţiei ecologice excepţionale sau zona unei calamităţi
logice. speciale; la art.231 CP, – fondul silvic sau fondul ariilor
Victimă, de exemplu, a poluării, este titularul unui naturale protejate de stat, iar la art.233 CP – locurile in-
drept sau interes, care reclamă o vătămare a integrită- terzise; timpul: art.233 CP, perioada interzisă, modul
ţii sale fizice, a unui interes de natură patrimonială sau sau metoda: art.234 CP, – utilizarea substanţelor ex-
care acţionează ca gestionari sau apărători ai unor ele- plozive şi otrăvitoare sau a altor mijloace de nimicire în
mente de mediu (ONG). masă a faunei etc., care la componenţele de infracţiune
Victima poluării are dreptul la repararea integrală a sus-indicate sunt obligatorii.
prejudiciului ecologic suferit, ceea ce implică o echiva- Unul din semnele principale ale laturii subiective a
lenţă între paguba cauzată şi repararea acesteia. infracţiunilor ecologice îl constituie vinovăţia.
De exemplu, poluatorul mediului poate fi, în ter- Componenţele infracţiunilor ecologice se caracte-
meni generali, orice persoană fizică sau juridică, pre- rizează atât prin vinovăţie intenţionată, cât şi prin cea
cum şi natura. În termeni juridici, poluator al mediului imprudentă.
este acea persoană care a cauzat prejudiciu mediului şi Multe infracţiuni ecologice se săvârşesc doar cu in-
care răspunde juridic pentru consecinţele negative ale tenţie directă, cum ar fi, de exemplu: art.231 CP (tăie-
faptelor sale (acţiuni-inacţiuni) produse mediului. rea ilegală a vegetaţiei forestiere), art.233 CP (vânatul
Ca subiect al raportului juridic de mediu, poluatorul ilegal), art.234 CP (îndeletnicirea ilegală cu pescuitul,
este acea persoană care răspunde atât pentru pagube- vânatul sau cu alte exploatări ale apelor) etc.
le cauzate prin poluare (în calitate de poluator), cât şi Din imprudenţă se săvârşesc infracţiunile prevă-
8
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
9
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
10
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
una firească: care alte criterii determinante ale relaţiei Totuşi revenim la subiectul temei, şi anume, con-
consumator-întreprinzător se au în vedere? În primul sumatorul în procedura insolvenţei.
rând, aceasta s-ar referi la subiecţi: consumator-între- Legea insolvabilităţii nr. 632 din 14.11.2001 [3]
prinzător. Așadar, pentru a analiza aceste relaţii, re- (în vigoare până în 2013) nu conţinea noţiunea clară,
venim la noţiunile prevăzute în legislaţia în vigoare. că creditor în procesul de insolvenţă poate fi inclusiv
Conform art. 1 al legii, consumator este orice persoană persoana fizică, adică consumatorul.
fizică ce intenţionează să comande sau să procure ori Noţiuni generale:
care comandă, procură sau foloseşte produse, servicii creditori garantaţi – clasă de creditori ale căror
pentru necesităţi nelegate de activitatea de întreprin- creanţe faţă de debitor au apărut înainte de intentarea
zător sau profesională. Deci, orice persoană fizică, în procesului de insolvabilitate şi sunt asigurate prin
condiţiile indicate mai sus, are calitatea de consuma- garanţii reale în conformitate cu legea;
tor. Un prim-criteriu pentru aplicarea legii persistă. creditori chirografari – clasă de creditori ale că-
Tot în acest articol, în noţiuni generale, este indicată ror creanţe faţă de debitor au apărut înainte de inten-
şi calitatea întrerinzătorului, agent economic: tarea procesului de insolvabilitate şi nu sunt asigura-
agent economic – orice persoană juridică sau fizi- te prin garanţii;
că autorizată pentru activitate de întreprinzător, care creditori ai masei – clasă de creditori ale căror
fabrică, transportă, comercializează produse ori părţi creanţe faţă de debitor au apărut după intentarea pro-
din produse, prestează servicii (execută lucrări); cesului de insolvabilitate şi se execută în prealabil în
producător – agent economic care fabrică un pro- mod curent pe măsura apariţiei lor (în Legea insol-
dus finit, o parte componentă a unui produs sau ma- vabilităţii nr. 149/2012 este stipulat că creditor este
terie primă; persoană fizică sau persoană juridică deţinător al
produs – bun destinat consumului sau utilizării unui drept de creanţă asupra patrimoniului debitoru-
individuale; sunt, de asemenea, considerate produse lui, care poate face dovada creanţei sale faţă de acest
energia electrică, energia termică, gazele şi apa livra- patrimoniu în condiţiile prezentei legi).
te pentru consum individual. În cadrul practicilor co- Procesele de insolvabilitate însă au apărut cu mult
merciale, se consideră produs orice bun sau serviciu, mai înainte de anul 2013 (aplicarea legii noi). Care
inclusiv bunurile imobile, drepturile şi obligaţiile era situaţia consumatorilor (creditorilor) în cazul in-
aferente. tentării procesului de insolvenţă faţă de companiile de
Prin urmare, condiţia cea mai importantă, pe care o construcţii şi în care clasă de creditori erau validate
stabileşte legiutorul şi care este indicată în Hotărârea creanţele creditorilor (consumatorilor)?
Plenului Curţii Supreme de Justiţie (obligatoriu pentru Revenim la noţiunea de creditori, conform legii nr.
instanţele de judecată) pentru aplicarea Legii privind 632 din 14.11.2001.
protecţia consumatorului persistă şi în cazurile date Astfel, creditori garantaţi, clasă de creditori ale
se aplică anume această lege (mai favorabilă pentru căror creanţe faţă de debitor au apărut înainte de in-
consumatori) şi apoi stipulările Codului civil. tentarea procesului de insolvabilitate şi sunt asigu-
Întrebarea, care rămânea tot timpul în aer era: se rate prin garanţii reale în conformitate cu legea. Ce
aplică legea privind protecţia drepturilor consumato- înseamnă şi cum aplică instanţele de judecată sin-
rilor şi în cazurile contractelor de investiţii (construc- tagma „asigurate prin garanţii reale în conformitate
ţia apartamentelor) dacă sunt întrunite aceste două cu legea” ? Prin care legi sunt reglementate aceste
elemente indicate: consumator-întreprinzător şi în raporturi?
care măsură? Evident că în cazul dat ne referim la Legea cadas-
Această problemă de interpretare s-a clarificat par- trului bunurilor imobile nr. 1543 din 25.02.1998.
ţial odată cu adoptarea de către CSJ a Recomandă- Prezenta lege stabileşte modul de creare şi de ţinere
rii nr. 4 din 01 noembrie 2012 [3], prin care s-a atras a cadastrului bunurilor imobile, prin care se asigură
atenţia tuturor instanţelor, că persoanele fizice care recunoaşterea publică a dreptului de proprietate şi a
încheie contracte de investiţii în construcţie cad sub altor drepturi patrimoniale asupra bunurilor imobile,
incidenţa Legii cu privire la protecţia consumato- ocrotirea de către stat a acestor drepturi, susţinerea
rilor. Astfel, a fost prevăzut că instanţa de judecată, sistemului de impozitare şi a pieţei imobiliare:
la judecarea litigiilor în cauză, este obligată să ţină construcţie – clădire sau construcţie legată solid de
cont şi de prevederile art. 513, 602, 603 şi 610 CC. pământ, a cărei strămutare este imposibilă fără cauza-
Or, aplicarea formală a Legii privind protecţia con- rea de prejudicii destinaţiei sale. Poate fi obiect inde-
sumatorului, şi anume, a normei ce vizează responsa- pendent al înregistrării de stat;
bilitatea vânzătorlui, prestatorului, fără a ţine cont de încăpere izolată – partea interioară a unei con-
normele Codului civil menţionate mai sus, poate duce strucţii, separată de alte părţi adiacente ale acestei
în consecinţă la pronunţarea unor hotărâri arbitrare. construcţii prin pereţi sau prin despărţituri fără goluri
S-ar părea că s-a elucidat această problemă, însă în pentru uşi, având ieşire separată pe palierul scării, în
practica judiciară nici pe departe. Mai ales în cazurile coridor comun, în curte sau în stradă;
achitării taxei de stat, unde instanţele de judecată nu înregistrare de stat a drepturilor patrimoniale asu-
iau în consideraţie nici stipulările legii, nici explicaţi- pra bunului imobil, denumită în continuare înregis-
ile Curţii Supreme de Justiţie indicate şi o să prezint trare a drepturilor – înscrierea în registrul bunurilor
numeroasele exemple din practica judiciară. imobile a bunului imobil, a dreptului de proprietate şi
11
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
a altor drepturi patrimoniale asupra acestuia, precum Raționamentul juridic care a stat la baza unor aseme-
şi a titularului de drepturi; nea decizii pornește de la prioritatea dreptului real
registru al bunurilor imobile – sistem de înscrieri, al băncii (ce reiese din contractul de ipotecă) asupra
efectuate conform prezentei legi, privitoare la bunuri- dreptului de creanță al investitorului (ce reiese din
le imobile şi la drepturile patrimoniale asupra lor; contractul de investiții în construcție). A fost apreci-
înregistrare de stat primară – efectuarea primei at că dreptul de ipotecă, odată înregistrat în Registrul
înscrieri în registrul bunurilor imobile privitor la bu- bunurilor imobile, este opozabil tuturor. Respectiv,
nul imobil, la drepturile patrimoniale asupra lui şi la persoana care a încheiat contractul de investiție asu-
titularul de drepturi; pra unui bun viitor care era ipotecat suportă riscuri-
document ce confirmă drepturile – contract, act ad- le preluării de către bancă a construcției. Gajul nu se
ministrativ sau un alt document legal care constituie naşte prin efectul direct al contractului sau al legii,
temeiul naşterii, modificării sau stingerii drepturilor prevederile legale sau contractuale servind doar temei
patrimoniale; pentru constituirea gajului. Dacă nu a fost constituit,
grevare – drepturile patrimoniale asupra unui bun gajul legal nu există şi creditorul care a încheiat un
imobil ale unor persoane care nu sunt proprietarii lui contract de gaj cu debitorul nu este altceva decât un
(ipotecă, arendare, servitute şi altele). creditor chirografar (ordinar). La fel, creditorii care
Astfel, conform legii sus-indicate, noţiunea de cre- în baza legii au dreptul la constituirea gajului legal,
ditor – persoană fizică, nu este clar stipulată. Pentru devin creditori gajişti doar în cazul în care au săvârşit
apărarea drepturilor şi intereselor sale (investitorii), toate formalităţile de constituire (înregistrare). Lipsa
persoanele fizice se adresau cu cereri în instanţele de temeiului atrage după sine nulitatea dreptului de gaj
drept comun, conform stipulărilor contractuale de in- dacă acesta nu a fost constituit. Mai mult, conform
vestiţii în construcţie, pentru a obţine o hotărâre favo- Legii cadastrului bunurilor imobile nr.1543-XIII din
rabilă şi, respectiv, titlul executoriu. Titlul executoriu 25.02.98, contractele prin care una dintre părţi se obli-
era transmis executorului judecătoresc spre executare, gă să asigure construcţia unuia sau mai multor aparta-
însă executarea, de facto, era stopată din mai multe mente şi să le transmită persoanei fizice care se obligă
considerente. Pe de altă parte, validarea creanţei sale să achite integral sau parţial preţul imobilului anterior
către debitorul (compania de construcţii faţă de care a predării acestuia, precum şi contractele privind cesiu-
fost intentată procedura insolvenţei) unde era necesar nea drepturilor care rezultă din acestea se autentifică
nu numai de a avea o creanţă faţă de debitor, apăru- notarial şi se înscriu în Registrul bunurilor imobile,
tă înainte de intentarea procesului de insolvabilitate, sub sancţiunea nulităţii.
dar creanţa (contractul de investiţii) era înregistrată la Modificările operate în legislație la 9 iulie 2008,
Oficiul Cadastral Teritorial în conformitate cu legea prin care s-a instituit ca o condiție de valabilitate
indicată mai sus. Pe de altă parte, creditorii pot depu- obligația de autentificare și notare la organul cadas-
ne cererea introductivă numai dacă au un interes legi- tral a contractului de investiții în construcții, urmau
tim, îşi pot argumenta creanţele şi unul din temeiuri- să prevină apariția litigiilor de genul celor menționate
le de intentare a procesului de insolvabilitate. Însăşi mai sus. Totuși, este de remarcat că chiar și după 9
existenţa creanţei şi depunerea cererii introductive nu iulie 2008 abuzurile asupra investitorilor au continu-
duce la apariţia calităţii procesuale de creditor. Aceas- at. În foarte multe cazuri organul cadastral a conti-
tă calitate şi toate drepturile ce decurg din ea vor apă- nuat să accepte înregistrarea de către firmă a ipotecii
rea numai după ce creanţa acestuia a fost validată la asupra construcției nefinisate, chiar dacă în Registrul
şedinţa de validare. bunurilor imobile erau notate contracte de investiție
Cazurile din practica judiciară au demonstrat că o în construcții, iar investitorii nu își oferise acordul
majoritate din contractele de investiţii în apartamente pentru ipotecare. Situațiile respective din nou au con-
(anii 2000-2010) nu au fost înregistrate la OCT (abia dus la litigii. Așa după cum arată practica, chiar și în
prin legea indicată din 09 iulie 2008 a obligat compa- condițiile în care în legislație au fost introduse garanții
niile de construcţii la respectarea acestor cerinţe, adi- suplimentare pentru investitori, instanțele extrem de
că de a înregistra contractele de investiţii la OCT). rar găsesc argumentele necesare pentru a hotărî în fa-
Profitând de faptul că legea până în 2008 nu in- voarea acestora. În majoritatea cazurilor, băncile obțin
terzicea în mod expres şi nici nu condiţiona înregis- câștig de cauză în litigiile cu investitorii.
trarea în Registrul bunurilor imobile a dreptului de În practica judiciară au fost constatate mai multe
proprietate al companiei de construcţii asupra blocu- cazuri de falimentare a proiectelor de edificare a blocu-
rilor de locuit, construite din contribuţiile individu- rilor de locuit finanţate de către investitorii individuali
ale ale cetăţenilor, beneficiind de aceste lacune, mai (consumatori), după cum ar fi: S.A.„Locuinţe pentru
multe companii au obţinut înregistrarea dreptului de toţi”; ÎCS „Hazar Construct” S.R.L.; S.R.L.„Rom-
proprietate asupra construcţiilor nefinalizate, pe care Prim”; S.R.L. „Romanţa Plus” (a preluat proiectul
ulterior le-au pus în gaj la bănci, pentru obţinerea de la ÎI „Tomailî Argo”); S.R.L. ÎM „Fame-CV Con-
unor credite. Multe contracte de ipotecă între între- struction”; S.R.L. „R&R”; S.R.L. „Amtarex&Co”;
prenori şi bănci au fost încheiate fără acordul cetăţe- S.R.L. „Management Consulting Service”; S.R.L.
nilor care au investit mijloacele proprii în edificarea „Tenadria”; S.R.L. „Crasigal”; S.R.L. „Nourco”;
obiectivelor gajate, iar soluţiile instanţelor de judecată S.R.L. „Primautosport”, S.R.L. „Plugarul”. O mare
sunt în multe cazuri pronunţate în favoarea băncilor. parte din contractele de investiţii nu au fost autenti-
12
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
ficate notarial şi nu au fost înregistrate în Registrul i-a surprins pe cetăţenii (consumatorii) care nu au o
bunurilor imobile. Majoritatea cetăţenilor au achitat altă cale decât să participe la procedura de insolva-
în folosul companiilor de construcţii banii destinaţi bilitate.
construcţiei, inclusiv preţul deplin, însă băncile au Datorită Legii insolvabilităţii 149/29.06.2012 [5],
avut prioritate cu gajul înregistrat la oficiul cadastral o parte din investitori pretind la statutul de creditori
şi, respectiv, câştig de cauză asupra bunurilor gajate garantaţi potrivit art.50. Acest statut presupune că,
ale debitorului. după un şir de proceduri prescrise de lege şi după
În 2009 ÎI „Tomailî Argo” a înregistrat dreptul achitarea onorariilor cuvenite administratorului in-
său de proprietate asupra blocurilor nefinisate din str. solvabilităţii, investitorii ar putea, în principiu, obţine
I. Dumeniuc, 4 şi 4/1 (grad de finisare 19%). În anul în proprietatea lor pereţii (carcasa) apartamentelor pe
2009 a fost înregistrat dreptul de gaj al S.A. „Banca de care le-au finanţat. Însă, S.A. „Banca de Economii”,
Economii” asupra blocurilor nefinisate din str. I. Du- pretinde aceleaşi drepturi de creditor garantat asupra
meniuc, 4 şi 4/1, pentru creditele contractate de ÎI „To- aceloraşi apartamente, în baza dreptului de ipotecă, şi
mailî Argo” (iniţial – 82 000 000 lei). La 23.03.2011 ÎI în acest temei banca a contestat dreptul de creanţă al
„Tomailî Argo” a transmis către SC „Romanţa Plus” unui număr impunător de peste 40 de cetăţeni (consu-
S.R.L. dreptul de proprietate asupra blocurilor nefini- matori) pe motiv că mai multe contracte nu au fost au-
sate din str. I. Dumeniuc, 4 şi 4/1, dreptul fiind înre- tentificare notarial şi ar fi lovite de nulitate absolută.
gistrat în Registrul bunurilor imobile. În Registrul bu- În sensul art. 35 din Legea 149/2012 se prevede că,
nurilor imobile a fost înregistrat dreptul de gaj al S.A. în momentul deschiderii procedurii de insolvenţă, vor
„Banca de Economii” asupra blocurilor nefinisate din fi suspendate „toate acţiunile judiciare, extrajudiciare
str. I. Dumeniuc, 4 şi 4/1, pentru creditele contractate sau măsurile de executare silită” formulate împotriva
de SC „Romanţa Plus” S.R.L. (iniţial – 63 700 000 debitorului față de care se deschide procedura insol-
lei). ÎI „Tomailî Argo” şi SC „Romanţa Plus” S.R.L. venţei.
au încheiat cu cetăţenii acorduri adiţionale prin care Pentru aplicarea legii indicate, este necesar a con-
construcţia blocurilor din str. I. Dumeniuc 4 şi 4/1 stata starea de isolvabilitate a debitorului, care este
urma să fie finisată de către SC „Romanţa Plus” S.R.L. definită ca situaţia financiară a debitorului caracteri-
În mai 2012 SC „Romanţa Plus” S.R.L. a încheiat şi a zată prin incapacitatea lui de a-şi onora obligaţiile de
înregistrat în Registrul bunurilor imobile un Acord cu plată, constatată prin act judecătoresc de dispoziţie.
S.A. „Banca de Economii” privind executarea bene- Astfel, pentru aplicarea acestei legi, este necesar a sta-
volă a dreptului de ipotecă şi a transmis în posesiunea bili printr-o hotărâre definitivă, că debitorul nu poa-
băncii blocurile nefinisate din str. I. Dumeniuc, 4 şi te să-şi îndeplinească obligaţiunile de plată, inclusiv
4/1. După semnarea şi înregistrarea Acordului privind obligaţiunile fiscale.
executarea benevolă a dreptului de ipotecă al S.A. Pentru aplicarea uniformă a legii indicate, Plenul
„Banca de Economii”, SC „Romanţa Plus” S.R.L. a Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova la
continuat să încheie contracte cu cetăţenii şi să colec- 24.03.2014 a adoptat Hotărârea nr. 2 cu privire la apli-
teze sume de bani pentru construirea apartamentelor; carea în practica judiciară a Legii insolvabilităţii, pre-
– S.A. „Banca de Economii” a publicat pe site-ul său cum şi Recomandarea nr. 70 [6].
anunţ privind înstrăinarea bunurilor ipotecate din str. Astfel CSJ a indicat că instanţele vor face distinc-
I. Dumeniuc, 4 şi 4/1. SC „Romanţa Plus” S.R.L. sto- ţie între noţiunile: 1. întreprindere în dificultate finan-
pează lucrările de construcţie care nu sunt finisate nici ciară – întreprindere al cărei potenţial de viabilitate
pe jumătate. La 26 mai 2014, la cererea S.A. „Ban- managerială şi economică se află într-o dinamică des-
ca de Economii”, a fost adoptată Hotărârea Curţii de crescătoare, dar al cărei titular execută sau este capabil
Apel Chişinău privind insolvabilitatea SC „Romanţa să execute obligaţiile exigibile; urmează de accentuat
Plus” S.R.L. care a acumulat datorii în sumă de peste că această categorie de întreprinderi nu se consideră
145 000 000 lei, inclusiv peste 88 000 000 lei faţă de insolvabile de fapt, iar situaţia în care titularul exe-
S.A. „Banca de Economii” şi peste 57 000 000 lei faţă cută sau este capabil să execute obligaţiile exigibile,
de investitori (persoane fizice şi juridice). Imperfecţi- dar într-o dinamică descrescătoare, ce ar putea genera
unile cadrului legal în domeniul construcţiei locuinţe- pe viitor incapacitatea lui de a-şi executa obligaţiile
lor finanţate din investiţiile private ale cetăţenilor au pecuniare scadente, ar constitui ulterior un temei de
favorizat înregistrarea în registrul bunurilor imobile restructurare accelerată a debitorului; supraîndatora-
a dreptului de proprietate pentru ÎI „Tomailî Argo”/ re – situaţia financiară a debitorului, a cărui răspun-
SC „Romanţa Plus” S.R.L., şi gajarea construcţiilor dere este limitată prin lege la valoarea patrimoniului
în folosul S.A. „Banca de Economii”. Odată cu in- său, în care valoarea bunurilor nu acoperă obligaţiile
tentarea procesului de insolvabilitate, apartamentele existente ale acestuia (se poate referi doar la societă-
finanţate din contribuţiile cetăţenilor (consumatorilor) ţile pe acţiuni şi societăţile cu răspundere limitată); 2.
sunt considerate drept parte componentă a masei de- incapacitate de plată – situaţie financiară a debitoru-
bitoare care urmează a fi valorificată pentru stingerea lui caracterizată prin incapacitatea lui de a-şi executa
datoriilor acumulate de compania de construcţii SC obligaţiile pecuniare scadente, inclusiv obligaţiile fis-
„Romanţa Plus” S.R.L. care a falimentat şi la care cale (se prezumă în cazul în care debitorul a încetat
acum pretinde S.A. „Banca de Economii”. Insolvenţa să efectueze plăţi); insolvabilitate – situaţie financiară
companiei de construcţii SC „Romanţa Plus” S.R.L. a debitorului caracterizată prin incapacitatea de a-şi
13
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
onora obligaţiile de plată, constatată prin act judecă- unui bun din masa debitoare la satisfacerea prioritară
toresc de dispoziţie. Astfel, dacă în legea veche noţi- a capitalului împrumutat, a dobânzii şi a cheltuielilor
unea de „insolvabilitate” aproape echivala cu cea de aferente din contul bunului gajat. Prevederea citată
„incapacitate de plată”, legea nouă atribuie un alt con- utilizează termenul capital împrumutat şi, din acest
ţinut noţiunii de „insolvabilitate”, debitorul intrând în punct de vedere, sugerează ideea că aplicabilitatea
această situaţie odată cu pronunţarea de către instanţa acestei norme se limitează doar la raporturile juridice
de insolvabilitate a hotărârii de intentare a procedurii de împrumut sau de credit. În acelaşi timp, obligațiile
de insolvabilitate. 3. Se va reţine că instanţa de in- masei debitoare garantate cu garanții reale pot izvorî
solvabilitate are un rol de supraveghere şi dirijare a din diferite raporturi juridice obligaționale, nu doar
procesului de insolvabilitate, având dreptul de exami- din cele de împrumut sau credit. Pe lângă aceasta,
nare a circumstanţelor de fapt şi de drept în vederea dreptul de gaj și dreptul de ipotecă, așa cum reiese
confirmării unor proceduri sau a unor acte executate din art. 461 al Codului civil al Republicii Moldova,
în cadrul procesului de insolvabilitate prin emiterea art.14 al Legii cu privire la gaj nr. 449/2001 și art. 4 al
unor hotărâri sau încheieri în situaţiile prevăzute de Legii cu privire la ipotecă nr. 142/2008, poate garanta
lege. Se atenţionează instanţele că instanţa de insolva- executarea oricăror obligații.
bilitate nu are în competenţa sa atribuţii manageriale. În sensul legii indicate, creditorii pot depune ce-
Adică, dacă compania de construcţii nu-şi înde- rerea introductivă numai dacă au un interes legitim,
plineşte obligaţiunile contractuale, inclusiv de dare în îşi pot argumenta creanţele şi unul din temeiurile de
exploatare a bunului imobil, dar construcţia merge cu intentare a procesului de insolvabilitate. Însăşi exis-
chiu-cu-vai, acesta încă are şansa de a fi restructurat, tenţa creanţei şi depunerea cererii introductive nu duc
iar obligaţiunile finale, adică de dare în exploatare a la apariţia calităţii procesuale de creditor. Această ca-
imobilului, vor fi stabilite în planul de restructurare, litate şi toate drepturile ce decurg din ea vor apărea
întreprinderea nu va fi lichidată. numai după ce creanţa acestuia a fost validată la şe-
Revenim la noţiunea de creditor, stipulată în art.1 dinţa de validare.
al legii indicate. Creditori sunt persoane fizice sau ju- Astfel, prima etapă importantă pentru consumatori
ridice, deţinători ai unui drept de creanţă asupra patri- (investitori în construcţii) este validarea creanţei, care
moniului debitorului, care fac dovada creanţei lor faţă de multe ori întâmpină multe dificultăţi pornind de la
de acest patrimoniu în condiţiile Legii insolvabilităţii. natura raporturilor contractuale dintre consumator şi
Dovada creanţei faţă de patrimoniul debitorului se antreprenor, esenţa hotărârilor de judecată irevocabi-
face prin documentele ce adeveresc obligaţiile debi- le, pretinsa clasă a creanţei. Nu în ultimul rând este
torului faţă de creditor, mărimea datoriilor la aceste şi poziţia administratorului, care, în multe cazuri, îşi
obligaţii, alte documente care justifică creanţa şi nu demonstrează poziţia de refuz în validarea creanţelor
este obligatoriu ca creanţa să fie probată doar prin investitorilor (consumatorilor) de către instanţa de ju-
copia de pe hotărârea irevocabilă a instanţei de jude- decată din diferite motive.
cată sau copia de pe hotărârea arbitrală irevocabilă, Dacă în Legea insolvabilităţii din 2001 creanţele
ori copia de pe încheierea judecătorească irevocabilă creditorilor (consumatorii) în litigiile de insolvabi-
privind recunoaşterea hotărârii judecătoreşti sau a ho- litate erau validate ca creditori chirografari, atunci
tărârii arbitrale străine, ori decizia (hotărârea) organu- conform art. 50 al Legii insolvabilităţii din 2012 pot
lui abilitat prin legea executorie la acel moment (titlul fi declaraţi ca creditori garantaţi, adică cu drept de
executoriu). gaj convenţional sau legal asupra unui bun din masa
Întrebarea care se impune este: poate consumato- debitoare şi îndreptăţiţi la satisfacerea prioritară a
rul, în cazul obţinerii unor hotărâri irevocabile, inclu- capitalului împrumutat, a dobânzii şi a cheltuielelor
siv cu titlu executoriu, să se adreseze cu cerere pen- aferente din contul bunului gajat şi persoanele fizice,
tru intentarea procesului de insolvabilitate, după cum creanţele cărora sunt născute din contracte de investi-
prevede art.1 al legii, dacă aceste pretenţii nu denotă re în construcţia de locuinţe. Prin urmare, persoanele
faptul incapacităţii de plată, ci numai nerespectarea fizice, care sunt parte a unui contract de investiţie, pot
dării la timp a obiectului în exploatare? Incapacitatea pretinde la calitatea de creditor garantat doar dacă de-
de plată a debitorului şi incapacitatea de a-şi onora monstrează prin probe veridice achitarea unor sume la
obligaţiunile contractuale de a construi într-un termen contul debitorului în bancă sau în casa acestuia a su-
anumit un bun imobil sunt analogice? Situaţia în care mei integrale sau parţiale a contractului de investiţie
compania de construcţii execută sau este capabilă şi ca bun garantat va constitui spaţiul locativ concret
să execute obligaţiile exigibile, dar într-o dinamică construit sau construit parţial, sau bunul imobil în to-
descrescătoare, care este soluţia pentru consumator, talitate, dacă în contractul de investiţie nu este iden-
având deja o hotărâre irevocabilă de reziliere a con- tificat concret spaţiul locativ care constituie obiectul
tractului de investiţie? contractului de investiţie. În realizarea operaţiei de
În acest context de remarcat şi un alt aspect. Bunu- clasificare a garanţiilor, legiuitorul a adoptat criteriul
rile masei debitoare grevate cu garanțiile menționate privitor la obiectul garanţiei, a înţeles aici ca prestaţia
în continuare sunt menite satisfacerii cu prioritate a personală sau un anumit bun, concret pe care garanţia
creanțelor creditorilor gajiști și ipotecari. Astfel, art. o vizează.
50 alin. (1) din Legea nr. 149/2012 îndreptățește cre- Potrivit art.2 din legea enunțată, creditori chirogra-
ditorii cu drept de gaj convenţional sau legal asupra fari sunt: clasă de creditori ale căror creanţe faţă de
14
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
debitor au apărut înainte de intentarea procesului de garanţii (gaj convenţional sau legal) şi au apărut înainte
insolvabilitate şi nu sunt asigurate prin garanţii; credi- de intentarea procesului de insolvabilitate, iar în partea
tori garantaţi sunt: clasă de creditori ale căror creanţe negarantată a creanţelor, aceşti creditori sunt creditori
faţă de debitor au apărut înainte de intentarea proce- chirografari. Din actele cauzei, s-a confirmat faptul că
sului de insolvabilitate şi sunt asigurate prin garanţii Vitalie Iliev a investit în construcţia de locuinţe, fapt
reale în conformitate cu legea. confirmat prin contractul cu privire la investirea ca-
Potrivit art. 42 alin. (1) aceeași lege, creditor chi- pitalului în construcţie nr. 6-1/03 din 22 august 2012
rografar este creditorul negarantat care, la momentul şi anexa la contractul dat, precum şi actul prezentat la
intentării procesului de insolvabilitate, are o creanţă dosar prin care confirmă că Vitalie Iliev a achitat preţul
patrimonială faţă de debitor. Conform art.50 al Legii apartamentului în sumă de 47.562 euro.
insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, creditorii cu În acelaşi timp, Colegiul menţionează că potrivit
drept de gaj convenţional sau legal asupra unui bun art. 50 al Legii insolvabilităţii se atribuie la categoria de
din masa debitoare sunt îndreptăţiţi la satisfacerea pri- creditori garantaţi creditorul care deţine un bun sau un
oritară a capitalului împrumutat, a dobânzii şi a chel- titlu în asigirarea dreptului său, creditorul care are un
tuielilor aferente din contul bunului gajat, creditorului drept de retenţie şi creanţele persoanelor fizice născu-
care deţine un bun sau un titlu în asigurarea dreptului te din contracte de investire în construcţia de locuinţe.
său, creditorului care are un drept de retenție, creanţe- Cu atât mai mult că prin lege sunt atribuite la creditori
lor persoanelor fizice, născute din contracte de inves- garantaţi creanţele persoanelor fizice, născute din con-
tire în construcţia de locuinţe. tracte de investire în construcţia de locuinţe. Astfel per-
Întrebarea, care se impune aici este: pentru a fi apli- soanele fizice care sunt parte a unui contract de inves-
cabil art. 50 al legii insolvabilităţii este necesar ca acest tiţie pot pretinde la calitatea de creditor garantat doar
contract de investiţii să fi fost încheiat înainte de inten- dacă demonstrează prin probe veridice achitarea unor
tarea procesului de insolvenţă şi înregistrat la OCT sau sume la contul debitorului în bancă sau în casa acestuia
indiferent de acest fapt? Art. 50 invocat stipulează că a sumei integrale sau parţiale a contractului de investi-
creditori cu drept de gaj convenţional sau legal asupra ţie şi ca bun garantat va constitui spaţiul locativ concret
unui bun din masa debitoare. Din toată masa debitoare construit sau construit parţial, sau bunul imobil în tota-
a debitorului sau numai din bunurile gajate? În acelaşi litate, dacă în contractul de investiţie nu este identificat
timp, art.2 pct.7) al aceluiaşi articol se face referinţă la concret spaţiul locativ care constituie obiectul contrac-
creanţele persoanelor fizice, născute din contracte de tului de investiţie. Instanţa de recurs reiterează că în re-
investire în construcţia de locuinţe. Este suficient nu- alizarea operaţiei de clasificare a garanţiilor, legiuitorul
mai în calitate de persoană fizică care înaintează crean- a adoptat criteriul privitor la obiectul garanţiei, a înţeles
ţa născută din contractul de investire în construcţia de aici ca prestaţia personală sau un anumit bun concret pe
locuinţe sau persoana fizică cu drept de gaj convenţio- care garanţia o vizează.
nal sau legal, înregistrat în conformitate cu legea? Colegiul a mai indicat în decizia sa că mai mulţi
Această întrebare a apărut în litigiile examinate, autori delimitează două categorii de garanţii, respec-
iar soluţiile nu întotdeauna au fost analogice. Astfel, tiv garanţiile personale şi garanţiile reale. În categoria
la data de 08 iulie 2014, administratorul insolvabili- garanţiilor personale se înscrie fidejusiunea, denumită
tăţii a prezentat instanţei de judecată tabelul defini- şi cauţiune, care poate fi definită ca fiind un accesoriu
tiv al creanţelor creditorilor împotriva patrimoniului al obligaţiei principale, ce constă în angajamentul pe
SRL „Romanta Plus”. Conform art.140 alin.(1) Legea care o altă persoană decât debitorul principal şi-l asu-
insolvabilităţii, dacă are o creanţă faţă de debitor năs- mă faţă de creditor, de a executa obligaţia, în cazul
cută anterior datei deschiderii procedurii, creditorul în care debitorul principal nu o va face. În categoria
înaintează în scris creanţa, indiferent de tipul ei, prin- garanţiilor reale se înscriu gajul, garanţia reală mobi-
tr-o cerere de admitere a creanţelor adresată instanţei liară, ipoteca, privilegiile reale, dreptul de retenţie (cu
de judecată care examinează cauza de insolvabilitate precizarea că acesta din urmă este o garanţie reală im-
a debitorului. După cum s-a constatat, Vitalie Iliev la perfectă, având în vedere că este lipsit de una din cele
data de 26 iunie 2014 a înaintat cerere de admitere a două prerogative speciale conferite de drepturile reale
creanţelor, prin care a solicitat ca suma de 709.766,91 accesorii, respectiv de atributul de urmărire), al că-
lei să fie introdusă în tabelul de creanţe ca creanţă ga- ror specific se exprimă prin afectarea specială a unui
rantată şi să fie validat în calitate de creditor garantat. bun pentru garantarea obligaţiei, prin instituirea unui
Curtea de Apel Chişinău a concluzionat că creanţa lui veritabil drept real accesoriu – de garanţie, cu privire
Vitalie Iliev corespunde creanţei chirografare cu ran- la bunul în cauză. Dreptul real de garanţie constituit
gul V în sumă de 47.562 euro, care a apărut înainte de în aceste condiţii conferă creditorului titular atât un
intentarea procesului de insolvabilitate, fapt ce a dus drept de preferinţă, cât şi un drept de urmărire. Din
la atribuirea rangului V – care se referă la alte creanţe considerentele menţionate, Colegiul civil, comercial
chirografare care sunt de rang inferior. şi de contencios administrativ ajunge la concluzia de
Fiind contestată cu recurs la Curtea Supremă de Jus- a admite recursul şi a casa parţial încheierea Curţii de
tiţie, Colegiul a concluzionat că creanţa lui Vitalie Iliev Apel Chişinău din 19 decembrie 2014, prin care se
urmează să fie validată ca creanţă garantată, deoarece validează creanţa înaintată de Vitalie Iliev în sumă de
creditorii garantaţi conform art. 50 al Legii insolvabili- 47.562 euro cu titlu de creanţă garantată.
tăţii sunt persoane ale căror creanţe sunt asigurate prin Dosarul nr. 2ri- 436/14
15
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Curtea Supremă de Justiţie, în această Decizie, Ion Dumeniuc, 4, mun. Chişinău. Potrivit prevederilor
care constituie practică judiciară, atrage atenţia asu- pct. 2 al contractului respectiv, urma să achite pentru
pra a câteva momente importante, fără ca totuşi să le acest imobil suma de 41 195 euro. La 23.12.2010 a
concretizeze: încheiat un contract trilateral cu nr. 06.06/4/29-p cu ÎI
1. persoanele fizice care sunt parte a unui contract „T-A” şi BC „Banca de Economii” SA şi au fost re-
de investiţie, pot pretinde la calitatea de creditor ga- ziliate alte acorduri anterioare, inclusiv contractul din
rantat doar dacă demonstrează prin probe veridice 04.03.2010. Conform pct. 3.5 al contractului trilateral,
achitarea unor sume la contul debitorului în bancă BC „Banca de Economii” SA s-a obligat să acorde un
sau în casa acestuia a sumei integrale sau parţiale a credit ipotecar lui I. S. în sumă de 6 299 euro. Potrivit
contractului de investiţie. Art.50 pct.c) al Legii insol- prevederilor pct. 3.4.2 al acestui contract, Beneficiarul
vabilităţii nu condiţionează acest fapt. Dacă este sufi- creditului este în drept de a cere recunoaşterea dreptu-
cient faptul achitării numai a unei sume a contractului lui de proprietate asupra imobilului construit din mij-
de investiţii, ceea ce de fapt are loc prin intermediul loacele acordate de către Bancă prin contractul de cre-
băncilor în baza contractelor de credit ipotecar, atunci dit ipotecar. La 23.12.2010 a fost încheiat contractul
care sumă de bani este suficientă pentru a fi declarat de Credit Ipotecar nr. 06-06/4/29 care la pct.2 stipula
ca creditor garantat? Acest fapt, adică suma achita- că obiectul contractului îl reprezintă acordarea unui
tă debitorului, are vreo importanţă în cazul dat? Dar credit ipotecar în sumă de 100 229 lei. La 20.08.2014
dacă creditorul (investitorul) nu a transferat la timp datoria totală faţă de BC „Banca de Economii” SA,
suma stipulată în contract (graficul plăţilor), adică conform contractului de investiţie, reprezintă suma de
investitorul tot este în culpă, tot va fi recunoscut ca 27 780,75 lei. Acest contract a fost notat în Registrul
creditor garantat? bunurilor imobile la data de 28 septembrie 2010. Con-
2. bun garantat va constitui spaţiul locativ concret sideră că, prin contractele din 23.12.2010, BC „Banca
construit sau construit parţial, sau bunul imobil con- de Economii” SA a recunoscut dreptul real asupra bu-
struit în totalitate, dacă în contractul de investiţie nu nului imobil şi Banca nu poate avea pretenţii asupra
este identificat concret spaţiul locativ (apartamentul) unui bun pentru care S.I. a achitat deja prin contractul
care constituie obiectul contractului de investiţie? de credit ipotecar. Se invocă că acest bun în construc-
Spaţiul locativ parţial construit, în ce proporţii 20%, ţie reprezintă proprietatea sa privată şi nu poate face
50%, 80%? Tot aici şi o altă întrebare: localul con- parte din masa debitoare, deoarece nu a fost cesionat
struit care este dat în exploatare, sau care numai se către întreprinderea în proces de insolvabilitate.
construieşte? La 30.10.2014, S.I. a înaintat cerere de chemare
3. dacă în contractul de investiţii este indicat con- în judecată împotriva debitorului, în proces de in-
cret spaţiul locativ care constituie obiectul contractu- solvabilitate, privind separarea bunului imobil din
lui de investiţie (numărul apartamentului, etajul, su- masa debitoare, şi anume, a apartamentului nr. 168
prafaţa …) atunci nu se va aplica această formulă? cu două camere, suprafaţa 74,9 m2 cu nr. cadastral
Într-un alt context, investitorii (consumatorii) care 0100313.816.02, cu atribuirea acestuia în posesia ti-
deţin o hotărâre irevocabilă referitor la creanţa lor tularului I. S. şi de recunoaştere a dreptului de propri-
faţă de debitor sau în baza contractelor de investiţii, etate asupra acestui bun.
purced la diferite modalităţi de apărare a drepturilor Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 03 no-
lor în caz de intentare a procusului de insolvabilitate. iembrie 2014, a fost conexată cauza civilă la cererea
În unele cazuri, se solicită separarea (bunului) aparta- de chemare în judecată a lui S.I. privind separarea bu-
mentului (obiect al contractului de investiţii) din masa nului din masa debitoare cu cauza civilă la cererea lui
debitoare. Art. 48 alin. (1) din Legea enunţată prevede S I. privind separarea bunului din masa debitoare şi
că persoana care, în baza unui drept real sau personal, recunoaşterea dreptului de proprietate. Prin Hotărârea
poate demonstra că bunul nu poate fi inclus în masa Curţii de Apel Chişinău din 05 februarie 2015, a fost
debitoare şi nu este creditor chirografar. În acest caz, respinsă cererea I.S. privind recunoaşterea dreptului
persoana înaintează administratorului insolvabilităţii/ de proprietate şi separarea din masa debitoare a debi-
lichidatorului o cerere de separare a bunului din masa torului a ap. 168 din str. Profesor Dumeniuc, 4, mun.
debitoare sau de partajare a patrimoniului din proprie- Chişinău, ca neîntemeiată.
tatea comună deţinută împreună cu debitorul. Pentru a hotărî astfel, instanţa de insolvabilitate
La 03.10.2014, S.I. a depus cerere de separare a a invocat prevederile art. 1 alin. (4), art.5 alin. (2),
bunului imobil din masa debitoare a Î.I. „T-A”, în pro- art.48 alin. (1)-(3) din Legea insolvabilităţii nr. 149
ces de insolvenţă, şi anume, a apartamentului nr.168 din 29.06.2012, art. 320 alin. (1) şi (2), 321 alin. (2)
cu două camere, suprafaţa 74,9 m2 cu nr. cadastral CC, menţionând că S. I. nu a indicat instanţei ce drept
0100313.816.02, cu atribuirea acestuia în posesia deţinea asupra apartamentului a cărui separare se so-
titularului I. S. În motivarea cererii a indicat că la licită din masa debitoare, iar din actele cauzei nu se
04.03.2010 a încheiat contractul nr. 168- 6/03 privind constată că acesta ar deţine dreptul de proprietate asu-
investirea calitalului în construcţia imobilului pe stra- pra apartamentului, deoarece un asemenea drept nu
da I. Dumeniuc, nr 4. a fost înscris în Registrul bunurilor imobile. La fel,
Conform punctului 1.1 al Contractului, ÎI „T-A” a menţionat instanţa că contractul la care se face tri-
urma să construiască un apartament cu suprafaţa tota- mitere nu are ca efect direct transmiterea dreptului de
lă de 74,9 m2 , la etajul 6, în blocul locativ de pe strada proprietate, iar conform pct. 4.1 din contract, preda-
16
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
rea-primirea bunului imobil se petrece după finisarea bilitate va face separarea sau partajarea în natură a
tuturor lucrărilor de construcţie prin semnarea de că- masei debitoare prin formarea unor loturi de atribu-
tre beneficiar şi partener a actului de predare-recepţie, ire. În cazul în care nu sunt egale în valoare, loturile
pe când din actele cauzei rezultă că casa de locuit în se întregesc printr-o sumă de bani. La formarea şi la
care s-ar afla ap.168 nu este încă finisată, nu a fost atribuirea loturilor, instanţa va ţine seama de acordul
dată în exploatare, precum şi nu a fost prezentat oa- părţilor, de mărimea cotei-părţi ce se cuvine fiecăruia
recare act de predare-primire a bunului imobil. Con- ca urmare a separării sau a partajării masei debitoa-
siderând ilegală hotărârea instanţei de insolvabilitate, re, de natura bunurilor, de domiciliul şi de ocupaţia
la 13.02.2015, S.I. a contestat-o cu recurs, solicitând părţilor, de faptul că unii coproprietari, înainte de a
admiterea recursului, casarea Hotărârii Curţii de Apel se cere separarea sau partajarea, au făcut construcţii,
Chişinău din 05.02.2015 şi emiterea unei noi hotărâri îmbunătăţiri sau altele asemenea cu acordul copropri-
de admitere a cererii privind recunoaşterea dreptului etarilor. Analizând circumstanţele speţei prin prisma
de proprietate şi separarea din masa debitoare a bunu- normelor legale care reglementează modalitatea şi te-
lui imobil. În motivarea recursului, recurenta a reite- meiurile de separare a bunurilor din masa debitoare,
rat argumentele expuse în cererea iniţială. instanţa de recurs constată temeinicia şi legalitatea
Colegiul civil, comercial şi de contencios admi- soluţiei instanţei de insolvabilitate. Or, pentru a soli-
nistrativ lărgit a considerat Hotărârea Curţii de Apel cita separarea unui bun din masa debitoare, solicitan-
ca legală şi întemeiată. Potrivit art. 356 CPC, cererea tul trebuie să demonstreze că deţine un drept real sau
de declarare a insolvabilităţii se judecă în instanţă personal asupra bunului în cauză, precum şi să indice
conform normelor generale din prezentul cod, cu ex- titlul acestui drept. La caz, solicitanta S.I. a invocat
cepţiile şi completările stabilite de legislaţia insol- drept temei al pretenţiilor sale contractul tripartit nr.
vabilităţii. Conform practicii judiciare a Curţii Su- 06-06/4/29-p de participare prin cotă la construcţia
preme de Justiţie (Hotărârea Plenului CSJ nr. 2 din spaţiului locativ, încheiat la 23.12.2010. Potrivit pct.
24.03.2014 cu privire la aplicarea în practica judici- 1.1 din contract, S. I., din contul surselor proprii şi a
ară a Legii insolvabilităţii), deşi nu este menţionat creditului ipotecar primit de la bancă, participă la fi-
expres, hotărârile adoptate pe marginea cererilor de nanţarea construcţiei bunului imobil, iar debitorul s-a
separare a bunurilor din masa debitoare pot fi atacate obligat să construiască complexul locativ, să-l dea în
cu recurs în modul prevăzut de Legea insolvabilităţii exploatare şi să-l transmită în proprietatea benefici-
de contestare a altor hotărâri. După cum rezultă din arului, cu înregistrarea de către bancă a dreptului de
materialele cauzei, recurentul îşi exprimă dezacor- gaj asupra bunului imobil, după darea în exploatare
dul cu soluţia instanţei de insolvabilitate, prin care a blocului de locuit. Potrivit pct. 4.1 al contractului,
a fost respinsă ca neîntemeiată cererea sa privind re- predarea-primirea bunului imobil se petrece după fi-
cunoaşterea dreptului de proprietate şi separarea din nisarea tuturor lucrărilor de construcţie prin semnarea
masa debitoare a ap. 168 din str. Profesor Dumeniuc, de către beneficiar şi partener a actului de predare-re-
4, mun. Chişinău. cepţie. Prin urmare, modalitatea de obţinere a dreptu-
Colegiul civil, comercial şi de contencios adminis- lui de proprietate asupra bunului litigios – ap. 168 din
trativ lărgit consideră întemeiată concluzia instanţei str. Profesor Ion Dumeniuc, 4, mun. Chişinău, este de-
de insolvabilitate pornind de la următoarele. Potri- scrisă în contractul nr. 06-06/4/29-p din 23.12.2010,
vit art. 48 alin. (1) al Legii insolvabilităţii nr.149 din adică după finisarea lucrărilor de construcţie şi întoc-
29.06.2012, persoana care, în baza unui drept real sau mirea actului de predare-recepţie. Or, blocul locativ în
personal, poate demonstra că bunul nu poate fi inclus care se află imobilul litigios la moment nu este finisat
în masa debitoare nu este creditor chirografar. În acest şi, respectiv, lipsesc condiţiile stipulate în contract
caz, persoana înaintează administratorului insolvabi- pentru dobândirea dreptului de proprietate. În acest
lităţii/lichidatorului o cerere de separare a bunului din sens, instanţa de recurs constată că este lipsită de te-
masa debitoare sau de partajare a patrimoniului din mei legal cerinţa solicitantei de recunoaştere a drep-
proprietatea comună deţinută împreună cu debitorul. tului de proprietate asupra acestui apartament, deoa-
Persoana este obligată să indice în cererea vizată la rece nu sunt întrunite condiţiile contractuale inserate.
alin.(1) titlul în a cărui bază cere separarea sau parta- Totodată, pornind de la prevederile art. 48 alin. (1) al
jarea masei debitoare, bunurile care urmează a fi se- Legii insolvabilităţii, solicitanta nu a demonstrat deţi-
parate sau partajate, evaluarea lor, locul unde se află, nerea unui drept real sau personal asupra apartamen-
persoana care le deţine sau le administrează. În caz tului litigios, deoarece în temeiul contractului nr. 06-
de refuz al administratorului insolvabilităţii/lichida- 06/4/29-p din 23.12.2010, până la finisarea lucrărilor
torului, instanţa de insolvabilitate, la cererea persoa- de construcţie, ea deţine doar calitatea de beneficiar.
nei interesate, va stabili bunurile supuse separării sau În această ordine de idei, Colegiul constată că instanţa
partajării, calitatea de proprietar sau de coproprietar, de insolvabilitate a calificat just ca lipsită de temei ce-
cota-parte ce se cuvine fiecăruia şi creanţele, născute rinţa solicitantei S.I. privind separarea bunului imobil
din starea de proprietate comună, pe care coproprie- din masa debitoare, deoarece lipsesc condiţiile nece-
tarii le au unii faţă de alţii. Dacă se împarte o moş- sare separării – deţinerea unui drept real sau personal
tenire, instanţa va mai stabili datoriile transmise prin asupra bunului în cauză. Mai mult ca atât, după cum
moştenire, datoriile şi creanţele comoştenitorilor faţă rezultă din declaraţiile administratorului insolvabili-
de defunct, sarcinile moştenirii. Instanţa de insolva- tăţii, solicitanta S.I. a fost validată ca creditor garantat
17
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
18
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
19
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
aibă. În orice caz, întotdeauna, calitatea de persoană sănătatea publică (inclusiv a mediculului-şef sanitar de
publică trebuie stabilită nu oarecum, ci numai în legă- stat al Republicii Moldova și a medicilor-şefi sanitari
tură cu circumstanțele concrete în care este săvârșită de stat din teritorii).
infracțiunea. Din Hotărârea Guvernului Republicii Moldova pen-
Considerăm că soluția instanței supreme vine în tru aprobarea Regulamentului privind numirea în func-
dezacord cu explicația formulată la pct.6.1 din Hotă- ţie pe bază de concurs a conducătorilor instituţiilor
rârea Plenului Curții Supreme de Justiție „Cu privire medico-sanitare publice, nr.1079 din 02.10.2007 [7],
la aplicarea legislaţiei referitoare la răspunderea penală aflăm că conducător al instituţiilor medico-sanitare pu-
pentru infracţiunile de corupţie”, nr.11 din 22.12.2014 blice republicane, municipale şi raionale este directorul
[3]: „Persoanele care execută atribuţii pur profesionale sau medicul-şef. În pct.16 și 18 din Regulamentul Mi-
(de exemplu, medicii, cadrele didactice, casierii etc.) nisterului Sănătății cu privire la instituţiile medico-sa-
nu sunt persoane publice, întrucât îndeplinirea acestor nitare publice, încadrate în sistemul asigurărilor obliga-
atribuţii nu sunt producătoare de efecte juridice (adică, torii de asistenţă medicală, nr.03/20-99 din 26.04.2006
nu poate da naştere, modifica sau stinge raporturi juri- [8], se stabilește: medicul-şef exercită conducerea şi
dice). Executând obligaţiunile de natură profesională, reprezentarea instituţiei medico-sanitare publice. De
astfel de persoane nu au cum să apară în postura de competenţa medicului-şef sunt toate chestiunile de
persoană publică. Numai în cazul în care în prezenţa conducere ale activităţii instituţiei, cu excepţia chestiu-
anumitor circumstanţe aceste persoane ajung să exerci- nilor ce ţin de competenţa Fondatorului şi a Consiliului
te funcţii producătoare de efecte juridice (de exemplu, administrativ.
să acorde drepturi sau să elibereze de obligaţii), activi- În corespundere cu pct.10 din Ordinul Ministerului
tatea „subadministrativă” a medicilor, cadrelor didac- Sănătății cu privire la aprobarea Regulamentului-cadru
tice, casierilor etc. se poate transforma într-o activitate de organizare şi funcţionare a instituţiilor medico-sa-
administrativă”. nitare private, nr.609 din 27.07.2011 [9], directorul
Așadar, nu oricare salariat din cadrul unei persoa- instituţiei medico-sanitare private are următoarele atri-
ne juridice de drept public intră sub incidența noțiunii buţii: 1) reprezintă interesele instituţiei fără procură, în
„persoană publică”; nu oricare salariat din cadrul unei relaţiile cu persoane terţe; 2) elaborează strategia de
persoane juridice de drept privat intră sub incidența dezvoltare şi planurile anuale de activitate ale institu-
noțiunilor „persoană care gestionează o organizaţie ţiei; 3) asigură executarea actelor legislative şi norma-
comercială, obştească sau o altă organizaţie nestata- tive în vigoare; 4) emite ordine şi dispoziţii, în limita
lă” sau „persoană care lucrează pentru o organizaţie competenţei, obligatorii pentru toţi salariaţii instituţiei;
comercială, obştească sau o altă organizaţie nestata- 5) aprobă organigrama şi statele de personal; 6) înche-
lă”. ie, modifică, suspendă, încetează contracte individuale
În concluzie, în speța exemplificată supra, întrucât de muncă cu angajaţii instituţiei, cu respectarea proce-
a fost atestată metoda de extorcare, urma să fie aplicat durilor stabilite de Codul muncii; 7) poartă răspundere
alin.(1) art.256 CP RM. pentru asigurarea financiară şi tehnico-materială a Insti-
Pentru a asigura o eficiență mai sporită, anali- tuţiei, pentru organizarea de asistenţă medicală şi pen-
za pe care o vom efectua infra se va referi aparte la: tru calitatea ei, conform legislaţiei în vigoare; 8) sem-
1) cei din personalul instituțiilor medico-sanitare sau nează contracte, eliberează procuri, deschide conturi în
din personalul instituțiilor de învățământ care exercită bănci, gestionează mijloacele financiare ale instituţiei;
acţiuni administrative de dispoziţie sau organizatorico- 9) poartă răspundere disciplinară, administrativă şi pe-
economice ori funcții ale autorității publice; 2) cei din nală pentru încălcarea prevederilor actelor legislative şi
personalul instituțiilor medico-sanitare sau din perso- normative în procesul gestionării activităţii instituţiei.
nalul instituțiilor de învățământ care realizează acțiuni De asemenea, de exemplu, din Regulamentul Cen-
relevante sub aspect juridic, însă care nu exercită nici trului de Sănătate Publică raional Orhei (anexa nr.1 la
acţiuni administrative de dispoziţie sau organizatorico- Ordinul Ministerului Sănătății nr.440 din 10.04.2013)
economice, nici funcții ale autorității publice. [10], aflăm, printre altele: medicul-şef sanitar de stat
Înainte de toate, vom acorda atenție personalului al raionului, medicul-șef al Centrului este persoana
instituțiilor medico-sanitare [4] care exercită acţiuni responsabilă și abilitată cu dreptul de conducere ope-
administrative de dispoziţie sau organizatorico-econo- rativă și gestionare a Centrului. Împuternicirile sunt
mice ori funcții ale autorității publice. prevăzute în contractul încheiat cu Fondatorul și în or-
În mare parte, suntem de acord cu I.Țurcan, care dinul de numire în funcție. În unele cazuri, delegările
afirmă: „Medicii sau alți lucrători medicali, care sunt și împuternicirile pot fi limitate, sau lărgite, după caz,
angajați ai instituțiilor publice și care dețin o anumită prin ordinul Fondatorului (pct.38); medicul-șef sanitar
funcție (medic-șef al spitalului, conducător de secție, de stat al raionului, medicul-șef al Centrului are urmă-
soră medicală superioară ș.a.), pot îndeplini acțiuni ad- toarele atribuții: asigură controlul de supraveghere de
ministrative de dispoziţie sau organizatorico-economi- stat a sănătății publice în raion; semnează contracte
ce, și, prin urmare, sunt considerați persoane cu funcție și procuri, deschide conturi în trezorerie, gestionează
de răspundere” [5]. mijloace financiare al Centrului; angajează, încheie,
În Legea privind supravegherea de stat a sănătă- modifică, încetează raporturile de muncă cu salariații
ţii publice, adoptată de Parlamentul Republicii Mol- Centrului, aplică sancțiuni disciplinare conform preve-
dova la 03.02.2009 [6], sunt prevăzute, printre altele, derilor legale; emite acte la nivel de unitate, în limita
atribuțiile celor abilitați cu dreptul de control de stat în competenței, obligatorii pentru toți salariații Centrului,
20
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
inclusiv pentru persoane fizice și juridice din teritoriul mătoarele atribuţii și obligațiuni: acţionează în numele
administrativ (pct.41); Centrul este condus de Medicul- Catedrei, reprezentând-o atât în cadrul facultăţii, insti-
şef sanitar de stat al raionului, medicul-șef al Centrului tuţiei de învăţământ superior, cât şi în relaţiile cu alte
în teritoriul administrativ (pct.50); Centrul este format persoane juridice şi fizice; calculează şi distribuie volu-
din secții, sectoare și laboratoare, conduse de șefii de mul anual de lucru între membrii Catedrei, ţinând cont
subdiviziuni pe profil, conform organigramei aproba- de normele didactice stabilite pentru diferite categorii
te (pct.51); medicul-șef adjunct, șefii subdiviziunilor de cadre didactice; asigură desfăşurarea concursului
structurale asigură activitatea organizatorico-metodică pentru ocuparea posturilor didactice vacante în statele
și practică, și sunt responsabili de volumul și veridici- Catedrei; este responsabil de organizarea şi desfăşura-
tatea rezultatelor obținute (pct.54) etc. rea activităţii Catedrei în ansamblu, de respectarea le-
Mai sus, ne-am referit la personalul instituțiilor me- gislaţiei în vigoare şi a disciplinei muncii de către per-
dico-sanitare care exercită acţiuni administrative de sonalul Catedrei etc.
dispoziţie sau organizatorico-economice ori funcții ale Menționăm că cei din personalul instituțiilor
autorității publice. medico-sanitare și din personalul instituțiilor de
În continuare, ne vom referi la personalul învățământ – care exercită acţiuni administrative de
instituțiilor de învățământ [11] care exercită acţiuni dispoziţie sau organizatorico-economice ori funcții ale
administrative de dispoziţie sau organizatorico-econo- autorității publice – la care ne-am referit supra, intră
mice ori funcții ale autorității publice. sub incidența fie a noțiunii „persoană cu funcție de răs-
Astfel, Codul educației prevede, printre altele: per- pundere” (și, implicit, a noțiunii mai largi „persoană
sonalul de conducere al instituţiei de învăţământ gene- publică”), fie a noțiunii „persoană care gestionează o
ral se compune din director şi directori adjuncţi (alin.(1) organizaţie comercială, obştească sau o altă organiza-
art.50); directorul instituţiei de învăţământ general are ţie nestatală” (nu însă și a noțiunii „persoană care lu-
următoarele atribuţii: a) reprezintă instituţia; b) emite crează pentru o organizaţie comercială, obştească sau
ordine, semnează în numele instituţiei actele juridice o altă organizaţie nestatală”). Din perspectiva Codului
emise de instituţie; c) angajează, evaluează, promovea- penal din 1961, aceștia se raportează la una din urmă-
ză şi eliberează din funcţie personalul instituţiei; d) este toarele categorii de persoane cu funcție de răspundere,
responsabil de executarea bugetului instituţiei; e) ela- nominalizate în Hotărârea Curţii Constituţionale pri-
borează schema de încadrare a personalului instituţiei; vind controlul constituţionalităţii dispoziţiilor art.183
f) elaborează şi propune spre aprobare consiliului de din Codul penal [14], nr.1 din 11.01.2001 [15]: 1) per-
administraţie componenta şcolară a curriculumului; g) soana, care exercită funcţiile autorităţii publice, adică
elaborează normele de completare a claselor şi numărul persoana învestită, în numele statului, cu împuterniciri
de clase (alin.(2) art.50); în învățământul profesional legale de a înfăptui acţiuni care comportă consecinţe
tehnic, funcţiile de conducere sunt: director, director juridice pentru toţi sau pentru majoritatea cetăţenilor,
adjunct, şef de secţie (alin.(1) art.71); conducerea ope- iar acţiunile ei pe linie de serviciu nu sunt limitate de
rativă a instituţiei de învăţământ superior este asigurată cadrul unui anumit departament, sistem etc.; 2) persoa-
de rector, asistat de prorectori, cu sprijinul consiliului na, care, într-o întreprindere, instituţie, organizaţie de
de administraţie (alin.(1) art.105); personalul de condu- stat sau a administraţiei publice locale ori într-o sub-
cere din învăţământul superior (rector, prorector, decan, diviziune a lor, exercită acţiuni administrative de dis-
şef de departament sau şef de catedră) poate cumula poziţie, adică persoana care are împuternciri legate de
funcţii ştiinţifico-didactice şi ştiinţifice în conformitate dirijarea nemijlocită a unui colectiv de oameni sau de
cu regulamentele instituţionale (alin.(11) art.119) etc. administrarea unui sector de muncă; 3) persoana, care,
În corespundere cu pct.16 și 17 din Regulamentul- într-o întreprindere, instituţie, organizaţie de stat sau a
cadru al facultăţii instituţiei de învăţământ superior administraţiei publice locale ori într-o subdiviziune a
(anexa nr.2 la Ordinul Ministerului Educației, nr.671 lor, exercită acţiuni de ordin organizatorico-economic,
din 06.08.2010) [12], conducerea executivă a facultăţii adică persoana care are obligaţii şi împuterniciri legate
este înfăptuită de decan. Decanul Facultăţii: adminis- de dispunerea şi administrarea patrimoniului.
trează activităţile Facultăţii; activează în numele Facul- În continuare, ne vom referi la cei din persona-
tăţii, reprezentând-o atât în cadrul instituţiei, cât şi în lul instituțiilor medico-sanitare sau din personalul
relaţiile cu alte persoane juridice şi fizice; organizează, instituțiilor de învățământ care realizează acțiuni
coordonează şi supraveghează realizarea procesului relevante sub aspect juridic, însă care nu exercită nici
de studii şi de cercetare ştiinţifică în cadrul Facultăţii; acţiuni administrative de dispoziţie sau organizatori-
este responsabil de plasarea în câmpul muncii a tineri- co-economice, nici funcții ale autorității publice. Sem-
lor specialişti, absolvenţi ai Facultăţii; este responsabil nalăm anumite controverse legate de circumstanțele
de organizarea şi desfăşurarea activităţii Facultăţii, de în care astfel de persoane realizează acțiuni relevante
respectarea legislaţiei în vigoare, disciplinei muncii de sub aspect juridic (fără însă a exercita acţiuni adminis-
către personalul Facultăţii, etc. Decanul Facultăţii poa- trative de dispoziţie sau organizatorico-economice ori
te avea în subordine locţiitori-prodecani. funcții ale autorității publice).
De asemenea, conform pct.14 și 15 din Regulamen- În context, este de consemnat că, la pct.6.1 din Ho-
tul-cadru al catedrei instituţiei de învăţământ superior tărârea Plenului Curții Supreme de Justiție „Cu privire
(anexa nr.1 la Ordinul Ministerului Educației nr.671 la aplicarea legislaţiei referitoare la răspunderea penală
din 06.08.2010) [13], conducerea executivă a Catedrei pentru infracţiunile de corupţie”, nr.11 din 22.12.2014,
este realizată de şeful catedrei. Şeful Catedrei are ur- se explică: „De exemplu, în cazul eliberării certifica-
21
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
tului de concediu medical de către medic sau în cazul crează pentru o organizaţie comercială, obştească sau o
evaluării de către cadrele didactice a studenţilor, mas- altă organizaţie nestatală”. O persoană publică poate să
teranzilor, aceştia exercită funcţii producătoare de efec- nu exercite nici acţiuni administrative de dispoziţie sau
te juridice, motiv din care, în circumstanţele relevate organizatorico-economice, nici funcții ale autorității
astfel de persoane pot evolua în calitate de subiecţi ai publice; însă este obligatoriu ca o persoană publică să
infracţiunilor prevăzute la art.324 CP RM, cu condiţia realizeze acțiuni relevante sub aspect juridic. La rândul
ca astfel de persoane să activeze în instituţii publice, în său, o persoană, care lucrează pentru o organizaţie co-
caz contrar, se va aplica răspunderea penală în confor- mercială, obştească sau o altă organizaţie nestatală, nu
mitate cu art.333 CP RM”. exercită acţiuni administrative de dispoziţie sau orga-
Întrebările noastre sunt: reprezintă oare exemple de nizatorico-economice; însă este obligatoriu ca o astfel
exercitare a funcţiilor producătoare de efecte juridice: de persoană să realizeze acțiuni relevante sub aspect
1) eliberarea certificatului de concediu medical de către juridic.
medic și 2) evaluarea de către cadrele didactice a stu- Or, în conjunctura legii penale autohtone, între
denţilor, masteranzilor etc.? Care (alte) exemple intră noțiunea „persoană cu funcție de răspundere” și noţi-
sub incidența noțiunii „exercitare a funcţiilor producă- unea „persoană publică” se atestă o relație de tip „par-
toare de efecte juridice”? te–întreg”. Atât în conjunctura legii penale autohtone,
În unul din studiile noastre anterioare, am afirmat: cât și în cea a legii penale belaruse – a realiza acțiuni
„Competența unei persoane publice în sensul alin.(2) relevante sub aspect juridic nu înseamnă neapărat a
art.123 CP RM include, printre altele, prerogativa aces- exercita acţiuni administrative de dispoziţie sau orga-
teia de a realiza acțiuni relevante sub aspect juridic. nizatorico-economice ori funcții ale autorității publice.
Astfel de acțiuni sunt producătoare de efecte juridice. În accepțiunea alin.(1) art.123 CP RM, nu este persoa-
Se are în vedere că persoana publică are dreptul sau nă cu funcție de răspundere cel care realizează acțiuni
obligația, prin acțiunile sale, să dea naştere, să modifice relevante sub aspect juridic, însă care nu exercită nici
sau să stingă raporturi juridice. Cu alte cuvinte, persoa- acţiuni administrative de dispoziţie sau organizatorico-
na publică deține prerogativa de a acorda drepturi și economice, nici funcții ale autorității publice. Totodată,
obligații altor persoane, de a modifica volumul acestor nimic nu împiedică a-l considera pe acesta persoană pu-
drepturi și obligații sau de a le înceta. Tocmai acesta blică în sensul alin.(2) art.123 CP RM. În același timp,
este criteriul care permite delimitarea noțiunii „persoa- în accepțiunea art.124 CP RM, nu este persoană care
nă publică” (în sensul alin.(2) art.123 CP RM), pe de gestionează o organizaţie comercială, obştească sau
o parte, de noțiunile „personalul administrativ-tehnic” o altă organizaţie nestatală cel care realizează acțiuni
și „persoană care exercită funcţii pur profesionale”, pe relevante sub aspect juridic, însă care nu exercită ac-
de altă parte. De exemplu, acordarea de către persoa- ţiuni administrative de dispoziţie sau organizatorico-
na publică a unor drepturi și obligații altor persoane se economice. Totodată, nimic nu împiedică a-l considera
exprimă în: emiterea unui act; înscrierea unor date într- pe acesta persoană care lucrează pentru o organizaţie
un registru; eliberarea unui document care confirmă un comercială, obştească sau o altă organizaţie nestatală în
fapt juridic, etc.” [16] Cu ajustările de rigoare, aceste sensul art.333-335 CP RM.
teze pot fi extrapolate asupra noțiunilor „persoană care Cu această ocazie, menționăm că, încă în 1978,
gestionează o organizaţie comercială, obştească sau o N.I. Miroșnikova susținea: „Nu este indispensabil ca
altă organizaţie nestatală” și „persoană care lucrează acțiunile relevante sub aspect juridic (ca rezultat al că-
pentru o organizaţie comercială, obştească sau o altă rora apar, se modifică sau încetează raporturi juridice)
organizaţie nestatală”. să fie realizate de persoane cu funcție de răspundere”
În contextul analizat, este util să reproducem punctul [19].
de vedere nelipsit de interes al lui A.Barkov. Avându-și Prin prisma acestei aserțiuni, trebuie să privim sub
suportul în legea penală belarusă (în care nu sunt utili- un alt unghi afirmația E.V. Medvedeva și V.E. Stepen-
zate noțiunile „persoană publică”, „persoană care ges- ko: „Există profesii (de exemplu: medici, pedagogi
tionează o organizaţie comercială, obştească sau o altă etc.) care, în anumite situații, presupun exercitarea
organizaţie nestatală” și „persoană care lucrează pentru unor funcții pur profesionale, iar, în alte situații, pre-
o organizaţie comercială, obştească sau o altă organiza- supun exercitarea unor acţiuni administrative de dispo-
ţie nestatală”), acest punct de vedere constă în următoa- ziţie sau organizatorico-economice. În aceste din urmă
rele: „Prin «persoană cu funcție de răspundere, abilitată situații, pentru a atesta calitatea de persoană cu funcție
să realizeze acțiuni relevante sub aspect juridic» se are de răspundere, este necesară confirmarea faptului că, la
în vedere persoana care: 1) este împuternicită oficial momentul săvârșirii infracțiunii, subiectul exercita toc-
(adică abilitată de o organizație (indiferent de tipul de mai acţiuni administrative de dispoziţie sau organizato-
proprietate)) să realizeze acțiuni având calitatea de fapt rico-economice” [20]. Parafrazând, putem afirma: în ce
juridic; 2) acțiunile în cauză dau naştere, modifică sau privește personalul instituțiilor medico-sanitare și per-
sting raporturi juridice; 3) în cadrul acestor raporturi sonalul instituțiilor de învățământ, în anumite situații,
juridice, alte persoane fizice sau persoane juridice exer- cei care le reprezintă exercită funcții pur profesionale;
cită drepturi și/sau execută obligații” [17]. în alte situații, aceștia exercită acțiuni relevante sub as-
Susținem această opinie cu următoarea precizare: pect juridic. În aceste din urmă situații – pentru a atesta
pentru studiul de față, relevanță primordială comportă calitatea de persoană publică sau de persoană care lu-
nu noțiunea „persoana cu funcție de răspundere” [18], crează pentru o organizaţie comercială, obştească sau
ci noțiunile „persoana publică” și „persoană care lu- o altă organizaţie nestatală – este necesară confirmarea
22
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
faptului că, la momentul săvârșirii infracțiunii, subiec- de regulă, îndeplinesc o activitate „subadministrativă”,
tul exercita tocmai acţiuni relevante sub aspect juridic. ajung să exercite funcţii producătoare de efecte juridi-
În concluzie, persoana publică realizează acțiuni ce. În prezența unor asemenea circumstanțe, activitatea
relevante sub aspect juridic, deși poate să nu exercite „subadministrativă” a persoanelor în cauză se transfor-
acţiuni administrative de dispoziţie sau organizatorico- mă într-o activitate administrativă.
economice ori funcții ale autorității publice. La rândul De exemplu, în pct.9 al Hotărârii Guvernului Repu-
său, persoana, care lucrează pentru o organizaţie co- blicii Moldova pentru aprobarea Instrucţiunii privind
mercială, obştească sau o altă organizaţie nestatală, modul de eliberare a certificatului de concediu medical,
realizează acțiuni relevante sub aspect juridic, deși nu nr.469 din 24.05.2005 [23], se menționează: în condiţii-
exercită acţiuni administrative de dispoziţie sau organi- le de tratament ambulatoriu certificatul de concediu me-
zatorico-economice ori funcții ale autorității publice. dical se eliberează de către medicul de familie, iar în caz
După această notă de clarificare, să ne concentrăm de traumatism şi în unele cazuri justificate din punct de
atenția asupra persoanei care exercită funcţii producă- vedere medical, certificatul de concediu medical poate
toare de efecte juridice (însă nu exercită acţiuni admi- fi eliberat de către medicul specialist de profil din insti-
nistrative de dispoziţie sau organizatorico-economice tuţia medico-sanitară publică din unitatea administrativ-
ori funcții ale autorității publice) în cadrul unei persoa- teritorială în raza de deservire a căreia îşi are domiciliul
ne juridice de drept public sau al celei de drept privat. bolnavul. De asemenea, în pct.5 al Instrucțiunii Minis-
În special, ne interesează: 1) în care circumstanțe per- terului Sănătății și Protecției Sociale privind modul de
soanele – care, de regulă, exercită funcţii pur profesi- completare a certificatului de concediu medical, nr.189
onale în cadrul unei persoane juridice de drept public din 22.06.2005 [24], se prevede: în partea de sus a cer-
sau al celei de drept privat – ajung să exercite funcţii tificatului (cotorului) se indică numele medicului care
producătoare de efecte juridice?; 2) care acțiuni rele- eliberează certificatul de concediu medical.
vante sub aspect juridic sunt realizate de către astfel de În astfel de circumstanțe, eliberarea de către medic a
persoane? certificatului de concediu medical reprezintă o acțiune
Răspunzând la întrebările în cauză, în primul rând, relevantă sub aspect juridic. Deci medicul, care elibe-
ne vom referi la cei din personalul instituțiilor medico- rează un astfel de certificat, va avea calitatea de persoa-
sanitare. nă publică. În prezența condițiilor necesare, acestuia îi
Astfel, din analiza art.5 al Legii cu privire la dreptu- poate fi aplicată răspunderea în baza art.324 CP RM.
rile şi responsabilităţile pacientului, adoptate de Parla- Totodată, în pct.21 și 26 ale Instrucțiunii Ministe-
mentul Republicii Moldova la 27.10.2005 [21], putem rului Sănătății și Protecției Sociale privind modul de
deduce că funcţii pur profesionale exercitate de către completare a certificatului de concediu medical, nr.189
lucrătorii medicali constituie: a) asistenţa medicală din 22.06.2005, se stabilește: în cazul când certifica-
gratuită acordată pacientului, în volumul stabilit de le- tul se eliberează cu acordul conducătorului instituţiei
gislaţie; b) reducerea suferinţei pacientului şi atenua- medico-sanitare, certificatul se confirmă prin semnătu-
rea durerii acestuia, provocate de o îmbolnăvire şi/sau ra conducătorului şi prin ştampila rotundă a instituţiei
intervenţie medicală, prin toate metodele şi mijloacele medico-sanitare.
legale disponibile, determinate de nivelul existent al Întrebarea este: în circumstanțele descrise în pct.21
ştiinţei medicale şi de posibilităţile reale ale prestato- și 26 ale acestui din urmă act normativ, este oare re-
rului de servicii de sănătate; c) examinarea, tratamentul levantă sub aspect juridic eliberarea de către medic a
şi întreţinerea pacientului în condiţii adecvate normelor certificatului de concediu medical?
sanitaro-igienice; d) îngrijirea terminală a pacientului În una dintre lucrările sale, A.Reșetnicov opinează
demnă de o fiinţă umană etc. just: „Documentul nu trebuie identificat cu ciorna do-
Cunoaștem că noțiunea „lucrător medical” este mai cumentului. Aceasta pentru că ciorna documentului nu
largă decât noțiunea „medic”. Din analiza alin.(1) art.5 este înzestrată cu menţiuni de formă şi format determi-
al Legii cu privire la exercitarea profesiunii de me- nate. Iar aceste caracteristici sunt esenţiale pentru un
dic, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la document” [25]. Într-adevăr, în împrejurările descrise
27.10.2005 [22], ne putem da seama care sunt funcţiile în pct.21 și 26 ale Instrucțiunii Ministerului Sănătății și
pur profesionale exercitate de către medici: a) acorda- Protecției Sociale privind modul de completare a certi-
rea de asistenţă medicală în caz de îmbolnăvire sau ac- ficatului de concediu medical, nr.189 din 22.06.2005,
cidentare a pacientului; b) promovarea educaţiei pentru certificatul de concediu medical, semnat de medicul de
sănătate; c) perfecţionarea calităţilor profesionale şi familie sau de medicul specialist de profil, constituie
acumularea de experienţă medicală etc. doar un proiect (o ciornă) de document. Pentru a fi în
În cazul exercitării funcţiilor pur profesionale speci- prezența unui document, este obligatoriu ca proiectul
ficate supra, vom atesta activitatea „subadministrativă” certificatului de concediu medical să fie confirmat prin
a celor care reprezintă personalul instituțiilor medico- semnătura conducătorului instituţiei medico-sanitare şi
sanitare. În aceste condiții, persoanele în cauză au doar prin ştampila rotundă a instituţiei respective. Un pro-
statutul de salariați din cadrul unei persoane juridice de iect de document nu poate avea ca efect naşterea, mo-
drept public sau al celei de drept privat. Însă ele nu pot dificarea sau stingerea unor raporturi juridice. În baza
avea nici calitatea de persoane publice, nici calitatea de unui proiect de document, nu pot fi acordate drepturi și
persoane care lucrează pentru o organizaţie comercială, obligații altor persoane, nu poate fi modificat volumul
obştească ori o altă organizaţie nestatală. acestor drepturi și obligații, nu pot fi încetate drepturile
Totuși, în prezența anumitor circumstanțe, cei care, și obligațiile altor persoane.
23
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Bineînțeles, cei care reprezintă personalul insti- de anterioarele, la fel de necesare). În astfel de ipote-
tuțiilor medico-sanitare pot avea calitatea de persoa- ze, celui care a realizat acțiunea relevantă sub aspect
nă publică nu doar în ipoteza eliberării certificatului juridic – care este necesară, dar nu și suficientă – nu-i
de concediu medical. Această ipoteză este una din poate fi aplicată răspunderea în baza art.324 CP RM.
multele [26]. În principal, asemenea ipoteze presu- În astfel de ipoteze, cei care fac parte din personalul
pun: emiterea unui act; înscrierea unor date într-un instituțiilor medico-sanitare, eventual, pot răspunde în
registru; eliberarea unui document care confirmă un baza art.256 CP RM. Desigur, dacă sunt prezente toate
fapt juridic, etc. celelalte condiții stabilite de acest articol.
Important este ca, de fiecare dată, să verificăm dacă În continuare, ne vom referi la cei din personalul
acțiunea realizată de cei din personalul instituțiilor me- instituțiilor de învățământ.
dico-sanitare este relevantă sub aspect juridic: 1) de una Astfel, din analiza prevederilor Codului educației,
singură; 2) în asociere cu alte acțiuni. În această a doua putem deduce că funcţiile pur profesionale pot fi exer-
situație, prima acțiune devine relevantă sub aspect juri- citate de către: personalul didactic și personalul didac-
dic, numai dacă se realizează toate acțiunile ulterioare tic auxiliar din învăţământul general (în accepțiunea
care sunt necesare pentru a conferi plenitudine faptului alin.(3)-(8) art.53); personalul didactic și personalul
juridic; îndeplinirea acestei condiții confirmă calitatea didactic auxiliar din învăţământul profesional tehnic
de persoană publică (sau de persoană care lucrează (în accepțiunea alin.(2) și (3) art.71); personalul ştiinţi-
pentru o organizaţie comercială, obştească ori o altă fico-didactic, personalul ştiinţific, personalul didactic și
organizaţie nestatală) a celui care a realizat prima din personalul didactic auxiliar din învățământul superior
respectivele acțiuni. La fel, este valabilă teza următoa- (în accepțiunea lit.a)-d) alin.(1) art.117).
re: în această a doua situație, ultima acțiune devine Din alte dispoziții ale Codului educației, reiese că
relevantă sub aspect juridic numai dacă se realizează funcţii pur profesionale exercitate de către un aseme-
toate acțiunile anterioare care sunt necesare pentru a nea personal al instituțiilor de învățământ constituie:
conferi plenitudine faptului juridic; îndeplinirea aces- 1) în învățământul general: a) activităţile de predare-
tei condiții confirmă calitatea de persoană publică (sau învăţare-evaluare, de instruire practică, conform pla-
de persoană care lucrează pentru o organizaţie comer- nurilor-cadru de învăţământ; b) activităţi de educaţie
cială, obştească ori o altă organizaţie nestatală) a ce- complementare procesului de învăţământ; c) activităţi
lui care a realizat ultima din respectivele acțiuni. de consiliere a copiilor, elevilor şi părinţilor în proble-
Doar atunci când sunt parcurse toate etapele prevă- me de psihologie-pedagogie; d) activităţi de mento-
zute de actele normative în materie (astfel fiind con- rat; e) activităţi de dirigenţie; f) activităţi de pregătire
firmată plenitudinea faptului juridic), de fiecare dată pentru realizarea procesului educaţional; g) activităţi
atestându-se relevanța juridică a acțiunilor realizate, va de elaborare a planurilor educaţionale individualizate
putea fi aplicată răspunderea în baza art.324 CP RM. şi de predare-învăţare-evaluare, de instruire practică,
Desigur, dacă sunt prezente toate celelalte condiții sta- conform planurilor de învăţământ pentru copiii şi elevii
bilite de acest articol. cu cerinţe educaţionale speciale (alin.(1) art.55); 2) în
Din acest punct de vedere, suntem de acord cu învăţământul profesional tehnic: a) activitatea de pre-
A.I. Lukașov, care afirmă: acțiunile sunt relevante sub dare-învăţare-evaluare şi de instruire practică, conform
aspect juridic în situația în care, indiferent de acțiunile planurilor de învăţământ şi curriculumului modular şi
altor subiecți de drept, acestea au ca efect nașterea, mo- pe discipline; b) activitatea metodico-ştiinţifică şi de
dificarea sau încetarea unor raporturi juridice între terții creaţie; c) activitatea complementară educaţională şi de
subiecți de drept. În astfel de situații, acțiunile relevan- îndrumare; d) alte activităţi prevăzute de regulamentele
te sub aspect juridic apar în calitate de fapt juridic, de instituţionale (alin.(1) art.68); 3) în învățământul su-
a cărui prezență este legată conduita terților subiecți de perior: a) activitatea didactică auditorială (contact di-
drept. Totuși, în unele cazuri, nu este exclus ca acțiunea rect cu studenţii), realizată prin: ore de curs; seminare,
realizată de un subiect de drept să obțină calitatea de lucrări de laborator, lucrări practice, lucrări de proiec-
fapt juridic doar în cumul cu acțiunile relevante sub tare, stagii didactice/clinice şi alte forme aprobate de
aspect juridic ale altor subiecți de drept. O asemenea senat; b) activitatea didactică neauditorială, realizată
circumstanță nu influențează asupra naturii juridice a prin: conducerea stagiilor de practică; conducerea ac-
acțiunii realizate de către primul subiect de drept. Îm- tivităţilor didactico-artistice sau sportive; conducerea
preună cu acțiunile relevante sub aspect juridic care-i proiectelor sau tezelor de licenţă, de master, de doc-
vor urma, aceasta va constitui unul din elementele torat; monitorizarea activităţii individuale a studenţi-
sistemului acelui fapt juridic [27]. Ideea în cauză este lor; activităţi de evaluare şi monitorizare; consultaţii,
dezvoltată de V.A. Tolstik: un fenomen, eveniment sau ghidare directă a activităţii individuale a studentului;
acțiune poate reprezenta un element constitutiv al unui alte activităţi prevăzute de regulamentele instituţionale;
fapt juridic complex [28]. Opinii similare sunt expri- c) activitatea de cercetare, transfer tehnologic, de crea-
mate de alți autori [29]. ţie artistică şi sportivă, realizată prin: efectuarea cerce-
Concluzia este următoarea: în cazul în care lipsește tărilor ştiinţifice sau realizarea creaţiei artistice; elabo-
un element al sistemului faptului juridic, lipsește însuși rarea de curricula; elaborarea produselor de program;
faptul juridic. Această ipoteză este posibilă atunci când publicarea articolelor ştiinţifice; brevetarea rezultatelor
o acțiune relevantă sub aspect juridic nu este succeda- cercetării; elaborarea şi editarea monografiilor, culege-
tă de următoarele, la fel de necesare (sau, viceversa, o rilor ştiinţifice; realizarea tezelor de doctorat; realizarea
acțiune relevantă sub aspect juridic nu este precedată creaţiilor componistice, literare, de arte plastice, deco-
24
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
rative sau design; montarea spectacolelor; realizarea persoană care lucrează pentru o organizaţie comercială,
rolurilor centrale în producţii teatrale, cinematografi- obştească ori o altă organizaţie nestatală) a celui care a
ce şi/sau televizate; participarea la proiecte ştiinţifice realizat ultima din respectivele acțiuni.
şi coordonarea de proiecte ştiinţifice; participarea la După V.M. Homici, de exemplu, cadrul didactic din
conferinţe ştiinţifice, festivaluri artistice şi competiţii învățământul superior, nu poate să determine de sine stă-
sportive; alte activităţi prevăzute de regulamentele in- tător relevanța (obligativitatea) anumitor efecte juridi-
stituţionale; activitatea metodică, realizată prin: pregă- ce pentru student, atunci când îi evaluează cunoștințele
tirea pentru predarea cursului; elaborarea suporturilor la examen cu o notă sau alta. Cadrul didactic nu este
de curs; proiectarea didactică a activităţilor, inclusiv a în măsură să decidă de unul singur asupra producerii
celor individuale; elaborarea de curricula; elaborarea efectelor juridice care-l vor viza pe student [32]. Un
recomandărilor metodice pentru studenţi; elaborarea punct de vedere apropiat îl enunță V.B. Lebedev [33].
metodologiilor şi a testelor de evaluare a rezultatelor Să verificăm valabilitatea acestor teze prin prisma unor
academice; conducerea seminarelor metodologice; reglementări normative în materie.
alte activităţi prevăzute de regulamentele instituţionale Astfel, de exemplu, Regulamentul privind evalu-
(alin.(1) art.119). area rezultatelor învăţării, promovarea, absolvirea şi
În cazul exercitării funcţiilor pur profesionale spe- transferul elevilor în învăţământul primar, gimnazial
cificate supra, vom atesta activitatea „subadministra- şi liceal, aprobat prin Ordinul Ministerului Educației
tivă” a celor care reprezintă personalul instituțiilor de nr.718 din 24.07.2012 [34], stabilește, printre altele: la
învățământ. În aceste condiții, persoanele în cauză au sfârşitul fiecărui semestru şi, la încheierea anului şco-
doar statutul de salariați din cadrul unei persoane ju- lar, învăţătorii/profesorii au obligaţia să încheie situaţia
ridice de drept public sau al celei de drept privat. Însă şcolară a elevilor (pct.7); promovarea în învăţămân-
ele nu pot avea nici calitatea de persoane publice, nici tul secundar general se realizează în baza rezultatelor
calitatea de persoane care lucrează pentru o organizaţie obţinute de elevi la disciplinile şcolare prevăzute de
comercială, obştească ori o altă organizaţie nestatală. Planul-cadru pentru învăţământul primar, gimnazial şi
Totuși, în prezența anumitor circumstanțe, cei care, liceal, a rezultatelor la evaluările finale naţionale şi la
de regulă, îndeplinesc o activitate „subadministrativă”, examenele de absolvire (pct.8); în clasele liceale ele-
ajung să exercite funcţii producătoare de efecte juridi- vii care au note semestriale/anuale nesatisfăcătoare nu
ce. În prezența unor asemenea circumstanțe, activitatea pot fi promovaţi. Ei se exmatriculează din instituţia de
„subadministrativă” a persoanelor în cauză se transfor- învăţământ (pct.9); decizia definitivă referitor la pro-
mă într-o activitate administrativă. movare sau la repetenţie aparţine consiliului profesoral
Cu această ocazie, menționăm că, în doctrina pe- al instituţiei de învăţământ, fiind validată prin ordinul
nală, nu contenesc polemicile mai ales în legătură cu directorului instituţiei de învăţământ (pct.10).
(i)relevanța juridică a evaluării cunoștințelor elevilor, La rândul său, Regulamentul de organizare a stu-
studenților, masteranzilor etc. în cadrul unui examen, diilor în învăţământul superior în baza Sistemului Na-
colocviu, al unei testări etc. Unii autori consideră că ţional de Credite de Studiu (anexa la Ordinul Minis-
o asemenea acțiune nu presupune exercitarea unei terului Educaţiei nr.726 din 26.09.2010) [35] prevede:
funcții producătoare de efecte juridice [30]. Dimpotri- activitatea de învăţare a studentului, inclusiv activitatea
vă, alți autori susțin că evaluarea cunoștințelor elevilor, individuală, precum şi finalităţile de studiu şi compe-
studenților, masteranzilor etc. în cadrul unui examen, tenţele dobândite de student sunt verificate şi apreciate
colocviu, al unei testări etc. presupune exercitarea unei pe parcursul semestrelor prin evaluări curente precum
funcții producătoare de efecte juridice [31]. şi în timpul sesiunilor de examinare, prin evaluări fina-
Considerăm că, în ipoteza examinată și în ipoteze le/sumative, în conformitate cu planurile de învăţământ
similare, trebuie aplicată (cu ajustările de rigoare) re- (pct.59); rezultatele evaluărilor finale se înscriu în bor-
gula pe care am enunțat-o mai sus, atunci când ne-am derouri de către cadrul didactic responsabil (pct.89);
referit la personalul instituțiilor medico-sanitare. condiţia de promovare în următorul an de studii este
Astfel, important este ca, de fiecare dată, să verificăm acumularea numărului de credite obligatorii pentru ca-
dacă acțiunea realizată de cei din personalul instituțiilor lificare, conform standardelor domeniului de formare
de învățământ este relevantă sub aspect juridic: 1) de profesională/specialităţii/programului (pct.91); în ca-
una singură; 2) în asociere cu alte acțiuni. În această zul neacumulării a minim 40 de credite în anul curent
a doua situație, prima acțiune devine relevantă sub as- de studii şi necesarului de credite (60 credite pentru fie-
pect juridic numai dacă se realizează toate acțiunile ul- care an) din anii precedenţi, studentul va fi propus spre
terioare care sunt necesare pentru a conferi plenitudine exmatriculare (pct.95); exmatricularea este prerogativa
faptului juridic; îndeplinirea acestei condiții confirmă Consiliului facultăţii şi se face prin ordinul rectorului,
calitatea de persoană publică (sau de persoană care lu- determinând pierderea calităţii de student (pct.128);
crează pentru o organizaţie comercială, obştească ori o studenții sunt pasibili de a fi exmatriculaţi, printre al-
altă organizaţie nestatală) a celui care a realizat prima tele: pentru nereuşită – acumularea a mai puţin de 40
din respectivele acțiuni. La fel, este valabilă teza urmă- credite de studiu până la finele anului de studii la care
toare: în această a doua situație, ultima acțiune devine a fost înscris; pentru absenţe nemotivate la cel puţin
relevantă sub aspect juridic numai dacă se realizează 1/3 din timpul prevăzut pentru unităţile de curs din pla-
toate acțiunile anterioare care sunt necesare pentru a nul de învăţământ în semestrul dat sau absenţe nemo-
conferi plenitudine faptului juridic; îndeplinirea acestei tivate pe o perioadă mai mare de cinci săptămâni, etc.
condiții confirmă calitatea de persoană publică (sau de (pct.129).
25
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
26
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
27
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
de formare continuă – institut; m) instituţie de învăţământ cu privire la aprobarea certificatului medical constatator al
extraşcolar – şcoală (de arte: arte plastice, muzică, teatru; de naşterii, nr.110/51/56 din 23.04.2002 (forma nr.103/e-2002),
sport etc.), centru de creaţie, club sportiv; n) instituţie de în- nr.44/347/100 din 11.10.2005*; Ordinul Ministerului
văţământ special – instituţie specială, şcoală auxiliară. Sănătății сu privire la modul de prescriere şi eliberare a
De exemplu, în Hotărârea Guvernului Republicii Mol- medicamentelor, nr.960 din 01.10.2012**; Ordinul comun
dova cu privire la aprobarea Regulamentului, structurii şi al Ministerului Sănătății, al Ministerului Afacerilor Interne
efectivului-limită ale aparatului central al Ministerului Edu- și al Ministerului Muncii, Protecției Sociale și Familiei cu
caţiei, nr.653 din 06.11.2009**, este stabilită, printre altele, privire la organizarea examinării medicale a migranţilor,
lista instituţiilor subordonate Ministerului Educaţiei. nr.193/68/32 din 28.02.2013***, etc.
* Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2014, * http://www.stare-civila.gov.md/userFiles/file/Ligis-
nr.319-324. latia/acte_normative/pdf/Ordinul,%20MS,MDI%20si%20
** Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, BNS.pdf
nr.162. ** Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012,
12. Regulamentul-cadru al facultăţii instituţiei de învă- nr.216-220.
ţământ superior. http://www.edu.md/ro/inva-amantul-uni- *** Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2013,
versitar/ nr.141-144.
13. Regulamentul-cadru al catedrei instituţiei de învăţă- 27. Лукашов А.И. Проблемы уголовной ответствен-
mânt superior. http://www.edu.md/ro/inva-amantul-univer- ности должностных лиц. http://www.lawbelarus.com/
sitar/ repub2008/sub32/text32100.htm
14. Se are în vedere art.183 „Noţiunea de persoană cu 28. Толстик B.A. Состав юридического факта как
funcţie de răspundere” din Codul penal din 1961. разновидность юридической конструкции. B: Юридиче-
15. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001, ская техника, 2013, № 7-2, c.770-776.
nr.8-10. 29. Теория государства и права. Под ред. В.К.
16. Stati V., Popov R. Unele precizări cu privire la Бабаева. Москва: Юрайт, 2013, c.17; Чувакова А.М.
înțelesul noțiunii „persoana publică” (alin.(2) art.123 CP Юридически значимые условия: аксиологический аспект.
RM). În: Revista Naţională de Drept, 2015, nr.4, p.12-22; B: Актуальні проблеми держави і права. Вип. 40, 2008,
Dreptul. Săptămânal juridic, 2015, nr.15, p.1-5. c.126-130.
17. Барков А. Трактовка должностного лица по 30. Воронин В.В. Педагог и врач как субъекты получе-
признаку совершения юридически значимых действий. ния взятки: взгляд против. B: Уголовный процесс, 2005,
B: Юстыцыя Беларусi, 2008, № 8, c.28-31. № 9, c.13-15; Уголовное право Российской Федерации.
18. Din dispoziţia de la alin.(1) art.123 CP RM, rezultă că, Под ред. Б.Ф. Здравомыслова. Москва: Юристъ, 2001,
în calitate de persoană cu funcţie de răspundere, evoluează, c.390; Уголовное право Российской Федерации. Особен-
după caz: 1) persoana care exercită funcţiile autorităţii publi- ная часть. Под ред. А.И. Рарога. Москва: Юристъ, 2004,
ce; 2) persoana care, într-o întreprindere, instituţie, organiza- р.500; Ноздрачев А.Ф. Государственная служба. Мо-
ţie de stat sau a administraţiei publice locale ori într-o subdi- сква: Статут, 1999, c.179; Светлов А.Я. Борьба с долж-
viziune a lor, exercită acţiuni administrative de dispoziţie; 3) ностными злоупотреблениями. Киев: АН УССР, Инсти-
persoana care, într-o întreprindere, instituţie, organizaţie de тут государства и права, 1970, c.32.
stat sau a administraţiei publice locale ori într-o subdiviziune 31. Горелик А.С. Уголовная ответственность за
a lor, exercită acţiuni de ordin organizatorico-economic. коммерческий подкуп. B: Юридический мир, 1999, №
19. Мирошникова Н.И. O разработке общего по- 1-2, c.15-22. Волженкин Б.В. Служебные преступления:
нятия должностного лица в советском праве. B: Про- комментарий законодательства и судебной практики.
блемы защиты субъективных прав и советское граж- Санкт-Петербург: Юридический центр Пресс, 2005,
данское судопроизводство. Под ред. П.Ф. Елисейкина. c.117.
Ярославль, 1978, c.66-73. 32. Хомич В.М. Взяточничество через призму
20. Медведева Е.В., Степенко В.Е. Должностные уголовного закона и судебной практики. B: Судовы
лица, как субъекты коррупционных преступлений. B: веснiк, 2003, № 2, c.51-52.
Ученые заметки ТОГУ, 2014, Том 5, № 4, c.442-447. 33. Лебедев В.Б. Преподаватели вузов как субъекты
21. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2005, уголовных преследований и их защита от незаконного
nr.176-181. уголовного преследования по статье «взятка». https://
22. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2005, viktor-lebedev.pravorub.ru/personal/15579.html
nr.172-175. 34. Regulamentul privind evaluarea rezultatelor învăţă-
23. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2005, rii, promovarea, absolvirea şi transferul elevilor în învăţă-
nr.77-79. mântul primar, gimnazial şi liceal. http://edu.md/file/Burse/
24. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2005, REGULAMENT_promovarea.pdf
nr.98-100. 35. Regulamentul de organizare a studiilor în învăţă-
25. Reşetnicov A. Caracteristicile noţiunii de document. mântul superior în baza Sistemului Naţional de Credite de
Conotaţii juridico-penale. În: Revista Naţională de Drept, Studiu. http://www.edu.md/ro/invatamint-profesional-se-
2008, nr.1, p.37-41. cundar-profesional-mediu-de-specialitate-superior-/
26. Astfel de ipoteze sunt prevăzute în: Ordinul comun 36. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2006,
al Ministerului Dezvoltării Informaționale, al Ministerului nr.142-145.
Sănătății și Protecției Sociale și al Biroului Național de Sta- 37. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001,
tistică cu privire la aprobarea în redacție nouă a Ordinului nr.19-20.
28
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
29
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
există: cooperare bilaterală între două state şi coope- telor Unite ale Americii şi Marii Britanii, dar numai
rare multilaterală între mai multe state; în plan bilateral şi cu îndeplinirea anumitor condiţii)
b) în funcţie de interesele regionale şi de poziţia nu au acceptat în niciun caz extrădarea propriilor ce-
geografică a statelor contractante, sunt evidențiate: tăţeni, mai mult chiar, nu s-au angajat nici măcar să-i
cooperare continentală; cooperare regională; coopera- judece conform legilor interne pe cei care au săvârşit
re universală; fapte de natură penală pe teritoriul altor state [5].
c) în funcție de conţinutul actului încheiat, se dis- Pe măsura trecerii timpului, criminalitatea a cunos-
ting: cooperare simplă, când actul încheiat între sta- cut noi valenţe, manifestându-se în cele mai diverse
te conţine doar unul sau două obiective (traficul de şi violente forme, cu ameninţări la adresa securităţii
droguri sau terorism); cooperare multiplă, când actul individuale a cetăţenilor sau chiar la adresa securităţii
încheiat între state cuprinde mai multe obiective [3]. interne a unor state.
În conformitate cu definiția propusă de autorul ro- Crearea unor posibilităţi reale de deplasare a cetă-
mân Dr. Crețu, asistenţa judiciară internaţională în ţenilor în Europa (începând cu cea de-a doua jumătate
materie penală; a secolului trecut) a determinat noi mutaţii în structura
− constă în ajutorul pe care statele şi-l acordă re- criminalităţii transfrontaliere, mutaţii determinate în
ciproc pentru combaterea criminalităţii pe teritoriul general de posibilitatea deplasării elementelor infrac-
naţional, pentru realizarea şi buna administrare a jus- toare, a asigurării unei organizări şi logistici perfor-
tiţiei proprii, ca atribut al suveranităţii lor; mante.
− este o formă a cooperării internaţionale care, La data de 13 iunie 2002, a fost adoptată de Con-
împreună cu formele de colaborare între state în com- siliul Uniunii Europene Decizia-cadru 2002/584/JAI,
baterea anumitor infracţiuni, are ca scop înfăptuirea privind mandatul european de arestare și procedurile
unei uniuni mai strânse între state, prin adoptarea de de predare între statele membre (2002/584/JAI) [6].
reguli comune în materie, de natură să asigure atinge- Obiectivul stabilit pentru Uniune, și anume, de
rea acestui obiectiv [4]. a deveni un spațiu de libertate, securitate și justiție,
Prin prisma noţiunii de asistenţă judiciară în ma- duce la eliminarea extrădării între statele membre și
terie penală, se constată că ea conţine atât forme de la înlocuirea acesteia cu un sistem de predare între
cooperare cu caracter personal, cât şi cu caracter in- autoritățile judiciare. Pe de altă parte, introducerea unui
formativ. nou sistem simplificat de predare a persoanelor con-
Asistenţa judiciară în sens larg include extrăda- damnate sau bănuite, cu scopul executării sentințelor
rea, iar asistenţa judiciară în sens restrâns se referă de condamnare sau a urmăririlor, în materie penală,
la: transferul procedurilor, transferul persoanelor con- permite eliminarea complexității și a riscurilor de
damnate, precum şi la recunoaşterea şi executarea ho- întârziere inerente procedurilor actuale de extrădare.
tărârilor. Asistenţa judiciară, în sens restrâns (asisten- Relațiile de cooperare clasice care au dominat până în
ţa judiciară mică sau accesorie), se referă la sprijinul prezent între statele membre ar trebui să fie înlocuite
furnizat de autorităţile judiciare ale unui stat, celor ale cu un sistem de liberă circulație a deciziilor judiciare
unui alt stat pentru realizarea anchetelor, comunicarea în materie penală, atât a celor anterioare sentinței de
de citaţii sau de alte acte de procedură, sau pur şi sim- condamnare, cât și a celor definitive, într-un spațiu de
plu, pentru furnizarea de informaţii. libertate, securitate și justiție.
Asistenţa judiciară cu caracter procesual se con- Mandatul de arestare european prevăzut în Decizia-
cretizează în efectuarea unor acte procedurale penale cadru 2002/584/JAI constituie prima concretizare, în
internaţionale necesare soluţionării anumitor cauze domeniul dreptului penal, a principiului recunoașterii
penale: extrădarea, predarea în baza unui mandat eu- reciproce pe care Consiliul European l-a calificat drept
ropean de arestare, transferul de proceduri în materie „piatra de temelie” a cooperării judiciare. Mecanismul
penală, transferul persoanelor condamnate, comisiile mandatului european de arestare se bazează pe un grad
rogatorii, notificarea actelor de procedură care se în- ridicat de încredere între statele membre.
tocmesc şi se depun într-un dosar penal etc. În conformitate cu prevederile alin.(1) art.1 al
Instituția extrădării și a mandatului european Deciziei-cadru 2002/584/JAI, mandatul european
de arestare. În evoluţia sa istorică, instituţia extră- de arestare este o decizie judiciară emisă de un stat
dării a constituit un permanent subiect de negocieri membru în vederea arestării și a predării de către un
între statele lumii, scopul final fiind acela de a se găsi alt stat membru a unei persoane căutate, pentru efec-
cele mai eficiente modalităţi de predare a infractorilor tuarea urmăririi penale sau în scopul executării unei
refugiaţi pe teritoriul altui stat. Înţelegerile bilaterale pedepse sau a unei măsuri de siguranță privative de
s-au materializat în tratate, convenţii sau alte aseme- libertate.
nea instrumente, care au avut un rol determinant în Mandatul european de arestare reprezintă o hotărâ-
prevenirea şi combaterea cu mai multă eficienţă a cri- re judecătorească emisă de un stat membru în scopul
minalităţii. arestării şi predării unei persoane de către un alt stat
Una din problemele fundamentale care a provo- membru, în scopul desfăşurării urmăririi penale, sau
cat numeroase discuţii la nivel politico-juridic între al executării unei sentinţe privative de libertate sau a
statele lumii a constituit-o, desigur, cea a extrădării unui ordin de reţinere. Mandatul european de arestare
propriilor cetăţeni. trebuie să aibă la bază o condamnare la închisoare sau
Multă vreme, toate statele lumii (cu excepţia Sta- o ordonanţă de reţinere.
30
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Euromandatul respectă principiile vertebrale ale rateria produselor; falsificarea de documente adminis-
spaţiului judiciar: trative și traficul de falsuri; falsificarea mijloacelor de
− recunoaşterea reciprocă; plată; traficul ilicit de substanțe hormonale și de alți
− comunicarea directă între autorităţile judiciare; factori de creștere; traficul ilicit de materiale nucle-
− eficienţa directă. are și radioactive; traficul de vehicule furate; violul;
Ca urmare a efectului direct, se reduce la mini- incendierea cu intenție; infracțiunile de competența
mum formalitatea verificării din partea „statului de Curții Penale Internaționale; sechestrarea ilegală de
executare”, nefiind prevăzut niciun recurs în cazul în aeronave și nave; sabotajul.
care se autorizează predarea şi se suprimă necesitatea Autoritatea naţională de executare nu poate să su-
dublei incriminări. pervizeze operaţia menţionată supra, dar nici nu este
Un mandat european de arestare poate fi emis pen- exonerată de orice verificare şi nici nu acţionează în
tru fapte pedepsite de legea statului membru emitent mod absolut automat. Un pas ulterior, mai îndrăzneţ
cu o pedeapsă sau o măsură de siguranță privative decât mandatul european de arestare, ar fi aşa-numite-
de libertate, a căror durată maximă este de cel puțin le „predări imediate”, propuse de Ministerul Justiţiei
douăsprezece luni sau, atunci când s-a dispus o con- spaniol la Consiliul de la Haga.
damnare la o pedeapsă sau s-a pronunțat o măsură de În Decizia-cadru s-au prevăzut un ansamblu de
siguranță, pentru condamnări pronunțate cu o durată drepturi ale persoanei acuzate (la asistenţa juridică,
de cel puțin patru luni. la interpret, la informare). Executarea mandatului de
În locul dublei incriminări a fost stabilită o listă arestare poate fi refuzată când există suspiciuni că se
pozitivă de infracţiuni (art.2). Autoritatea judiciară a urmăreşte persecutarea sau sancţionarea unei persoa-
„statului emitent” trebuie să verifice dacă faptele se ne pe temei de sex, rasă, religie, origine etnică, opinii
încadrează într-o infracţiune prevăzută la nivel naţi- politice etc.; când există bis in idem; când persoana
onal şi, în continuare, dacă aceasta figurează în lista a beneficiat de o măsură de amnistie etc. Unele sta-
de eurodelicte. te membre, precum Regatul Unit, Irlanda sau Suedia,
Eurodelictele sunt în transpunerea Deciziei-cadru, au inclus o clauză de
− fie infracţiuni „tradiţionale” (de exemplu, in- protecţie a drepturilor omului, stipulând că nu vor pro-
fracţiuni contra vieţii); ceda la predare dacă este incompatibilă cu Convenţia
− fie produse ale armonizării, realizată a) prin in- europeană pentru apărarea drepturilor omului sau cu
termediul instrumentelor comunitare (frauda contra drepturile fundamentale recunoscute în Constituţiile
intereselor financiare comunitare, terorismul) sau b) lor [7].
prin intermediul convenţiilor internaţionale (ciberde- Deşi mandatul european de arestare a fost introdus
lictele, infracţiunile de corupţie). încă din ianuarie 2004, se pare că acesta, din diferite
Astfel, potrivit alin.(2) art.2 al Deciziei-cadru motive, nu este folosit la potenţialul său maxim. Oda-
2002/584/JAI, următoarele infracțiuni, în cazul în care tă cu punerea în practică a mandatului european de
sunt pedepsite în statul membru emitent cu o pedeapsă arestare, la nivelul statelor membre ale UE au apărut
sau o măsură de siguranță privative de libertate, a că- o serie de dificultăţi. Pe de o parte, s-au ivit proble-
ror durată maximă este de cel puțin trei ani, astfel cum me legate de transpunerea Deciziei-cadru în legislaţia
sunt definite acestea de dreptul statului membru emi- anumitor state membre, ceea ce a atras unele critici
tent, duc la predarea pe baza unui mandat european de din partea Comisiei Europene. Pe de altă parte, un
arestare, în condițiile prezentei decizii-cadru și fără aspect negativ este acela al inexistenţei unui control
verificarea dublei incriminări a faptei: apartenența la o jurisdicţional efectiv. Criticat pentru adoptarea sa prea
organizație criminală; terorismul; traficul de persoane; rapidă şi motivată de atentatele comise în anul 2001
exploatarea sexuală a copiilor și pornografia infantilă; pe teritoriul american, mandatul european de arestare
traficul ilicit de stupefiante și substanțe psihotrope; a fost considerat în unele opinii ca fiind un instrument
traficul ilicit de arme, muniție și materiale explozive; mai degrabă înrobitor decât unul sigur. În schimb, la
corupția; frauda, inclusiv frauda care aduce atingere doar câţiva ani de la punerea sa în aplicare, bilanţul
intereselor financiare ale Comunităților Europene, în mandatului european de arestare este mai mult decât
sensul Convenției privind protejarea intereselor finan- pozitiv [8].
ciare ale Comunităților Europene din 26 iulie 1995; Prima realizare concretă în spaţiul penal european,
spălarea produselor infracțiunii; falsificarea, inclusiv mandatul european de arestare a revoluţionat coope-
falsificarea monedei euro; criminalitatea informatică; rarea interguvernamentală în materie penală, fiind un
infracțiunile împotriva mediului, inclusiv traficul ilicit instrument de natură judiciară, total depolitizat.
de specii animale pe cale de dispariție și traficul ilicit Mandatul european de arestare, instituţie valabi-
de specii și soiuri de plante pe cale de dispariție; faci- lă numai în interiorul Uniunii Europene, a înlocuit
litarea intrării și a șederii ilegale; omuciderea volun- practic Convenţia europeană de extrădare, instrument
tară, loviturile și vătămările corporale grave; traficul internaţional care rămâne totuşi în vigoare. Fiind apli-
ilicit de organe și țesuturi umane; răpirea, sechestrarea cabil în relaţiile dintre un stat membru al Uniunii Eu-
și luarea de ostateci; rasismul și xenofobia; jafurile or- ropene şi alt stat care nu este membru al Uniunii Eu-
ganizate sau armate; traficul ilicit de bunuri culturale, ropene, sau între două state care nu sunt membre ale
inclusiv antichitățile și operele de artă; înșelăciunea; Uniunii Europene, ci numai ale Consiliului Europei.
racketul și extorcarea de fonduri; contrafacerea și pi- Selectând câteva dosare din practica judiciară a
31
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
României, am sintetizat trei probleme majore cu care a-şi prezenta punctul de vedere în faţa tribunalului, în
se ciocnesc judecătorii la rejudecarea în caz de ex- condiţii care să nu o dezavantajeze faţă de celelalte
trădare sau predare în baza unui mandat european de părţi ale procesului sau faţă de acuzare. Contradicto-
arestare, după cum urmează: rialitatea, legată de garanţia egalităţii armelor, impune
I) Respectarea dreptului la un proces echitabil. judecătorului să vegheze ca orice element susceptibil
II) Principiul non bis in idem. să influenţeze soluţia privind litigiul să facă obiectul
III) Asigurarea dreptului la apărare al persoa- unei dezbateri contradictorii între părţi.
nei judecate și condamnate în lipsă. Dreptul la un proces echitabil presupune:
În procedura rejudecării în caz de extrădare sau − motivarea hotărârilor judecătoreşti;
predare în baza unui mandat european de arestare, − administrarea echitabilă a probelor;
instanţa trebuie să asigure respectarea dreptului la − oralitatea procedurii;
un proces echitabil, consacrat în art.6 din Convenţia − dreptul de a fi prezent la propriul proces (Cur-
pentru apărarea drepturilor omului și a libertăţilor tea Europeană a Drepturilor Omului consideră că prin
fundamentale, iar sustragerea persoanei condamnate respingerea unei cereri de rejudecare, condamnatul ju-
de la judecarea cauzei iniţiale în care aceasta a fost decat în lipsă se află într-o detenţie ilicită în raport cu
condamnată în lipsă nu poate constitui un motiv de prevederile art.5 din Convenţie, stabilind ca şi regulă
respingere a cererii de probe privind audierea părţi- obligativitatea rejudecării unei persoane condamnate
lor vătămate și a martorilor [9]. în contumacie);
În conformitate cu prevederile art 5221 alin. (2) − dreptul la tăcere şi privilegiul contra autoincri-
C.proc.pen. al României, referitoare la rejudecarea minării;
în caz de extrădare sau predare în baza unui mandat − dreptul de a fi informat asupra acuzării (art.6
european de arestare, dispoziţiile privind procedura paragr. 3 lit.a)):
revizuirii cuprinse în art.404-408 din acelaşi cod, in- − dreptul de a dispune de timpul şi facilităţile ne-
clusiv dispoziţiile art.405 alin.(1), se aplică în mod cesare apărării (art.6 paragraf 3 lit.b));
corespunzător, iar potrivit art.405 alin.(1) C.proc. − dreptul la asistenţă juridică şi dreptul inculpa-
pen., rejudecarea cauzei după admiterea în principiu tului de a convoca şi interoga martorii (art.6 paragr.
a cererii de revizuire se face potrivit regulilor de pro- 3 lit.d)).
cedură privind judecata în primă instanţă. Judecata în cazul recunoaşterii vinovăţiei nu adu-
În consecinţă, în procedura de rejudecare în caz de ce însă atingere art.6 din Convenţie, dreptului la un
extrădare sau predare în baza unui mandat european proces echitabil, întrucât şi în cadrul acestei proceduri
de arestare, dispoziţiile art.3201 C.proc.pen. al Româ- judecata are loc într-un termen rezonabil, de către o
niei, referitoare la judecata în cazul recunoaşterii vi- instanţă independentă şi imparţială, procedura fiind
novăţiei, sunt aplicabile, întrucât constituie reguli de una publică, orală, cu ascultarea inculpatului, acesta
procedură privind judecata în primă instanţă [10]. fiind informat asupra acuzării, cu asigurarea asisten-
Scopul reglementării procedurii rejudecării cauzei ţei juridice de către un apărător ales sau desemnat din
după extrădare este garantarea dreptului persoanei ex- oficiu.
trădate sau predate în baza unui mandat european de Cât priveşte dreptul de a solicita audierea de mar-
arestare la un proces echitabil, cu respectarea drep- tori în procedura publică şi contradictorie în faţa unei
tului său la apărare. Aceasta presupune posibilitatea instanţe imparţiale şi independente, garantat de art.6
persoanei condamnate în lipsă de a fi audiată, de a in- paragr. 3 lit.d) din Convenţie, acesta este un drept re-
teroga martorii sau părţile din proces, de a administra lativ la care acuzatul poate renunţa, ceea ce a şi făcut
probe în apărarea sa atât cu privire la situaţia de fapt, inculpatul cu ocazia rejudecării cauzei.
cât şi în circumstanţiere. Revizuirea și rejudecarea în caz de extrădare au o
Aşadar, persoana extrădată are dreptul la o nouă finalitate distinctă: dacă revizuirea implică înlăturarea
judecată, finalizată cu o nouă hotărâre, în situaţia în unor erori esenţiale asupra faptelor reţinute într-o ho-
care instanţa de rejudecare constată, după readminis- tărâre definitivă, rejudecarea în caz de extrădare are
trarea probatoriului şi/sau administrarea de probe noi, ca scop garantarea dreptului persoanei extrădate, care
alte fapte, împrejurări sau circumstanţe decât cele re- a fost judecată și condamnată în lipsă, la un proces
ţinute în cursul primei judecăţi, cu consecinţe în ceea echitabil și, în principal, exercitarea dreptului său la
ce priveşte situaţia de fapt, vinovăţia inculpatului, în- apărare într-un nou ciclu procesual, ceea ce presupu-
cadrarea juridică sau tratamentul sancţionator. ne posibilitatea acesteia de a fi audiată, de a interoga
Potrivit art.6 paragr. 1 din Convenţie, orice persoa- martorii sau părţile din proces și de a administra probe
nă are dreptul la judecarea în mod echitabil, în mod în apărarea sa, atât cu privire la situaţia de fapt, cât și
public şi într-un termen rezonabil a cauzei sale, de în circumstanţiere [11].
către o instanţă independentă şi imparţială, instituită În lipsa unei dispoziţii contrare, rejudecarea în caz
de lege, care va hotărî (...) asupra temeiniciei orică- de extrădare nu se limitează la înlăturarea unei erori
rei acuzaţii în materie penală îndreptată împotriva sa. esenţiale asupra faptelor, ci poate avea efecte asupra
Art.6 din Convenţie impune, totodată, publicitatea pro- individualizării pedepsei și, prin urmare, chiar dacă
cedurii, egalitatea armelor, ceea ce înseamnă ca orice probatoriul administrat cu ocazia rejudecării confirmă
parte a unei proceduri, indiferent dacă este în materie situaţia de fapt și vinovăţia inculpatului, cererea aces-
civilă sau penală, să aibă posibilitatea rezonabilă de tuia poate fi admisă exclusiv cu privire la individua-
32
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
lizarea pedepsei, cu consecinţa pronunţării unei noi date din România, în condițiile acestei legi, la cere-
hotărâri, dacă probele administrate în circumstanţiere rea unui stat străin, persoanele aflate pe teritoriul său
conduc instanţa de rejudecare la o altă concluzie în care sunt urmărite penal sau sunt trimise în judecată
privinţa individualizării decât cea stabilită în primul pentru săvârșirea unei infracțiuni ori sunt căutate în
ciclu procesual [12]. vederea executării unei pedepse sau a unei măsuri de
Scopul reglementării procedurii rejudecării cau- siguranță în statul solicitant. În accepțiunea acestor
zei după extrădare este garantarea dreptului persoa- dispoziții, expresia „persoană urmărită penal” nu
nei extrădate la un proces echitabil, cu respectarea în echivalează cu expresia „persoană față de care s-a
principal a dreptului său la apărare. Aceasta presupu- început urmărirea penală”, ci este utilizată în sens
ne posibilitatea persoanei condamnate în lipsă de a fi larg, și anume, de persoană cercetată penal, având
audiată, de a interoga martorii sau părţile din proces, în vedere situațiile în care, potrivit legislației statului
de a administra probe în apărarea sa, atât pe situaţia de solicitant, sustragerea persoanei extrădabile consti-
fapt, cât și în circumstanţiere. tuie un impediment pentru efectuarea actului proce-
Persoana extrădată are dreptul la o nouă judecată, sual al începerii urmăririi penale [15].
finalizată cu o nouă hotărâre, însă numai în măsura Potrivit dispozițiilor art.24 alin.(1) lit.b) din Legea
în care instanţa de rejudecare constată, după readmi- României nr.302/2004, cetățenii români pot fi extrădați
nistrarea probatoriului și/sau administrarea de probe din România în baza convențiilor internaționale mul-
noi, alte fapte, împrejurări sau circumstanţe decât cele tilaterale, la care aceasta este parte și pe bază de re-
reţinute în cursul primei judecăţi, cu consecinţe în ce ciprocitate, dacă persoana extrădabilă are și cetățenia
privește situaţia de fapt, vinovăţia inculpatului, înca- statului solicitant. În acest caz, formularea unei ce-
drarea juridică sau chiar tratamentul sancţionator. reri de azil de către persoana care are atât cetățenia
În acest sens, chiar dacă art.5221 C.proc.pen. al română, cât și cetățenia statului solicitant nu poate
României face trimitere la dispoziţiile legale aplica- constitui un motiv pentru respingerea cererii de ex-
bile în materia revizuirii, această referire este una li- trădare, întrucât, în temeiul art.4 din Legea României
mitată la procedura de rejudecare și la soluţiile care nr.122/2006, autoritățile competente române asigură
pot fi date la finalizarea acesteia. Cu alte cuvinte, deși accesul la procedura de azil oricărui cetățean străin
sunt în parte identice, revizuirea și rejudecarea în caz sau apatrid, iar nu cetățeanului român, care nu poate
de extrădare au o finalitate distinctă: dacă revizuirea solicita calitatea de azilant în România.
implică înlăturarea unor erori esenţiale asupra fap- Art.10 din Legea nr.302/2004 consacră principiul
telor reţinute într-o hotărâre definitivă (în esenţă, a non bis in idem, în temeiul căruia cooperarea judiciară
condamnării unei persoane nevinovate sau a achitării internațională nu este admisibilă, dacă în România sau
dispuse în mod neîntemeiat), rejudecarea în caz de ex- în orice alt stat s-a desfășurat un proces penal pentru
trădare are în vedere dreptul persoanei care a fost ju- aceeași faptă și dacă:
decată și condamnată în lipsă de a-și exercita dreptul a) printr-o hotărâre definitivă s-a dispus achitarea
la apărare într-un nou ciclu procesual [13]. sau încetarea procesului penal ori
În lipsa unei dispoziţii legale în sens contrar, rezul- b) pedeapsa aplicată în cauză, printr-o hotărâre de-
tă că rejudecarea în caz de extrădare nu se va limita la finitivă de condamnare, a fost executată sau a format
înlăturarea unei grave erori de fapt, constând în even- obiectul unei grațieri sau amnistii, în totalitatea ei ori
tuala condamnare a unei persoane nevinovate, ci va asupra părții neexecutate.
putea avea efecte inclusiv în privinţa individualizării Principiul non bis in idem nu este încălcat în
pedepsei, în măsura în care probatoriul administrat cu procedura extrădării, dacă în România procesul pe-
ocazia rejudecării va conduce la o altă concluzie decât nal s-a finalizat în faza de urmărire penală, printr-o
cea stabilită în această privinţă în primul ciclu proce- soluție de netrimitere în judecată, întrucât nu a fost
sual [14]. pronunțată o hotărâre definitivă prin care să se dis-
Dincolo de deosebirile existente între cele două pună achitarea sau încetarea procesului penal, iar
instituţii, această soluţie se impune de la sine, ţinând soluțiile procurorului de netrimitere în judecată nu
seama de situaţia în care se află persoana extrădată, se bucură de autoritate de lucru judecat [16].
aceea de a fi fost condamnată în lipsă, ceea ce prezu- Principiul non bis in idem este prevăzut expres în-
mă că nu a avut posibilitatea de a administra probe tr-o serie de convenţii și tratate internaţionale:
în apărarea sa, atât în ce privește vinovăţia, cât și sub − art.9 din Convenţia europeană de extrădare
aspectul sancţiunii ce i s-ar putea aplica. [17];
Aceasta înseamnă că, chiar dacă situaţia de fapt − Capitolul 3 din Convenţia de punere în aplicare
și vinovăţia inculpatului rămân aceleași în urma pro- a Acordului Schengen [18];
batoriului administrat cu ocazia rejudecării, cererea − Convenţia europeană privind transferul de pro-
inculpatului va putea fi admisă exclusiv cu privire la ceduri în materie penală [19];
individualizarea pedepsei (cu consecinţa pronunţării − Protocolul nr.7 la Convenţia europeană a drep-
unei noi hotărâri), dacă probele administrate în cir- turilor omului [20].
cumstanţiere conduc instanţa de rejudecare la o altă În conformitate cu Jurisprudenţa Curţii de Justi-
concluzie în privinţa tratamentului sancţionator. ţie a Uniunii Europene, reflectată în Cauza C-491/07
II. Principiul non bis in idem. În conformitate cu Turanský [21], principiul non bis in idem nu este
dispozițiile art.22 din Legea nr.302/2004, pot fi extră- aplicabil unei decizii prin care, după examinarea pe
33
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
fond a cauzei cu care este sesizat, un organ al unui dispune încetarea urmăririi penale, într-un stadiu pre-
stat contractant dispune încetarea urmăririi penale, alabil punerii în mișcare a acţiunii penale împotriva
într-un stadiu prealabil punerii în mișcare a acţiunii unei persoane bănuite că ar fi comis o infracţiune, în
penale împotriva unei persoane bănuite că ar fi comis cazul în care această decizie de încetare, potrivit drep-
o infracţiune, în cazul în care această decizie de înce- tului naţional al acestui stat, nu stinge definitiv acţi-
tare, potrivit dreptului naţional al acestui stat, nu stin- unea penală și nu constituie astfel un impediment în
ge definitiv acţiunea penală și nu constituie astfel un calea unei noi urmăriri penale, pentru aceleași fapte,
impediment în calea unei noi urmăriri penale, pentru în acest stat (CEJ Cauza C-491/07) [28].
aceleași fapte, în acest stat [22]. Totodată, pentru aplicabilitatea principiului non
În consecinţă, instanţa română nu poate dispune bis in idem se impune ca faptele materiale și inculpa-
încetarea procesului penal, pentru existenţa autorităţii tul să fie aceleași în ambele proceduri desfășurate în
de lucru judecat, în aplicarea principiului non bis in faţa ambelor instanţe (CEJ Cauza C-467/04) [29], în
idem, dacă procedura penală intentată împotriva in- hotărârea Van Esbroeck [30] statuându-se că în ceea
culpatului într-un stat membru al Uniunii Europene ce privește coincidenţa faptelor, aceasta trebuie înţe-
nu a fost închisă definitiv, potrivit dreptului naţional leasă ca un ansamblu nediferenţiat de circumstanţe,
al acestui stat, ci numai provizoriu [23]. independent de încadrarea lor juridică.
Potrivit dispoziţiilor art.1141 din Legea României III. Asigurarea dreptului la apărare al persoanei
nr.302/2004 privind cooperarea judiciară în materie judecate și condamnate în lipsă. Procedura rejude-
penală [24], o persoană în privinţa căreia s-a pronun- cării, în caz de extrădare sau predare în baza unui
ţat o hotărâre definitivă pe teritoriul unui stat membru mandat european de arestare, are ca scop asigurarea
al spaţiului Schengen nu poate fi urmărită sau judecată dreptului la apărare al persoanei judecate și condam-
pentru aceleași fapte dacă, în caz de condamnare, ho- nate în lipsă. În consecinţă, cererea de rejudecare
tărârea a fost executată, este în curs de executare sau formulată de către persoana judecată și condamnată
nu mai poate fi executată potrivit legii statului care a în lipsă, care a avut cunoștinţă de existenţa procedu-
pronunţat condamnarea. rilor penale împotriva sa, a avut posibilitatea de a-și
În Legea nr. 302/2004, principiul non bis in idem exercita dreptul la apărare și a fost reprezentată de
este prevăzut și în art.10, conform căruia cooperarea un apărător în tot cursul procesului penal, însă nu s-a
judiciară internaţională nu este admisibilă, dacă în prezentat în faţa instanţelor judecătorești, este inad-
România sau în orice alt stat s-a desfășurat un proces misibilă [31].
penal pentru aceeași faptă și dacă printr-o hotărâre de- Procedura rejudecării în caz de extrădare sau pre-
finitivă s-a dispus achitarea sau încetarea procesului dare în baza unui mandat european de arestare, re-
penal; pedeapsa aplicată în cauză, printr-o hotărâre glementată în art.5221 C.proc.pen. al României, pre-
definitivă de condamnare, a fost executată sau a for- supune ca persoana judecată și condamnată în lipsă
mat obiectul unei graţieri sau amnistii, în totalitatea să fie prezentă pe teritoriul României, ca urmare a
ei ori asupra părţii neexecutate. Astfel, în baza aces- extrădării ori predării în baza unui mandat european
tui principiu, orice stat este pus în imposibilitatea de de arestare. În consecinţă, cererea de rejudecare for-
a judeca o persoană de două ori pentru aceeași sau mulată de către persoana judecată și condamnată în
aceleași fapte, sau de a obliga o persoană să execute lipsă, care nu este prezentă pe teritoriul României,
de două ori o sancţiune pentru aceeași faptă [25]. nefiind extrădată în România, întrucât statul solicitat
Art. 6 din Tratatul Uniunii Europene prevede că nu a stabilit îndeplinirea condiţiei dublei incriminări,
Uniunea recunoaște drepturile, libertăţile și princi- este inadmisibilă [32].
piile prevăzute în Carta drepturilor fundamentale a Într-un alt caz [33], s-a considerat că inculpatul
Uniunii Europene din 7 decembrie 2000, astfel cum a M.M., fiind judecat și condamnat în lipsă și adus în
fost adoptată la 12 decembrie 2007 la Strasbourg, care ţară prin procedura extrădării, are dreptul la o nouă
are aceeași valoare juridică cu cea a tratatelor. Art. 50 procedură de judecată, aceasta fiind una dintre con-
din Carta drepturilor fundamentale a Uniunii Euro- diţiile cerute pentru acordarea extrădării, Protocolul
pene [26] prevede că nimeni nu poate fi judecat sau adiţional încheiat la Strasbourg la 17 martie 1978
condamnat pentru o infracţiune pentru care a fost deja [34] adăugând această dispoziţie la Convenţia euro-
achitat sau condamnat în cadrul Uniunii, prin hotărâre peană de extrădare încheiată la Paris la 13 decem-
judecătorească definitivă, în conformitate cu legea. brie 1957.
Principiul non bis in idem nu poate fi aplicat cu În acest sens, s-a arătat că prevederile acestui Pro-
privire la o decizie a autorităţilor judiciare dintr-un tocol nu fac distincţie după cum condamnatul s-a sus-
stat membru care declară închiderea unui caz după ce tras sau nu de la judecată, fiind indiferent, sub acest
procurorul a decis încetarea urmăririi penale pentru că aspect, motivul pentru care condamnatul a ajuns pe
proceduri similare au fost iniţiate într-un alt stat mem- teritoriul statului solicitat [35]. Dreptul la o nouă pro-
bru împotriva aceluiași inculpat și pentru aceleași fap- cedură de judecată este astfel deschis atât celor care
te, fără pronunţarea unei hotărâri în fond cu privire la au ajuns pe teritoriul statului solicitat, necunoscând
prezentul caz (CEJ Cauza C-469/03) [27]. existenţa unei proceduri de judecată deschisă împo-
De asemenea, principiul nu este aplicabil unei de- triva lor, cât și acelora care, cunoscând existenţa unei
cizii prin care, după examinarea în fond a cauzei cu asemenea proceduri, s-au sustras de la judecată.
care a fost sesizat, un organ al unui stat contractant Convenţia Europeană a Drepturilor Omului garan-
34
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
tează, potrivit art.6, dreptul persoanei de a se apăra ea arestare, la un proces echitabil, în principal, a dreptu-
însăși și de a întreba sau a obţine audierea martori- lui la apărare.
lor, ceea ce presupune implicit prezenţa inculpatului Dreptul inculpatului de a fi prezent la judecată este
în faţa instanţei. Rejudecarea cauzei după extrădarea recunoscut atât în legislaţia internă, cât și în Pactul
condamnatului este o nouă procedură de judecată, internaţional relativ la drepturile civile și politice și
care are ca scop asigurarea dreptului la apărare al con- în Convenţia pentru apărarea drepturilor omului și a
damnatului. libertăţilor fundamentale, care în art.6 paragr. 3 pre-
Dreptul persoanei extrădate de a beneficia de reju- vede că cel acuzat are dreptul de a se apăra el însuși
decarea unei cauze poate fi restricţionat nu numai în și dreptul de a interoga martorii [41]. De asemenea,
situaţia în care persoana condamnată a fost prezentă Curtea Europeană a Drepturilor Omului a statuat în
la unul din termenele de judecată sau la pronunţarea jurisprudenţa sa că prezenţa inculpatului este, în prin-
hotărârilor, ci și când rezultă că a avut cunoștinţă, în cipiu, obligatorie la soluţionarea cauzei.
alt mod, despre desfășurarea judecăţii. Dacă o persoa- De la regula prezenţei inculpatului la soluţionarea
nă a avut cunoștinţă despre desfășurarea judecăţii și, cauzei se admit și excepţii, atunci când asigurarea
cu toate acestea, nu s-a prezentat în faţa instanţelor, acestei condiţii ar conduce la amânarea nejustificată
este vorba despre o conduită procesuală culpabilă a a procedurii, mai ales dacă inculpatul are o culpă în
persoanei extrădate care nu poate fi invocată în sus- absenţa sa (Cauza Poitrimol vs Franţa, Cauza Colozza
ţinerea cererii de rejudecare, conduită neprotejată de vs Italia).
prevederile legale. Prin urmare, dreptul persoanei extrădate sau pre-
Astfel, în art.466 alin.(2) din noul Cod de proce- date în baza unui mandat european de arestare de a
dură penală al României, se prevede că „este conside- beneficia de rejudecarea cauzei poate fi restricţionat,
rată persoană judecată în lipsă inculpatul care: a) nu nu numai în situaţia în care persoana condamnată a
a avut cunoștinţă de proces; b) deși a avut cunoștinţă fost prezentă la unul din termenele de judecată sau
de proces în orice mod, a lipsit în mod justificat de la la pronunţarea hotărârilor, ci și atunci când a avut
judecarea cauzei și nu a putut încunoștinţa instanţa” cunoștinţă, în orice mod, despre desfășurarea judecă-
[36]. ţii.
Caracterul conform cu cerinţele impuse de art.6 Textul art.5221 C.proc.pen. al României nu preve-
din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului și a de, în mod expres, că rejudecarea cauzei trebuie să
libertăţilor fundamentale al unei judecăţi desfășurate aibă loc în prezenţa condamnatului, însă nu trebuie
în lipsa inculpatului, în condiţiile în care acesta a re- pierdut din vedere scopul pentru care au fost instituite
nunţat la dreptul de a se prezenta la judecată, a fost dispoziţiile art.5221 C.proc.pen. Acesta constituie un
deja constatat de Curtea Europeană a Drepturilor remediu procesual special menit să asigure inculpa-
Omului în cauze, precum Mihaies împotriva Franţei tului ce a fost judecat în lipsă posibilitatea oferirii de
[37], Poitrimol împotriva Franţei [38], Colozza împo- declaraţii în apărare și de administrare de probe pe
triva Italiei [39]. care a fost în imposibilitate să le facă în timpul pri-
Posibilitatea soluţionării cauzei în lipsa inculpa- mei judecăţi, în fond. Or, în condiţiile în care incul-
tului este recunoscută și prin Rezoluţia nr.75 (11) a patul nu este prezent pe teritoriul României, tribunalul
Consiliului Europei privind criteriile ce trebuie res- a apreciat în mod just că acesta nu-și va putea asigura
pectate în cazul în care o persoană este judecată în o apărare eficientă, astfel că rejudecarea cauzei este
lipsă [40]. Astfel, în criteriul nr.9 se statuează că per- complet lipsită de eficienţă.
soana condamnată în lipsă ar trebui să aibă dreptul de Interpretarea corectă din punct de vedere gramati-
a fi judecată din nou, dacă dovedește faptul că absenţa cal și sistematic a sintagmei „judecate și condamnate
sa de la judecata iniţială este datorată unor cauze inde- în lipsă” conţinută în art.5221 C.proc.pen. al Româ-
pendente de voinţa sa și că nu a avut posibilitatea de niei nu poate fi decât aceea care include în sfera de
a înștiinţa instanţa. aplicare, exclusiv, pe inculpaţii condamnaţi, care au
Nici reglementările internaţionale și nici cele in- lipsit pe întreaga durată a procedurii de judecată până
terne nu impun de plano admiterea unei cereri de re- la rămânerea definitivă a hotărârii (atât la judecată și
judecare în cazul unei persoane condamnate în lipsă, pronunţarea în primă instanţă, cât și la judecata în apel
impunându-se verificarea faptului dacă aceasta s-a și recurs, în măsura în care au fost exercitate în cauză
sustras sau nu de la judecată. A interpreta altfel dis- aceste căi ordinare de atac).
poziţiile legale ar însemna a recompensa sustragerea Nu rezultă în mod expres că rejudecarea cauzei
de la soluţionarea cauzei și a da posibilitate condam- trebuie să aibă loc în prezenţa condamnatului, însă,
natului să se prevaleze de propria sa culpă, legitimând având în vedere că scopul reglementării procedu-
astfel un abuz de drept procesual. rii rejudecării cauzei după extrădare este garantarea
Instanţa competentă să se pronunţe asupra cere- dreptului persoanei extrădate la un proces echitabil cu
rii de rejudecare a cauzei după extrădare sau predare respectarea, în principal, a dreptului său la apărare,
în baza unui mandat european de arestare optează în Înalta Curte de Casaţie și Justiţie a constatat contrar
sensul admiterii sau respingerii cererii, în funcţie de celor susţinute de recurent și în acord cu concluzia la
necesitatea reluării ciclurilor procesuale, în vederea care au ajuns instanţa de fond și de prim control judi-
asigurării respectării dreptului persoanei extrădate, ciar că, în condiţiile în care inculpatul nu este prezent
după caz, predate în baza unui mandat european de pe teritoriul României, cererea formulată de acesta de
35
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
a se dispune rejudecarea cauzei este lipsită de utilitate hotărâre definitivă, rejudecarea în caz de extrădare are
funcţională, nu poate să producă efectele pe care le- ca scop garantarea dreptului persoanei extrădate, care
gea a înţeles să i le atribuie în cazul respectiv [42]. a fost judecată și condamnată în lipsă, la un proces
Persoana condamnată care a lipsit pe întreaga echitabil și, în principal, exercitarea dreptului său la
durată a judecății, fiind plecată în străinătate chiar apărare într-un nou ciclu procesual, ceea ce presupu-
înainte de începerea urmăririi penale, beneficiază de ne posibilitatea acesteia de a fi audiată, de a interoga
prevederile art.5221 C.proc.pen. referitoare la rejude- martorii sau părţile din proces și de a administra probe
carea cauzei în caz de extrădare, constituind persoa- în apărarea sa, atât cu privire la situaţia de fapt, cât și
nă judecată și condamnată în lipsă, în sensul acestor în circumstanţiere.
prevederi. Sub aspectul aplicării prevederilor art.5221 − Persoana extrădată are dreptul la o nouă jude-
C.proc.pen. în cazul persoanei judecate și condamna- cată, finalizată cu o nouă hotărâre, în situaţia în care
te în lipsă, împrejurarea că aceasta a avut cunoștință instanţa de rejudecare constată, după readministrarea
despre efectuarea unor acte premergătoare începerii probatoriului şi/sau administrarea de probe noi, alte
urmăririi penale nu prezintă relevanță [43]. fapte, împrejurări sau circumstanţe decât cele reţinute
Rejudecarea nu este o facultate a instanței, ci este în cursul primei judecăţi, cu consecinţe în ceea ce pri-
un drept al persoanei judecate și condamnate în lip- veşte situaţia de fapt, vinovăţia inculpatului, încadra-
să, exercitabil după derularea procedurii de extrăda- rea juridică sau tratamentul sancţionator.
re. Dreptul persoanei extrădate de a beneficia de re- − Persoana extrădată are dreptul la o nouă judeca-
judecarea unei cauze poate fi restricționat numai în tă, finalizată cu o nouă hotărâre, însă numai în măsura
situația în care persoana condamnată a fost prezentă în care instanţa de rejudecare constată, după readmi-
la unul din termenele de judecată sau la pronunțarea nistrarea probatoriului și/sau administrarea de probe
hotărârilor, ori a avut cunoștință despre desfășurarea noi, alte fapte, împrejurări sau circumstanţe decât cele
judecății. Numai în aceste cazuri se poate vorbi de o reţinute în cursul primei judecăţi, cu consecinţe în ce
conduită procesuală culpabilă a persoanei extrădate, privește situaţia de fapt, vinovăţia inculpatului, înca-
care nu poate fi invocată în susținerea cererii de re- drarea juridică sau chiar tratamentul sancţionator.
judecare, conduită neprotejată de prevederile art.34 − Principiul non bis in idem nu este încălcat în pro-
din Legea nr.302/2004 privind cooperarea judiciară cedura extrădării, dacă în România procesul penal s-a
internațională în materie penală și Convenția pentru finalizat în faza de urmărire penală, printr-o soluție de
extrădare. netrimitere în judecată, întrucât nu a fost pronunțată
Nu interesează dacă persoana extrădată a cunoscut o hotărâre definitivă prin care să se dispună achitarea
sau a participat la desfășurarea urmăririi penale și, cu sau încetarea procesului penal, iar soluțiile procuroru-
atât mai mult, dacă avea cunoștință despre derularea lui de netrimitere în judecată nu se bucură de autorita-
unor acte premergătoare începerii urmăririi penale în te de lucru judecat.
cauza în care s-a pronunțat condamnarea sa definiti- − Dreptul persoanei extrădate sau predate în baza
vă, pentru că aceste împrejurări nu înlătură obligația unui mandat european de arestare de a beneficia de
instanțelor de judecată de a cita părțile și de a se asi- rejudecarea cauzei poate fi restricţionat, nu numai în
gura că acestea au cunoștință despre judecată. situaţia în care persoana condamnată a fost prezentă
S-a constatat că întreaga procedură judiciară, re- la unul din termenele de judecată sau la pronunţarea
spectiv atât urmărirea penală, cât și judecata s-au hotărârilor, ci și atunci când a avut cunoștinţă, în orice
desfășurat în absența inculpatului, acesta părăsind mod, despre desfășurarea judecăţii.
țara anterior începerii urmăririi penale, fiind apoi ex- − Dreptul persoanei extrădate de a beneficia de
trădat după rămânerea definitivă a condamnării. Cita- rejudecarea unei cauze poate fi restricționat numai în
rea condamnatului pe durata judecății s-a efectuat la situația în care persoana condamnată a fost prezentă
adresa din țară și s-a îndeplinit prin afișare sau prin la unul din termenele de judecată sau la pronunțarea
semnarea citației de alte persoane găsite la aceeași hotărârilor, ori a avut cunoștință despre desfășurarea
adresă, împrejurări care nu oferă certitudinea că a judecății.
avut cunoștință despre derularea procedurii în fața − Plecarea din țară pe timpul efectuării unor acte
instanțelor. La data părăsirii României, față de persoa- premergătoare nu poate fi interpretată ca sustragere de
na extrădată nu se începuse urmărirea penală, astfel la judecată, atâta timp cât în această etapă nu poate fi
că, în aprecierea conduitei sale procesuale, nu se poa- vorba de raporturi juridice de drept procesual penal și
te face referire la neîndeplinirea obligației prevăzute deci nici de obligații procesuale, în funcție de care să
în art. 177 alin. (3) C.proc.pen., privind comunicarea se aprecieze asupra bunei- sau relei-credințe.
schimbării domiciliului [44].
Pornind de la analiza practicii judiciare a instanțelor Referinţe:
românești în materia rejudecării în caz de extradare
sau predare în baza unui mandat european de arestare, 1. Văcaru S. Considerații privind asistența judiciară
internațională în materie penală. În: Analele Universităţii
am evidențiat următoarele concluzii, apte a fi aplicate “Constantin Brâncuşi” din Târgu Jiu. Seria Ştiinţe Juridi-
în practica judiciară a Republicii Moldova: ce, 2011, nr.2011, p.49-84.
− Revizuirea și rejudecarea, în caz de extrădare, au 2. Boroi Alexandru. Dreptul persoanei private de li-
o finalitate distinctă: dacă revizuirea implică înlătura- bertate în Uniunea Europeană de a comunica cu autori-
rea unor erori esenţiale asupra faptelor reţinute într-o tăţile consulare, în lumina noilor reglementări. În: Acta
36
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Universitatis George Bacovia. Juridica, 2013, Vol.2, Is- meno Mario Miraglia (Reference for a preliminary ruling
sue 2. (ISSN 2285-0171). http://www.ugb.ro/Juridica/ from the Tribunale di Bologna) (Article 54 of the Conven-
Issue22013/3._Dreptul_persoanei_private_de_libertate_ tion implementing the Schengen Agreement – Principle ne
in_UE_de_a_comunica_cu_autorit.consulare.Alex.Boroi. bis in idem – Scope – Decision of a Member State’s judi-
RO.pdf (accesat: 06.10.2015). cial authorities to discontinue prosecution by reason solely
3. Popescu A.-M. Importanța cooperării polițienești of the initiation of similar proceedings in another Member
internaționale. În: Acta Universitatis George Bacovia. Ju- State). Judgment of the Court (Fifth Chamber), 10 March
ridica, 2014, Vol.3, Issue 2 (ISSN 2285-0171). http://www. 2005.
ugb.ro/Juridica/Issue6RO/4._Importanta_cooperarii_poli- 28. C-491/07 Vladimir Turanský Case. European Court
tienesti_internationale._Popescu_Agata.RO.pdf (accesat: of Human Rights. 22 decembrie 2008. http://curia.europa.
06.10.2015). eu/juris/document/document.jsf?text=&docid=73224&pag
4. Crețu D. Asistența juridică internațională în materie eIndex=0&doclang=RO&mode=lst&dir=&occ=first&part
penală. http://www.proceedings.univ-danubius.ro/index. =1&cid=258221 (10.10.2015).
php/eirp/article/viewFile/1025/944 (accesat: 08.10.2015). 29. Case C-467/04 Criminal proceedings against Giu-
5. Tomescu I.R. Instituții și instrumente europene de seppe Francesco Gasparini and Others (Reference for a
luptă împotriva terorismului. În: Analele Universităţii preliminary ruling from the Audiencia Provincial de Mála-
,,Constantin Brâncuşi” din Târgu Jiu. Seria Litere şi Ştiinţe ga) (Convention implementing the Schengen Agreement –
Sociale, nr.2/2011, (p.83-100), p.91-92. Article 54 – Ne bis in idem principle – Scope – Acquittal
6. Decizia-cadru 2002/584/JAI a Consiliului Uniunii of the accused because their prosecution for the offence is
Europene, privind mandatul european de arestare și proce- time-barred). Judgment of the Court (First Chamber), 28
durile de predare între statele membre (2002/584/JAI). În: September 2006.
Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, 18 iulie 2002, vol.6, 30. Case C-436/04 Criminal proceedings against Leo-
p.3-20. pold Henri Van Esbroeck (Reference for a preliminary ru-
7. Tomescu I.R. Op.cit., p.95. ling from the Hof van Cassatie) (Convention implementing
8. Ibidem. the Schengen Agreement – Articles 54 and 71 – Ne bis in
9. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Români- idem principle – Application ratione temporis – Concept of
ei. Secţia penală, Decizia nr.273 din 28 ianuarie 2013. ‘the same acts’ – Import and export of narcotic drugs sub-
10. Ibidem. Decizia nr. nr. 3369 din 3 octombrie 2011. ject to legal proceedings in different Contracting States).
11. Ibidem. Decizia nr. 560 din 17 februarie 2009. Judgment of the Court (Second Chamber), 9 March 2006.
12. Ibidem. 31. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Români-
13. Ibidem. ei. Secţia penală. Decizia nr.624 din 29 februarie 2012.
14. Ibidem. 32. Ibidem. Decizia nr.1600 din 20 aprilie 2011.
15. Ibidem. Decizia nr. 3903 din 3 noiembrie 2010. 33. Ibidem. Încheierea nr. 1234 din 28 iulie 2010.
16. Ibidem. 34. Additional Protocol tp the European Convention
17. Convenția europeană de extrădare. Paris, on Mutual Assistance in Criminal Matters, Strasbourg,
13.12.1957. http://conventions.coe.int/Treaty/EN/Treaties/ 17.III.1978. European Treaty Series - No. 99.
PDF/Romanian/024-Romanian.pdf (10.10.2015). 35. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Români-
18. Convenția din 19 iunie 1990 de aplicare a acordului ei. Secţia penală. Încheierea nr. 1234 din 28 iulie 2010.
de la Schengen din 14 iunie 1985 privind eliminarea gra- 36. Codul de procedură penală al României din
duala a controalelor la frontierele comune, Schengen, 19 01/07/2010. În: Monitorul Oficial, Partea I nr. 486 din
iunie 1990. http://www.politiadefrontiera.ro/cadruleg_pdf/ 15/07/2010. http://www.camerabrasov.ro/wp-content/
conventia_schengen.pdf (accesat: 10.10.2015) themes/camerabrasov/pdf/CPP.pdf (accesat: 10.10.2015).
19. European Convention on the Transfer of Procee- 37. Delia Mihaes versus France. European Court
dings in Crminal Matters, Strasbourg, 15.05.1972. http:// of Human Rights. Application no.36106/97. Decision
conventions.coe.int/Treaty/EN/Treaties/Html/073.htm (ac- of 25May 1998. http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-
cesat: 10.10.2015). 88131#{“itemid”:[“001-88131”]} (accesat: 10.10.2015).
20. Protocol no.7 to the Convention for the Protection 38. Case of Poitrimol versus France. European Co-
of Human Rights and Fundamental Freedoms as amended urt of Human Rights. Application no.14032. Decision of
by Protocol no.11. Strasbourg, 22.11.1984. http://conven- 23 November 1993. http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-
tions.coe.int/Treaty/en/Treaties/Html/117.htm (accesat: 57858#{“itemid”:[“001-57858”]} (accesat: 10.10.2015).
10.10.2015). 39. Case of Colozza versus Italy. European Court
21. C-491/07 Vladimir Turanský Case. European Court of Human Rights. Application no.9024/80. Decision of
of Human Rights. 22 decembrie 2008. http://curia.europa. 12 February 1985. http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-
eu/juris/document/document.jsf?text=&docid=73224&pag 57462#{“itemid”:[“001-57462”]} (accesat: 10.10.2015).
eIndex=0&doclang=RO&mode=lst&dir=&occ=first&part 40. Resolution 75(11) on the Criteria Governing Pro-
=1&cid=258221 (10.10.2015). ceeding Held in the Absence of the Accused. Adopted by
22. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Româ- the Commission of Ministers on 21 May 1975 at the 245th
niei. Secţia penală. Încheierea nr. 289 din 21 februarie Meeting of the Ministers Deputies https://wcd.coe.int/com.
2012. instranet.InstraServlet?command=com.instranet.CmdBlob
23. Ibidem. Get&InstranetImage=591160&SecMode=1&DocId=6512
24. Republicată în Monitorul Oficial, Partea I nr.377 din 12&Usage=2 (accesat: 10.10.2015).
31 mai 2011. 41. Convenția europeană a drepturilor omului. http://
25. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Româ- www.echr.coe.int/Documents/Convention_RON.pdf
niei. Secţia penală, Încheierea nr. 289 din 21 februarie (10.10.2015).
2012. 42. Arhiva Înaltei Curți de Casație și Justiție a Români-
26. Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, 2010, C ei. Secţia penală. Decizia nr.1600 din 20 aprilie 2011.
83/391-403. 43. Ibidem. Decizia nr.5424 din 13 noiembrie 2007.
27. Case C-469/03 Criminal proceedings against Filo- 44. Ibidem.
37
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
38
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
[4]. The incidents of lay judges overruling professional procedural matters that arise during the main hearing.
judges was rare, and was officially reported in only 1 In the end, they deliberate and rule as one body.
case by the late 1960s [3, p.641-642]. Unlike the juries Tellingly, lay judges at criminal court are called
of the United States, lay judges were not selected from “Schbffen”, which derives from the German verb for
panels that are cross-sections of the entire population, “to make something” They “make law”, recognizing
but selected by institutions in each district. The jury that a peoples’ law is not only formulated by parlia-
trial was reintroduced in Russia in 1993, and extended ments, but also specified in daily court rulings. At other
to another 69 regions in 2003 [4]. Fabricated Evidence branches of the courts, lay judges are called “honorary
and Fair Jury Trials. judges” which emphasizes the significance of the office
In the USA, a jury dealt with a claim of terrorism and the absence of material interests. There are a num-
victims against the Palestinian Authority. The trial of ber of reasons that are commonly given for the partici-
the claim conducted against the Palestinian Authority pation of lay judges. Lay judges provide special know-
and PLO due to execution of terrorist attacks in Israel ledge in some more specialized branches of the courts,
opened in January 2015 in New York. The legal stra- like the juvenile courts. Or they represent the public in
tegy of the Palestinian Authority was: the Intifada ter- courts with general jurisdiction-administrative secure a
rorism attacks and shooting incidents in the years of careful deliberation of cases. Lay judges should also
2001-2004 were done by individuals that acted on their contribute to the “education of the public” on the law
own without any connection to the Authority itself. and the legal system.
The Palestinian Authority will have to defend against Broadly conceived, lay judges could provide others
dozens of testimonies of terrorism victims, terrorism with information about the law and its application, about
specialists and eye witnesses that will represent the professionals working in the area of law, and about the
claims of the prosecution. The chosen jurors, ordinary inner workings of the courts. Ultimately, such know-
American citizens, may hold in their hands the key to ledge could enable citizens to make a more competent
international legal statements on the subject of ter- use of the law, which might also have repercussions on
rorism damages responsibility in general, and in the legal policy. Armed with this knowledge, citizens may
Israeli Palestinian arena in particular. The plaintiffs are be better suited to influence political decisions as voters
11 families, casualties of acts of hostilities with Israeli or as members of political associations. In a narrower
and American citizenship, represented by Israel Law sense, lay participation is seen as a source of legitimacy
Center organization, and sues by power of American for the courts and the legal system; it can enhance the
Law that enables American citizens to sue terror or- trust of the parties and of the broader public.
ganizations in the US due to terrorist attacks that have According to Max Weber’s famous definitions the
happened outside the USA as well. The families ac- “legitimacy” of a social order means a belief in its
cuse the PLO leadership and the Palestinian Authority exemplariness and the “legitimacy” of a social order
in financing, planning and execution of seven terrorist means a belief in its exemplariness and validity; a “le-
attacks and shootings against Israeli citizens in Israe- gitimate rule” means that orders of an authority have to
li territory, through the activation of clerks, officers, be obeyed even if their content is resented.
security personnel and other paid employees that are The eminent politician and judge Rudolf Wasser-
working for them. The compensation sum sued is more mann viewed the legitimating function as supported
than one billion dollars, based on legal precedents in even by those jurists who otherwise disregard lay jud-
the USA in terrorism suits. The jury – with neither ges.6 In the past, empirical studies showed that citizens
Muslims nor Jews, and that are very distant from the wanted courts to involve a lay element [6, p.769].
Israeli- Palestinian dispute [4]. Another example the system of lay judges in Sweden.
In Japan On May 28, 2004, the National Diet passed Unlike a jury system, where laymen are selected from a
a law requiring selected citizens to participate as judges cross-section of society, Swedish lay judges differenti-
(and not juries) in trials for certain severe crimes. Citi- ate themselves with regards to age, gender, profession
zens chosen for such service, called “saiban-in” (“lay and income from the rest of the population. A poll in
judge”), are randomly selected out of the electoral reg- 2008 by the SOM Institute in Gothenberg revealed that
ister and, together with professional judges, conduct a 37% of Swedish people consider the competency of lay
public investigation of the evidence in order to deter- judges to be low. A poll in 2011 by Swedish state televi-
mine guilt and sentencing. In most cases, the judicial sion revealed that 60% of the professional judges have
panel is composed of six saiban-in and three profes- no confidence in the lay judge system. The dangers of
sional judges. In cases where there is no substantial dis- having lay judges from a xenophobic party (SD) decid-
pute over guilt, the panel is composed of four saiban-in ing in court cases became a hotly discussed issue in
and one professional judge. Unlike under the older jury September 2010. The debate came about after the Swe-
system, the defendants are not allowed to waive trial den Democrat party (SD) soared in the Swedish gene-
by saiban-in. The saiban-in system was implemented ral elections. Asylum determination cases were cited as
in May 2009 [5, p.12]. an example in which party bias could compromise the
The Silent Lay Judges Influence in the Community outcome of the trial. Christian Diesen, Lecturer in Pro-
Falls Short of Expectations Germany for example, has cedural Law at Stockholm’s University, said: “It is pos-
a mixed court system: lay assessors and professional sible that the SD [Sweden Democrat party] lay judges
judges form part of the panel of judges. can influence the atmosphere in court and eventually
They hear the cases and together they decide on all create a harsher climate, especially for immigrants. If
39
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
this happens it won’t be discernible in the reasoning ber of the year 2014. The research population num-
of the court, but it will be visible through longer term bered 41 people, about 70% of those who have filled
statistics of legal decisions with NY Democratic [New out the questionnaire are lawyers and 30% are manag-
Democracy, an extreme right-wing party in the 1990s] ers in companies attending a session in the Regional
one could see a pattern: their lay judges made more res- Court for Labor and Social Security. Following are
ervations than the other lay judges from other parties, main findings of the survey:
and their dissenting opinion had to do with giving im- The most obvious and dominant data in the survey
migrants from outside Europe harsher sentences than is that compatibility test are to be conducted upon ac-
the rest. ceptance to duty of all the public representatives, while
They also wanted to combine the sentence with 73% on the respondents state a total agreement and
deportation to a greater degree than the other judges. 15% state low agreement.
There are good reasons to carefully monitor what hap- − On the other hand, it was found that 49% of the
pens with the SD (Sweden Democrat party) lay judges. questionnaire respondents think that there is a difficulty
In 2008 a lay judge for the Moderate party, Cecilia Ug- in public representatives to understand the legal pro-
gla, was forced to resign. She was judging at the Arbo- ceeding and content of the subjects deliberated in the
ga murder trial. Uggla stated to the tabloid Expression Court.
that she believed that the person who was accused in − A sweeping tendency was found by rate of 77%
the trial she was adjudicating was guilty, while the trial that justice can come to light in trials with public rep-
was still ongoing. In 2010 a lay judge for the district resentatives.
court in Örebro, Katrin Tensmyr, revealed to the maga- − It was found that 46% of the respondents think
zine Misstänkt that she wasn’t so much interested in from a low to complete agreement that the opinions of
the evidence produced in the proceedings as she was in public representative affect the outcomes of a legal dis-
studying the body language of the defendants [7]. cussion, and that the legal proceeding in Labor Court is
In Norway, in the district courts of Norway, lay fair (34% can’t decide).
judges sit alongside professional judges in mixed courts − There is a sweeping agreement of 78% that the
in most cases [8]. public representatives are not dismissed from an obli-
In most cases, 2 lay judges sit alongside 1 profes- gation to some sort of decision.
sional judge. The court leader (Sorenskriver) may de- − It was found to a level of 56% that participation
cree that a case have 3 lay judges sitting alongside 2 of public representatives in trials socially reflects the
professional judges if its workload is particularly large “common sense” to a greater extent, than a trial with a
or if there are other significant reasons [9]. Decisions professional judge alone.
are made by simple majority [8]. − It was found that 46% of the respondents claim
Lay judges also serve during criminal cases in the that they would rather personally be in a trial in which
appellate courts. For smaller cases, the court is con- public representatives are involved, in a personal case
vened with three professional and four lay judges. If the as a “defendant” in any legal proceeding.
crime carries a maximum sentence of six years impris- − It was found that should public representatives
onment or more, the lay judges are replaced with a jury. serve in criminal court there is no conclusive finding
The jury is chosen from the same list as the lay judges, whether they will have difficulties or feel uncomfort-
meaning that lay judges in the appellate courts also able in determining guilt.
serve as jurors. If the jury finds the defendant guilty, − It was found that public representatives will not
three of the jurors are selected at random to serve as lay have a tendency to acquit the defendant.
judges during the sentencing. In the few cases there the − It was found that the public representatives will
professional judges overturn the jury’s verdict, regard- fear making a decision due to fear of the defendant:
less of whether the original verdict was one of guilt or 34% of the respondents tend to think there is fear
innocence, the case is re-tried with three professional amongst public representatives and 25% think they will
judges and four lay judges. In the Supreme Court, there fear completely.
are no lay judges. Lay judges are not considered to be − It was found that should public representative
representative of the population [8]. About 75% of lay serve in a criminal court, they will almost tend to not
judges are nominated by the political parties in Nor- convict innocents (39% agree totally, and 29% can’t
way. decide on the subject), and they will tend to respect the
For the purpose of Fight against crime by trial rights of casualties/victims to a little extent by rate of
punishment discussion - we have made a research in 39%, and to a complete extent by rate of 17%.
the states of Israel and the republic of Moldova. − A prominent finding is that 71% of the respon-
dents claim that from little extent to completely, that it
A. following are the findings of an earlier sta- will not be easy to public representatives to judge other
tistical survey on an existing situation in the field people, in a criminal court and that it will be hard for
of public representatives in Israel, conducted by the them to judge whether a person is guilty or not guilty.
author of current article. The survey was conducted for More to be said: In the Labor Courts in Israel, some
the purpose of current article, regarding effectiveness judges have positive attitude towards public represen-
of the functioning of pubic representatives in the Re- tatives, however, others see them as redundant and un-
gional Court of Labor and Social Security. The survey necessary. And so, there is a deficiency in a legal pro-
was by a questionnaire of 45 questions, during Decem- ceeding since there is often room for interpretations,
40
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
there is room for a choice between alternatives and − The judicial system needs social legitimacy. With-
there is even room for proposing alternatives. Every out it, there is no right for its decisions to exist; only
legal system needs social legitimacy. Without it, its ru- without the use of force will social order be ensured.
lings have no right to exist; without it only use of sheer Legitimacy of the judicial system, general rule and so-
force will guarantee social order. A modern society is cial system in developed countries are well established
not based on existence of a uniform and consolidated by the division of state authorities and tradition. A court
value system but rather on agreed-upon and acceptable is competent for ruling over disputes, usually in a par-
system of rules. ticular field. The court is the general system of state to
Our recommendations in current article is to pass discuss disputes. In addition to courts operating in dif-
by legislation an application of a substantial change ferent countries, there are international courts, which
(structural and administrative) in general, in the role of are typically deal in violations of international law con-
public representatives or jurors in courts of law. cerning war crimes.
As an opening, it will be said right away that ex- − Representatives of the public are an elected body
pertise in the aspect of the law in state courts should of people selected following educational requirements,
be saved for judges and the public representatives work experience, etc. They are serving alongside law-
should be specialized in achieving the goals of Law, as yers, or even in their place, and have knowledge and
reflectors of the atmosphere in society and social jus- unique understanding of subjects discussed in court,
tice from the aspect of “reasonable justice” rather than but who are laymen in legal issues, as they often are
the Law Therefore our unambiguous recommendation not lawyers, as in a military court which also includes
is to train public representatives to appear as judges officers who are not lawyers. Court personnel serve all
for every matter also in criminal aspects of the state public representatives along with a judge, whose deci-
courts and particularly in crime trials as it happens in sion will be the judgment and sentence! Public repre-
non-democratic democratic European countries and sentatives serve in countries as Israel, Norway, Sweden,
the USA. The pubic representatives or the jury should Japan and other tribunals of courts in Russia, Croatia,
be free than a judge from Evidence Law and different Spain and South America.
precedents that encumber a proceeding, and to repre- − A jury is a body of people elected to give judg-
sent more moral aspect in the direction of justice rather ment, to determine a fact so that it will serve as a basis
than the Law [15]. for establishing legal decisions or to determine a per-
son’s sentence. Many legal systems require that a state-
Conclusion ment of fact in a criminal case be made by a jury – a
Current article should turn on a red flashing light group of selected adult residents of the province, who
in towards Law Authorities in Israel and in the Re- number 12 in USA and 9 in England for example.
public of Moldova, about promoting and changing − Many legal systems require that a statement of
the trials system by adding the public representa- fact in a criminal case must be made by a jury. Ac-
tives as lay judges in those countries. cording to some legal systems in the United States,
B. For the purpose of discussion on the issue, fol- for example, the jury must determine both the verdict
lowing are the findings of an earlier statistical sur- and the sentence. In light of the US Supreme Court ru-
vey on an existing situation in the field of public rep- ling, when it comes to death penalty, only a jury can
resentatives in the republic of Moldova, conducted impose it on a defendant. US citizens are obliged to
by author of current article. The survey was conducted report, should they receive a summons by local court
for the purpose of current article, regarding effective- to serve as members of a jury. In England, the jury can
ness of the functioning of pubic representatives in the determine only the factual determinations as basis for
criminal Court of Moldova. The survey was by a ques- the judgment, and the judge alone can decide upon a
tionnaire of 34 questions, during December of 2014 sentence. In English civil law, the jury recommended
and May 2015. The research population numbered 41 the scope of compensation in cases of libel or slander. A
law students of USM University. jury functions in criminal proceedings in Austria, Bel-
Following are main findings of the survey: gium, Denmark, Malta, Norway, Russia, Spain, Swe-
Introduction (Was enclosed to the questionaries’) den and Switzerland.
-Agree ))
Slightly
Index*
Subject
agree
no.
A defendant judged by common people “as an equal”, will feel more comfortable than being judged from 7 48
an altitude of throne of judgment, and will feel that justice has been made in his regard.
To my opinion, public representatives in courts of law will contribute less to justice than a jury. 5 69
To my opinion, it will be good as giving the jury the possibility to declare that a certain law is not consti- 1 56
tutional and to acquit the defendant will contribute to safeguarding of the constitution from dictatorship
governments.
A criminal trial is a social trial that deals with behavior norms of an individual versus those of his com- 7 81
panions. That is the reason why people that comprise the society are those who should discuss it, and not
just elite judges, that on the most part will be estranged from the environment and its hidden feelings.
41
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
I think that if public representatives will serve in courts of law, they will not have tools for judging other 3 59
people, and they will find it hard to judge whether an individual is guilty or not.
Should I as a citizen encounter to a legal discussion on a subject I have no knowledge about – I will 2 83
prefer the trial to be conducted with public representatives.
The opinions of public representatives will affect the outcomes of legal discussion. 2 86
Knowing Moldova – it is more suitable to have a jury in a court of law, for instance of 10 people, that is 5 81
comprised from people from all walks of the population – rather than 2 public representatives that judge
alongside with a single judge and whose opinion can overcome his opinion.
I think that a trial with public representatives is more preferable than with professional judges. 2 39
A jury combined of average civilians, will be able to determine in complicated and complex issues like 1 43
terrorism, murder, manslaughter and so forth.
I think that a jury is more suitable than public representatives for creation of justice in a court of law. 5 52
A jury will be more reliable than public representatives in courts of law. 5 79
To my opinion, accepting a decision of public representatives in a court might be affected by the media 3 79
or majority opinion.
In a case of a single judge facing 12 jurors – the opinion of the 12 is preferable over a single opinion. “Ju- 1 76
ror” is not just a word. Its meaning is broad and profound, as it concerns discussing and determining fates
under the oath that justice will be revealed. Moreover, this term receives a 12 times bigger meaning.
In general, trials with public representatives are more suitable to principles of justice than trials with 1 52
professional judges only.
To my opinion, a professional judge has no advantage over the jury in anything concerned their impres- 1 64
sion from witnesses, and it can even be said that there is a decisive preference to the impression of jurors
for instance, over a single judge.
Conducting a trial with professional judges only without pubic representatives will not always guaran- 2 55
tee a correct evaluation of verdicts.
A trial with participation of public representatives will guarantee fair decisions than trials with profes- 2 62
sional judges only.
Justice cannot be revealed in trials with public representatives or a jury. 3+4
A trial with a jury that represents all parts of the nation – reflects socially to a greater extent the «com- 5 71
mon sense», than a trial with a professional judge and two public representatives.
The professional judges will not change their ways and their attitude towards witnesses that appear 6 76
before them. Following that, their impression will always be the outcome of their subjective values
stemming from their personality, their opinions and personal preferences.
Civilians are not fit to serve as jurors, since there is a fear that a local jury will receive hostile and prob- 4 76
lematic decisions, due to the fact that a jury from a particular ethnic origin will judge an individual from
a different ethnic origin with which there is a dispute in the country, and vice versa. Therefore, it is an
issue with a potential to fail in revealing of justice and a potential of failing the entire system.
If public representatives will serve in a court of law, they will tend to respect the rights of victims. 2 74
Service of a jury in a trial is pluralism. This principle gives legitimacy to the expression of different 1 80
cultures and the state of mind stemming from this. The establishment of a jury fulfills this principle,
as each juror decides in accordance to his viewpoint which he formulates in accordance to his cultural
background. However, the expression of a single opinion of a professional judge, fails the implementa-
tion of this enlightened principle.
To my opinion, a trial will be fairer, should public representatives have a status of judges. 2 57
There is a danger that prejudices of public representatives in courts will affect the results of trials. 2
To my opinion, it is called for that juries will serve in courts, as judges hear too many witnesses every 1 74
day and “close” numerous cases during their service. The assumption is that judges also come to a state
of “fatigue” as they perform every day the same routine work, of determining fates.
To my opinion, there is a difficulty for public representatives and for jurors to understand the legal process 3+4 76
and the content of subjects discussed in court as they have not studied law.
In general, if I were a defendant in any court, I would have chosen a trial in which public representatives 1+2 68
or juries are involved.
I think that public representatives contribute from their knowledge and experience to the rulings of court. 2 71
When there are juries in a court, there is a fear of distortion of judgment that in the future may be ex- 4 88
pressed in depriving freedom of the innocent, or alternatively, giving freedom to a defendant who was
supposed to be convicted.
Studies prove that the majority of the professional past of criminal judges is pro submission of claims, 6 71
their role as prosecutors is over, and they continue this role within the walls of the court. Therefore, it
is desired that there are juries.
42
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
The jury will express the spirit of justice, as there is no need for making justice in a trial to be written in law. 1 67
Trial and justice can coexist, when the combined system of a professional judge and public representatives 1+2 81
or a jury, brings about a situation in which the “disadvantages” of each party becomes its advantages, as a
result of the combination, as the judge is invited to contribute his professionalism, his experience and his
broad knowledge in judgment proceeding to direct the jury towards a correct viewpoint. Nonetheless, a
jury will contribute to the work of justice.
* Questions related to each metric selected in the study are Index No. 4 – Mismatching of Juries to judge
above-mentioned in table Index No. 5 – The difference between a Jury and Side judges.
Examining correlations of research Index No. 6 – The problem with a professional judge as a single
Index No. 1 – Potential contribution of jury judge.
Index No. 2 – Potential contribution of Side judges Index No. 7 – The justification of the Side judges OR the Jury,
Index No. 3 – Mismatching of Side judges to judge as representatives of public in the courts.
Analysis of the findings (According the distri- court, when they hear many witnesses every day Andre
bution of students answerers), about the potential closing up a lot of cases. Jury tenure mindset legitima-
contribution of the side judges and jurors as repre- cy expression of different cultures. A jury will express
sentatives of the public in the Republic of Moldova a spirit of justice because there is no need that justice is
Court: found only in the book laws. To the opinion of the stu-
About the side-judges students believe that the side dents there is an advantage to their impression of jury
judged will not have the tools to judge others, they may from the witnesses .Finally, students of Moldova would
be influenced in their decisions by the mass media or prefer a term of jurors if they had any trial defendants,
from multiple views, and that it is difficult to them to un- when 81% agree that the courts system which will
derstand the justice process and legal content because of contribute to the justice.
the absence of legal education. On the other hand, they
would prefer that the trial be conducted with side judges About the suitability of the term of the grand jury
that have the influence on the results of the trial and that or Side judges in the Republic of Moldova – Al-
this process is more appropriate principles of justice. though it was found that the law students in Mol-
Students agree that the trial side judges with the dova support the representatives of the public in
presence of a judge will be ensuring fair decisions than the form of a jury or Side judges of the party in the
trials with only professional judges. They point out that justice system - when they were asked about the
they would prefer to be judged in a court where side choice between these two functions are in favor
judges are serving, and they think that Side Judges will of the jury- In their view, side judges in the courts
contribute their knowledge and experience with the for justice will contribute less than a jury.
court rulings. 1. The Contribution of Side Judges and the con-
Like their opinion of the jury – 81% of the students tribution of jury’s
are agree that the court system with side judges, it Indeed, analysis of correlations, differences and
will contribute to the fact that law and justice will descriptive statistics analysis, it was found the support
live with harmony .According the jury – the findings that: About the contribution of the tenure of side judges
are, that students believe that professionals judges (Alpha Cronbach=0.601333) and the jury’s tenure
will not change their ways and attitudes to the wit- (Alpha Cronbach=0.595592) contribution.
nesses in court, and as a result, their impression will About Correlation – Pearson Correlation Coeffi-
always be a function of their subjectivity because of cients, N = 42 0.0002 , Prob > |r| under H0: Rho=0.
their personalities, their world of view and their priv- It means that it was found that there is a clear, posi-
et preferences – the students prefer that the must tive and quite strong correlation between the indexes:
serve in courts, because most The professional jud- The Contribution of Side Judges and the contribution
ges past in criminal courts are as prosecutors in courts. of jury – which means: the values contribution of side
They believe that the social public should judge the Judges tend to be higher, so the values contribution of
perpetrators and not just the elite judges which are the jurors tends to be higher
mentally remote from the environment and feelings Difference – T test was performed to compare the
of the social public – because the criminal trial is a indexes. It was found that there is no clear difference
Social trial and deals with social – behavioral norms between the indexes. In other words: the values of the
of one person against another person. indexes (average) that were built tend to be similar. Av-
Although the students did not agree that a jury will erage difference is - 0.0176. The statistic test is: T (41)
be able to decide with complex issues and complex as = - 0.33, p = 0.7398.
the terror, murder , killing and the like, because it is a 2. Mismatch of index side judges to judge and
distortion of justice that a jury of local make decisions jurors mismatching to judge:
can be hostility and problematic, and despite the fear of t was found that the correlation between the indexes
judgment ethnic, when there is an ethnic conflict or that of the side judges to judge mismatching and judgment
it is difficult to jury understand the legal process and jury mismatching to judge, shows a failure of clear link
the content because they did not learn law – Although linear between the variables. In other words, there is no
all this, to the students opinion , the tenure of the difference between the potential of jurors and between
jury is important in determining the Fluted fates side judges In terms of non - suitability for the tenure.
in court. Fatigue of judges affects the Fluted fates in Both with the same status.
43
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Pearson Correlation coefficients, N = 42 Prob> | r | professional judge in the crime courts. The same results
under H0: Rho = 0.3994 that jury will achieve, can accomplish two side judges
Difference – T test was performed to compare the in courts. A very significant cost to the jury would be
indexes. It was found that there is no clear difference a burden on one of the poorest countries in Europe, if
between the indexes. The average difference between not the poorest one. (GDP of 2239 USD Per capita by
the two issues = -0.2143, the test statistic = T (41) = 2013). A lot of juries (6 or 12 in each case) would in-
-1.89, p = 0.0655. crease costs and the probability of any link to the jury as
Descriptive statistics of the indices: public representatives of the victim or criminal in any
Variable Mean Std Dev N way. Even the complex procedure of constructing and
Subject3 may 1.98 0.58 42 implementing a jury composed for a country like Mol-
Subject4 may 2.19 0.53 42 dova. In addition, the heterogeneous population in Mol-
3. Index difference between the side judges and dova (In the Republic of Moldova live about 700,000
juries problem and between the problems with a Russians, 300,000 Turks and Gagauz people (Turks).
single judge 14% of the population are Ukrainians, 13% Russians,
Cronbach Alpha – 0.605040 2% Bulgarian and 2.5% others. It can cause a racial bias
Correlation –It was found is a positive, linear, me- in the decision because of the big amount of the jury.
dium and clear link correlation between the side judges US cases are known in which defendants were
and juries with the problem with a single judge. In oth- acquitted, despite the evidence justified a conviction
er words: As one larger index – also the second index against, or convicted defendants despite admissible
is larger. Namely: As the problem with judging by a evidence against them was very weak and did not war-
single judge bigger, it also will increase the difference rant a conviction.
between a jury and side judges concerned their tenure Jury system will reduce the position of the profes-
in Court. sional judge. The establishment of a jury system in the
Pearson Correlation coefficients = 0.0076, N = 42 Republic of Moldova, means giving up the power of
Difference – It was found that there is no clear the professional judge. This course is not healthy in a
difference between the two indexes. (Averaging index developing country. On the other hand, due to the cul-
items). The average between the two issues = 0.0548 ture of bribes to judges in Moldova, we recommend
T (41) = 0.65, p = 0.5214 = test statistics that the side judge salary will be relatively high and
4. Index of difference between the side judges and will allow them to function with pure mind without fi-
juries, and between justifying the tenure in court of nancial concerns and with understand that accepting a
juries and side judges in court. bribe in turn, could steal their jobs.
The correlation shows positive, linear, moderate Other reasons for changing the system of judicial
and clear link. As one larger index - also the second / penal in Moldova and Israel through the participa-
index is larger. It means: As the difference between the tion of public representatives as side judges are:
jury’s tenure and the side judges tenure of side judges − Criminal trial is social trial. The bribed elite judg-
will be greater - so the level of justification of the jury’s es will be in most cases far from surroundings feelings
tenure against the side judges tenure in the courts - will of the public.
be greater. − The sentencing of a defendant at eye level, in-
022.= Prob> | r | under H0: Rho = 0 Pearson stead of judgment from the top of the bench. Defendant
Correlation coefficients, N = 42 will feel more relaxed and feel that justice was done in
Difference – There is no clear difference between his case.
the two indexes (items indexes averaged). The aver- − Despite the fact that previous role as prosecutors
age difference between the two issues = 0.1619, sta- is finished, the judges continue this role inside the court
tistical test: with legitimacy. It is time to change.
T (41) = 1.81, p = 0.0781 − Judges hear many witnesses every day Andre
Descriptive statistics of the indexes built: closing up “a considerable number of cases during their
N Variable Mean Std Dev tenure. We assume that the judges come to “fatigue” as
----------------------------------------------------------- they perform the same daily routine work, determining
subject1_may 1.93 0.36 42 the destiny.
subject2_may 1.94 0.35 42 − Justice is not changing the professional judges,
subject5_may 2.09 0.47 42 but adding side Judges, which will give expression to
subject6_may 2.04 0.53 42 the spirit of justice, as there is no need for justice that
subject7_may 1.93 0.62 42 the trial will be written in the law. Court action will
Summary and Recommendations act according to the conscience of public representative
The findings among law students in Moldova point and without loyalty to anyone.
to the fact that in any case they prefer representatives of Moldova enjoyed higher growth rates. The growth
the public who will serve alongside professional judge rate of the economy of Moldova in the last 6 years was
in court. Student’s preference is to serve alongside jury about 7% per year in average – but we should not ignore
judge. the many problematic such as bureaucracy, poor trans-
We believe that in spite of this preference, the law parency and poverty. In 2005, Moldova signed an EU
courts in Moldova must to make a very important re- Action Plan on EU front which included, among other
form of the subject of two side judges, along with the things, economic reforms, acceleration of privatization,
44
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
democratization and reforms in the judicial system. − Code of Ethics will be like a judge in criminal
For the Republic of Moldova - We believe that the exis- courts.
tence of side judges may reduce the incidence of bribing Epilogue
judges in law biased, with no evidence, and the “back In recent years we are witnessing the restoration
protocol”. When side judges are tenure, it is likely that of the “classical theory” focuses on the system of
judges and the police legal intrigues will be reduced, punishment for criminal offences.
especially with testimony from the side judges. The findings of both studies, in the State of Israel as
Analysis of the Moldova study results is that the a developed country and the Republic of Moldova
benefits arising from Moldova in collaboration with as a country develops support the fact that the side
representatives of the public outweigh the disadvan- judges are needed to upgrade the criminal courts
tages involved in this cooperative effort. Accordingly, We encourage reform in a pilot study for two
it is appropriate, in our opinion, to the representatives years in a strict selection and training of side judges
of the public tenure in the court. There are types of in- to the criminal tribunal party. The recommendation
terests where a single judge will be alone in trials, as is relates to their participation during this period only
the case in other countries. for offenses carrying penalties of more than two years
Our recommendation is that among others will be of imprisonment. We suggest that these people be
included in a public representative candidate ques- educated professionals and middle-level managers
tionnaire questions about the connection (personal, without economic problem. That is the top decile of
business or political) of the candidate to a Minister.
Another important requirement – the candidate has not Moldova. However it is proposed that remuneration
been convicted of a crime. The appointment of a rep- shall be respected to minimize the possibility of
resentative of the public will be four years, but it is al- bribery. This is the only option that seems to us to
lowed to reappoint him for another term one, rather than begin to the liberation of the culture of bribery and
serve as a representative of a public person more than the reality that every problem in Moldova is solved
75 years. Sort proceedings shall be public representa- by giving bribes. Education of the side Judges with
tives appointed candidates, determining entrance exams the spirit of Western Europe will be the first small step
for testing reliability and integrity of prejudice and the to the change in the legal system. The Republic of
like, as well as training of public officials. It is recom- Moldova is in a «split personality» between Western
mended that the composition of the committee will in- Europe joining to European Union, and on the other
clude representatives of the public regarding a retired side, keeping in touch with Russia that supplying
judge and he will be the Chairman of the Committee gas to the country, and is a destination country for
and also a representative person of the Minister of Jus- Moldovan exports. Therefore, It is recommended that
tice. The other members shall be chosen by them. this small reform that we offer to a state that ranks
Additional guidelines for the appointment of 103 out of 174 countries in the global corruption
Judges will be: index of Transparency International (Israel ranks is
− Side Judges will be the majority of the decision 37th), will be carried out under the “gatekeeper” to
verdict and sentencing decisions, but the judge will oversee the process from the European Union side,
have the right to vocational absolute veto if there is any while the Republic of Moldova will approach the
violations of the law. European Union for help with the issue.
− In sentences of six years and above there will
serve two professional judges and three side judges. References:
− Two side judges will also serve on the court of 1. Trochev Alexei. The Russian Fight against Terrorism: Case Stud-
ies from Dagestan. 02/06, Institute of Intergovernmental Relations, Queen’s
appeal, however, they will not be the majority. Profes- University, Kingston, Canada. Pp.7-10. ISSN 1863-0421 © 2006 by Forsc-
sional judge will have absolute veto power. hungsstelle Osteuropa, Bremen and Center for Security Studies, Zürich.
− Minimum requirements to be a side judge will 2. Terrill Richard J. (2009). World Criminal Justice Systems: A Survey
(7 ed.). Elsevier. ISBN 978-1-59345-612-2
be: over the age of 40 years, with experience of at least 3. Riha Thomas (1969). Soviet Russia, 1917-1963. Readings in Rus-
five years in a job or activity in the field of law, society, sian Civilization University of Chicago Press. ISBN 978-0-226-71857-6.
economics or public administration, and the like, inclu- pp. 641-642.
4. Shpither Shadmi Lior. US jury began at first hearing evidence in the
ding experience in teaching or research in these areas in terror victim’s claim against the P.L.O, 18.01.2015.
an academic framework. Shall not serve - politicians or 5. http://www.takdin.co.il/Pages/Article.aspx?artId=4850298 (Date of
visit: 14/5/2015)
political activists or state legislators, government offi- 6. Green Stephen. Ichihashi trial key test of legal reforms: Exten-
cials which are very high, judges, prosecutors, lawyers, sive media coverage could sway lay judges. Military Times, December
police officers, ministers, prosecutors, and profession- 8, 2009, p. 12.
7. Machura Stefan. Silent Lay Judges – Why Their Influence in the
als dealing with court proceedings. Community Falls Short of Expectations. Issue 2, Symposium on Com-
− Set entrance exams for testing reliability and in- parative Jury Systems Art. 11, Vol.86, Chicago-Kent Law Review, January
tegrity, prejudice and the like. 2011, p. 769.
8. Lay judge. But the system of lay judges is not robust. https://justice-
− Active operation in court 4assange.com/Lay-Judges.html (Date of visit: 14/3/2015)
− Paving the way for expressing the opinion also as 9. Malsch Marijke. Democracy in the Courts: Lay Participation in Eu-
ropean Criminal Justice Systems, 2009, Ashgate Publishing, p. 47. ISBN
a single, and must be able to write his own verdict. 978-0-7546-7405-4.2009
− However, the legislature must draft a list of objec- 10. Law on legal procedure in criminal cases (Criminal Procedure).
tives defined for the side judges of the criminal courts. Fifth part. Administrative procedures each paragraph. Retrieved 1 August
2014. (“Lov Om rettergangsmåten i straffesaker (Straffeprosessloven).
The law must define the role of the side judge and the Femte del. Saksbehandlingens enkelte ledd.” (In Norwegian). Retrieved 1
public representative contribution expected of him. August 2014).
45
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
46
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
de Miniştri către statele membre privind îmbunătăţirea în dezbatere întrebarile despre tratamentul infractorilor
aplicării normelor europene cu privire la sancţiunile şi liberaţi din detenţie.
măsurile comunitare [3]. Adoptarea acestui din urmă În raportul de la Congresul III, desfăşurat la Stock-
act denotă faptul că interesul şi preocuparea comunităţii holm (1965), în cadrul discuţiilor asupra temei „Con-
internaţionale faţă de problemele legate de alternativele damnarea condiţionată şi alte măsuri extrainstituţio-
privaţiunii de libertate nu scade, ci, din contra, sporeş- nale” s-a afirmat că condamnarea condiţionată este o
te, impunând teoreticienii şi practicienii la elaborarea masură de tratament al infractorilor ce poate fi utiliza-
noilor tehnici şi recomandări în domeniu. tă foarte flexibil. Deja atunci s-a menţionat că această
Cu referire la standardele internaţionale privind măsură poate fi examinată ca un element principal al
executarea pedepselor, putem distinge următoarele cri- politicii penale atât în statele dezvoltate, cât şi în cele în
terii de clasificare: curs de dezvoltare. Acolo unde politica penală avea la
după gradul de obligativitate – reguli obligato- bază categoriile de pedepse tradiţionale (privaţiunea de
rii şi reguli de recomandare; libertate), introducerea condamnării condiţionate a fost
după nivelul de reglementare (sau sfera de un pas important în evoluţia sa.
acţiune) – se disting standarde universale, regionale şi În cadrul următorului congres, Congresul IV, care
locale; a avut loc la Kyoto în 1970, s-a exprimat speranţa pri-
după gradul de specializare – standarde cu vind utilizarea moderată pe viitor a pedepselor penale,
caracter general, standarde ce se referă la asigurarea în aşa fel încât până la urmă să fie pus în detenţiune un
drepturilor omului în cadrul justiţiei penale, standarde număr cât mai mic de condamnaţi.
privind tratamentul condamnaţilor la executarea pedep- La Congresul V de le Geneva (1975), întrebarea des-
selor penale, standarde privind privaţiunea de libertate, pre alternativele privaţiunii de libertate se discuta deja
standarde ce reglementează executarea pedepselor şi în calitate de subpunct (compartiment) aparte din ordi-
măsurilor neprivative de libertate [4]. nea de zi. Aici pentru prima dată s-a propus elaborarea
Această clasificare însă nu reflectă sub toate aspecte- unor reguli de comportare cu persoanele condamnate la
le specificul standardelor în domeniul executării măsu- pedepse neprivative de libertate. Congresul a desemnat
rilor alternative privaţiunii de libertate. Menirea lor con- două etape de elaborare a noilor Reguli: la prima etapă
stă în a marca modelul optimal al unui sau altui sistem era necesar doar de a elucida care sunt aceste măsuri de
de executare a pedepselor penale, în a propune statelor influenţă juridico-penală, de a elabora formele de exe-
căi reale de implementare a acestora în legislaţia şi prac- cutare a acestora şi de a formula principiile lor de bază;
tica naţională. Pe acest motiv, nu este suficient doar de a la etapa a doua trebuia de trecut la elaborarea textului
expune în formă informaţională conţinutul standardelor, propriu-zis al acestor reguli. Condiţia obligatorie la în-
este necesar, de asemenea, de a separa momentele lor tocmirea documentului în cauză era ca toate categoriile
raţionale privind multiplele laturi ale executării pedep- de pedepse prevăzute în el să fie alternative privaţiunii
selor şi măsurilor neprivative de libertate. de libertate [7].
O trăsătură distinctă a standardelor privind măsu- La Congresul VI de la Canacas (1980) un punct se-
rile alternative privaţiunii de libertate o constituie ca- parat al ordinii de zi a fost destinat problemei privind
racterul lor de recomandare, ceea ce exclude existenţa deinstituţionalizarea sistemului de corecţie. Termenul
unui mecanism de impunere a respectării standardelor „deinstituţionalizare” – înseamnă trecerea de la insti-
în cauză. Totodată, acestea, fiind elaborate pe parcursul tuţii de corecţii de tip închis la cele de tip deschis. Unii
anilor de către diferite organisme internaţionale cu o autori dau o interpretare mai extensivă acestui termen,
reputaţie incontestabilă, având la bază experienţa mai concepându-l ca un proces de lărgire a sferei de utili-
multor state şi a mai multor experţi de forţă în domeniu, zare a măsurilor alternative privaţiunii de libertate şi de
au căpătat o autoritate internaţională deosebită, fapt ce reducere a numărului de senţine privative de libertate.
le acordă un rol important în perfecţionarea şi defini- Premisele realizării acestui program erau, în opinia
tivărea legislaţiei interne a statelor care promovează participanţilor la acest congres, următoarele:
respectarea drepturilor omului. – conturarea unei convingeri în societate că sentin-
Cronologic, am putea evidenţia următoarele etape ţa de condamnare este o măsură excepţională, nu una
de elaborare şi definitivăre a standardelor internaţio- ordinară;
nale în domeniul măsurilor alternative privaţiunii de – determinarea gradului de participare a comunităţii
libertate. la realizarea şi susţinerea programelor concrete de de-
La Congresul I de la Geneva (1955) cu tema „In- instituţionalizare;
stituţiile penitenciare de corectare de tip deschis” [5] – asigurarea acestor programe cu resurse materiale
au fost exanimate următoarele probleme: definirea şi umane;
conceptului de „penitenciar de tip deschis”; criteriile – asigurarea unei aprecieri periodice a influenţei
de selectare a infractorilor ce pot fi deţinuți aici; con- acestor programe asupra delincvenţilor, sistemelor de
diţiile funcţionării lor eficiente; priorităţile sistemului corectare şi asupra comunităţii;
penitenciar de tip deschis. Pe parcursul discuţiilor s-a – asgurarea orientării cuvenite a colaboratorilor sfe-
atras atenţia asupra importanţei şi utilităţii penitencia- rei de conducere a justiţiei penale (judecătorii, poliţie,
relor, în care condiţiile de deţinere esenţial s-ar deosebi procuratură, administraţia penitenciarelor) referitor la
de condiţiile din penitenciarele de tip închis şi, mai cu scopurile şi strategiile deinstituţionalizării [8].
seamă, de condiţiile din închisori [6] . Rezoluţia nr.8 „Alternativele detenţiei”, adoptată
La Congresul II de la Londra (1960) au fost puse de Congresul VI al ONU, recomandă statelor: să stu-
47
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
dieze legislaţia lor cu scopul de a înlătura obstacole- adică să fie respectat principiul suficienţei şi deplină-
le juridice din calea utilizării alternativelor pedepsei tăţii măsurilor alternative privaţiunii de libertate;
cu închisoarea în acele ţări, unde astfel de obstacole 2) controlul asupra condamnaţilor la pedepse nepri-
există; să determine un şir de alternative privaţiunii vative de libertate trebuie să fie realizat numai în mă-
de libertate noi, care ar putea fi utilizate fără a crea un sura în care este necesar pentru a asigura executarea
pericol securităţii sociale, pentru a fi incluse ulterior corespunzătoare a acestora şi trebuie să se bazeze pe
în legislaţia penală a statelor; să depună toate efor- principiul intervenţiei minime în viaţa privată a con-
turile pentru aşigurarea cu resursele necesare; ţinând damnatului;
cont de legislaţia naţională, să creeze condiţii maxi- 3) aplicând măsura alternativă privaţiunii de li-
me pentru aplicarea măsurilor alternative [9]. bertate, instanţa de judecată trebuie să ia în conside-
Alături de cele enumerate, s-a propus de a stimula raţie, pe cât posibil, necesităţile delincventului din
participarea comunităţii la aplicarea alternativelor şi perspectiva readucerii lui la viaţa normală în socie-
în lucrul direcţionat spre resocializarea infractorilor tate, adică să ţină cont de principiul compatibilităţii
(delincvenţilor). În context, a fost propus de a mobili- intereselor condamnatului cu interesele societăţii şi
za toate eforturile pentru informarea comunităţii des- ale victimei;
pre avantajele alternativelor pedepsei cu închisoarea 4) condamnaţii la măsurile alternative privaţiunii de
şi de a contribui la perceperea corectă a acestora. libertate trebuie să se afle în vizorul organelor şi insti-
La Congresul VII al ONU de la Milano (1985) pri- tuţiilor competente pe întreaga perioadă de executare a
vind prevenirea infracţionalităţii şi tratamentul infrac- măsurii, la nevoie fiindu-le acordat ajutorul psihologic,
torilor s-a aprobat Rezolutia nr. 16 privind reducerea social, material;
numărului de deţinuţi, alternativele la pedeapsă cu în- 5) caracterul şi termenul măsurilor alternative pri-
chisoarea şi reintegrarea socială a infractorilor [10]. vaţiunii de libertate trebuie să corespundă gravităţii in-
Către Congresul VIII de la Havana (1990) a fost fracţiunii săvârşite, personalităţii condamnatului, altor
pregătit un raport special despre alternativele pedep- circumstanţe ale cauzei;
sei cu închisoarea şi s-a propus proiectul Regulilor 6) finanţarea organelor care execută alternativele
minimale standard pentru elaborarea unor măsuri privaţiunii de libertate trebuie să fie asigurată atât de
neprivative de libertate. Iniţiativa acestui proiect, către stat, cât şi de organizaţiile obşteşti, adică trebuie
organizarea unui şir de cursuri şi consfătuiri ale ex- urmat principiul compilării finanţării publice şi priva-
perţilor provenea de la Institutul ONU pentru Asia şi te la executarea alternativelor privaţiunii de libertate.
Extremul Orient privind prevenirea infracţionalităţii În acelaşi timp, potrivit pct.42 al Regulilor europene
şi tratamentul infractorilor cu sediul la Tokyo, ceea asupra sancţiunilor aplicate în comunitate (în continu-
ce a facut ca proiectul să fie prezentat Congresului are – Regulile europene), autoritatea de executare nu
VIII cu denumirea „Regulile de la Tokyo”. trebuie să depindă nicicând de contribuţiile financiare
Numeroase instituţii, organizaţii şi experţi ale terţilor;
şi-au adus aportul la pregătirea acestui proiect. Docu 7) neîndeplinirea de către condamnat a condiţiilor
mentul a fost discutat şi adoptat în prealabil la cinci şi obligaţiilor ce rezultă din alternativele privaţiunii de
consfătuiri regionale şi la Consfătuirea interregiona- libertate nu trebuie să constituie în sine o infracţiune se-
lă de la Viena (1988). Institutul ONU de la Helsinki parată şi să atragă constrângerea statală suplimentară.
privind prevenirea infracţionalităţii şi combaterea ei În plus, anularea unei măsuri alternative privaţiunii de
a prezentat, la rândul său, o analiză regională a alter- libertate aplicate anterior nu trebuie să atragă obligatoriu
nativelor pedepselor privative de libertate. aplicarea unei pedepse privative de libertate (pct. 14. 3 al
Deci, ca rezultat al dezbaterilor intensive şi înde- Regulilor de la Tokyo, regula 86 a Regulilor europene);
lungate, „Regulile de la Tokyo” au fost adoptate de 8) alternativele privaţiunii de libertate trebuie să
Congresul VIII, fiind aprobate de Adunarea Generală aibă cea mai mare semnificaţie posibilă pentru delin-
a ONU la 14 decembrie 1990 prin Rezoluţia 45/110. cvent şi să contribuie la dezvoltarea personală şi socială
Analizând actele internaţionale ce consfin- necesară delincventului cu scopul de a permite inserţia
ţesc standardele internaţionale privind măsurile al sa socială. Metodele de îngrijire şi control vor trebui
ternative privaţiunii de libertate pot fi desprinse mai să fie aplicate în acord cu aceste obiective (regula 55 a
multe prevederi de bază. Astfel, actele internaţionale Regulilor europene);
în cauză determină sarcinile ce sunt fixate de către 9) aplicarea măsurilor alternative privaţiunii de li-
state în vederea implementării alternativelor. Aces- bertate trebuie să constituie o parte a tendinţei statului
te sarcini sunt formulate în pct. 1 al Regulilor de la spre decriminalizarea şi depenalizarea în state a unui şir
Tokyo şi în preambulul Recomandării nr. (92) 16 a întreg de infracţiuni, iar izolării trebuie să fie supuse doar
Comitetului de Miniştri. persoanele care au comis cele mai grave infracţiuni;
Formulând sarcini, standardele determină şi prin- 10) obligaţiile aplicate condamnaţilor trebuie să
cipiile fundamentale de elaborare a sistemului de fie nu iraţionale, ci socialmente utile şi importante, iar
pedepse penale al unui stat, care se reduc la urmă- aplicarea muncii ca măsură alternativă nu trebuie să
toarele: aibă drept scop obţinerea venitului pentru un stat sau o
1) statele trebuie să aibă în legislaţia naţională un întreprindere [11].
număr suficient de măsuri alternative privaţiunii de O atenţie deosebită standardele acordă persoane-
libertate, elaborate în conformitate cu situaţia poli- lor care participă la executarea măsurilor comunitare.
tică, economică, socială şi culturală din fiecare ţară, Standardele delimitează personalul calificat, voluntarii
48
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
şi participarea colectivităţii la lucrul cu codamnaţii. Re- incontestabilă, având la bază experienţa mai multor
gulile europene menţionează despre participarea comu- state şi a mai multor experţi de forţă în domeniu, au
nitară, la care atribuie persoanele private, organismele, căpătat o autoritate internaţională deosebită, fapt care le
serviciile publice şi private interesate de executarea acordă un rol important în perfecţionarea şi definitivarea
sancţiunilor comunitare. legislaţiei interne a statelor care promovează respectarea
Potrivit pct.15.2 al Regulilor de la Tokyo, persoane- drepturilor omului [12];
le numite pentru a aplica măsurile neprivative de liber- – în evoluţia lor, standardele internaţionale în do-
tate ar trebui să facă parte din personalul calificat şi să meniul alternativelor privaţiunii de libertate au trecut
aibă, pe cât posibil, o pregătire de specialitate adecvată diferite etape de elaborare şi definitivare;
şi o anumită experienţă practică. Personalului trebuie – pot fi determinate trei etape de realizare a sarcini-
să i se acorde statut, o remuneraţie şi avantaje adecvate, lor şi principiilor standardelor internaţionale în domeniul
ţinându-se cont de natura muncii cerute şi să i se ofere alternativelor privaţiunii de libertate: etapa prejudiciară,
posibilităţile de perfecţionare, precum şi perspective etapa judiciară şi etapa executării sentinţei;
de a face carieră (pct.15.3 al Regulilor de la Tokyo). – în vederea armonizării legislaţiei naţionale cu
Totodată, personalului trebuie să i se asigure un statut standardele internaţionale în domeniul alternativelor
de funcţionar egal cu cel al altui personal profeşional privaţiunii de libertate, se cere modificarea unor norme,
care exercită funcţii comparabile. De rând cu aceasta, după cum urmează:
regula 38 a Regulilor europene specifică că personalul 1) completarea CE RM cu prevederi care ar stabili
însărcinat cu executarea trebuie să fie în număr sufi- instituirea pe lângă organele care se ocupă cu executa-
cient pentru a-şi asuma efectiv multiplele sarcini care rea alternativelor privaţiunii de libertate a unor inspecţii
îi revin. Spre regret, în Republica Moldova această obştesti care să contribuie la supravegherea condamna-
normă nu se respectă, cauza fiind prestigiul scăzut şi tului la măsuri alternative, dar şi să participe la reinser-
salarizarea insuficientă a personalului din instituţiile ţia lui socială;
execuţional-penale care atrag după sine insuficienţa 2) în alin.(3) art.67 CP RM sintagma „se înlocuieş-
de cadre calificate, ceea ce se răsfrânge negativ asu- te” să fie substituită cu sintagma „poate fi înlocuită”.
pra eficăcităţii lucrului cu condamnaţii. În plus, statele
de personal ale organelor care se ocupă cu executarea
măsurilor alternative privaţiunii de libertate sunt insu- Referințe:
ficiente ca număr de persoane. Astfel, potrivit datelor 1. Черниченко С.В. Развитие международных стандар-
parvenite de la Departamentul de Executare, în secţiile тов и процедур в области прав человека. B: Права человека в
de probaţiune ale oficiilor de executare teritoriale acti- истории человечества и в современном мире: Сборник Москов-
vează 138 de consilieri de probaţiune. Ţinand cont de ской конференции. Под ред. Е.Л. Лукашевой. Москва: ИГПАН,
numărul enorm de persoane care se află la evidenţă în 1989, с. 117-121.
2. Бородин С.В., Ляхов Е.Г. Международное сотрудниче-
legătură cu executarea alternativelor privaţiunii de li- ство в борьбе с уголовной преступностью. Москва: Междуна-
bertate, devine evident că eficacitatea activităţii acestor родные отношения, 1983. 200 с.
oficii este scazută. 3. Уголовно-испольнительное право России: Учебник. Под
În contextul celor expuse, având în vedere baza teo- ред. проф. В.И. Селиверстова. 2-е изд., перераб. и доп. Москва:
retico-ştiinţifică a standardelor internaţionale cu privire Юрист, 2000. 575 с.
la măsurile alternative privaţiunii de libertate, domeniul 4. Сизый А.Ф. Международные правовые стандарты об-
de reglementare a acestora deosebit de important şi ten- ращения с заключенными и проблемы их реализации. Рязань:
РВШ МВД РФ, 1996. 164 с.
dinţa statului nostru de a ajusta legislaţia naţională la 5. Recomandarea 22 (2002) a Comitetului de Miniştri către
prevederile internaţionale, considerăm imperios nece- statele member privind îmbunătăţirea aplicării normelor europene
sară implementarea acestor prevederi în actele juridice cu privire la sancţiunile şi măsurile comunitare // http://irp.md /
naţionale, fapt care va spori respectarea şi promovarea item.php?text_id=535.
drepturilor celor sancţionaţi, iar pe cale de consecinţă şi 6. Махоткин М.А. Международные стандарты примене-
ale întregii societăţi. ния уголовно-правовых мер, не связанных с лишением свободы
и вопросы их реализации: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук.
Făcând o sinteză, în concluzie specificăm următoa- Томск, 1998.
rele momente importante: 7. Бородин С.В., Ляхов Е.Г. Op. cit.
– actele internaţionale din domeniul tratamentului 8. Смирнов Л.Н. II Конгресс ООН по предупреждению пре-
persoanelor condamnate pot fi grupate în două categorii: ступности и обращению с преступниками. B: Социалистическая
care reglementează aplicarea şi executarea pedepselor законность, 1961, №1, с.46-52.
privative de libertate şi cele care reglementează aplica- 9. Карпец И.И. На Конгрессе ООН по предупреждению
преступности. B: Социалистическая законность, 1965, №11,
rea şi executarea pedepselor şi altor măsuri alternative с.50-52.
privaţiunii de libertate; 10. Стручков Н.А., Бажанов О.И., Ускова И.Б. Обсуждение
– standardele internaţionale în domeniul alternati- пенитенциарных проблем на международном уровне. Рязань,
velor privaţiunii de libertate posedă un şir de trăsături 1977. 66 с.
specifice care îi acordă un caractcr de autonomie în 11. Ляхов Е.Г. Обсуждение на международном уровне про-
cadrul actelor internaţionale; блем борьбы с преступностью. B: Cоветский ежегодник меж-
– standardele internaţionale în domeniul alterna- дународного права (Москва), 1981, с.311-316.
12. Сухарев А.Я., Бородин С.В. К итогам VI Конгресса
tivelor privaţiunii de libertate poartă un caracter de ООН по предупреждению преступности и обращению с право-
recomandare, dar fiind elaborate pe parcursul anilor de нарушителями. B: Советское государство и право, 1981, №6,
către diferite organisme internaţionale cu o reputaţie с.140-144.
49
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
50
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Este de menționat că, în situația daunelor în proporții cauzat, circumstanţa agravantă «săvârșirea infracțiunii
considerabile, nu este suficient ca mărimea acestora să cu cauzarea de daune în proporţii considerabile» func-
se situeze în limitele de 25-2.500 u.c. Mai este necesar ţionează dacă victima face parte din această categorie a
să se ateste caracterul lor considerabil. Altminteri, răs- populaţiei şi, dimpotrivă, nu funcţionează dacă victima
punderea se va aplica potrivit alin.(1) art.191 CP RM. are o situaţie patrimonială satisfăcătoare” [7]. Puncte
Din dispoziția de la alin.(2) art.126 CP RM, aflăm de vedere asemănătoare exprimă A.P. Sevriukov [8] și
că stabilirea caracterului considerabil al daunei cauzate N.F. Kuzneţova [9].
se face luându-se în considerare valoarea, cantitatea şi Într-adevăr, dispoziția de la lit.c) alin.(2) art.191
însemnătatea bunurilor pentru victimă, starea materia- CP RM (ca și toate celelalte dispoziții similare din
lă şi venitul acesteia, existenţa persoanelor întreţinute, Codul penal) contravine unor dispoziții normative de
alte circumstanţe care influenţează esenţial asupra stării importanță deosebită. Astfel, conform art.14 al Con-
materiale a victimei. venţiei Europene pentru Apărarea Drepturilor şi Liber-
Așa cum se poate vedea, noțiunile „daune în pro- tăţilor Fundamentale ale Omului [10], exercitarea drep-
porţii mici”, „daune în proporţii mari” și „daune în turilor şi libertăţilor recunoscute de prezenta Convenţie
proporţii deosebit de mari” sunt cuantificate de către trebuie să fie asigurată fără nici o deosebire bazată, în
legiuitor, fiind determinate limitele inferioare și/sau su- special, pe sex, rasă, culoare, limbă, religie, opinii po-
perioare în care-și găsesc aplicarea. Această abordare ia litice sau orice alte opinii, origine naţională sau socia-
în considerare faptul că mărimea daunelor, cauzate prin lă, apartenenţă la o minoritate naţională, avere, naştere
infracțiunile specificate la art.191 CP RM, corespun- sau orice altă situaţie. Prevederi similare conțin alin.(2)
de valorii bunurilor sustrase de către făptuitor, adică art.16 din Constituţie și alin.(1) art.5 CP RM.
prejudiciului efectiv. De asemenea, abordarea în cauză Un alt dezavantaj al concepției consacrate în alin.
se bazează pe aceea că, sub aspect economic, bunurile (2) art.126 CP RM îl constituie aplicarea neuniformă
care formează obiectul material al infracţiunilor prevă- a prevederii de la lit.c) alin.(2) art.191 CP RM. Cauza
zute la art.191 CP RM trebuie să aibă o valoare materi- acestei carențe o reprezintă lipsa de claritate și de preci-
ală şi un cost determinat. Aceasta înseamnă că respec- zie a formulării de la alin.(2) art.126 CP RM.
tivele bunuri se caracterizează prin valoare obiectivă și Aplicarea neuniformă a prevederii de la lit.c) alin.
utilitate socială. (2) art.191 CP RM o confirmă decalajul de mărimi ale
Doar în cazul noțiunii „daune în proporții conside- daunelor reținute în practica judiciară în vederea apli-
rabile”, limitele valorice sunt subsidiare. Prioritate i se cării acestei prevederi: 8.068 lei (victimă fiind între-
acordă stării materiale a victimei. În doctrina penală, prinderea „A.-V.” S.R.L.) [11]; 4400 lei (victimă fiind
această abordare este explicată în felul următor: „Mo- întreprinderea „M.E.” S.R.L.) [12]; 4391,33 lei (victi-
tivaţia legiuitorului constă în aceea că în societate ar mă fiind întreprinderea „P.P.” S.R.L.) [13]; 3.500 lei
exista o stratificare patrimonială accentuată între dife- (victimă fiind instituția publică „Academia de Științe a
rite grupuri sociale. Prin urmare, una şi aceeaşi valoa- Moldovei”) [14]; 3.433,05 lei (victimă fiind Întreprin-
re materială a bunului este interpretată în mod diferit derea de Stat „Calea Ferată din Moldova”) [15]; 1689
de reprezentanţii păturii socialmente vulnerabile şi de lei (victimă fiind întreprinderea „S.” S.R.L.) [16]. În
reprezentanţii păturii avute. Astfel, dacă victima are o nici unul din aceste cazuri nu s-a pus la îndoială dacă
stare materială «satisfăcătoare», atunci nu se va ates- daunele cauzate pot influența esențial asupra stării ma-
ta cauzarea de daune în proporţii considerabile. Dacă teriale a victimei.
însă starea materială a victimei este «nesatisfăcătoare», Pentru comparație, în alte spețe, la calificare nu a
atunci aceasta se va atesta. În alţi termeni, legea pena- fost reținut caracterul prejudiciabil al daunelor cauzate.
lă oferă o apărare mai energică victimei având o stare Cu toate că mărimea acestor daune este comparabilă cu
materială «nesatisfăcătoare», în comparaţie cu apărarea cea din exemplele de mai sus: 5886,42 lei (victimă fiind
de care beneficiază victima care are o stare materială întreprinderea „F.” S.A.) [17]; 3614,39 lei (victimă fi-
«satisfăcătoare»” [5]. ind întreprinderea „C.” S.R.L.) [18].
Dezavantajul cel mai mare al unei asemenea abor- Continuând această serie de contraexemple, repro-
dări constă în promovarea inegalității și a discrimină- ducem motivația dintr-o speță: reieşind din mărimea
rii bazate pe situația patrimonială a victimei. În acest venitului obținut de victimă în anul de referinţă 2011,
plan, V.Stati afirmă: „O apărare penală egală presupu- nu poate fi reţinut caracterul considerabil al prejudi-
ne atât apărarea egală a aceloraşi valori sociale, cât şi ciului cauzat de către inculpată. Prejudiciul în cauză
egalitatea subiecţilor a căror interese sunt apărate de nu este în măsură să afecteze starea economico-finan-
legea penală. Din acest punct de vedere, interpretarea, ciară a victimei. Lipsa caracterului considerabil al da-
în alin.(2) art.126 CP RM, a noţiunii «caracterul con- unei cauzate implică recalificarea de către instanţa de
siderabil al daunei cauzate», este vădit defectuoasă. judecată a faptei comise de la lit.c) alin.(2) art.191 CP
Este subminat temeiul unic al răspunderii penale pen- RM la alin.(1) art.191 CP RM [19]. Argumente asemă-
tru infracţiunile, a căror comitere presupune prezenţa nătoare sunt formulate într-o altă speță: în cele comise
circumstanţei agravante «săvârșirea infracțiunii cu ca- lipsește caracterul considerabil al daunelor produse.
uzarea de daune în proporţii considerabile»” [6]. La Aceasta pentru că nu este clară proporția dintre va-
rândul său, I.Botezatu menționează: „Prevederea de la loarea bunurilor sustrase și mărimea activelor între-
alin.(2) art.126 CP RM oferă o apărare mai eficientă prinderii care este victimă a infracțiunii săvârșite. Nu
victimelor din categoria socialmente vulnerabilă a po- au fost prezentate probe care ar dovedi că daunele
pulaţiei. Or, în ipoteza aceleiaşi mărimi a prejudiciului cauzate victimei ar fi influențat esențial asupra stării
51
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
materiale a acesteia. În aceste împrejurări, se impu- acesteia de către instanţele judecătoreşti, poate să ştie
ne recalificarea de către instanţa de judecată a faptei pentru ce acţiuni şi inacţiuni poate fi supus răspunderii
comise de la lit.c) alin.(2) art.191 CP RM la alin.(1) penale [27]. Este foarte puțin probabil că, citind textul
art.191 CP RM [20]. dispoziţiei alin.(2) art.126 CP RM, justițiabilul va putea
Referindu-se la exemplele din practica judiciară în să știe dacă va răspunde pentru o sustragere oarecare
care caracterul considerabil al daunei este imputat fără sau pentru o sustragere săvârșită cu cauzarea de daune
niciun temei, S.Brînza, V.Stati și I.Botezatu arată: în ase- în proporții considerabile” [28].
menea cazuri, de cele mai dese ori, argumentul invocat Cum poate fi depășită problema în cauză? O posibi-
este că victima audiată declară că i s-au cauzat daune lă soluție ar fi cea propusă de Ș.A. Kudașev: excluderea
în proporţii considerabile [21]. Totuși, atestăm un caz sintagmei „cu cauzarea de daune în proporții conside-
când la calificare a fost reținută prevederea de la lit.c) rabile” din toate normele penale care o conțin; aceas-
alin.(2) art.191 CP RM, cu toate că directorul întreprin- ta ar reduce ponderea noțiunilor estimative folosite în
derii „D.” S.R.L. (care era victimă a infracțiunii), F.V., textul legii penale [29]. Deși este tentantă, această re-
a confirmat prin semnătură că daunele de 30.333 lei nu comandare nu poate fi susținută: ea nu ar avea ca efect
aveau un caracter considerabil pentru întreprinderea diferențierea graduală a răspunderii penale în funcție de
pe care o conducea [22]. mărimea daunelor produse. De aceea susținem propu-
Oricum, nu este de prisos să amintim că infracțiunea nerea formulată de către V.Stati [30]. În esență, aceasta
este săvârșită de făptuitor, nu de victimă. Pentru califi- presupune „formalizarea” noțiunii „daune în proporții
carea faptei, este primordială stabilirea atitudinii psi- considerabile”, prin revenirea la interpretarea legisla-
hice a făptuitorului (nu a atitudinii psihice a victimei) tivă iniţială (până la intrarea în vigoare a Legii pentru
față de cele comise. Din această perspectivă, au drep- modificarea şi completarea Codului penal al Republicii
tate S.Brînza, V.Stati și I.Botezatu atunci când se în- Moldova, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova
treabă: „Dar ce importanţă pot avea aceste declaraţii la 29.05.2003 [31]) a acestei noţiuni. Potrivit interpre-
(se au în vedere declarațiile victimei că i s-ar fi cauzat tării respective, proporţiile considerabile ale daunelor
daune în proporţii considerabile – n.a.), din moment ce cauzate presupuneau că, la momentul săvârşirii infrac-
făptuitorul nu putea să prevadă şi să dorească cauzarea ţiunii, valoarea bunurilor sustrase depăşeşte 250 u.c.
victimei anume a daunelor în proporţii considerabile?” În alt context, ne vom referi la ipotezele prevăzute
[23]. Sub acest aspect, considerăm că, în următoa- la alin.(4) și (5) art.191 CP RM. Acestea implică produ-
rea speță, Colegiul penal lărgit al Curții Supreme de cerea de daune în proporții mari și, respectiv, deosebit
Justiție nu are motive să-i reproșeze astfel instanței de de mari.
fond: în perioada în care a fost săvârșită infracţiunea, Din alin.(1) art.126 CP RM, aflăm că prin „propor-
starea financiară a întreprinderii „G.I.” S.R.L. era cri- ţii mari” și, respectiv, prin „proporţii deosebit de mari”
tică. Astfel, la recalificarea acţiunii inculpatei T.S. de la se are în vedere valoarea bunurilor sustrase, care, la
lit.c) alin.(2) art.191 CP RM la alin.(1) art.191 CP RM, momentul săvârşirii infracţiunii, depăşeşte 2.500 și, re-
instanța de fond nu a acordat atenţie stării materiale şi spectiv, 5.000 u.c.
mărimii veniturilor victimei care a suferit daune în mă- S.Brînza și V.Stati afirmă, cu drept cuvânt: „Depă-
rime de 14.494 lei [24]. În acest caz, s-a stabilit oare că şind 2.500 şi, respectiv, 5.000 unităţi convenţionale,
făptuitorul știa despre starea critică a victimei și a dorit valoarea, exprimată în bani, a bunurilor care constituie
să-i cauzeze anume daune în proporții considerabile? obiectul material al sustragerii conferă legiuitorului su-
Din speță nu reiese că răspunsul la această întrebare ar ficiente temeiuri de a considera că gravitatea atingerii
fi unul afirmativ. Deci, făptuitorului nu-i putea fi impu- aduse relaţiilor sociale cu privire la posesia asupra bu-
tată săvârșirea infracțiunii specificate la lit.c) alin.(2) nurilor mobile va fi în asemenea cazuri mult mai mare
art.191 CP RM. Aceasta chiar în eventualitatea în care decât în cazurile când prejudiciul cauzat este în pro-
daunele cauzate s-ar fi cifrat la 50.000 lei. porţii mici, esenţiale sau considerabile. Proporţiile mari
Criticând incriminarea obiectivă promovată de către sau deosebit de mari ale bunurilor respective schimbă
unii practicieni, E.Visterniceanu susţine: „În redacţia substanţial evaluarea socială şi juridică a infracţiunii”
actuală a prevederii de la alin.(2) art.126 CP RM, noţiu- [32].
nea «daune în proporţii considerabile» poate fi invocată Analiza coroborată a dispoziției art.16 CP RM și a
numai în cazul când făptuitorul cunoaşte relativ bine sancțiunilor stabilite la alin.(1), (2), (4) și (5) art.191 CP
starea economico-financiară a victimei” [25]. Poziții RM demonstrează: infracțiunea prevăzută la alin.(4)
similare sunt exprimate de alți autori [26]. La rândul art.191 CP RM (care presupune producerea daunelor
lor, S.Brînza, V.Stati și I.Botezatu opinează: „Articolul în proporții mari) este o infracțiune gravă; infracțiunea
7 din Convenţia europeană pentru apărarea drepturilor specificată la alin.(5) art.191 CP RM (care implică pro-
şi libertăţilor fundamentale ale omului consacră prin- ducerea daunelor în proporții deosebit de mari) este
cipiul legalităţii delictelor şi a pedepselor. Curtea Eu- o infracțiune deosebit de gravă. Pentru comparație,
ropeană a Drepturilor Omului a reamintit importanţa infracțiunea prevăzută la alin.(1) art.191 CP RM (care
şi principalele reguli de interpretare a acestui principiu presupune producerea daunelor în mărime de 25-2.500
în Hotărârea din 07.02.2002, pronunțată în cauza E.K. u.c.) este o infracțiune mai puțin gravă. În același timp,
contra Turciei: cerinţa ca legea penală să fie previzibilă infracțiunea specificată la lit.c) alin.(2) art.191 CP RM
şi formulată suficient de clar se consideră îndeplinită (care implică producerea daunelor în proporții conside-
atunci când justiţiabilul, citind textul dispoziţiei perti- rabile) este o infracțiune gravă.
nente şi, în caz de necesitate, cu ajutorul interpretării Observăm că atât infracțiunea prevăzută la lit.c)
52
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
alin.(2) art.191 CP RM, cât și infracțiunea specificată la cificate la alin.(4) sau (5) art.191 CP RM; 3) intenţia de
alin.(4) art.191 CP RM, sunt infracțiuni grave. Totuși, a comite una dintre aceste infracțiuni trebuie să se for-
pedepsele stabilite pentru aceste două infracțiuni com- meze fie până la primul act infracțional din componența
portă anumite diferențe deloc neglijabile: amenda în oricăreia dintre infracțiunile specificate la alin.(4) sau
mărime de la 500 la 1.000 u.c. sau închisoarea de la 2 la (5) art.191 CP RM, fie în procesul de realizare a unui
6 ani, în ambele cazuri cu privarea de dreptul de a ocu- astfel de act infracțional. Nu însă după aceasta.
pa anumite funcţii sau de a exercita o anumită activitate În altă ordine de idei, ipotezele consemnate la alin.
pe un termen de până la 5 ani (în ipoteza infracțiunii (4) și (5) art.191 CP RM comportă implicaţii nelipsite
prevăzute la lit.c) alin.(2) art.191 CP RM); doar închi- de interes sub aspectul tipurilor nenormative ale inten-
soarea de la 7 la 12 ani (în cazul infracțiunii specificate ţiei.
la alin.(4) art.191 CP RM). În opinia lui A.Munteanu, în funcţie de gradul de
După această precizare, vom menționa că, nu de rare determinare în conştiinţa făptuitorului a urmărilor pre-
ori, infracțiunile prevăzute la alin.(4) și (5) art.191 CP judiciabile cuantificabile ale infracţiunii, intenţia se
RM adoptă forma prelungită. În conformitate cu alin. clasifică în: intenţie determinată; intenţie nedetermina-
(1) art.30 CP RM, se consideră infracţiune prelungită tă. La rândul său, intenţia determinată cunoaşte două
fapta săvârşită cu intenţie unică, caracterizată prin două varietăţi: intenţia determinată simplă; intenţia determi-
sau mai multe acţiuni infracţionale identice, comise cu nată alternativă [37].
un singur scop, alcătuind în ansamblu o infracţiune. După V.N. Kudreavţev şi A.V. Naumov, intenţia de-
Prezentăm o speță care vizează o astfel de infracțiune: terminată simplă se atestă în acele cazuri când făptui-
C.I. a fost condamnată în baza alin.(2) art.195 CP torul are o reprezentare precisă cu privire la urmările
RM, pentru însușirea în proporții deosebit de mari sub prejudiciabile individual determinate ale infracţiunii;
formă de delapidare a averii străine. În fapt, aceasta intenţia determinată alternativă se atestă atunci când
deținea funcția de contabil, fiind abilitată să calculeze făptuitorul prevede posibilitatea, aproximativ egală, de
salariiile angajaților Instituţiei Medico-Sanitare Pu- producere a două sau mai multor urmări individual de-
blice „S.R.C.L.”. În aceste circumstanțe, în perioada terminate; intenţia nedeterminată se atestă în cazurile
aprilie 2002-decembrie 2006, C.I. a comis sustragerea în care făptuitorul are nu o reprezentare individual de-
mai multor sume de bani care i-au fost încredințate în terminată, dar o reprezentare generală despre urmările
administrare pentru plata salariilor (în total – 73.9079 prejudiciabile pe care le produce infracţiunea [38]. O
lei) [33]. părere similară exprimă A.I. Rarog [39].
Au dreptate N.F. Kuznețova și A.M. Iakovlev care Astfel, bunăoară, în prezența intenției determinate
susțin: „În cazul infracțiunilor unice prelungite, daunele simple, făptuitorul urmărește să sustragă bunuri care
cauzate, în ansamblul lor, constituie o sumă a daunelor i-au fost încredințate în administrare în valoare, de
mai reduse ca mărime, care alcătuiesc respectivul an- exemplu, de 100.000 lei. Însă, din cauze care nu depind
samblu. Aceste daune constituente reprezintă rezultatul de voința lui, i-a reușit să sustragă bunuri care i-au fost
comiterii actelor infracționale care compun infracțiunea încredințate în administrare în valoare, de exemplu,
unică prelungită. În practică, această particularitate a de doar 1.000 lei. Într-un asemenea caz, răspunderea
infracțiunilor unice prelungite generează dificultăți în urmează a fi aplicată nu pentru sustragerea bunurilor
delimitarea lor de concursul de infracțiuni” [34]. care i-au fost încredințate în administrare în valoare
Din speța reprodusă supra, nu putem înțelege cum de 1.000 lei; deci, nu conform alin.(1) art.191 CP RM.
anume s-a stabilit că cele săvârșite de C.I. reprezintă Răspunderea trebuie aplicată în baza art.27 și alin.(4)
o singură infracțiune prelungită, și nu un concurs de art.191 CP RM; deci, pentru infracțiunea spre a cărei
infracțiuni. Între timp, importanța delimitării concursu- săvârșire a fost orientată intenţia făptuitorului.
lui de infracţiuni de infracțiunea unică prelungită este Referindu-se la manifestarea de către făptuitor a in-
relevată în literatura de specialitate: privite separat, tenţiei determinate alternative sau a intenţiei nedermi-
episoadele, care formează infracțiunea unică prelungi- nate, S.Brînza opinează just: „Calificarea trebuie făcută
tă, nu au relevanță la calificare, întrucât ele reprezintă nu în funcţie de orientarea intenţiei (întrucât nu este cu
doar etape în realizarea intenției unice infracționale a putinţă a o particulariza), dar în funcţie de urmările pre-
făptuitorului. Pentru infracțiunea unică prelungită, este judiciabile produse în mod efectiv” [40].
caracteristică prezența la făptuitor a unei intenții unice Astfel, bunăoară, în prezența intenției determinate
în raport cu toate episoadele infracționale. Din contra, alternative, făptuitorul urmărește să sustragă bunuri
în cazul concursului de infracțiuni, lipsește unitatea care i-au fost încredințate în administrare în valoare,
intenției infracționale care ar cuprinde toate acțiunile de exemplu, fie de 100.000 lei, fie de 150.000 lei. În
infracționale [35]. alți termeni, făptuitorul prevede posibilitatea, aproxi-
Parafrazând cele afirmate de S.Brînza [36], con- mativ egală, de producere a două urmări prejudicia-
siderăm că următoarele condiții, întrunite cumulativ, bile: 1) daune în mărime de 100.000 lei; 2) daune în
vor atesta prezența unei infracțiuni unice prelungite: mărime de 150.000 lei. În aceste condiții, i-a reușit
1) făptuitorul trebuie să manifeste o intenţie unică (du- să sustragă bunuri care i-au fost încredințate în admi-
blată de un scop unic) de a săvârși eșalonat una dintre nistrare în valoare de 150.000 lei. Într-un asemenea
infracțiunile specificate la alin.(4) sau (5) art.191 CP caz, răspunderea urmează a fi aplicată potrivit alin.(5)
RM; 2) nu identitatea de motive, dar compatibilitatea de art.191 CP RM. Aceasta întrucât, din cele două urmări
motive trebuie să caracterizeze episoadele infracţionale prejudiciabile alternative admise de către făptuitor,
care alcătuiesc în ansamblu una dintre infracțiunile spe- s-a produs urmarea presupunând producerea de daune
53
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
în proporții deosebit de mari, nu producerea de daune cu certitudine nici când, unde şi cum a putut apărea re-
în proporții mari. spectiva lipsă de bunuri, nici cine ar fi cauzat-o” [47];
Totodată, de exemplu, în prezența intenției indeter- „Lipsa de mijloace băneşti nu echivalează cu faptul
minate, făptuitorul urmărește să sustragă bunuri care sustragerii acestora de către G.E.” [48].
i-au fost încredințate în administrare, fără a cunoaște Prin prisma acestor formulări, considerăm critica-
valoarea exactă a acestora. În astfel de împrejurări, i-a bilă exprimarea din următoarea speță: V.V. a fost con-
reușit să sustragă bunuri care i-au fost încredințate în damnată în baza alin.(1) art.191 CP RM. În fapt, în
administrare în valoare de 50.000 lei. Într-o asemenea perioada 28.05.2006-06.07.2006, acesta a fost angajat
situație, răspunderea urmează a fi aplicată fie conform ca vânzător în magazinul alimentar care aparţinea În-
alin.(1) art.191 CP RM, fie potrivit lit.c) alin.(2) art.191 treprinderii Individuale „D.A.” din or. Cupcin, raionul
CP RM. Deoarece, în lipsa posibilității de a particula- Edineț. În aceste împrejurări, V.V. a comis prin neajuns
riza orientarea valorică a intenției făptuitorului, califi- sustragerea unor mărfuri care i-au fost încredințate în
carea faptei trebuie făcută în funcţie de urmările pre- administrare, în valoare de 4.486 lei [49]. Neajunsul,
judiciabile produse în mod efectiv. În această situație, adică lipsa de mărfuri, ar putea avea și o cauză care nu i
funcţionează regula „dolus indeterminatus determinat se poate imputa lui V.V. Sintagma echivocă, pe care am
eventu”. subliniat-o, ar putea tăgădui prezența legăturii cauzale
Încheind examinarea laturii obiective a infracțiunilor dintre fapta incriminată lui V.V. și daunele în mărime
specificate la art.191 CP RM, ne vom referi la legătura de 4.486 lei. Pe cale de consecință, în actele procedura-
cauzală dintre fapta prejudiciabilă și urmările prejudi- le prin care se face calificarea faptelor conform art.191
ciabile. CP RM, urmează a fi evitate asemenea sintagme gene-
Evocând o ipoteză similară cu cea reflectată în ratoare de confuzii.
art.191 CP RM, P.Dungan, T.Medeanu și V.Pașca ex- În încheiere, formulăm următoarele concluzii refe-
plică: nu va exista infracțiunea de delapidare (art.295 ritoare la urmările prejudiciabile și legătura cauzală în
din Codul penal român din 17.07.2009), dacă daunele ipoteza infracțiunilor specificate la art.191 CP RM:
produse se datorează nu acțiunii săvârșite de făptuitor, 1) numai prejudiciul patrimonial efectiv, corespun-
dar altei cauze (de exemplu, pierderea bunului, dis- zător valorii bunurilor sustrase de către făptuitor, poate
trugerea lui etc.) [41]. Este de reținut că o asemenea alcătui urmările prejudiciabile produse de infracțiunile
aserțiune este prezentată cu titlu de motivare într-o prevăzute la art.191 CP RM;
speță din practica judiciară autohtonă [42]. 2) momentul de consumare a infracțiunilor specifi-
După Gh.Ivan și M.-C. Ivan, legătura cauzală rezul- cate la art.191 CP RM îl marchează, după caz: a) scoa-
tă ex re, adică din însăși desfășurarea acțiunii; ca atare, terea integrală a bunurilor victimei în afara teritoriului
ea nu trebuie să fie dovedită [43]. O părere diferită o păzit (în cazul bunurilor statice); b) reţinerea bunuri-
exprimă O.Predescu și A.Hărăstășanu: legătura cauzală lor victimei la făptuitor în timpul transportării acesto-
reiese din materialitatea faptei (ex re) și trebuie dovedi- ra, astfel încât bunurile în cauză să nu poată ajunge în
tă. Pentru a înlătura existența urmărilor prejudiciabile posesia legitimă a celor abilitaţi să le recepţioneze (în
și a legăturii cauzale, va trebui să se dovedească faptul cazul bunurilor dinamice);
că nu a fost comisă acțiunea care constituie fapta preju- 3) nici documentele asupra bunurilor încredințate
diciabilă corespunzătoare sau că acea acțiune nu a fost în administrarea făptuitorului, nici dreptul asupra unor
săvârșită în condiții de ilegalitate [44]. Într-o manieră asemenea bunuri, nu pot constitui obiectul (i)material
apropiată, O.Pop afirmă: simpla presupunere că lipsa al infracțiunilor specificate la art.191 CP RM;
unui bun s-ar datora unei sustrageri nu constituie o do- 4) nu este exclus ca în cazul unor bunuri con-
vadă a legăturii cauzale între pretinsa sustragere și acea sumptibile (de exemplu, al unor produse alimentare)
lipsă. Pentru existența legăturii cauzale, este imperios încredințate în administrarea făptuitorului, folosirea
să se facă o verificare de fapt; simpla verificare scripti- sau dispunerea ilegală de acestea să se caracterizeze
că nu dovedește că realitatea este aceeași [45]. prin spontaneitate. Chiar și în astfel de împrejurări, nu
Fiind de acord cu opiniile emise de O.Predescu, vom putea susține că infracțiunile prevăzute la art.191
A.Hărăstășanu și O.Pop, vom reproduce câteva frag- CP RM se consumă în momentul folosirii sau dispu-
mente din sentințele sau deciziile privitoare la aplicarea nerii ilegale de bunurile victimei. Aceasta pentru că,
art.191 CP RM. Acestea atestă importanța determinării în planul calificării oricărei infracțiuni, este relevant
legăturii cauzale dintre fapta prejudiciabilă și urmările momentul de consumare a acesteia, nu momentul ei de
prejudiciabile: „În cadrul cercetării judecătorești, s-a epuizare;
stabilit că pe parcursul anilor 2007-2011 s-a format un 5) în cazul infracțiunilor specificate la art.191 CP
neajuns de 1807 țevi zincate în valoare totală de 727,88 RM, legătura cauzală reiese din materialitatea faptei
lei. Însă nu s-a probat că inculpatul M.S. ar fi sustras (ex re) și trebuie dovedită.
țevile zincate care i-au fost încredințate în administra-
re. Nu s-a stabilit că M.S. ar fi intrat în posesia ilegală Referințe:
1. Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea specială.
asupra unor asemenea țevi” [46]; „Lipsa de bunuri Vol.I, p.851-852.
descoperită poate fi consecinţa faptului că, în perioadă 2. Brottsbalk (1962:700). http://www.riksdagen.se/sv/
vizată, proprietarul magazinului a admis la activitatea Dokument-Lagar/Lagar/Svenskforfattningssamling/Brottsba-
de comercializare şi alte vânzătoare. Aceasta s-a făcut lk-1962700_sfs-1962-700/
fără o evidenţă a sumelor încasate ca rezultat al vânză- 3. Decizia Colegiului penal al Curții de Apel Bender din
rii mărfurilor. În acest fel, este cu neputință a se stabili 09.06.2009. Dosarul nr.1a-39/09. http://cabe.justice.md
54
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
4. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie бов, 2005, c.8; Пантюшин И.С. Кража имущества граждан:
din 24.06.2008. Dosarul nr.1re-624/08. www.csj.md; Decizia Co- уголовно-правовые и криминологические аспекты: Авторефе-
legiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie din 15.07.2008. рат дисс. … канд. юрид. наук. Тамбов, 2009, c.6; Скрипников
Dosarul nr.1re-713/08. www.csj.md Д.Ю. Присвоение и растрата как способы обращения и изъ-
5. Brînza S., Stati V., Botezatu I. Despre necesitatea renunțării ятия чужого имущества, вверенного виновному, c.25; Ахме-
la concepția actuală de interpretare a noțiunii „daune în proporții дов Р.У. Оценочные признаки хищения и его форм в уголовном
considerabile”, utilizată în legea penală a Republicii Moldova. În: праве, c.26.
Revista Naţională de Drept, 2012, nr.6, p.6-15. 27. Case of E.K. v. the Turkey. http://cmiskp.echr.coe.int
6. Stati V. Interzicerea discriminării (art.14 al Convenţiei pen- 28. Brînza S., Stati V., Botezatu I. Despre necesitatea renunțării
tru apărarea Drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale): re- la concepția actuală de interpretare a noțiunii „daune în proporții
alizarea unei concepţii europene în legea penală a Republicii Mol- considerabile”, p.6-15.
dova. În: Jurnalul de studii juridice (Iaşi), 2010, nr.1-2, p.155-172. 29. Кудашев Ш.А. Проблемы дифференциации уголовной
7. Botezatu I. Modelele german şi elveţian de perfecţionare a ответственности за хищения чужого имущества (в законе и
reglementărilor penale naţionale privind escrocheria. În: Analele судебной практике): Автореферат дисс. … канд. юрид. наук.
Ştiinţifice ale USM. Seria „Ştiinţe socioumanistice”. Vol.I. Chişi- Москва, 2007, c.16.
nău, 2006, p.376-378; Botezatu I. Experienţa legislativă a unor sta- 30. Stati V. Interzicerea discriminării (art.14 al Convenţiei
te ca posibil model de perfecţionare a prevederilor art.190 CP RM. pentru apărarea Drepturilor omului şi a libertăţilor fundamenta-
Conferinţa internaţională ştiinţifico-practică „Educaţie şi cercetare le): realizarea unei concepţii europene în legea penală a Republicii
într-un stat bazat pe drept” (Chişinău, 16 octombrie 2009); Revista Moldova, p.155-172.
Naţională de Drept, 2009, nr.10-12, p.114-115. 31. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2003, nr.116.
8. Севрюков А.П. О системе видов хищений. B: Науковий 32. Brînza S., Stati V. Drept penal. Partea specială. Vol.I,
вісник Ужгородського національного університету, 2012, p.621; Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea specială.
Серія Право. Вип. 19. Том 4, c.114-117. Vol.I, p.880.
33. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie
9. Курс уголовного права. Общая часть. Том 1. Под ред.
din 16.10.2012. Dosarul nr.1ra-887/12. www.csj.md
Н.Ф. Кузнецовой, И.М. Тяжковой. Москва: Зерцало, 1999,
34. Кузнецова Н.Ф. Значение преступных последствий для
c.70-71.
уголовной ответственности. Москва: Госюриздат, 1948, c.131;
10. Tratate internaţionale la care Republica Moldova este par-
Яковлев А.М. Совокупность преступлений по советскому
te. Vol.1. Chişinău: Moldpres, În: Monitorul Oficial al Republicii уголовному праву. Москва: Госюриздат, 1960, c.24-25.
Moldova, 1998, p.341-358. 35. Martin D., Copețchi S. Calificarea concursului de infracțiuni.
11. Sentinţa Judecătoriei raionului Soroca din 22.11.2012. Do- În: Revista Națională de Drept, 2015, nr.2, 37-43; Корнеева А.В.
sarul nr.1247/12. http://jsr.justice.md Теоретические основы квалификации преступлений. Москва:
12. Sentinţa Judecătoriei mun. Bălți din 19.09.2011. Dosarul Проспект, 2008, c.136; Становский М. Понятие продолжаемого
nr.1586/11. http://jba.justice.md преступления. B: Российская юстиция, 1995, № 11, c.36.
13. Sentinţa Judecătoriei sectorului Ciocana, mun. Chișinău, 36. Brînza S. Omorul săvârşit asupra a două sau mai multor
din 02.08.2013. Dosarul nr.1484/13. http://jci.justice.md persoane (lit.g) alin.(2) art.145 CP RM): analiză de drept penal. În:
14. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie Revista Naţională de Drept, 2010, nr.11, p.2-10.
din 15.01.2013. Dosarul nr.1ra-2/13. www.csj.md 37. Munteanu A. Modalitățile nenormative ale intenției. În:
15. Decizia Curții de Apel Bălți din 15.08.2012. Dosarul Analele Ştiinţifice ale USM. Seria „Ştiinţe socioumanistice”. Vol.I.
nr.1r369/12. http://cab.justice.md Chişinău: USM, 2001, p.315-320.
16. Decizia Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie din 38. Российское уголовное право. Часть особенная. Под ред.
11.07.2012. Dosarul nr.1ra-737/12. www.csj.md В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. Москва: Юристъ, 1997, c.144-
17. Decizia Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie din 145.
11.06.2014. Dosarul nr.1ra-859/14. www.csj.md 39. Рарог А.И. Квалификация преступлений по субъектив-
18. Decizia Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie din ным признакам. Санкт-Петербург: Юридический центр Пресс,
04.12.2013. Dosarul nr.1ra-1129/13. www.csj.md c.102-104.
19. Sentinţa Judecătoriei sectorului Botanica, mun. Chișinău, 40. Brînza S. Analiza unor cazuri din practica judiciară pri-
din 06.09.2012. Dosarul nr.1545/12. http://jb.justice.md vind infracţiunile săvârşite prin sustragere. În: Revista Naţională
20. Sentinţa Judecătoriei sectorului Ciocana, mun. Chișinău, de Drept, 2007, nr.9, p.2-7.
din 24.03.2015. Dosarul nr.18/15. http://jci.justice.md 41. Dungan P., Medeanu T., Pașca V. Manual de drept penal.
21. Brînza S., Stati V., Botezatu I. Despre necesitatea Partea specială. București: Universul juridic, 2011, p.215.
renunțării la concepția actuală de interpretare a noțiunii „dau- 42. Sentinţa Judecătoriei sectorului Botanica, mun. Chișinău,
ne în proporții considerabile”, utilizată în legea penală a Repu- din 16.07.2014. Dosarul nr.1112/13. http://jb.justice.md
blicii Moldova, p.6-15. 43. Ivan Gh., Ivan M.-C. Drept penal. Partea specială: con-
22. Decizia Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie din form noului Cod penal. București: C.H. Beck, 2013, p.198.
19.02.2014. Dosarul nr.1ra-330/14. www.csj.md 44. Predescu O., Hărăstășanu A. Drept penal. Partea specială.
23. Brînza S., Stati V., Botezatu I. Despre necesitatea renunțării București: Universul juridic, 2012, p.194.
la concepția actuală de interpretare a noțiunii „daune în proporții 45. Pop O. Infracțiunea delapidării, p.41.
considerabile”, p.6-15. 46. Sentinţa Judecătoriei raionului Ungheni din 21.11.2014.
24. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie Dosarul nr.172/14. http://jun.justice.md
din 21.06.2011. Dosarul nr.1ra-449/11. www.csj.md 47. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie
25. Visterniceanu E. Răspunderea penală pentru tâlhărie. Chi- din 10.03.2009. Dosarul nr.1ra-89/09. www.csj.md
şinău: Tipografia Centrală, 2006, p.177. 48. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie
26. Муртазин Ф.А. Уголовно-правовые и криминологиче- din 10.06.2014. Dosarul nr.1ra-687/14. www.csj.md
ские аспекты краж в условиях экономической реформы в Рос- 49. Decizia Colegiului penal lărgit al Curţii Supreme de Justiţie
сийской Федерации: Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. din 04.03.2008. Dosarul nr.1ra-56/08. www.csj.md
Москва, 2004, c.6; Голикова А.В. Ущерб в хищении: понятие, Recenzent:
структура, значение для квалификации и назначения уголов- Vitalie STATI,
ного наказания: Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Там- doctor în drept, conferențiar universitar (USM)
55
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
56
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
o altă autoritate să exercite atribuțiile specifice puterii Examinarea art.60-125 ale Constituţiei Republicii
de stat asupra aceluiași teritoriu și a populației aflate pe Moldova ne permite să afirmăm că, în Republica Mol-
el” [6]; „În Republica Moldova statul constituie nucle- dova, statutul de autorităţi publice centrale îl au: Par-
ul societăţii noastre, în jurul căruia se coagulează toate lamentul; Preşedintele Republicii Moldova; Guvernul;
autorităţile publice... Chintesenţa autorităţilor publice ministerele; alte autorităţi administrative centrale; sta-
– autoritatea de stat – se exercită prin organele puterii tutul de autorităţi publice locale îl au: consiliile locale;
de stat... Autoritatea de stat este un atribut al statului, primarii; autorităţile U.T.A. Găgăuzia.
decurgând din suveranitatea naţională, de a organiza şi Autorităţile publice centrale sunt cele care reprezin-
dirija, în limitele prevăzute de Constituţie, desfăşurarea tă statul Republica Moldova în ansamblu, pe când au-
vieţii sociale prin dispoziţii şi măsuri cu caracter obli- torităţile publice locale sunt cele care reprezintă unită-
gatoriu şi de a asigura aducerea acestora la îndeplinire, ţile administrativ-teritoriale din componența Republicii
inclusiv prin forţa coercitivă a statului” [7]; „Încălcarea Moldova.
autorității organelor statului subminează încrederea de Cele mai multe dintre autoritățile publice centrale
care aceste organe trebuie să se bucure, slăbește capa- sau locale (însă nu toate), care activează în Republica
citatea de acționare a acestor organe, diminuează credi- Moldova, sunt nominalizate în anexa nr.1 la Hotărârea
bilitatea de care trebuie să se bucure în fața cetățenilor Guvernului privind punerea în aplicare a unor acte le-
acțiunile acestor organe” [8]. gislative, nr.1001 din 26.12.2011 [11]:
Din aceste opinii, deducem că, în sensul denumirii 1) Parlamentul, Preşedintele Republicii Moldova,
cap. XVII din partea specială a Codului penal, sintag- Cancelaria de Stat;
ma „autoritățile publice” desemnează entitățile care 2) autorităţile publice autonome: a) Curtea de Con-
administrează treburile publice pe un teritoriu în ale turi; b) Oficiul Avocatului Poporului; c) Comisia Elec-
cărui limite un stat îşi exercită suveranitatea. În princi- torală Centrală; d) Centrul Naţional pentru Protecţia
piu, aceeași concluzie rezultă din art.2 al Legii conten- Datelor cu Caracter Personal; e) Consiliul Coordonator
ciosului administrativ a Republicii Moldova, adoptată al Audiovizualului; f) Consiliul Concurenţei; g) Servi-
de Parlamentul Republicii Moldova la 10.02.2000 [9]. ciul de Informaţii şi Securitate; h) Comisia Naţională
Potrivit acestei norme, autoritate publică este structura de Integritate; i) Serviciul de Protecţie şi Pază de Stat;
organizatorică sau organul, instituite prin lege sau prin- j) Consiliul pentru prevenirea şi eliminarea discrimină-
tr-un alt act administrativ normativ, care acţionează în rii şi asigurarea egalităţii;
regim de putere publică în scopul realizării unui interes 3) Curtea Constituţională şi autoritatea judecăto-
public. rească: a) Curtea Constituţională; b) Consiliul Superior
Din titulatura cap. XVII al părții speciale a Codului al Magistraturii; c) Curtea Supremă de Justiţie; d) cur-
penal nu este clar dacă legiuitorul a avut în vedere doar ţile de apel; e) judecătoriile; f) Procuratura Generală,
autoritățile publice din Republica Moldova. Analiza procuraturile specializate şi teritoriale;
unor norme din acest capitol demonstrează posibilita- 4) ministerele: a) Ministerul Economiei; b) Minis-
tea evoluării autorităților publice străine ca valoare so- terul Finanţelor; c) Ministerul Justiţiei; d) Ministerul
cială apărată de legea penală a Republicii Moldova. De Afacerilor Interne; e) Ministerul Afacerilor Externe şi
exemplu, art.347 CP RM prevede răspunderea pentru Integrării Europene; f) Ministerul Apărării; g) Ministe-
profanarea simbolurilor de stat (drapel, stemă, imn) ale rul Dezvoltării Regionale şi Construcţiilor; h) Ministe-
Republicii Moldova sau ale altui stat arborate, utilizate rul Agriculturii şi Industriei Alimentare; i) Ministerul
sau intonate public. În același timp, trebuie de precizat Transporturilor şi Infrastructurii Drumurilor; j) Minis-
că, în cazul altor norme din capitolul XVII vizat, aceas- terul Mediului; k) Ministerul Educaţiei; l) Ministerul
tă posibilitate este limitată sau lipsește cu desăvârșire. Culturii; m) Ministerul Muncii, Protecţiei Sociale şi
De exemplu, art.362 CP RM stabilește răspunderea Familiei; n) Ministerul Sănătăţii; o) Ministerul Tinere-
pentru trecerea frontierei de stat a Republicii Moldova tului şi Sportului; p) Ministerul Tehnologiei Informaţi-
prin eludarea sau sustragerea de la controlul efectuat la ei şi Comunicaţiilor;
trecerea acesteia. 5) alte autorităţi administrative centrale: a) Biro-
După părerea lui Gh.Nistoreanu și A.Boroi, „ocro- ul Naţional de Statistică; b) Agenţia Relaţii Funciare
tirea penală are în vedere, fireşte, numai acele organe şi Cadastru; c) Biroul Relaţii Interetnice; d) Agenţia
care reprezintă în sens juridic o autoritate oficială, re- „Moldsilva”; e) Agenţia Rezerve Materiale; f) Agenţia
cunoscută, având potrivit legii şi anumite competenţe Turismului; g) Centrul Naţional Anticorupţie;
care îi conferă dreptul de a-şi impune voinţa şi de a 6) alte autorităţi publice: a) Casa Naţională de Asi-
emite acte producătoare de consecinţe juridice” [10]. gurări Sociale; b) Serviciul de Stat de Arhivă; c) Consi-
Din acest punct de vedere, nu constituie autorități pu- liul Naţional pentru Acreditare şi Atestare; d) Consiliul
blice organele care sunt create și/sau activează în afa- Suprem pentru Ştiinţă şi Dezvoltare Tehnologică; e)
ra cadrului stabilit de Constituția Republicii Moldova. Centrul Serviciului Civil; f) Serviciul de Stat de Cu-
Bineînțeles, legea penală a Republicii Moldova nu poa- rieri Speciali; g) Agenţia Naţională pentru Siguranţa
te oferi protecție unor asemenea „autorități publice”. Alimentelor;
Mai mult, constituirea și/sau activitatea unor astfel de 7) autorităţile din subordinea (sau de pe lângă) or-
„autorități publice” trebuie considerată atingere adusă ganelor centrale de specialitate ale administraţiei pu-
orânduirii constituţionale, suveranității, independenţei blice şi din subordinea altor autorităţi administrative
sau integrității teritoriale a Republicii Moldova, fiind centrale: a) Ministerul Economiei: Agenţia Proprietă-
calificată conform art.337, 339, 340 sau 341 CP RM. ţii Publice; Agenţia pentru Protecţia Consumatorilor;
57
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Inspectoratul Principal de Stat pentru Supravegherea autorități publice: Guvern; Guvernatorul (Başkanul)
Tehnică a Obiectelor Industriale Periculoase; Camera U.T.A. Găgăuzia.
de Licenţiere; Agenţia pentru Eficienţă Energetică; b) În orice caz, indiferent de denumirea autorității pu-
Ministerul Finanţelor: Inspectoratul Fiscal Principal blice, modul de constituire și activitatea acesteia tre-
de Stat; Inspecţia financiară; Serviciul Vamal; Agen- buie să fie reglementate printr-un act normativ.
ţia Achiziţii Publice; Serviciul de control şi verificare Autoritățile publice trebuie deosebite de alte entități
din cadrul Consiliului de supraveghere a activităţii publice, în special, de instituțiile publice. Așa cum reie-
de audit; c) Ministerul Justiţiei: Direcţia de justiţie a se din art.32 al Legii privind administraţia publică cen-
Unităţii teritoriale autonome cu statut special Găgă- trală de specialitate, adoptată de Parlamentul Republi-
uzia (Gagauz-Yeri); Departamentul de administrare cii Moldova la 04.05.2012 [13], instituțiile publice se
judecătorească; Centrul de Informaţii Juridice; Servi- constituie pentru realizarea unor funcţii de administra-
ciul Stare Civilă; Centrul de armonizare a legislaţiei; re, sociale, culturale, de învăţământ sau a altor funcţii
Oficiul central de probaţiune; Departamentul institu- de interes public cu caracter necomercial, de care este
ţiilor penitenciare; d) Ministerul Afacerilor Interne: responsabil un minister sau o altă autoritate administra-
Serviciul Protecţiei Civile şi Situaţiilor Excepţionale; tivă centrală, cu excepţia celor de reglementare norma-
Biroul Migraţie şi Azil; Inspectoratul General al Po- tiv-juridică, supraveghere şi control de stat, precum şi a
liţiei; Departamentul Poliţiei de Frontieră; Serviciul altor funcţii care implică exercitarea prerogativelor de
tehnologii informaţionale; e) Ministerul Dezvoltării putere publică. Așadar, instituția publică este constitui-
Regionale şi Construcţiilor: Inspecţia de Stat în Con- tă de o autoritate publică (și anume – de un minister sau
strucţii; f) Ministerul Agriculturii şi Industriei Ali- de o altă autoritate administrativă centrală), în vederea
mentare: Inspectoratul de Stat pentru Supravegherea realizării unor sarcini care intră în competența acelei
Producţiei Alcoolice; Agenţia de Intervenţie şi Plăţi autorități publice.
pentru Agricultură; g) Ministerul Mediului: Inspec- Din analiza actelor normative prin care au fost con-
toratul Ecologic de Stat; Agenţia „Apele Moldovei”; stituite instituții publice, deducem că un astfel de statut
Agenţia pentru Geologie şi Resurse Minerale; Agen- îl au: Agenţia de Stat pentru Proprietatea Intelectuală;
ţia Naţională de Reglementare a Activităţilor Nucle- Compania „Teleradio-Moldova”; Agenția Națională
are şi Radiologice; Serviciul Piscicol; h) Ministerul Arheologică; Agenţia de Inspectare şi Restaurare a Mo-
Educaţiei: Agenţia Naţională pentru Curriculum şi numentelor; Agenția de transplant; Agenţia Naţională
Evaluare; Inspectoratul Şcolar Naţional; i) Ministerul Antidoping; Agenția pentru Inovare și Trasfer Tehnolo-
Culturii: Agenţia de Stat pentru Protecţia Moralităţii; gic; Unitatea consolidată pentru implementarea şi mo-
j) Ministerul Muncii, Protecţiei Sociale şi Familiei: nitorizarea Programului de restructurare a sectorului
Agenţia Naţională pentru Ocuparea Forţei de Muncă; vitivinicol; Centrul de Guvernare Electronică (E-Go-
Inspectoratul de Stat al Muncii; Fondul republican de vernment); Biblioteca Ştiinţifică Centrală „Andrei Lu-
susţinere socială a populaţiei; Inspecţia Socială; Con- pan”; Institutul de Cercetări pentru Culturile de Câmp
siliul naţional de acreditare a prestatorilor de servi- „Selecţia”; Institutul de Fitotehnie „Porumbeni”; Insti-
cii sociale; k) Ministerul Apărării: Marele Stat Major tutul Ştiinţifico-Practic de Horticultură şi Tehnologii
al Armatei Naţionale; Centrele militare teritoriale; l) Alimentare; Centrul Tehnologii Informaţionale şi Co-
Agenția Relații Funciare și Cadastru: Inspectoratul municaţionale în Educaţie; Centrul Naţional de Educa-
de Stat pentru Supravegherea Geodezică, Tehnică și ţie prin Artă; Centrul Republican de Asistenţă Psihope-
Regim; dagogică; Centrul de Instruire Continuă în Domeniul
8) autorităţile administraţiei publice locale: a) con- Electoral; Agenţia Naţională Transport Auto; Căpitănia
siliul local; b) Preşedintele raionului; c) Direcţia gene- portului Giurgiuleşti, instituţiile medico-sanitare publi-
rală/Direcţia/secţia/serviciul din subordinea consiliului ce; instituțiile de învățământ publice, etc.
raional/municipal sau al Comitetului executiv al U.T.A. Considerăm că utilizarea de către legiuitor a sintag-
Găgăuzia; d) Adunarea Populară a U.T.A. Găgăuzia; mei „autoritățile publice” în denumirea cap. XVII din
e) Comitetul executiv al U.T.A. Găgăuzia; f) Primă- partea specială a Codului penal are un impact direct
ria mun. Chişinău; g) Primăria mun. Bălţi; h) preturile asupra caracteristicilor obiectului juridic special, ale
mun. Chişinău; i) primăriile oraşelor (municipiilor), sa- obiectului material sau imaterial și ale victimei în cazul
telor (comunelor). infracțiunilor prevăzute de capitolul dat. Acest impact
Pe bună dreptate, în una din lucrările sale, R.Popov se evidențiază cel mai pregnant în legătură cu victime-
observă că lista de autorități publice din Hotărârea Gu- le infracțiunilor prevăzute de cap. XVII din CP. Deloc
vernului privind punerea în aplicare a unor acte legis- întâmplător, în legătură cu infracțiunile prevăzute la
lative, nr.1001 din 26.12.2011, nu cuprinde denumirile art.349 CP RM, A.Borodac accentuează: „Deși legiu-
unor autorități publice: Agenţia Naţională pentru Re- itorul nu specifică categoria persoanelor cu funcție de
glementare în Energetică; Agenţia Naţională pentru răspundere care pot fi păgubite, credem că acestea pot
Reglementare în Comunicaţii Electronice şi Tehnologia fi numai reprezentanții autorităților publice învestiți cu
Informaţiei; Agenția Medicamentului și Dispozitivelor dreptul de a înainta cerințe obligatorii pentru executare
Medicale; Serviciul de Supraveghere de Stat a Sănătă- de către cetățeni și de către persoane juridice, indiferent
ţii Publice etc. [12] În afară de aceasta, remarcăm că de subordonarea lor departamentală” [14].
lista de autorități publice din Hotărârea Guvernului pri- Apreciem că sintagma „autoritățile publice” din
vind punerea în aplicare a unor acte legislative, nr.1001 denumirea cap. XVII în discuție denotă că victime-
din 26.12.2011, nu cuprinde denumirile următoarelor le infracțiunilor, ce atentează la activitatea norma-
58
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
lă a autorităților publice, ar trebui să reprezinte doar de ocrotire a intereselor de maximă importanță; juriștii
autoritățile publice centrale sau locale. Ele nu ar trebui să o privesc ca pe un sistem de garanții stabilite de lege,
reprezinte instituții publice, întreprinderi de stat sau mu- menite să asigure apărarea persoanei și a societății în
nicipale etc. Cu atât mai puțin, victimele infracțiunilor, ansamblu; filozofii privesc securitatea ca pe o stare, o
ce atentează la activitatea normală a autorităților pu- tendință de dezvoltare și o condiție de bună funcționare
blice, nu ar trebui să reprezinte o instituție privată sau a societății, a structurilor și instituțiilor acesteia; polito-
o întreprindere privată. Oricare altă interpretare: 1) ar logii o privesc atât ca pe un rezultat al activității unor
lipsi de sens utilizarea sintagmei „autoritățile publice” autorități ale statului, cât și ca pe un proces continuu de
în denumirea cap. XVII din partea specială a Codului asigurare a protecției persoanei, a societății și a statului
penal; 2) ar veni în contradicție cu alin.(2) art.3 CP RM, [19]. Fără a pune la îndoială relevanța aspectelor extra-
potrivit căruia este interzisă, printre altele, interpreta- juridice ale noțiunii de securitate, luând în considerare
rea extensivă defavorabilă a legii penale. Din aceste domeniul de cercetare al studiului de față, vom pune
rațiuni, nu putem fi de acord cu aplicarea art.349 CP accentul pe aspectele juridice ale noțiunii în cauză.
RM pentru infracțiunea în care victimă este gardianul Din acest punct de vedere, A.B. Kacinski consideră
public superior al grupului operativ al Întreprinderii că securitatea constituie starea de proteguire a interese-
de Stat „Servicii de Pază” [15]. lor de maximă importanță ale persoanei, ale societății și
Fără a întrerupe firul logic, venim cu următoarea re- ale statului împotriva unor pericole interne sau externe
comandare de lege ferenda: denumirea art.349 CP RM [20]. După părerea lui O.A. Ciuvakov, securitatea re-
să fie modificată din „Ameninţarea sau violenţa săvâr- prezintă acea stare în care relațiile sociale se desfășoară
şită asupra unei persoane cu funcţie de răspundere sau într-o anumită ordine, iar această ordine presupune
a unei persoane care îşi îndeplineşte datoria obşteas- realizarea intereselor primordiale ale persoanei, ale
că” în „Ultrajul”. Termenul „ultraj” este preferabil și societății și ale statului [21]. În opinia lui V.N. Reab-
în comparație cu sintagma „Ultragierea, opunerea de ciuk, prin „securitate” se are în vedere starea de pro-
rezistență sau aplicarea violenței față de persoana cu teguire a intereselor vitale ale persoanei, ale societății
funcție de răspundere sau persoana publică”, propu- și ale statului, în sferele politică, economică, socială,
să ca denumire a art.349 CP RM în Proiectul de lege militară, informațională, ecologică etc., împotriva unor
pentru modificarea și completarea unor acte legislative factori reali care dăunează acestor interese, precum și
[16]. Termenul „ultraj” este optim sub aspect lingvis- împotriva unor pericole interne sau externe, stare ce se
tic și juridic: conform Dicționarului explicativ al lim- caracterizează prin lipsa riscului inadmisibil legat de
bii române, acesta are semnificația de „ofensă, insultă, posibilitatea aducerii atingerii intereselor vitale sus-
amenințare, act de violență împotriva unui reprezentant menționate [22].
al autorității publice (subl. ne aparține) aflat în exercițiul Sintetizând aceste opinii, putem afirma că securita-
funcțiunii (și care constituie o infracțiune)” [17]. Așa tea reprezintă starea care implică desfășurarea netulbu-
cum se poate observa, tocmai calitatea specială a vic- rată a relațiilor sociale, în a cărei prezență realizarea
timei – reprezentant al autorității publice – este nota intereselor primordiale ale persoanei, ale societății și
esențială a acestei definiții, este diferența specifică ce ale statului este asigurată împotriva oricăror pericole
permite delimitarea noțiunii de ultraj de noțiunile cone- interne sau externe.
xe: ofensă; insultă; amenințare; act de violență. În plus, Noțiunea „securitatea de stat” (ca și noțiunea „se-
revenirea la termenul „ultraj” ar exprima și un tribut curitate publică”) este subsidiară nu doar în raport cu
adus tradiției istorice: termenul „ultraj” era folosit ca noțiunea „securitate”, ci și în raport cu noțiunea „secu-
titulatură a secțiunii a III-a din capitolul II al titlului III ritatea națională”.
din Cartea a II-a a Codului penal al României din 1936 În adevăr, potrivit art.1 al Legii securităţii statu-
[18], dar și în denumirea art.205 CP RM din 1961. lui, adoptată de Parlamentul Republicii Moldova la
Mai sus am analizat noțiunea „autoritățile publice”, 31.10.1995 [23], securitatea statului este parte inte-
care vizează prima din cele două componente ale valorii grantă a securităţii naţionale. În anexa la Legea pentru
sociale fundamentale apărate împotriva infracțiunilor aprobarea Concepţiei securităţii naţionale a Republicii
prevăzute de cap. XVII din partea specială a Codului Moldova, adoptată de Parlamentul Republicii Moldo-
penal. În continuare, obiectul investigării îl va forma va la 22.05.2008 [24], se stabilește, printre altele, că
noțiunea „securitatea de stat”, care desemnează cea securitatea naţională reprezintă condiţia fundamentală
de-a doua dintre componentele în cauză. a existenţei poporului din Republica Moldova, a sta-
Parcurgând analiza de la general la particular, în tului moldovenesc şi este un obiectiv al ţării. Obiec-
primul rând, este necesar să examinăm conținutul tivele securităţii naţionale a Republicii Moldova sunt:
noțiunii „securitate”. Această noțiune este generică nu asigurarea şi apărarea independenţei, suveranităţii, in-
doar pentru noțiunea „securitatea de stat”, utilizată în tegrităţii teritoriale, ordinii constituţionale, dezvoltării
titulatuira cap. XVII din partea specială a CP. Ea este democratice, securităţii interne; consolidarea statalităţii
generică și pentru noțiunea „securitatea publică” din Republicii Moldova. Securitatea naţională a Republicii
denumirea cap. XIII din partea specială a CP. Așadar, Moldova se realizează prin măsuri adecvate de natu-
ce este comun pentru noțiunile „securitatea de stat” și ră politică, economică, diplomatică, socială, juridică,
„securitatea publică”? educativă, administrativă şi militară, prin activitate de
Dintr-o perspectivă multidisciplinară, A.G. Gâscă informaţii, contrainformaţii, precum şi prin depăşirea
menționează: psihologii privesc securitatea ca pe o eficientă a crizelor, în conformitate cu legislaţia în vi-
senzație, o percepere și o conștientizare a necesității goare şi cu dreptul internaţional.
59
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
În literatura de specialitate, sunt exprimate pă- securitatea economică, securitatea informațională etc.”
reri variate cu privire la înțelesul noțiunii „securitatea [28]. Fără a intra în detalii, și S.V. Diakov consideră
națională”. Astfel Z.D. Ciuiko consideră că „securitatea că noțiunea „securitatea de stat” se află într-o relație
națională constituie acel regim politico-juridic, al cărui de subsecvență față de noțiunea „securitatea statului”
finalitate se exprimă în apărarea intereselor naționale [29]. În opinia noastră, acești autori confundă securi-
împotriva diverselor pericole, regim care este menținut tatea statului cu securitatea națională, iar securitatea
datorită activității coordonate a autorităților statului și de stat – cu securitatea statului. Securitatea statului, pe
a reprezentanților societății civile, în scopul protecției de o parte, și securitatea militară, securitatea economi-
drepturilor și libertăților fundamentale ale persoanei, că, securitatea informațională etc., pe de altă parte, nu
precum și al ocrotirii orânduirii constituționale” [25]. pot fi puse la același nivel. Ele fac parte din sisteme
Din punctul de vedere a lui I.O. Lantinov, „securita- de referință diferite. Securitatea statului face parte din
tea națională constituie un sistem care include, pe de o sistemul de referință care mai cuprinde securitatea unor
parte: securitatea statului; securitatea unor comunități comunități de persoane și securitatea unei persoane fi-
de persoane; securitatea unei persoane fizice; pe de zice aparte. Securitatea statului, alături de securitatea
altă parte: securitatea militară; securitatea economică; unor comunități de persoane și securitatea unei per-
securitatea energetică; securitatea ecologică; securi- soane fizice aparte, reprezintă elemente constitutive
tatea informațională, etc.” [26] Nu în ultimul rând, ale securității naționale. Din ansamblul de elemente
A.B. Melnicenko este de părerea că prin „securita- ale securității naționale, însă nu din punct de vedere
te națională” se are în vedere „starea de proteguire a ierarhic, ci din punct de vedere domenial, fac parte se-
națiunii, ca titular al suveranității și ca unică sursă de curitatea militară, securitatea economică, securitatea
putere în stat, împotriva pericolelor interne sau exter- informațională etc. De exemplu, putem vorbi despre
ne și a cauzării de prejudicii fizice, materiale, morale, securitatea informațională a statului, a unei comunități
ecologice, informaționale sau politice, stare care este de persoane sau a unei persoane fizice aparte. Însă
asigurată prin eforturile și mijloacele politice, juridice, nu putem trata egalitar securitatea informațională
social-economice sau de alt gen, care urmăresc: păs- și, de exemplu, securitatea statului. Or, securitatea
trarea și dezvoltarea sistemului de valori materiale și informațională și securitatea statului aparțin unor siste-
spirituale ale națiunii; asigurarea integrității teritoriale me de referință diferite.
și a suveranității; lipsa de amenințări la adresa orân- Definind noțiunea „securitatea de stat”, unii autori
duirii constituționale a statului; reducerea la minim a îi atribuie înțelesul pe care-l are noțiunea „securitatea
pericolelor specificate mai sus” [27]. statului”. Astfel, V.G. Pilipciuk înțelege prin „securita-
Analiza acestor opinii ne permite să conchidem că tea de stat” starea de proteguire a suveranității de stat,
securitatea națională reprezintă un sistem ale cărui ele- a orânduirii constituționale, a integrității teritoriale, a
mente le constituie securitatea de stat, securitatea publi- potențialului economic, tehnico-științific și defensiv,
că și securitatea oricărei persoane fizice, sistem a cărui împotriva pericolelor interne sau externe, precum și a
funcționalitate este asigurată împotriva unor pericole atentatelor subversive, informative sau de alt gen ale ser-
de natură militară, economică, energetică, ecologică, viciilor speciale ale statelor străine, ale altor organizații
informațională etc. sau persoane fizice, împotriva intereselor de maximă
După examinarea noțiunilor „securitate” și „secu- importanță ale statului [30]. La rândul său, A.B. Mel-
ritate națională”, este necesar să stabilim conținutul nicenco este de părerea că securitatea de stat reprezintă
noțiunii „securitatea de stat”. acea stare a statului, în care sunt asigurate condițiile
În Legea securităţii statului, la art. 1 și 3, se prevede: necesare pentru menținerea orânduirii constituționale,
prin „securitatea statului” se înţelege protecţia suvera- a suveranității și a integrității teritoriale a statului [31].
nităţii, independenţei şi integrităţii teritoriale a ţării, a Considerăm că aceste definiții nu se deosebesc
regimului ei constituţional, a potenţialului economic, principial de definiția noțiunii „securitatea statului” din
tehnico-ştiinţific şi defensiv, a drepturilor şi libertăţilor art.1 și 3 ale Legii securităţii statului. Aceasta denotă
legitime ale persoanei împotriva activităţii informative că V.G. Pilipciuk și A.B. Melnicenco confundă securi-
şi subversive a serviciilor speciale şi a organizaţiilor tatea de stat cu securitatea statului.
străine, împotriva atentatelor criminale ale unor gru- Suntem de părerea că nu sintagma „securitatea de
puri sau indivizi aparte; securitatea statului se asigură stat”, dar sintagma „securitatea statului” (consacrată în
prin stabilirea şi aplicarea de către stat a unui sistem Legea securităţii statului) trebuie să fie folosită în de-
de măsuri cu caracter economic, politic, juridic, militar, numirea cap. XVII din partea specială a Codului penal.
organizatoric şi de altă natură, orientate spre descoperi- Din perspectiva identificării obiectului apărării penale,
rea, prevenirea şi contracararea la timp a ameninţărilor este relevant nu faptul dacă securitatea este asigurată
la adresa securităţii statului. de stat. Până la urmă, statul asigură apărarea penală a
Nu putem să nu remarcăm o anumită deosebire în- tuturor valorilor sociale menționate în alin.(1) art.2 CP
tre noțiunile „securitatea de stat” și „securitatea statu- RM. Însă nu toate aceste valori sociale sunt apărate îm-
lui”. Este oare această deosebire una de formă sau de potriva infracțiunilor prevăzute de cap. XVII din partea
conținut? specială a Codului penal. Ceea ce contează cu adevărat
După părerea lui E.V. Kim, A.V. Kim și K.A Zueva, este că, prin normele care alcătuiesc acest capitol, se-
aceste noțiuni nu sunt echivalente: „Securitatea de stat curitatea i se asigură statului. Acesta (nu o comunita-
este o parte componentă a securității statului, deoare- te oarecare de persoane, nu o persoană fizică aparte)
ce securitatea statului înglobează securitatea militară, este beneficiarul securității. Așadar, din denumirea cap.
60
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
XVII din partea specială a Codului penal ar trebui să Iată de ce cauzarea de daune materiale în proporţii mari
rezulte concluzia că securitatea i se asigură statului, nu nu poate fi privită în calitate de circumstanță agravan-
altor beneficiari. Însă, de lege lata, din denumirea re- tă pentru infracțiunea prevăzută la alin.(11) art.349 CP
spectivă nu rezultă o asemenea concluzie. RM, infracțiune care presupune producerea unui preju-
În afară de aceasta, observăm că sintagma „securi- diciu patrimonial efectiv al cărui mărime nu depășește
tatea de stat” din titulatura capitolului nominalizat nu limitele de 2.500 unităţi convenţionale” [33].
este decât rezultatul unei traduceri nereușite din limba Susținem aceste argumente: la lit.c) alin.(2) art.349
rusă. Dovada o constituie faptul că în varianta în limba CP RM este utilizată expresia „daune materiale în pro-
rusă a denumirii acestui capitol este utilizată sintagma porţii mari”. La prima vedere, această normă ar sta-
«безопасность государства», nu «государственная bili o circumstanță care are efect agravant în raport
безопасность». cu infracțiunea prevăzută la alin.(11) art.349 CP RM,
Pe cale de consecință, formulăm următoarea propu- atunci când aceasta presupune nimicirea bunurilor fie
nere de lege ferenda: să fie modificată denumirea capi- ale persoanei cu funcţie de răspundere ori a rudelor ei
tolului XVII din partea specială a Codului penal, astfel apropiate în scopul sistării activităţii acelei persoane
încât sintagma „de stat” să fie substituită prin termenul cu funcţie de răspundere, ori al schimbării caracterului
„statului”. Până la această eventuală modificare, vom activității în cauză în interesul celui care aplică violen-
fi nevoiți să folosim sintagma defectuoasă „securitatea ţa sau al altei persoane, fie ale persoanei care îşi înde-
de stat”. plineşte datoria obştească sau a rudelor ei apropiate în
Înainte de a trece la analiza propriu-zisă a obiectului legătură cu participarea acelei persoane care îşi înde-
juridic special al infracțiunilor prevăzute la art.349 CP plineşte datoria obştească la prevenirea ori curmarea
RM, ne vom referi la aspectele tehnico-legislative ale unei infracţiuni sau a unei fapte antisociale. Aparența
dispozițiilor articolului în cauză. Or, înainte de a vorbi prezenței unei agravante la lit.c) alin.(2) art.349 CP RM
despre obiectul juridic special al infracțiunilor în cauză, o sugerează formularea de la alin.(2) art.349 CP RM:
este necesar să stabilim care sunt aceste infracțiuni. „Acţiunile prevăzute la alin...(11) însoţite de... daune
Din punctul de vedere al lui S.Brînza și V.Stati, în materiale în proporţii mari...”. Această formulare este
art.349 CP RM – sub aceeaşi denumire marginală de defectuoasă. Or, nimicirea unor bunuri nu se reduce la
ameninţare sau violenţă săvârşită asupra unei persoane comiterea unei fapte prejudiciabile. Ea presupune in-
cu funcţie de răspundere sau a unei persoane care îşi în- erent producerea unor urmări prejudiciabile. Bunurile
deplineşte datoria obştească – sunt reunite patru varian- nimicite, care reprezintă obiectul material al infracțiunii
te-tip de infracţiuni şi două variante agravate de infrac- prevăzute la alin.(11) art.349 CP RM, se caracterizează
ţiuni. Astfel, variantele-tip de infracțiuni sunt prevăzute prin anumiți parametri valorici. Chiar dacă legiuitorul
la alin.(1), (11), lit.a) și c) alin.(2) art.349 CP RM. La nu specifică expres acești parametri, ne dăm seama că
rândul lor, variantele agravate de infracțiuni sunt prevă- valoarea bunurilor, care constituie obiectul material al
zute la lit.b) și d) alin.(2) art.349 CP RM [32]. infracțiunii prevăzute la alin.(11) art.349 CP RM, nu
Argumentele prezentate în favoarea acestor afirmații poate depăși 2.500 unități convenționale. După păre-
sunt: „La lit.c) alin.(2) art.349 CP RM este prevăzută o rea lui V.Stati, „literalmente, o circumstanță este o îm-
infracțiune de sine stătătoare, nu o circumstanță agra- prejurare (particulară) care însoțește o întâmplare, un
vantă a infracțiunii specificate la alin.(11) art.349 CP fapt, o acțiune sau un fenomen. Pe cale de consecință,
RM, atunci când aceasta presupune nimicirea bunurilor o circumstanță agravantă prevăzută de legea penală
aparţinând persoanei cu funcţie de răspundere ori rude- îndeplinește rolul de apendice, de adaos, de supliment,
lor ei apropiate, în scopul sistării activităţii de serviciu de anexă la componența de bază a infracțiunii” [34].
a persoanei cu funcţie de răspundere ori al schimbării Valoarea care depășește 2.500 unități convenționale nu
caracterului ei în interesul celui care aplică violenţa sau poate însoți valoarea care nu depășește 2.500 unități
al altei persoane, ori aceeaşi faptă săvârşită împotriva convenționale. Nu este posibil ca valoarea unui bun să
persoanei care îşi îndeplineşte datoria obştească sau a se caracterizeze concomitent atât prin proporții mari,
rudelor ei apropiate în legătură cu participarea acestei cât și prin proporții care nu sunt mari. O valoare ex-
persoane la prevenirea ori curmarea unei infracţiuni primată în bani ori există, ori nu există. Ea nu poate
sau a unei fapte antisociale... Nu există o componență însoți o altă valoare exprimată în bani. În concluzie,
«de bază» care ar consta în nimicirea bunurilor apar- infracțiunea prevăzută la lit.c) alin.(2) art.349 CP RM
ţinând persoanei cu funcţie de răspundere ori rudelor este de sine stătătoare în raport cu infracțiunea prevăzu-
ei apropiate, în scopul sistării activităţii de serviciu a tă la alin.(11) art.349 CP RM.
persoanei cu funcţie de răspundere ori al schimbării ca- Considerăm defectuoasă și formularea de la alin.
racterului ei în interesul celui care aplică violenţa sau (2) art.349 CP RM: „Acţiunile prevăzute la alin...(11)
al altei persoane, ori aceeaşi faptă săvârşită împotriva însoţite de... aplicarea violenţei periculoase pentru via-
persoanei care îşi îndeplineşte datoria obştească sau a ţa sau sănătatea persoanelor menţionate la alin.(1)...”.
rudelor ei apropiate în legătură cu participarea acestei Violența periculoasă pentru viaţă sau sănătate nu poate
persoane la prevenirea ori curmarea unei infracţiuni însoți violența nepericuloasă pentru viaţă sau sănătate.
sau a unei fapte antisociale, componență care: 1) nu Or, nu este posibil ca un prejudiciu fizic să se carac-
ar presupune producerea unui prejudiciu patrimoni- terizeze concomitent atât prin, de exemplu, vătămarea
al efectiv având o mărime concretă și 2) pe care s-ar ușoară a integrității corporale sau a sănîtății, cât și, de
grefa în calitate de circumstanță agravantă producerea exemplu, prin leziuni corporale care nu implică un pre-
unui prejudiciu patrimonial efectiv în proporţii mari. judiciu pentru sănătate. Excluzându-se reciproc, aseme-
61
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
nea prejudicii fizice nu se pot completa unul pe altul. lor infracţiunii – criteriul legăturii cu obiectul juridic
După ce ne-am convins că în art.349 CP RM sunt generic al infracţiunii – acestea se împart în obiect ju-
descrise patru infracțiuni distincte și două circumstanțe ridic principal al infracţiunii şi obiect juridic secundar
agravante, ne vom axa atenția asupra analizei propriu- al infracţiunii” [41]. Altfel spus, în cazul infracțiunilor
zise a obiectului juridic special al infracțiunilor prevă- plurobiectuale, este obligatoriu ca obiectul juridic prin-
zute la acest articol. cipal să se afle într-o relație de derivație descendentă
Vorbind despre structura obiectului juridic special cu obiectul juridic generic. Valoarea socială principală,
al acestor infracțiuni (chiar dacă nu întotdeauna utili- apărată împotriva infracțiunilor prevăzute la art.349 CP
zează expres noțiunea „infracțiuni pluriobiectuale”), RM, derivă descendent din autorităţile publice, nu din
doctrinarii relevă prezența obiectului juridic principal securitatea de stat. Or, infracțiunile în cauză (de rând cu
și a obiectului juridic secundar [35]. infracțiunile prevăzute la art.351, 352, 3521 şi 357 CP
S.Brînza și V.Stati menționează că obiectul juridic RM) fac parte din subgrupul infracţiunilor ce atentează
special al infracţiunilor prevăzute la alin.(1), (11), lit.a), la autorităţile publice. Deci, este necesar ca obiectul ju-
c) alin.(2) art.349 CP RM are un caracter multiplu [36]. ridic principal al infracțiunilor prevăzute la art.349 CP
Așadar, obiectul juridic special al infracțiunilor exami- RM să derive descendent din relațiile sociale cu privire
nate nu este nici simplu, nici complex. El nu este simplu, la autoritățile publice.
deoarece infracțiunile prevăzute la alin.(1), (11), lit.a), Referindu-se la conținutul obiectului juridic prin-
c) alin.(2) art.349 CP RM lezează nu o singură valoare cipal al infracțiunilor prevăzute la art.349 CP RM, o
socială (și relațiile sociale aferente). Obiectul juridic parte dintre doctrinari afirmă că acesta este format
special al infracțiunilor analizate nu este complex, în- din relațiile sociale cu privire la activitatea nor-
trucât infracțiunile prevăzute la alin.(1), (11), lit.a), c) mală a autorităților publice [42]. După părerea lui
alin.(2) art.349 CP RM nu sunt infracțiuni complexe. A.R. Abutalipov și A.A. Ilidjev, activitatea norma-
Singura excepție la această regulă rezultă din dispoziția lă a autorităților publice presupune, pe de o parte,
de la lit.d) alin.(2) art.349 CP RM. În această ipoteză, exercitarea de către aceste autorități în strictă cores-
complexitatea infracțiunii este condiționată de lezarea pundere cu legea funcțiilor dispozitive sau adminis-
atât a valorilor sociale (și a relațiilor sociale aferente) trative cu care sunt abilitate, iar pe de altă parte, res-
care se referă la urmările grave produse, cât și a valori- pectarea de către cetățeni a dispozițiilor și deciziilor
lor sociale (și a relațiilor sociale aferente) care vizează legitime ale autorităților publice [43].
fapta prejudiciabilă care se află în legătură cauzală cu În opinia altor autori, infracțiunile prevăzute la
aceste urmări. art.349 CP RM aduc atingere în principal relațiilor
Însă, de regulă, obiectul juridic special al infrac- sociale cu privire la activitatea normală a autorităților
ţiunilor prevăzute la art.349 CP RM are un caracter publice și a persoanelor care îşi îndeplinesc datoria ob-
multiplu. În opinia lui I.Botezatu, pluriobiectuale sunt ştească în legătură cu prevenirea ori curmarea unei in-
nu doar infracțiunile complexe. Pluriobiectuale sunt şi fracţiuni sau a unei fapte antisociale [44].
infracţiunile cu obiect juridic multiplu necomplex. În Este adevărat că, atunci când participă la prevenirea
cazul acestor infracțiuni, fapta prejudiciabilă este alcă- ori curmarea unei infracţiuni sau a unei fapte antisocia-
tuită dintr-o singură acţiune care aduce atingere celor le, persoanele care îşi îndeplinesc datoria obştească (și
două valori sociale distincte (şi relaţiilor sociale afe- care evoluează ca victime ale infracțiunilor prevăzute
rente), care constituie obiectul juridic special [37]. Nu la art.349 CP RM) susțin direct sau indirect autoritățile
diferă mult de această părere punctele de vedere ale al- publice în eforturile acestora de a menţine ordinea pu-
tor autori [38]. blică, de a preveni şi a curma infracţiunile sau faptele
În adevăr, din art.28 CP RM rezultă că infracţiu- antisociale. Participând la prevenirea ori curmarea unei
nea complexă reprezintă un sistem de acţiuni (inac- infracţiuni sau a unei fapte antisociale, persoanele, care
ţiuni) care se califică conform dispoziţiei unei sin- îşi îndeplinesc datoria obştească, sunt obligate să res-
gure norme a legii penale. Din art.349 CP RM nu pecte normele stabilite de autoritățile publice. Aceste
deducem că vreuna din infracțiunile prevăzute de persoane nu pot acționa pe cont propriu, asumându-și
acest articol ar reprezenta un sistem de acţiuni. Din rolul de justițiari în afara cadrului legal. Respectând
aceste considerente, nu putem fi de acord cu autorii normele stabilite de autoritățile publice la prevenirea
români care menționează că obiectul juridic special ori curmarea unei infracţiuni sau a unei fapte antisoci-
al infracțiunilor, prevăzute la art.257 „Ultrajul” din ale, persoanele, care îşi îndeplinesc datoria obştească,
Codul penal al României din 2009 [39] (articol care fac nu altceva decât să asigure activitatea normală a
corespunde cu art.349 CP RM), are un caracter com- autorităților publice.
plex [40]. Dincolo de nuanțe, aceste infracțiuni (ca și Totuși, trebuie să recunoaștem că persoanele,
infracțiunile prevăzute la art.349 CP RM) presupun care îşi îndeplinesc datoria obştească, nu reprezintă
săvârșirea unei singure acţiuni. autoritățile publice. Sub acest aspect, raportarea de
Infracțiunile prevăzute la art.349 CP RM sunt plu- către legiuitor a unor asemenea persoane la cercul de
riobiectuale datorită plasării lor în cap. XVII din partea victime ale infracțiunilor prevăzăte la art.349 CP RM
specială a Codului penal. Să nu uităm că obiectul juri- nu face decât să compromită ideea că aceste infracțiuni
dic generic al acestor infracțiuni îl formează relațiile sunt, în ultimă instanță, infracțiuni contra autorităților
sociale cu privire la autoritățile publice și securitatea publice. Din acest punct de vedere, considerăm salu-
de stat. După părerea lui S.Brînza, „în conformitate cu tabil faptul că în Proiectul de lege pentru modificarea
un criteriu subsidiar de aşezare pe categorii a obiecte- și completarea unor acte legislative [45] se propune ca
62
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
persoana, care îşi îndeplineşte datoria obştească, să nu 18. Monitorul Oficial al României, 1936, nr.65.
mai fie considerată victimă a infracțiunilor prevăzute la 19. Гыскэ А.В. Борьба с преступностью в систе-
art.349 CP RM. Ipoteza săvârșirii infracțiunii în legătu- ме обеспечения внутренней безопасности российского
ră cu îndeplinirea obligațiilor obștești este specificată la общества. Москва: Прогрессивные био-медицинские
lit.d) alin.(2) art.145, lit.c) alin.(2) art.151, lit.d) alin.(2) технологии, 2001, c.21.
art.152 și lit.c) alin.(2) art.197 CP RM. De asemenea, 20. Качинський А.Б. Екологічна політика й
circumstanța de săvârşire a infracţiunii asupra unei per- екологічна безпека України. B: Екологічний вісник,
soane, în legătură cu îndeplinirea de către ea a obliga- 2006, № 1, c.22-25.
ţiilor de serviciu sau obşteşti, este nominalizată la lit.f) 21. Чуваков О.А. К вопросу определения понятия
alin.(1) art.77 CP RM, printre circumstanțele agravante безопасности. B: Правова держава, 2013, № 16, c.191-
care se iau în considerare la stabilirea pedepsei. Consi- 197.
22. Рябчук В.Н. Государственная измена и шпио-
derăm că aceste norme asigură eficient apărarea penală наж: уголовно-правовое и криминологическое исследо-
a relațiilor sociale la care participă persoanele care îşi вание. Санкт-Петербург: Юридический центр Пресс,
îndeplinesc datoria obştească. 2007, c.319-320.
În concluzie, obiectul juridic principal al 23. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1997,
infracțiunilor prevăzute la art.349 CP RM îl consti- nr.10.
tuie relațiile sociale cu privire la activitatea normală a 24. Ibidem, 2008, nr.27-28.
autorităților publice. 25. Чуйко З.Д. Питання конституційних засад
національної безпеки в Україні. B: Вісник Національної
Referințe: академії правових наук України, 2008, № 3, c.137-139.
26. Лантінов Я.О. Щодо визначення національної
1. Dongoroz V. Drept penal. București: Institutul de arte безпеки України як об’єкта кримінально-правової
grafice, 1939, p.201. охорони. B: Форум права, 2011, № 1, c.570-574.
2. Сулейманов Б.Б. Ответственность публичной 27. Мельниченко А.Б. Уголовно-правовые средства
власти: исторические и методологические аспекты. обеспечения национальной безопасности Российской
B: Публичная власть: проблемы реализации и ответ- Федерации: Автореферат дисс. … докт. юрид. наук.
ственности. Под ред. Н.И. Матузова, О.И. Цыбулев- Ростов-на-Дону, 2009, c.12.
ской. Саратов: СГАП, 2011, c.39-59. 28. Ким Е.В., Ким А.В., Зуева К.А. Безопасность
3. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, государства как обьект уголовно-правовой охраны. B:
nr.32-35. Ученые заметки ТОГУ, 2014, Том 5, № 4, с.373-377.
4. Ibidem, 2002, nr.16. 29. Дьяков С.В. Преступления против основ
5. Байтин М.И. Сущность права (современное конституционного строя и безопасности
нормативное правопонимание на грани двух веков). государства: уголовно-правовое и криминологическое
Москва: Право и государство, 2005, c.436. исследование. Санкт-Петербург: Юридический центр
6. Borodac A. Manual de drept penal. Partea specială. Пресс, 2012, с.25.
Chișinău: Tipografia Centrală, 2004, p.518. 30. Пилипчук В.Г. Формування теоретико-правових
7. Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea spe- основ забезпечення державної безпеки України (кінець
cială. Vol.II. Chișinău: Tipografia Centrală, 2015, p.982, ХХ-початок ХXІ століття). Київ: НКЦ СБ України,
985. 2008, с.32-33.
8. Nistoreanu Gh., Boroi A. Drept penal. Partea speci- 31. Мельниченко А.Б. Op.cit., р.11.
ală. București: ALL Beck, 2002, p.237. 32. Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea spe-
9. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, cială. Vol.II. Chișinău: Tipografia Centrală, 2015, p.1063.
nr.57-58. 33. Ibidem.
10. Nistoreanu Gh., Boroi A. Op.cit., p.237. 34. Stati V. Infracțiuni economice: Note de curs.
11. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2011, Chișinău: CEP USM, 2014, p.22.
nr.238-242. 35. Borodac A. Op.cit., p.520-521; Codul penal al Re-
12. Popov R. Persoana juridică în calitate de subiect al publicii Moldova. Comentariu. Sub red. lui A.Barbăneagră.
infracţiunilor prevăzute în capitolele XV şi XVI din Partea Chişinău: Arc, 2003, p.740; Brînza S., Ulianovschi X., Stati
specială a Codului penal. În: Revista Naţională de Drept, V. et al. Drept penal. Partea specială. Vol.II. Chișinău: Car-
2012, nr.11, p.61-66. tier, 2005, p.711; Гырла Л.Г., Табарча Ю.М. Уголовное
13. Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, право Республики Молдова. Часть oсобенная. Т.2.
nr.160-164. Кишинэу: Cartdidact, 2010, p.454-455; Brînza S., Stati
14. Borodac A. Op. cit., p.552. V. Drept penal. Partea specială. Vol.II. Chișinău: Tipo-
15. Sentinţa Judecătoriei mun. Bălți din 08.07.2014. Do- grafia Centrală, 2011, p.1034; Brînza S., Stati V. Tratat
sarul nr.1-502/14. http://jba.justice.md (vizitat 24.07.2015); de drept penal. Partea specială. Vol.II. Chișinău: Tipo-
Sentinţa Judecătoriei raionului Briceni din 23.01.2015. Do- grafia Centrală, 2015, p.1064; Dungan P., Medeanu T.,
sarul nr.1169/15. http://jbr.justice.md (vizitat 24.07.2015). Pașca V. Manual de drept penal. Partea Specială. Vol.2.
16. Proiectul de lege pentru modificarea și completa- București: Universul Juridic, 2011, p.10; Уголовное право
rea unor acte legislative (Codul contravențional și Co- Российской Федерации. Особенная часть. Под ред.
dul penal). http://www.particip.gov.md/proiectview. Б.В. Здравомыслова. Москва: Юристъ, 1999, c.473;
php?l=ro&idd=2127 (vizitat 30.07.2015). Арендаренко А.В., Афанасьев Н.Н., Батюков В.Е. и
17. Dicţionarul explicativ al limbii române. Sub red. др. Комментарий к Уголовному кодексу Российской
lui I.Coteanu, L.Seche, M.Seche. Bucureşti: Univers Федерации. Москва: Проспект, 1997, c.684; Российское
Enciclopedic, 1998, p.582. уголовное право. Том 3. Особенная часть. Под ред.
63
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
А.В. Наумова. Москва: Волтерс Клувер, 2007, c.528; „Delapidarea averii străine” din Codul penal. În: Revista
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Națională de Drept, 2015, nr.3, p.41-48.
Федерации. Том 2. Под ред. О.Ф. Шишова. Москва: 39. Monitorul Oficial al României, 2009, nr.510.
Новая волна, 1998, р.466; Комментарий к Уголовному 40. Predescu O., Hărăstășanu A. Drept penal. Partea
кодексу Российской Федерации. Под ред. В.М. Лебедева. specială. București: Universul Juridic, 2012, p.230; Hot-
Москва: Юрайт-Издат, 2004, c.356; Комментарий ca M.A. Codul penal. Comentarii și explicații. București:
к Уголовному кодексу Российской Федерации. Под C.H. Beck, 2007, p.1201.
ред. Л.Л. Кругликова. Москва: Волтерс Клувер, 2005, 41. Brînza S. Obiectul infracțiunilor contra patrimoniu-
c.440; Комментарий к Уголовному кодексу Российской lui: Teză de doctor habilitat în drept. Chișinău, 2005, p.32.
Федерации. Под ред. В.И. Радченко. Москва: Проспект, 42. Уголовное право Российской Федерации.
2008, c.299; Уголовное право. Особенная часть. Особенная часть. Под ред. Б.В. Здравомыслова.
Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, А.И. Рарога, А.И. Москва: Юристъ, 1999, c.473; Российское уголовное
Чучаева. Москва: Контракт; Инфра-М, 2008, c.697; право. Том 3. Особенная часть. Под ред. А.В. Наумова.
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Москва: Волтерс Клувер, 2007, c.528; Комментарий
Федерации. Под ред. А.И. Рарога. Москва: Проспект, к Уголовному кодексу Российской Федерации. Том 2.
2011, c.312; Уголовное право России. Особенная часть. Под ред. О.Ф. Шишова. Москва: Новая волна, 1998,
Под ред. Ф.Р. Сундурова, М.В. Талан. Москва: Статут, c.466; Комментарий к Уголовному кодексу Российской
2012, c.501; Комментарий к Уголовному кодексу Федерации. Под ред. А.И. Рарога. Москва: Проспект,
Российской Федерации для работников прокуратуры 2011, c.312; Комментарий к Уголовному кодексу
(постатейный). Под. ред. В.В. Малиновского. Москва: Российской Федерации для работников прокуратуры
Контракт, 2012, c.925, 929; Романова А.М. Особенности (постатейный). Под. ред. В.В. Малиновского. Москва:
ответственности за посягательство на жизнь Контракт, 2012, c.925, 929; Уголовное право России.
Особенная часть. Под ред. Ф.Р. Сундурова, М.В. Талан.
сотрудника правоохранительного органа. B: Bестник
Москва: Статут, 2012, c.501; Кизилов А.Ю. Уголовно-
Российской правовой академии, 2007, № 3, c.83-85; правовое обеспечение управленческой деятельности
Кравцова О.В., Блинова-Сычкарь И.В., Дмитриенко представителей власти: Автореферат дисс. … канд.
С.А. Представитель власти как потерпевший от юрид. наук. Ульяновск, 2002, c.9; Третьяков К.В.
преступления. B: Молодой ученый, 2014, № 2, c.584- Уголовная ответственность за насилие в отношении
586; Третьяков К.В. Уголовная ответственность представителя власти: Автореферат дисс. … канд.
за насилие в отношении представителя власти: юрид. наук. Самара, 2009, c.18; Яковлева С.А. Уголовно-
Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Самара, 2009, правовая оценка насилия в отношении представителя
c.3, 18; Кизилов А.Ю. Уголовно-правовое обеспечение власти в связи с исполнением им должностных
управленческой деятельности представителей обязанностей: Автореферат дисс. … канд. юрид. наук.
власти: Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Казань, 2003, c.7; Кравцова О.В., Блинова-Сычкарь
Ульяновск, 2002, c.9; Яковлева С.А. Уголовно-правовая И.В., Дмитриенко С.А. Представитель власти как
оценка насилия в отношении представителя власти в потерпевший от преступления. B: Молодой ученый,
связи с исполнением им должностных обязанностей: 2014, № 2, c.584-586; Науково-практичний коментар
Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Казань, 2003, до Кримінального кодексу. За ред. М.О. Потебенька,
c.7; Науково-практичний коментар до Кримінального В.Г. Гончаренка. Київ: Форум, 2002, c.722; Беленок
кодексу. За ред. М.О. Потебенька, В.Г. Гончаренка. В. Об’єкт складу злочину, передбаченого ст.345
Київ: Форум, 2002, c.722; Кримінальний кодекс КК України. B: Юридична наука, 2013, № 4, c.51-
України: Науково-практичний коментар. За заг. ред. 59; Комментарий к Уголовному кодексу Республики
В.В. Сташиса, В.Я. Тація, р.1033; Беленок В. Об’єкт Казахстан. Под ред. И.Ш. Борчашвили. Алматы: Жеті
складу злочину, передбаченого ст.345 КК України. B: жарғы, 2007, c.547.
Юридична наука, 2013, № 4, c.51-59; Исмаилов Ю.Д. 43. Абуталипов А.Р., Илиджев А.А. К вопросу о
Некоторые вопросы ответственности за применение юридической природе преступлений против порядка
насилия к представителям власти по уголовному управления в уголовном праве России. B: Bестник
законодательству Азербайджанской Республики и Казанского юридического института МВД России,
Российской Федерации. B: Право і суспільство, 2011, 2014, № 1, c.46-49.
№ 5, c.213-216; Возьний В.І. Особливості кваліфікації 44. Brînza S., Ulianovschi X., Stati V. et al. Drept penal.
злочинів при конкуренції кримінально-правових норм на Partea specială. Vol.II. p.711; Гырла Л.Г., Табарча Ю.М.
прикладі ст.129 КК України та ч.1 ст.345 КК України. Уголовное право Республики Молдова. Часть особенная.
B: Форум права, 2011, № 3, c.130-133; Комментарий Т.2. Кишинэу: Cartdidact, 2010, c.454-455; Уголовный
к Уголовному кодексу Республики Казахстан. Под ред. кодекс Украины: Научно-практический комментарий.
И.Ш. Борчашвили. Алматы: Жеті жарғы, 2007, c.547. Под ред. Е.Л. Стрельцова. Харьков: Одиссей, 2005, c.661;
36. Brînza S., Stati V. Drept penal. Partea specială. Vol. Кримінальний кодекс України: Науково-практичний
II, p.1034; Brînza S., Stati V. Tratat de drept penal. Partea коментар. За заг. ред. В.В. Сташиса, В.Я. Тація, c.1033;
specială. Vol.II, p.1064. Научно-практический комментарий к Уголовному
37. Botezatu I. Răspunderea penală pentru escrocherie. кодексу Республики Беларусь. Под общ. ред. А.В. Баркова.
Chișinău: CEP USM, 2010, p.115. Минск: ГИУСТ БГУ, 2007, c.792.
38. Brînza S. Obiectul infracțiunilor contra patrimo- 45. Proiectul de lege pentru modificarea și comple-
niului. Chișinău: Tipografia Centrală, 2005, p.125; Botnaru tarea unor acte legislative (Codul contravențional și
S., Șavga A., Grosu V. et al. Drept penal. Partea genera- Codul penal). http://www.particip.gov.md/proiectview.
lă. Chișinău: Cartier, 2005, p.153-154; Grama M., Botna- php?l=ro&idd=2127 (vizitat 30.07.2015).
ru S., Șavga A., Grosu V. Dreptul penal. Partea genera- Recenzent:
lă. Chișinău: Tipografia Centrală, 2012, p.183; Selevestru Vitalie STATI,
I. Obiectul juridic al infracțiunilor prevăzute la art.191 doctor în drept, conferențiar universitar (USM)
64
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Concurența bazată pe principiul bunei-credințe și uzanțelor oneste reprezintă unul din pilonii fundamentali pentru
asigurarea unei economii competitive în orice stat democratic.
Prezentul demers științific se axează pe studiul conceptului de concurență comercială, or concurența este o com-
ponentă inerentă a laturii umane, pentru că ea are ca rezultat atingerea progresului, dezvoltarea relațiilor economice,
autoperfecționarea, precum și obținerea profitului. Prin prezentarea și analiza succintă a noțiunii de concurență comerci-
ală, se realizează o diferențiere de noțiunea de concurență economică, menționându-se necesitatea desfășurării acesteia
în limitele legii, cu respectarea uzanțelor și a procedeelor oneste de manifestare. În continuare, sunt examinate condițiile
existenței concurenței, funcțiile, precum și reglementările legale în domeniu.
Cuvinte-cheie: concurență; concurență comercială; piață relevantă; întreprindere; concurență loială; condițiile
existenței concurenței comerciale.
***
Competition based on good-faith principles and practices represents one of the fundamental pillars for ensuring a com-
petitive economy in any democratic state.
This scientific approach focuses on the study of the concept of commercial competition because competition is an
inherent component of the human being, and has the aim to achieve progress, to develop the economic relations, self-im-
provement, and to obtain profit. The brief presentation and analysis of the concept of commercial competition permits to
make a difference between it and the concept of economic competition. Also, it is mentioned that commercial competition
must be realized in accordance with law. In continuation there are examined the conditions for existence of commercial
competition, its functions and legal regulations.
Keywords: competition, commercial competition, relevant market, enterprise, fair competition, conditions for the
existence of commercial competition.
65
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
prin „concurenţă” se înţelege „rivalitate economică, rierelor de intrare şi de ieşire cu un număr nelimitat de
existentă sau potenţială, între două sau mai multe în- cumpărători şi vânzători ai unui produs și/sau serviciu.
treprinderi independente pe o piaţă relevantă, când 2. Din punct de vedere funcţional, concurenţa co-
acţiunile lor limitează efectiv posibilităţile fiecăreia mercială reprezintă un element de formare a sectorului
dintre ele de a influenţa unilateral condiţiile genera- de piaţă al fiecărui agent economic.
le de circulaţie a produselor de pe piaţa respectivă, 3. Din punct de vedere comportamental, concurenţa
stimulează progresul tehnico-ştiinţific şi creşterea bu- comercială reprezintă conduita agenților economici sau
năstării consumatorilor” [2]. competiţia acestora desfăşurată în limitele concurenţei
Opinăm că definiția legală este una amplă ce cu- oneste şi libere pentru atingerea unor calificative înalte
prinde multiaspectual toate elementele componente ce în activitatea lor.
definesc termenul de „concurență”. 4. Din punct de vedere juridic, considerăm concu-
În cele ce urmează, vom enumera câteva definiţii renţa comercială o confruntare a agenţior economici
propuse de literatura de specialitate. prin acţiuni independente, care nu oferă posibilitate
Concurenţa poate fi caracterizată ca fiind confrun- unora dintre ei de a exercita influenţă unilaterală asu-
tarea dintre agenţii economici cu activităţi identice sau pra condiţiilor generale de circulaţie a mărfii pe piaţa
asemănătoare, exercitate în domeniile deschise pieţei respectivă.
pentru câştigarea şi conservarea clientelei, în scopul Astfel, conchidem că concurenţa comercială este
rentabilizării propriei întreprinderi [3]. privită ca fiind o rivalitate între agenţi economici aflaţi
Din definiția enunțată, rezultă că concurența repre- pe o piaţă comună, în vederea acaparării unui segment
zintă rivalitatea dintre agenții economici concurenți mai larg al clientelei şi obţinerii de beneficii, prin efec-
în vederea obținerii, menținerii și extinderii clientelei, tuarea unor acţiuni care nu permit unilateral agenţilor
având drept obiectiv generarea profitului. economici de a aduce anumite modificări condiţiilor
Organizaţia de Cooperare şi Dezvoltare Economică pieţei în cauză.
a adoptat următoarea definiţie a concurenţei: „situaţia Prin prisma celor expuse, putem deduce următoare-
de pe o piaţă, în care firme sau vânzători se luptă în le scopuri ale concurenței comerciale:
mod independent pentru a câştiga clientela, în scopul – obținerea profitului;
de a atinge un obiectiv economic, de exemplu, profi- – expansiunea numărului de clienți;
turi, vânzări şi/sau împărţirea pieţei. În această ordine – promovarea produselor;
de idei, concurenţa este adesea echivalată cu rivalitatea. – satisfacerea necesităților consumatorilor;
Rivalitatea dintre competitori, implicată în această de- – promovarea inovaţiei;
finiţie, poate să se refere la preţuri, calitate, servicii sau – alocarea eficientă a resurselor;
combinaţii ale acestor sau altor factori, pe care clienţii – justa distribuţie a veniturilor.
îi preţuiesc” [4]. De asemenea, concurenţa, în condiţiile economiei
Într-o altă abordare, cu referire la scopul la care tin- de piaţă, prezintă următoarele trăsături distinctive:
de concurenţa comercială „prin concurenţă se înţelege a) intervine între comercianţi care oferă pe aceeaşi
lupta pentru dobândirea şi menţinerea clientelei” [5] piaţă produse sau servicii şi care urmăresc să satisfacă
sau „rivalitatea agenţior economici în căutarea şi păs- necesități asemănătoare ale consumatorilor;
trarea clientelei” [6]. b) este o competiţie liberă în sensul că fiecare agent
Prin concurenţă, în sens juridic înţelegem confrun- economic are posibilitatea să hotărască cum şi când in-
tarea dintre agenţii economici cu activităţi similare sau tervin mijloacele pe care le utilizează;
asemănătoare, exercitate în domeniile deschise pieţei c) este o stare comună întreţinută de actele celor
pentru câştigarea şi conservarea clientelei, în scopul care participă la comerţ, variabilă în raport de creştere
rentabilizării propriei întreprinderi [7]. şi scădere a acţiunilor concurenţiale ale agenţilor eco-
Potrivit legislaţiei Federației Ruse, şi anume, Legii nomici;
cu privire la concurenţă şi limitarea acţiunilor mono- d) echilibrează cererea şi oferta în diferitele do-
polistice pe pieţele de mărfuri [8] şi Legii cu privire menii de activitate economice, determinând strategi-
la protecţia concurenţei pe pieţele seviciilor financia- ile competiţionale ale participanţilor, particularizarea
re [9], concurenţa este definită ca competiţia agenţilor şi specializarea întreprinderilor în relaţiile cu consu-
economici, când acţiunile lor individuale, în mod efec- matorii;
tiv, limitează posibilitatea fiecăruia dintre ei de a produ- e) este factorul determinat în stabilirea preţurilor
ce modificări în condiţiile de circulaţie a mărfurilor pe împiedicând obţinerea de profituri de monopol;
piaţa respectivă [10]. f) stabileşte o repartizare a beneficiilor proporţio-
În opinia noastră, concurența reprezintă rivalita- nal cu aportul agenţilor economici în procesul de pro-
tea, confruntarea continuă dintre agenții economici ducţie şi de distribuţie a bunurilor [11].
concurenți în procesul activității economice în vederea Concluzionând, propunem definiția proprie a ter-
atragerii, menținerii, expansiunii clientelei efectuată cu menului de „concurență comercială”: rivalitate între
scopul de a obține profit. agenţii economici aflaţi pe o piaţă comună, în vederea
Din totalitatea definiţiilor propuse, putem determina acaparării unui segment mai larg al clientelei şi ob-
că concurenţa comercială poate fi privită din mai multe ţinerii de beneficii, prin efectuarea unor acţiuni care
planuri: nu permit unilateral agenţilor economici de a aduce
1. Din punct de vedere structural, concurenţa co- oarecare modificări condiţiilor pieţei în cauză.
mercială constituie o piaţă caracterizată prin lipsa ba- Condiţiile existenţei concurenţei comerciale.
66
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Pentru existența concurenței comerciale, este necesară monopolurilor de stat, nu putem vorbi despre un număr
întrunirea următoarelor condiții: suficient de agenți economici.
1. Liberalizarea comerţului – ce presupune posi- Astfel, concurența presupune existența unui număr
bilitatea liberei alegeri de către agenții economici a do- nelimitat de agenți economici, cu excepțiile prevăzute
meniului de activitate. Respectiva condiţie îşi are origi- de normele legale.
nea în dispoziţiile constituţionale, potrivit art.126 alin. 5. Accesul investitorilor străini şi garantarea in-
(2) lit. b) Constituţia RM [12], statul trebuie să asigure vestiţiilor străine. Investiţiile străine contribuie nu nu-
libertatea comerţului şi a activităţii de întreprinzător, mai la restructurarea economiei, în sensul dezvoltării
totodată, art.9 alin.(3) din Constituţe expune afirmaţia anumitor domenii de activitate, dar şi la promovarea
potrivit căreia piaţa, libera iniţiativă economică, concu- unei competiţii oneste în domeniul concurenţei. Astfel,
renţa loiala sunt factorii de bază ai economiei. În cores- importanţa investiţiilor în contextul dezvoltării dinami-
pundere cu condiţia enunţată şi în reglementările Codu- ce a raporturilor economice internaţionale se află într-o
lui civil se prevede posiblilitatea fiecărui întreprinzător continuă creştere.
de a practica orice activitate neinterzisă de lege. În lumea contemporană nu mai sunt ţări neimplicate
2. Liberalizarea preţurilor şi tarifelor. Preţurile în cursa pentru atragerea investiţiilor străine, indiferent
la mărfuri şi tarifele la servicii se formează în proce- de nivelul de dezvoltare a acestora. Subliniem faptul că
sul liberei concurenţe. Ca excepție, art.3 alin.(4) al ne referim, în primul rând, la investiţiile străine directe,
Legii nr.183/2012 prevede situația pentru sectoarele care pot influenţa economia unei ţări, deoarece „nu se
economice în care concurenţa este restrânsă sau nu reduc la simplul transfer de capital, în esenţă acestea
există, precum şi în împrejurări excepţionale (cum reprezintă nu numai transferul capitalului, dar şi con-
ar fi: situaţiile de criză, dezechilibrul major dintre trolul managerial şi de coordonare” [17].
cerere şi ofertă), Guvernul este în drept să dispună 6. Instituirea cadrului legal pentru prevenirea şi
şi/sau să aplice măsuri cu caracter temporar pentru a sancţionarea concurenţei ilicite. Această condiţie este
împiedica sau chiar pentru a bloca creşterea excesivă una fundamentală datorită impactului negativ pe care
a preţurilor. l-ar avea concurenţa în lipsa acesteia, astfel, în absenţa
Prin Hotărârea Guvernului nr.547/1995 [13] cu pri- unui cadru juridic, întreprinzătorii nu ar fi sancţionaţi în
vire la măsurile de coordonare şi reglementare de către cazurile practicării unor metode neoneste ce ar preju-
stat a preţurilor (tarifelor), mărfurile, lucrările şi servi- dicia alţi agenţi economici de bună-credinţă. Având în
ciile se comercializează la preţuri libere, cu excepţia vedere rolul pozitiv, stimulativ, pe care îl are concuren-
celor reglementate de stat. Prin astfel de reglementări ţa în activitatea economică, dreptul trebuie să instituie
sunt supuse preţurile la energia electrică şi termică, la cadrul juridic necesar pentru manifestarea acesteia.
gaze naturale, la transport de pasageri, la servicii poşta- Așadar, agenții economici trebuie „să respecte un
le pe teritoriul ţării etc. [14]. numar cert de norme legale și să nu permită adoptarea
Prin urmare, potrivit regulii generale, întreprinzăto- unui comportament neloial, care este contrar uzanțelor
rii sunt în drept să stabilească independent preţurile şi și normelor legale în vigoare” [18].
tarifele la bunurile şi serviciile propuse de aceştia, şi Funcțiile concurenței. Sistematizând şi analizând
doar ca excepţie pot fi instituite preţuri şi tarife la anu- rolul concurenţei, putem formula următoarele funcţii
mite produse de importanță socială și/sau națională. ale acesteia:
3. Convertibilitatea monedei naţionale. Conver- a) Funcţia de reglare. Pentru a menține poziții de
tibilitatea monetară reprezintă abilitatea și ușurința frunte pe piață, agentul economic trebuie să producă
unei valute de a se schimba în altă valută. Ca urmare a sau să propună spre vânzare bunuri sau servicii care co-
convertibilității, produsele și serviciile unui stat se află respund cererii ce vine de la cumpărători. Ca rezultat,
într-o concurență reală și liberă cu produsele și servici- toate mijloacele de producție se orientează în funcție
ile similare din cadrul altor state. Astfel sunt stimulate de prețurile prezente pe piața de desfacere. Respectarea
îmbunatăţirea activităţii de producţie, creşterea pro- concurenței loiale fiind factorul de bază care catalizea-
ductivităţii muncii, ridicarea nivelului tehnic, calitativ ză variațiile de preț pe piață.
şi estetic al produselor. b) Funcţia de stimulare. Pentru fiecare agent eco-
4. Existenţa unui număr suficient de agenţi eco- nomic, concurenţa comercială reprezintă o latură cu
nomici privaţi. Concurenţa încetează de a fi eficientă două părți, manifestate prin șansă sau risc. Astfel, acei
în cazul când furnizorii sau consumatorii pierd faculta- care plasează pe piață producţie calitativă obțin drept
tea de alegere a partenerului de afaceri. Numărul foarte rezultat profit, fapt ce stimulează dezvoltarea între-
redus de agenţi economici transformă piaţa în monopol prinderii. Şi diametral opus, agenţii economici ce nu
sau monopson [15]. se adaptează la cererea de pe piață devin necompeti-
Însă în cazuri excepţionale, conform art.12 alin.(2) tivi sau dacă nu respectă regulile concurenței pe piaţă
al Legii nr.183/2012, Guvernul, autorităţile şi instituţiile – sunt sancționați.
administraţiei publice centrale sau locale sunt în drept c) Funcţia de distribuție. Concurenţa reglea-
să stabilească interdicţii sau restricţii, neprevăzute de ză activitatea economică pe piață, o stimulează, dar
lege, pentru activitatea întreprinderilor întru lichidarea şi face posibilă o distribuire proporțională activității
consecinţelor calamităţilor naturale şi a catastrofelor şi desfășurate a venitului între întreprinderi. Aceasta duce
pentru prevenirea epidemiilor, în conformitate cu Le- la respectarea regulii de remunerare a agentului econo-
gea nr.212-XV din 24 iunie 2004 privind regimul stării mic în funcție de efortul depus.
de urgenţă, de asediu şi de război [16]. La fel în cazul d) Funcţia de control. Concurenţa impune limitele
67
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
minime și maximurile de producție și preț conform că- de concurenţă pe motiv de abuz de poziţie dominantă,
rora trebuie să își desfășoare activitatea întreprinderea. deja aplicase de câteva ori majorări de preţuri şi a mă-
Lipsa acestor limite poate duce la apariția monopolului. rit astfel gradul de elasticitate a consumatorilor faţă de
Prezența unei concurențe loiale determină stabilirea pe măriri ulterioare de preţuri. Astfel, la momentul aplicării
piață a unui raport echitabil între preț, calitate și ofertă, creşterii ipotetice a preţului, consumatorii deja erau gata
fiind evitată astfel instaurarea unui monopol. sau aproape gata să treacă la un alt produs substituibil,
Prin prisma celor expuse, menționăm că în ansam- pentru că marja de rigiditate a elasticităţii a fost deja
blu concurența asigură bunăstarea consumatorilor, sti- consumată de măririle anterioare de preţuri. În astfel de
mulează realizarea progresului, dezvoltarea inovațiilor, cazuri produsul la care trec consumatorii este totuşi greu
crearea de noi mărfuri, servicii performante și conduce, substituibil, adică coeficientul de interschimbabilitate
în mod inevitabil, la eliminarea de pe piață a agenților dintre celofan şi hârtie, spre exemplu, este suficient de
enonomici necompetitivi. mic, însă, fiind influenţaţi de preţurile ridicate, consu-
Pilonii de bază ai concurenţei comerciale – con- matorii sunt dispuşi să schimbe produsul [24].
stituie piaţa relevantă şi întreprinderea. Metoda SSNIP-testului, potrivit Metodologiei sta-
Concurența nu poate exista și nu se poate manifesta bilirii situaţiei dominante de piaţă a agentului econo-
decât pe o piață relevantă [19]. Piaţa relevantă poate fi mic din data de 17 mai 2007 pct. 8.1.1., parcurge ur-
privită din mai multe puncte de vedere. Astfel, în sens mătoarele etape:
economic, reprezintă locul unde se întâlnesc cererea şi 1. se analizează grupul de produse substituibile, ce
oferta [20]. se referă la un anumit teritoriu;
Din acest punct de vedere, ne expunem asupra fap- 2. se presupune că are loc monopolizarea acestor
tului existenţei pieţei muncii, pieţei monetare, pieţei vânzări şi majorarea preţului cu 5-10%;
naţionale etc. Legea nr.183/2012 definește în art.4 piaţă 3. dacă această majorare a preţurilor se constată a fi
relevantă „ca piaţă în cadrul căreia trebuie evaluată o avantajoasă pentru „monopolistul ipotetic” (adică, con-
anumită problemă de concurenţă şi care se determină sumatorul nu se orientează spre alte produse, inclusiv
prin raportarea pieţei relevante a produsului la piaţa ge- ce se află pe alte teritorii), atunci se consideră că ho-
ografică relevantă”. tarele pieţei de produse sunt stabilite. În cazul în care
În dreptul concurenţei, conceptul de piaţă capătă această majorare a preţurilor este dezavantajoasă pentru
un caracter specific, noţiunea generică de piaţă nefiind „monopolistul ipotetic”, atunci produsele substituibile
potrivită domeniului concurenţial, în această materie şi pieţele mai apropiate se includ în componenţa pieţei
ce reprezintă locul unde se confruntă cererea şi oferta de produs şi procedura se repetă [25].
de bunuri şi servicii identice sau substituibile, unde se Piaţa relevantă din punct de vedere geografic este
întâlnesc alternativele economice şi unde se apreciază definită în art.4 al Legii nr.183/2012 ca „zonă în care
legalitatea faptelor de concurenţă, vorbindu-se de piaţă întreprinderile sunt implicate în oferta sau cererea de pe
relevantă, sau de piaţă în cauză sau pertinentă [21]. piaţa relevantă a produsului, în care condiţiile de con-
Piaţa relevantă are două componente: piaţa produ- curenţă sunt suficient de omogene şi care poate fi deo-
selor şi piaţa geografică care se află într-o strânsă cone- sebită de zonele geografice învecinate prin condiţii de
xiune, structură preluată de altfel şi de legislaţie, şi de concurenţă ce diferă în mod apreciabil”. În general, în
întreaga doctrină [22]. calitate de zonă geografică poate fi teritoriul unui stat,
Cu referire la piaţa produsului, Legea nr.183/2012 fie teritorii mai mici, în unele cazuri, putem vorbi şi de
o definește ca piaţă a produselor considerate de con- localitaţi sau părţi ale acestor localitaţi, aceasta depin-
sumatori ca interschimbabile sau substituibile datorită zând de dominanţa entităţilor implicate.
utilizării vizate a acestora, datorită caracteristicilor fizi- Procesul de determinare a pieţei geografice relevante
ce, funcţionale şi preţului [23]. Astfel putem concluzi- constă în selectarea şi sistematizarea informaţiilor care
ona că piaţa produsului se determină prin identificarea contribuie la identificarea obstacolelor şi a barierelor
tuturor produselor şi serviciilor interschimbablile, care ce izolează întreprinderile situate într-o anumită zonă
în final pot constitui alternativa cea mai aproape de uti- de presiunea concurenţială a întreprinderilor situate în
lizarea acestora. afara acestei zone, astfel încât să se clarifice cu precizie
Piaţa relevantă a produsului este determinată în gradul de interpenetrare a pieţelor la nivel naţional.
baza testului monopolistului ipotetic, adică al SSNIP- Dacă e să ne referim la importanţa stabilirii pieţei
testului, fie prin calculul coeficientului elasticităţii în- relevante, enumerăm următoarele: permite identifi-
crucişate a cererii. SSNIP-testul a fost valorificat pen- carea poziţiei dominante, impune formarea limitelor
tru prima dată în SUA, fiind ulterior preluat de Comisia teritoriale şi stabilirea tuturor produselor şi serviciilor
Europeană, precum şi de alte state. substituibile, înlesneşte culegerea datelor statistice,
Aplicarea excesivă a acestui test, fără luarea în con- favorizează efectuarea controlului de stat asupra struc-
sideraţie a altor factori obiectivi de pe piaţă, a dus la co- turii şi funcţionării pieţelor de mărfuri, condiţionează
miterea unei greşeli de către Curtea Supremă a SUA în direct, fie indirect formarea barierelor de intrare/ieşire
cauza „SUA vs El du Pont de Nemour and Co”, intrată a agenţilor economici de pe piaţă.
în istorie sub denumirea de „cellophane fatlacy”. Curtea În urma celor expuse, evidențiem că definirea
Supremă a SUA a fost indusă în eroare de către testul pieței relevante este o modalitate de identificare și de-
monopolistului ipotetic, aplicându-l fără a lua în con- finire a perimetrului în interiorul căruia se desfășoară
sideraţie specificul pieţei. În realitate, compania, care concurența dintre întreprinderi. Piața relevantă este
a fost amendată de către autoritatea SUA responsabilă delimitată atât la nivelul produselor, cât și în dimensi-
68
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
unea sa geografică. În general, piața relevantă a produ- manifestându-se în prezenţa unei pieţe relevante şi a
sului cuprinde toate produsele și/sau serviciile pe care agenţilor economici.
consumatorul le consideră substituibile, în funcție de Cadrul legal naţional şi evoluţia reglementărilor
caracteristicile produsului, de prețurile și de utilizarea juridice în domeniul concurenţei în Republica Mol-
preconizată a acestuia. dova. Fenomenul de redobândire a proprietăţi private
Cu referire la cel de-al doilea pilon al concurenţei din 1991 a impus legislativului cerinţa de a forma un
comerciale, întreprinderea, menționăm că etimolo- mediu legal oportun elementului economiei de piaţă
gic, noţiunea de întreprindere poate fi privită atât ca – concurenţa comercială, astfel a fost adoptată Legea
o entitate ce desfăşoară activităţi economice, cât şi nr.906 din 29.01.1992 privind limitarea activităţii mo-
ca un obiect material (uzină, fabrică, magazine etc.). nopoliste şi dezvoltarea concurenţei [28], ulterior Le-
Conform art.4 al Legii nr.183/2012, întreprinderea gea nr.1103 din 30.06.2000 cu privire la protecţia con-
reprezintă orice entitate, inclusiv asociațiile de între- curenţei [29], iar la moment legea concurenței nr.183
prinderi, angajată în activitate economică, indiferent din 11.07.2012 privind protecția concurenței (Legea
de statutul juridic și de modul de finanțare al aces- nr.183/2012). Astfel, menționăm că una din condi-
teia. ţiile de bază pentru existenţa unei economii de piaţă
Legea nr.183/2012 mai operează cu următoarele funcţionale, alături de libertatea de mişcare a bunuri-
noțiuni: lor, persoanelor, serviciilor şi capitalului, reprezintă
– „întreprindere care prezintă caracter de monopol un mediu concurenţial nedistorsionat, și implicit for-
fiscal” – întreprindere căreia i s-au atribuit drepturi ex- marea unui cadru legal și instituțional favorabil pen-
clusive de a desfășura o activitate specifică cu scopul tru desfășurarea acestuia. Agenții economici trebuie să
de a obține venituri pentru stat; interacţioneze în mod liber, fără influenţe negative din
– „întreprinderi dependente” – întreprinderi care partea concurenților puternici sau aflaţi în situaţii privi-
fac parte din acelaşi grup de întreprinderi sau sunt con- legiate, asociaţiilor de agenţi economici sau a statului.
trolate de aceeaşi persoană ori de aceleaşi persoane; Într-o economie de piaţă funcţională, respectarea nor-
– „întreprinderi implicate” – întreprinderi care par- melor privind concurenţa asigură progresul economic,
ticipă la o concentrare economică; apărarea interesului consumatorilor şi competitivitatea
– „întreprinderi independente” – alte întreprinderi produselor şi serviciilor pe plan intern și internațional.
decât cele dependente [26]. În acest sens, ne-am propus să efectuăm o analiză
Noţiunea de „întreprindere” cuprinde orice entita- a cadrului legal intern, în funcție de forța juridică a ac-
te care exercită o activitate economică, independent telor.
de statutul său juridic şi de modul de finanţare. Tot- În art.126 alin.(1) din Constituția Republicii Mol-
odată, jurisprudenţa comunitară confirmă că noţiu- dova e prevăzut că „economia RM este o economie de
nea de întreprindere trebuie să fie înţeleasă în sensul piaţă, de orientare socială, bazată pe proprietate privată
că desemnează o unitate economică, chiar dacă din şi pe proprietate publică, antrenate în concurenţă libe-
punct de vedere juridic această unitate economică ră”, la fel alin.(2) lit. b) prevede că „statul trebuie să asi-
este constituită din mai multe persoane fizice sau ju- gure libertatea comerţului şi activităţii de întreprinzător,
ridice. Răspunderea pentru încălcarea normelor pri- protecţia concurenţei loiale, crearea cadrului favorabil
vind concurenţa revine entităţii respective, potrivit valorificării tuturor factorilor de producţie”. Fiind actul
principiului caracterului individual al răspunderii. suprem, prevederile pe care acesta le include în sine, și
Legislația Uniunii Europene utilizează conceptul anume, reglementări din domeniul concurenței comer-
de întreprindere, fără a se expune asupra unei definiții ciale, ne permit să depistăm tendița legiuitorului de a
a acesteia. Însă, în interpretarea dată de Curtea de institui în RM o economie de piaţă care se bazează pe
Justiție a Uniunii Europene (CJUE), reprezintă între- norme constituționale ce reglează concurenţa liberă şi
prindere orice entitate implicată într-o activitate co- loială. Astfel, deducem că o competiţie neloială, care
mercială, incluzându-se aici autoritățile publice (care prejudiciază libertatea comerţului şi activitatea de în-
acționează în calitate de subiecți de drept civil), per- treprinzător este condamnabilă.
soanele juridice, persoanele fizice, societățile comer- Codul civil al Republicii Moldova [30] reprezintă
ciale și grupurile de interes economic, cu condiția de actul normativ cu caracter general, care reglementează
a acționa în mod independent [27]. mijloacele de reparare a prejudiciilor suferite în rândul
Generalizând, afirmăm că întreprinderea poate fi agenților economici sau al altor participanți pe piață,
privită ca fiind un organism economic și social, con- prin acte de încălcare a Legii nr.183/2012. La fel, în
stituind o organizare autonomă a unei activități, cu aju- acest sens, în Codul civil sunt instituite reglementări
torul factorilor de producție de către întreprinzător și care conțin norme cu privire la persoanele juridice,
pe riscul său, în scopul producerii de bunuri și servicii drepturile și obligațiile acestora, care ulterior sunt utili-
destinate schimbului, în vederea obținerii unui profit. zate în procesul protecţiei concurenţei.
De asemenea, întreprinderea joacă un rol incontestabil În art.1210 din Codul civil al Republicii Moldova
în desfășurarea concurenței. este prevăzută o clauză de concurenţă care stabilește că
Prin urmare, în concluzie, putem afirma că concu- părţile pot include o dispoziţie care să limiteze activita-
renţa comercială constituie un pilon important al eco- tea agentului comercial în acelaşi domeniu în care acti-
nomiei de piaţă, care permite desfăşurarea activităţilor vează principalul, la finisarea raporturilor contractuale.
economice în condiţii de competitivitate stimulativă, Clauza despre concurenţă se menține pentru o perioadă
legală şi onestă, evitând rivalitatea patologică. Aceasta de până la 2 ani de la încetarea raporturilor contractua-
69
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
le. În alin.(2) din acelaşi articol sunt redate condiţiile de diţii care cauzează sau pot cauza un prejudiciu grav ra-
valabilitate a clauzei de concurenţă: murii industriei naţionale.
a) are formă scrisă; Legea nr.1227 din 27.06.1997 cu privire la pu-
b) se referă la un teritoriu sau la o categorie de cli- blicitate [34] reglementează principiile generale ale
enţi şi un teritoriu şi la acelaşi tip de bunuri sau de ser- activităţilor din domeniul publicităţii în Republica
vicii prevăzute în contractul de agenţie; Moldova şi coordonează relaţiile ce apar în procesul de
c) nu încalcă prevederile legislaţiei privind protecţia creare, amplasare şi difuzare a publicităţii. Legătura de
concurenţei şi limitarea activităţii monopoliste. bază cu concurența comercială e oferită de reglemen-
Art.1618 din cartea a VI-a din CC prevede răspun- tările ce prevăd acțiunile ce sunt interzise și urmează
derea la care este supus subiectul de drept în caz de a fi sancționate, prin crearea posturi publicitare pentru
concurenţă neloială. Acesta indică legea aplicabilă în denigrarea unui agent economic.
cazurile pretenţiilor cu privire la despăgubiri pentru Legea cu privire la Camera de Comerţ şi Indus-
prejudicii cauzate de actele de concurenţă neloială. trie [35] în art.4 enumeră o sarcină cu privire la stabili-
Codul penal al Republicii Moldova [31] incrimi- rea normelor etice, orientate spre garantarea siguranţei
nează două fapte cu referire la concurenţa comercială tranzacţiilor şi probităţii comportării membrilor săi pe
care constituie infracțiuni. Astfel, art.246 CP prevede piaţă, excluderea concurenţei şi a parteneriatului nelo-
sancționare în caz de limitare a concurenţei libere care ial în afaceri.
se poate manifesta prin încheierea unui acord ilegal Există și un rând de acte adoptate de Consiliul
care prevede diviziunea pieţei, limitarea accesului la Concurenței care țin să ofere o reglementare speciali-
piaţă, cu înlăturarea altor agenţi economici, majorarea zată a activității Consiliului în lupta cu concurența ne-
sau menţinerea preţurilor unice, dacă prin aceasta a loială:
fost obţinut un profit în proporţii deosebit de mari sau – Regulamentul privind acceptarea angajamentelor
au fost cauzate daune în proporţii deosebit de mari propuse de către întreprinderi [36];
unei terţe persoane. Celălalt articol este art.2461 din – Regulamentul privind concentrările economice
Codul penal care prevede concurenţa neloială, unde [37];
sunt enumerate actele de concurenţă neloială care – Regulamentul privind stabilirea poziţiei dominan-
sunt în mare parte aceleași cu cele prevăzute de Legea te şi evaluarea abuzului de poziţie dominantă [38];
nr.183/2012. – Regulamentul privind evaluarea acordurilor de
Codul contravenţional al Republicii Moldova din transfer de tehnologie [39];
31.05.2009 [32] în art.107 prevede obţinerea sau divul- – Regulamentul privind evaluarea acordurilor ori-
garea informaţiilor care constituie secret comercial sau zontale anticoncurenţiale [40];
fiscal, răspundere ce se aplică pentru sancţionarea con- – Regulamentul privind evaluarea acordurilor
curenţei neloiale manifestată prin spionajul economic. verticale anticoncurenţiale [41].
Legea nr.820 din 17.02.2000 privind măsurile Organe abilitate cu protecția concurenței. Con-
antidumping, compensatorii şi de salvgardare [33] ceptual pare a fi doar un organ abilitat cu funcţii în do-
(în continuare Legea nr.820/2000). Această lege regle- meniu, Consiliul Concurenței, acesta este organul de
mentează măsurile de protecţie aplicabile importurilor bază, însă sunt o serie de instituţii care au în calitate de
care fac obiectul unui dumping ori sunt subvenţionate atribuţii unele ce ţin de domeniul concurenţei.
de către ţara de origine sau exportatoare, precum şi im- În primul rând, vom menţiona Guvernul Republicii
porturilor care, prin cantitatea lor mai mare sau condiţi- Moldova, care potrivit art.3 alin.(4) al Legii nr.183/2012
ile de livrare mai facile, cauzează prejudicii producăto- pentru sectoarele economice în care concurenţa este re-
rilor autohtoni de produse similare ori direct competiti- strânsă sau nu există, precum şi în împrejurări excepţi-
ve sau îi poate pune în fața unui asemenea pericol. onale (cum ar fi: situaţiile de criză, dezechilibrul major
Prevederile din această lege au o legătură directă cu dintre cerere şi ofertă), Guvernul este în drept să dispu-
concurenţa comercială din cauza că măsurile antidum- nă şi/sau să aplice măsuri cu caracter temporar pentru a
ping, compensatorii şi de salvgardare constituie acte de împiedica sau chiar pentru a bloca creşterea excesivă a
prevenire a concurenţei neloiale internaționale. Pentru preţurilor. Aceste măsuri sunt adoptate prin hotărâre de
o mai bună elucidare a aceste legături, vom oferi o de- Guvern pe o perioadă de 6 luni, care poate fi prelungită
finire a acestor noțiuni în conformitate cu art.2 a Legii succesiv pentru perioade de cel mult 3 luni, atâta timp
nr.820/2000. cât persistă împrejurările care au justificat hotărârea
Dumping – introducere a unui produs pe piaţă la Guvernului. De indicat că în situaţiile de mai sus in-
un preţ inferior valorii sale normale, dacă preţul de ex- tervenţia Guvernului se face cu notificarea Consiliului
port al acestui produs, în momentul exportului dintr-o Concurenţei, în scopul analizei efectelor măsurii adop-
ţară în alta, este inferior preţului comparabil, practicat tate asupra concurenţei.
în cadrul operaţiunilor comerciale normale, pentru un Există o serie de ministere şi instituţii publice care
produs similar destinat consumului pe piaţa internă a monitorizează monopolurile de stat şi naturale (ex.: Mi-
ţării exportatoare. nisterul Mediului Republicii Moldova; Agenţia Relaţii
Subvenţie – acordare de către autorităţile publce, di- Funciare şi Cadastru a Republicii Moldova (ARFC);
rect sau indirect, a unor contribuţii financiare agenţilor Banca Naţională a Republicii Moldova; Direcţia gene-
economici pentru a rentabiliza activitatea de export. rală infrastructura calităţii din cadrul Ministerului Eco-
Măsuri de salvgardare – măsuri aplicate în cazul în nomiei; Agentia Rezerve Materiale).
care un produs este importat în cantităţi şi/sau în con- Totuși, instituția principală în domeniul concurenței
70
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
este Consiliul Concurenței. Consiliul Concurenței este 12. Constituția Republicii Moldova din 29.07.1994. Publica-
o autoritate publică autonomă, responsabilă faţă de Par- tă: 12.08.1994 în Monitorul Oficial, nr.1 Data intrării in vigoare:
27.08.1994.
lament, ce asigură aplicarea şi respectarea legislaţiei din 13. Hotărârea nr.547 din 04.08.1995 cu privire la măsurile de co-
domeniul concurenţei, ajutorului de stat şi publicităţii ordonare şi reglementare către stat a preţurilor (tarifelor). Publicată:
în limitele competenţei sale. Consiliul Concurenței este 28.09.1995 în Monitorul Oficial, nr.53-54, art.426. Data intrării in vi-
învestit cu putere de decizie, de reglementare, de in- goare: 31.08.1995.
14. Roşca N., Baieş S. Dreptul Afacerilor Vol. 1. Chişinău, 2004,
terdicţie, de intervenţie, de inspecţie şi de sancţionare, p.84.
în limitele stabilite de legislaţie. Consiliul Concurenței 15. Legea nr.212 din 24.06.2004 privind regimul stării de urgen-
este persoană juridică, cu bilanţ propriu, dispune de ţă, de asediu şi de război. Publicată: 06.08.2004 în Monitorul Oficial,
nr.132-137.
ştampilă cu imaginea Stemei de Stat şi cu denumirea 16. Căpăţină O. Op. cit., p.135.
sa. Sediul central al Consiliului Concurenţei se află în 17. Anghel I. Investiții străine directe în România. București: Ex-
municipiul Chişinău. În funcţie de necesităţi, acesta îşi pert, 2000, p.57.
poate deschide filiale în teritoriu. Acest organ este suc- 18. Germain M., Vogel L. Traité de droit commercial. Paris:
L.G.D.J., 1998, p.506.
cesorul Agenției Naționale de Protecție a Concurenței. 19. Bologan D. Dreptul concurenței: Note de curs. Chișinău:
Spre final, ne propunem să formulăm unele con- T-PAR, 2014, p.15.
cluzii: 20. Creţoiu Gh., Cornescu V., Bucur I. Economia Politică. Bucu-
– Concurența reprezintă rivalitatea dintre agenții reşti: Şansa, 1993, p. 96.
21. Biolan A., Badea S. Analiza noţiunii de piaţă relevantă în drep-
economici concurenți în vederea obținerii, menținerii tul Român şi comunitar al concurenţei. În: Revista Română de dreptul
și extinderii clientelei, având drept obiectiv survenirea afacerilor, 2004, nr.2, p. 35.
profitului. 22. Ibidem, p. 37.
– Noțiunea de concurență comercială este mai lar- 23. Art.4 din Legea concurenței nr.183 din 11.07.20102.
24. Chiroşca D., Gribincea L., Rusu I. ş.a. Protecţia Proprietăţii
gă decât cea de concurență economică, astfel se impune Intelectuale/Dreptul Concurenţial/Procedura Insolvabilităţii. Chişinău,
utilizarea celei dintâi. 2009, p.108.
– Concurenţa comercială constituie un pilon al eco- 25. Metodologia stabilirii situaţiei dominante de piaţă a agentu-
nomiei de piaţă, care permite desfăşurarea activităţilor lui economic aprobat de Consiliul Administrativ al Agenţiei Naţionale
pentru Protecţia Concurenţei din data de 17 mai 2007.
economice în condiţii de competitivitate stimulativă, 26. Art.4 din Legea concurenței nr.183 din 11.07.2012.
legală şi onestă, evitând rivalitatea patologică. 27. Bologan D. Op.cit., p.19.
– Concurenţa își are sorginte în competiția dintre 28. Legea nr.906 din 29.01.1992 privind limitarea activităţii mono-
agenţii economici aflaţi pe o piaţă comună, în vederea poliste şi dezvoltarea concurenţei. Publicată: 01.03.1992 în Monitorul
Parlamentului, nr.2, art.46. Abrogată prin LP183 din 11.07.12, MO193-
acaparării unui segment mai larg al clientelei şi obţine- 197/14.09.12 art.667; în vigoare 14.09.12.
rii de beneficii, prin efectuarea unor acţiuni care nu per- 29. Legea nr.1103 din 30.06.2000 cu privire la protecţia concuren-
mit unilateral agenţilor economici de a aduce oarecare ţei. Publicată: 31.12.2000 în Monitorul Oficial, nr.166-168, art.1205.
modificări condiţiilor pieţei în cauză. Abrogată prin LP183 din 11.07.12, MO193-197/14.09.12, art.667; în
vigoare 14.09.12.
– Odată cu trecerea la economia de piață și cu pro- 30. Codul civil nr.1107 din 06.06.2002 al Republicii Moldova. Pu-
clamarea independenţei RM din 1991 și până în pre- blicat: 22.06.2002 în Monitorul Oficial, nr.82-86, art.661.
zent, au fost adoptate de către Parlamentul Republicii 31. Codul penal nr.985 din 18.04.2002 al Republicii Moldova. Pu-
Moldova trei legi speciale care reglementează domeniul blicat: 14.04.2009 în Monitorul Oficial, nr.72-74, art.195.
32. Codul contravențional nr.218 din 24.10.2008 al Republicii
concurenţei comerciale: Legea privind limitarea activi- Moldova. Publicat: 16.01.2009 în Monitorul Oficial, nr.3-6, art.15.
tăţii monopoliste şi dezvoltarea concurenţei din 1992; Data intrarii in vigoare: 31.05.2009.
Legea privind protecția concurenței nr.1103/2000, 33. Legea nr.820 din 17.02.2000 privind măsurile antidumping,
ambele fiind ulterior abrogate prin Legea concurenței compensatorii şi de salvgardare. Publicată: 18.01.2001 în Monito-
rul Oficial, nr.005. Promulgată: 26.12.2000. Data intrării in vigoare:
nr.183/2012, care a introdus un cadru normativ ce co- 18.01.2001.
respunde cerințelor pieței actuale. 34. Legea nr.1227 din 27.06.1997 cu privire la publicitate. Publi-
cată: 16.10.1997 în Monitorul Oficial, nr.67-68, art.555. Data intrării in
vigoare: 16.10.1997.
Referințe: 35. Legea nr.393 din 13.05.1999 cu privire la Camera de Comerţ
1. Mihai E. Concurenţa Economică, Libertate şi Constrîngere Juri- şi Industrie. Publicată: 15.07.1999 în Monitorul Oficial, nr.73-77,
dică. Bucureşti: Lumina Lex, 2004, p. 11. art.343.
2. Art.4 din Legea concurenței nr.183 din 11.07.2012. Publicată: 36. Regulamentul privind acceptarea angajamentelor propuse de
14.09.2012 în Monitorul Oficial, nr.193-197, art.667. Data intrării in către întreprinderi, aprobat prin Hotărârea Consiliului Concurenţei nr.2
vigoare: 14.09.2012. din 22 ianuarie 2015.
3. Vonica R.P. Drept Comercial. Vol. 1. Bucureşti: Victor, 1997, 37. Regulamentul privind concentrările economice, aprobat prin
p.181. Hotărârea Consiliului Concurenţei nr.17 din 30 august 2013.
4. Kemani R.S., Shapiro D.M. Glossaire d’ economie industrielle et 38. Regulamentul privind stabilirea poziţiei dominante şi evalua-
de droit de la concurrence. Paris: Dalloz, 1995, p.23. rea abuzului de poziţie dominant, aprobat prin Hotărârea Consiliului
5. Georgescu I. L. Dreptul Comercial Român. București, vol. I, Concurenţei nr.16 din 30 august 2013.
p. 585. 39. Regulamentul privind evaluarea acordurilor de transfer de teh-
6. Azema J. Le droit français de la concurrence. Ed. 2. Paris, 1986, nologie, aprobat prin Hotărârea Consiliului Concurenţei nr.15 din 30
p. 17. august 2013.
7. Căpăţînă O. Dreptul Concurenţei Comerciale, concurenţa one- 40. Regulamentul privind evaluarea acordurilor orizontale anti-
stă. Bucureşti: Lumina Lex, 1992, p. 86. concurenţiale, aprobat prin Hotărârea Consiliului Concurenţei nr.14
8. Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 (ред. от 26.07.2006) О din 30 august 2013.
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на 41. Regulamentul privind evaluarea acordurilor verticale anticon-
товарных рынках , 22 марта 1991 года № 948-1. curenţiale, aprobat prin Hotărârea Consiliului Concurenţei nr.13 din 30
9. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ О защите august 2013.
конкуренции (с изменениями и дополнениями).
10. Петров И.В. Комерческое Право. Санкт-Петербург: Изд- Recenzent:
ство Михаилова В.А., 2009, с. 319. Dorian Chiroșca,
11. Vonica R. P. Op. cit., p.181. doctor în drept, conferențiar universitar
71
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
72
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
73
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
că obligaţia judecătorilor de a se conforma unei juris- bil, procesul trebuie să se desfăşoare după o procedură
prudenţe stabilite în secţiile unite ale instanţei supre- contradictorie, cu respectarea dreptului de apărare şi a
me a unei ţări nu contravine caracterului independent egalităţii armelor sau ca fiecare dintre părţi să dispună
al unui tribunal, deoarece reunirea în camere sau secţii de posibilităţi suficiente, echivalente şi adecvate pentru
a unei înalte jurisdicţii are ca scop conferirea unor au- a-şi susţine poziţia asupra problemelor de drept şi de
torităţi deosebite unor decizii de principiu în domenii fapt şi ca niciuna dintre părţi să nu fie defavorizată în
importante ale activităţii judiciare, fără ca prin aceasta raport cu cealaltă [6, p.62-63].
să se aducă atingere dreptului şi îndatoririi instanţelor În doctrină s-a arătat că domeniul dreptului la un
de rang inferior de a examina în totală independenţă proces echitabil este din ce în ce mai extins şi garanţiile
cauzele concrete ce le sunt deduse spre rezolvare. sale din ce în ce mai puternice, astfel că procesul echi-
Cea de-a treia componentă a exigenţei formulate tabil cunoaşte, dacă nu o mutaţie puternică, cel puţin
de art.6 alin.(1) din Convenţie o constituie „dreptul la o glisare care afectează atât natura, cât şi funcţionarea
un tribunal imparţial”, care presupune absenţa oricărei sa, fiind tălmăcit în acelaşi timp o garanţie formală şi
idei preconcepute privitoare la soluţia unui process, atât un drept substanţial, iar din analiza jurisprudenţei Cur-
de ordin subiectiv, adică încercarea de a se determina ţii Europene a Drepturilor Omului, procesul echitabil
convingerea personală a unui judecător într-o anumită devine o miză substanţială [18, p.379], pentru protec-
împrejurare, cât şi obiectiv, prin care se urmăreşte a se ţia altor drepturi prevăzute de Convenţia Europeană a
determina dacă judecătorul cauzei oferă garanţii sufici- Drepturilor Omului şi de actele normative naţionale ale
ente pentru a se exclude, în persoana sa orice bănuială statelor membre ale Convenţiei.
legitimă, în caz contrar, orice judecător despre care se În literatura de specialitate, procesul echitabil este
poate crede că nu ar fi pe deplin imparţial cu privire la analizat, din perspectiva garanţiilor statornicite, fie prin
judecarea cauzei ce i-a fost repartizată spre soluţionare textul art.6 din Convenţie, fie în baza jurisprudenţei
este obligat să se abţină să o examineze [16, p.136]. CEDO, prin recurgerea la următoarea structură: garanţii
Din analiza exigenţelor dreptului la un proces echi- ale procesului echitabil şi garanţii specifice procesului
tabil prin prisma unui tribunal instituit prin lege, in- penal [3, p.388], astfel că în cadrul garanţiilor proce-
dependent şi imparţial, se desprinde ideea precum că sului echitabil, sunt înaintate garanţiile implicite, care
dreptul la un proces echitabil reprezintă un element decurgând din art.6 al Convenţiei (publicitatea proce-
structural esenţial al statului de drept [3, p.394], a că- durilor şi termenul rezonabil de soluţionare), respectiv
rui primă şi esenţială caracteristică constă în eliminarea garanţiile explicite, rezultate din jurisprudenţa CEDO
arbitrariului şi domnia legii, prin oferirea unor garanţii (egalitatea armelor, principiul contradictorialităţii. mo-
din ce în ce mai largi în materie procesuală, atât prin tivarea hotărârilor şi dreptul acuzatului de a păstra tăce-
extinderea noţiunii de proces asupra unor domenii ce rea şi de a nu se autoincrimina).
ţin de instanţele administrative şi disciplinare, cât şi De asemenea, procesul echitabil este tratat prin ana-
prin delimitarea cât mai exactă a liniei de echilibru care liza garanţiilor procedurale generale: accesul la justiţie,
trebuie să existe între protecţia drepturilor fundamenta- neutralitatea tribunalului, celeritatea procedurii, publi-
le şi alte interese ale statelor [5, p.236]. citatea procedurii, egalitatea armelor [5, p.234].
Dreptul la un proces echitabil reprezintă un element Dintr-o altă perspectivă, garanţiile dreptului la un
structural esenţial al statului de drept, atât prin necesi- proces echitabil, care decurg din reglementările Con-
tatea aplicării de către autorităţi a principiului preemi- venţiei şi din jurisprudenţa CEDO, pot fi clasificate în:
nenţei dreptului, dar şi a cerinţei respectării drepturile 1. garanţii generale, care, la rândul lor, se divizea-
fundamentale şi, implicit, a caracterului echitabil al ză în garanţii generale explicite (publicitatea activităţii
procedurilor judiciare [9, p.24]. judiciare, operativitatea activităţii judiciare) şi garanţii
Dreptul la un proces echitabil poate fi invocat şi generale implicite (egalitatea armelor, contradictoriali-
aplicabil la diferite etape ale procesului, totuşi se poate tatea, motivarea hotărârilor);
de prezumat că acest drept ar lua naştere în momentul 2. garanţii specifice, din categoria căreia fac parte
în care autorităţile consideră o anumită persoană ca bă- garanţiile explicite specifice (prezumţia de nevinovăţie,
nuită de săvârşirea unei infracţiuni, deoarece la etapa dreptul de a fi informat cu privire la natura acuzaţiei,
respectivă ar include: dreptul iniţial de a nu fi reţinut acordarea timpului şi facilităţilor necesare pregătirii
şi deţinut în lipsa unor temeiuri suficiente; dreptul de apărării, dreptul învinuitului sau inculpatului de a inte-
a nu fi supus torturii; de a fi informat cu privire la acu- roga martorii din proces, dreptul la apărare, dreptul la
zaţii; de a fi înştiinţat cu privire la probele ce urmează asistenţa gratuită a unui interpret) şi garanţii implicite
a fi utilizate; de a avea acces la o instanţă de judecată specifice (dreptul învinuitului sau inculpatului de a nu
echitabilă, independentă şi imparţială; de a beneficia de se autoincrimina) [9, p.35].
asistenţa juridică a unui avocat; de a nu se autoincrimi- Pornind de la analiza garanţiilor procesului echitabil
na; de a fi prezumat nevinovat; de a nu fi restrâns în ca- şi luând în considerare prevederile art.6 §3 lit.c) ale
pacitatea de a-şi asigura propria apărare; de a fi prezent Convenţiei Europene a Drepturilor Omului, se constată
la toate procedurile importante; de a avea un proces că strâns legat de echitabilitatea procedurii şi de drep-
public şi hotărâri motivate; de a avea un proces într-un tul la apărare în sens larg, dreptul la asistenţă juridică
termen rezonabil; precum şi dreptul de a depune apel/ este unul dintre aspectele fundamentale ale unui proces
recurs; care privite în ansamblu, reprezintă condiţiile echitabil.
sau garanţiile procesuale necesare pentru a oferi acuza- Fiind concepută ca un raport juridic între o persoană
ţilor un proces echitabil. Alfel spus, pentru a fi echita- fizică sau juridică şi o persoană cu pregătire specială
74
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
(avocat), în cadrul căruia prima beneficiază de sfatu- organul judiciar este obligat să aibă în vedere din oficiu
rile, recomandările şi opiniile avocatului şi/ori este toate aspectele care sunt în favoarea părţii; precum şi
reprezentată de către acesta în mod calificat în cursul dreptul la asistenţă juridică ca element component al
unui proces ori în afara lui pentru exercitarea şi apă- dreptului constituţional la apărare.
rarea drepturilor şi intereselor sale legitime [2, p.110], Prin urmare, în cadrul unui proces, asistenţa juri-
asistenţa juridică reprezintă o împuternicire oferită ce- dică/judiciară în spriritul prevederilor internaţionale,
tăţeanului în scopul garantării şi protecţiei drepturilor regionale şi naţionale, se afirmă ca fiind o garanţie pre-
subiective. liminară desfăşurării unui proces echitabil, care confe-
Prin urmare, un aspect important al dreptului la un ră subiectului trei categorii de drepturi: de a se apăra
proces echitabil îl constituie dreptul la apărare, aflat în singur, de a-şi alege un apărător sau de a primi unul din
serviciul efectivităţii realizării dreptului constituţional oficiu, iar opţiunea între cele trei alternative îi aparţine
al cetăţenilor de a se adresa justiţiei pentru apărarea părţii implicate în proces, fapt ce denotă că dreptul la
drepturilor, libertăţilor şi intereselor lor legitime. opţiune, ca element component al dreptului la asistenţă
Dreptul la apărare, ca valoare socială, este necesar juridică nu poate fi limitat, fiind un drept absolut, din
oricărui mediu sociouman, iar recunoaşterea acestui perspectiva asigurării unui proces echitabil părţilor.
drept reprezintă un numitor comun în toate sistemele
procedurale ale statelor democratice, lucru ce derivă şi Referinţe:
din faptul că statele sunt semnatare ale documentelor
1. Antoniu G., Volonciu N., Zaharia N. Dicţionar de procedură penală.
internaţionale ce consacră în mod expres acest drept Bucureşti: Ed. Ştiinţifică şi Enciclopedică, 1988. 276 p.
[20, p.111]. 2. Avornic Gh. Intensificarea activismului juridic al cetăţenilor prin
Garantarea şi extinderea beneficiului dreptului la intermediul instituţiei avocaturii – condiţie de edificare a statului de
apărare la toate părţile din proces, nu numai în ceea drept:Teză de dr.hab. în drept. Chişinău, 2005. 259 p.
ce priveşte inculpatul, ci şi persoana învinuitului, are 3. Bîrsan C. Convenţia Europeană a Drepturilor Omului. Comentariu
pe articole. Vol. I. Drepturi şi libertăţi. Bucureşti: All Beck, 2005. 1276 p.
interesul de a se apăra împotriva învinuirii penale şi a 4. Cârnaţ T. Drept constituţional. Ediţia a 2-a (revăzută şi adăugată).
pretenţiilor civile, precum şi persoana vătămată, partea Chişinău: „Print-Caro” SRL, 2010. 513 p.
civilă sau partea responsabilă civilmente, reprezintă în 5. Chiriţă R. Convenţia Europeană a Drepturilor Omului. Comentarii
mod categoric un pas considerabil în această materie. şi explicaţii. Vol. I. Bucureşti: C.H. Beck, 2007. 505 p.
6. Ciobanu V.M. Accesul la justiţie – principiu constituţional. În: Des-
Aceste reflexii în legea de procedură penală au fost pre constituţie şi constituţionalism. Bucureşti: Hamangiu, 2006. p. 55-66.
posibile datorită convertirii concepţiei specifice statu- 7. Convenţia Europeană pentru Apărarea Drepturilor Omului şi a Li-
lui totalitar în ceea ce numim, generic, „stat de drept şi bertăţilor Fundamentale. Roma, 04 noiembrie 1950, ratificată de Republica
domnia legii” [19, p. 167 ]. Moldova prin Hotărîrea Parlamentului nr. 1298-XIII din 24.07.1997. Ediţia
Referitor la accepţiunea dreptului la apărare, în li- oficială Tratate Internaţionale. Vol.I. Chişinău, 1998, p.341-358.
8. Creangă I., Gurin C. Drepturile şi libertăţile fundamentale. Sistemul
teratura de specialitate s-a opinat că, în accepţiunea sa de garanţii. Chişinău: TISH, 2005. 400 p.
largă, dreptul la apărare, cuprinde totalitatea drepturilor 9. Damaschin M. Dreptul la un proces echitabil în materie penală. Bu-
şi regulilor procedurale care oferă persoanei posibilita- cureşti: Universul Juridic, 2009. 323 p.
tea de a se apăra împotriva acuzaţiilor ce i se aduc, să 10. Declaraţia Universală a Drepturilor Omului. New-York, 10 decem-
brie 1948, ratificată de Republica Moldova prin Hotărîrea Parlamentului nr.
conteste învinuirile, să scoată la iveală nevinovăţia sa 217-XII din 28.07.1990. Ediţia oficială Tratate Internaţionale. Vol.I. Chişi-
[4, p. 297; 13, p.120; 8, p. 270; 14, p. 205], iar în accep- nău, 1998, p. 11-17.
ţiunea sa restrânsă dreptul la apărare cuprinde doar po- 11. Dicţionarul explicativ al limbii române. Bucureşti: Universul enci-
sibilitatea folosirii unui avocat, partea având latitudinea clopedic, 1998. 1194 p.
de a-1 exercita sau nu, pe riscul său. 12. Dongoroz V. ş.a. Explicaţii teoretice ale Codului de procedu-
ră penală român. Partea generală. Vol. I. Bucureşti: Academia R.S.R.,
Totuşi, dreptul la apărare nu trebuie confundat cu 1976. 434 p.
asistenţa apărătorului sau asistenţa judiciară, deoarece 13. Guceac I. Curs elementar de drept constituţional. Vol.II. Chişinău:
dreptul la apărare constă din totalitatea prerogativelor, F.E.P. Tipografia Centrală, 2004. 496 p.
facultăţilor şi posibilităţilor pe care potrivit legii le au 14. Muraru I. Drept constituţional şi instituţii politice. Ediţia a 8a , revă-
zută. Bucureşti: Actami, 1998. 480 p.
părţile pentru apărarea intereselor lor, iar asistenţa ju- 15. Pactul internaţional cu privire la drepturile civile şi politice. New-
ridică, prin natura sa, reprezintă o garanţie a asigurării York, 16 decembrie 1966, ratificată de Republica Moldova prin Hotărîrea
principiilor fundamentale ale răspunderii juridice şi a Parlamentului nr.217-XII din 28.07.1990. Ediţia Oficială Tratate Internaţi-
dreptului de apărare, fiind numită şi apărarea tehnică onale. Vol. I. Chişinău, 1998, p. 30-49.
sau profesională, deoarece se efectuează de o persoană 16. Pătulea V. Proces echitabil. Jurisprudenţa comentată a Curţii Euro-
pene a Drepturilor Omului. Bucureşti: IRDO, 2007. 189 p.
cu studii juridice şi funcţionează alături de autoapăra- 17. Popa N. Teoria generală a dreptului. Bucureşti: Actami, 1996.
rea, care se efectuează de fiecare parte din proces [12, 334 p.
p.360]. 18. Renucci J.-F. Tratat de drept european al drepturilor omului. Bucu-
Dreptul la apărare – ca drept fundamental, constă în reşti: Hamangiu, 2009. 1128 p.
19. Ştefănescu B. Garanţiile juridice ale respectării legii procesual pe-
facultăţile sau posibilităţile recunoscute prin lege per- nale în activitatea de judecată. Bucureşti: Hamangiu, 2007. 299 p.
soanelor de a-şi valorifica interesele legitime încălcate 20. Trocan L.-M. Garantarea dreptului la apărare în lumina dispozi-
şi de a se apăra împotriva unor învinuiri ce i se aduc ţiilor tratatelor internaţionale specializate în materia drepturilor omului şi
fie ele drepte sau nedrepte, iar ca principiu de drept, el jurisprudenţei CEDO. În: Analele Universităţii „Constantin Brâncuşi” din
se interferează cu principiile legalităţii, al libertăţii per- Târgu Jiu. Seria Ştiinţe Juridice, nr.4 din 2010, p. 111-128.
soanei, al echităţii, al justiţiei şi responsabilităţii etc., Recenzent:
care se manifestă sub următoarele aspecte principale: Ion GUCEAC,
partea are dreptul să-şi apere singură interesele legale; doctor habilitat în drept, profesor universitar
75
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
76
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
au inclus și aspecte relevante noi, în special în șirul onorariu). De asemenea, observăm că N. Sadovei evi-
obligațiilor asumate de angajator, cum ar fi: obligația tă să includă în definiția sa entitatea juridică „drept-
de a-i asigura salariatului condiții inofensive de mun- obligație” ce apare între participanții la raportul juri-
că, precum și obligația de a-i respecta acestuia dreptul dic de muncă, deși indirect aceasta se poate deduce.
la demnitate în muncă. Totodată, autorii manualului Or, expresia „ca urmare a prestării unei munci de că-
citat – E.Boişteanu şi N.Romandaş – enumeră opt tră- tre prima persoană în folosul și sub autoritatea celei
sături specifice raportului juridic de muncă, după cum de a doua și care este remunerată … pentru munca
urmează: 1) acesta se formează ca urmare a încheierii prestată” prezumă existența unui raport obligațional
unui contract individual de muncă; 2) are un caracter reciproc al ambelor părți: obligația persoanei fizice de
bilateral, constituindu-se între două persoane – sa- a presta o muncă în folosul și sub autoritatea persoa-
lariat şi angajator; 3) are o natură personală (intuitu nei juridice sau fizice, căreia, la rândul său, îi revine
personae); 4) salariatul se află, după încheierea con- obligația de a achita salariul, îndemnizațiile sau ono-
tractului individual de muncă, într-un raport de sub- rariul pentru munca prestată.
ordonare faţă de angajator, de unde derivă obligaţia Cercetătorul N.Sadovei, în monografia menționată,
salariatului de a respecta disciplina muncii, precum își fundamentează discursul pe delimitarea celor două
şi puterea disciplinară a angajatorului; 5) prestarea forme ale raportului juridic de muncă: tipic şi atipic.
muncii se face continuu, are un caracter succesiv, de Astfel, „raportul juridic de muncă tipic reprezintă
durată; 6) lipsa la salariat a propriei libertăţi de deci- forma de exprimare a relaţiilor sociale de muncă afla-
zie în privinţa metodelor şi circumstanţelor asociate te sub incidenţă directă a normelor de drept al muncii,
în cursul executării muncii; 7) munca prestată trebuie care ia naştere pe piaţa forţei de muncă ca rezultat al
să fie salarizată; 8) protecţia social-juridică a persoa- încheierii unui contract individual de muncă între o
nei care prestează muncă în calitate de salariat [6]. persoană fizică, pe de o parte şi o persoană juridică
Astfel, este subliniată „obligația salariatului” de a sau fizică, pe de altă parte, ca urmare a prestării în
respecta disciplina muncii, aflându-se într-un raport condiţii legale de securitate şi sănătate, a unei munci
de subordonare față de angajator, și de a se abține de subordonate de către prima persoană în folosul celei
la formularea „propriei libertăți de decizie în privința de-a doua, şi care este remunerată pentru munca pre-
metodelor și circumstanțelor în cursul executării mun- stată sub formă de salariu” [8]. În context, cercetăto-
cii”, libertate de decizie care îi revine angajatorului, rul subliniază că raportul juridic de muncă tipic repre-
deopotrivă cu toate riscurile acestei decizii. Respec- zintă un cadru conturat din trei premise constitutive:
tiv, angajatorului îi revine funcția de a decide asupra 1) norma juridică de drept al muncii; 2) participanţii
uneia dinte soluțiile optime pe care urmează să le în- (antesubiecţii) raportului şi 3) faptele juridice gene-
făptuiască salariatul, chiar dacă variantele posibile de ratoare ale raportului în cauză. Respectiv, potenţialul
decizie au fost propuse de către însușii salariat. salariat sau antesalariatul este persoana fizică poten-
Un studiu complex asupra raportului juridic de ţială de a obţine statutul juridic de salariat, în cazul
muncă îl constituie monografia cercetătorului Nico- în care îşi va manifesta deschis criteriul volitiv de a
lae Sadovei Dihotomia raportului juridic de muncă contacta cu un potenţial angajator. La rândul său, an-
(2011). După ce sunt analizate mai multe definiții gajatorul este o persoană fizică sau persoană juridică
doctrinare ale raportului juridic de muncă, autorul potenţială de a obţine statutul juridic de angajator, în
menționat ajunge să formuleze propria sa definiție, cazul în care va manifesta deschis criteriul volitiv de
potrivit căreia: „Raportul juridic de muncă reprezin- a contacta cu un potenţial salariat. Acesta este deja
tă forma juridică de exprimare a relațiilor sociale de coparticipant al unor raporturi juridice de muncă atât
muncă, aflate sub incidența directă sau indirectă a tipice, cât şi atipice, şi concomitent se află în „ante-
legii, care iau naștere pe piața forței de muncă între camera” raportului juridic de muncă tipic. Totodată,
o persoană fizică, pe de o parte, și o persoană juridi- „Calitatea de fapt juridic constitutiv şi materializat al
că sau fizică, pe de altă parte, ca urmare a prestării raportului juridic de muncă tipic o deţine în exclusivi-
unei munci de către prima persoană în folosul și sub tate numai contractul individual de muncă […] Con-
autoritatea celei de a doua și care este remunerată di- tractul în cauză reprezintă o acţiune bilaterală licită
rect pentru munca prestată – sub formă de salariu sau a antesubiecţilor raportului care, în mod conştient şi
indemnizație, sau indirect – sub formă de onorariu, în neviciat, prevăd şi doresc survenirea efectelor juridice
condițiile legii” [7]. Analizând elementele definitorii ale încheierii actului juridic în cauză” [9]. Concomi-
ale raportului juridic de muncă din perspectiva aces- tent, sunt definite și raporturile juridice de muncă
tei definiții, vom observa că autorul pune accentul pe atipice ca fiind „raporturile care apar în urma prestă-
existența relațiilor sociale de muncă pe piața forței de rii unei munci de către persoanele fizice în folosul sau
muncă, incidența directă sau indirectă a legii, subiecții sub autoritatea altei persoane fizice sau juridice, în
raportului (o persoana fizică ce prestează o muncă în cadrul cărora lipsesc sau sunt modificate una sau mai
folosul și sub autoritatea unei alte persoane juridice multe trăsături caracteristice esențiale ale raportului
sau fizice, în schimbul unui salariu, îndemnizații sau juridic de muncă tipic, standardizat, din categoria
77
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
raporturilor personale, organizaționale sau patrimo- pe durată determinată, precum și cele ce rezultă din
niale” [10]. Cu titlu de aplicabilitate a conceptului, contractul de muncă cu regim de muncă parțial” [12].
cercetătorul menționează, în continuare, că în ceea Obiecția cercetătorilor E. Boişteanu şi N. Romandaş
ce ține de Republica Moldova, raporturile juridice față de poziția formulată de cercetătorul N. Sadovei,
de muncă tipice prevalează în cadrul întreprinderilor rezultă în faptul că „Legislația RM nu cuprinde încă
de stat, municipale, instituțiilor publice (cu excepția reglementări privind munca prin agent de muncă tem-
autorităților publice), precum și în cadrul întreprinde- porară […] În plus, observăm că controlul de tutelă,
rilor mari din sectorul industrial privat, unde există exercitat de către corpul profesional în privința mem-
colectivități mari de persoane angajate. În ceea ce brilor corporativi, nu reprezintă un indice suficient
ține de sectorul economiei care se ocupă de presta- pentru atribuirea raporturilor juridice profesional-cor-
rea serviciilor de diferit gen, inclusiv cel al serviciilor porative ca o categorie a raporturilor de muncă atipi-
prestate de către autoritățile publice ale statului sau ce” [13].
cele locale, care solicită o specializare mai flexibilă și Un punct de vedere relevant în abordarea proble-
unde este nevoie de o manevrabilitate rapidă, fiabilita- mei date, pentru comparație, este oferit de către cer-
te și reacție de gen instant, în prim-plan apar formele cetătorul român Alexandru Țîclea în Tratat de dreptul
atipice de angajare, care generează raporturi juridice muncii, ed. VIII (2014), care menționează că „Rapor-
de muncă atipice. turile juridice individuale de muncă se prezintă sub
Într-un context mai larg, cercetătorul Nicolae Sa- două forme: tipice și atipice. A. Formele tipice sunt,
dovei explică faptul că din categoria raporturilor de în primul rând, cele fundamentate pe contractul indi-
muncă atipice fac parte „raporturile în cadrul cărora vidual de muncă, care constituie forma tipică și clasi-
nu există o relaționare directă între prestatorul muncii că a raportului de muncă. […] Tot forme tipice pot fi
și beneficiarul în fapt al acesteia, cum ar fi: raporturile considerate raporturile juridice de muncă ce privesc:
de muncă prin agent de muncă temporară, raporturile a) funcționari publici; b) militarii; c) membrii coope-
de prestare a unei munci de către o persoană sub au- ratori; d) personalul cultelor religioase. B. Formele
toritatea directă a unei autorități publice angajatoare, atipice au fost considerate: a) raporturile de muncă
beneficiar al muncii respective fiind statul, precum și fundamentate pe contractul de ucenicie; b) raporturile
raporturile de prestare a unei munci de către o persoa- de muncă ale avocaților salarizați în interiorul pro-
nă fizică sub autoritatea unei entități asociativ-corpo- fesiei; c) zilierii. O poziție distinctă au judecătorii și
rative, netitulare finalmente de beneficiul rezultat din procurorii, precum și diplomații” [14].
prestarea muncii” [11]. În calitate de raporturi juri- Din cele relatate, am putea desprinde două conclu-
dice de muncă atipice, cercetătorul Nicolae Sadovei zii evidente. Prima este că majoritatea cercetătorilor
aduce o serie de exemple, cum ar fi: raporturile juri- în materia dreptului muncii recunosc existența a două
dice de muncă flexibile (raportul de leasing de per- forme (o dihotomie) ale raportului juridic de muncă:
sonal, apreciat din punct de vedere semantic ca fiind tipic și atipic. Respectiv, prin definițiile propuse și tră-
„detașare cu caracter special”, raporturile juridice de săturile specifice, rezultă că raportul juridic de mun-
telemuncă), raporturile juridice de muncă corporati- că tipic se fundamentează pe contractul individual de
ve ale liberilor profesioniști (ex.: avocați, executori muncă și care întrunește toate trăsăturile caracteristi-
judecătorești, medici ș.a.), precum și raporturile juri- ce unui raport juridic de muncă, conform prevederilor
dice ale funcționarilor și demnitarilor publici. Codului muncii, în timp ce raportul juridic de mun-
Asupra celor două forme ale raportului juridic de că atipic se prezintă ca o anomalie, o imperfecțiune
muncă se revine cu o viziune înnoită și mai explicită a raportului juridic de muncă tipic. A doua concluzie
de către cercetătorii E. Boişteanu şi N. Romandaş în rezidă în faptul că fiecare cercetător în parte apreciază
manualele de Dreptul muncii (2012, 2015), potrivit diferit încadrarea unor sau altor raporturi de muncă
cărora, „raportul juridic de muncă tipic… este fun- ca fiind tipice sau atipice. De exemplu, dacă rapor-
damentat pe contractul individual de muncă și care tul juridic de telemuncă este considerat ca fiind atipic
întrunește toate trăsăturile caracteristice unui raport atât de cercetătorii N.Romandaș, E.Boișteanu, cât și
juridic de muncă (prestarea muncii în mod regulat, de N.Sadovei, atunci, în cazul raporturilor juridice de
cu program fix de lucru, pe durată nedeterminată, cu muncă corporative ale liberilor profesioniști, există
normă întreagă și sub autoritatea unui singur angaja- mai multe divergențe, unii dintre cercetători conside-
tor). În ceea ce privește raporturile juridice de muncă rându-le atipice (N.Sadovei), alții contestând, în cazul
atipice, […] asemenea raporturi ar putea fi considera- dat, existența unui raport de muncă, fără a se expune
te drept anomalii de la regula tipicului, promovată și explicit asupra naturii raportului juridic (N.Romandaș,
susținută la nivel normativ (regulatoriu). Astfel, din E. Boișteanu) sau identificând doar un aspect, cum
categoria raporturilor juridice de muncă atipice fac ar fi munca avocaților „salarizați în interiorul profe-
parte: a) raporturile juridice de telemuncă, b) raportu- siei” (A.Țîclea). De asemenea, raporturile de muncă
rile juridice privind prestarea muncii la domiciliu, c) ale funcționarilor publici sunt considerate ca fiind ra-
raporturile juridice ce decurg din contractul de muncă porturi juridice de muncă tipice de către cercetătorii
78
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
N.Romandaș, E.Boișteanu, A.Țîclea, în schimb sunt În contextul problemei abordate, vom observa că
incluse în categoria atipicului de către cercetătorul N. Codul muncii enunță două cazuri specifice în materia
Sadovei. încadrării străinilor în raporturi de muncă pe teritoriul
În contextul discuțiilor date, remarcăm faptul că R.Moldova, expuse într-o manieră generală și care se
majoritatea cercetătorilor menționați nu se pronunță completează reciproc. E vorba de prevederile art.46
asupra raportului de muncă în care sunt implicați an- (9) Codul muncii care stipulează că „Parte a contrac-
gajatorii sau lucrătorii străini, raporturi care comportă tului individual de muncă pot fi cetățenii R.Moldova,
în sine elemente specifice dreptului internațional al cetățenii străini și apatrizii, cu excepția cazurilor
muncii, dar care ar trebui analizate concomitent cu prevăzute de legislația în vigoare” și art. 49 (5) Codul
sfera națională a dreptului muncii, inclusiv din per- muncii care stipulează că „În cazul angajării la muncă
spectiva încadrării acestui raport juridic de muncă în în R. Moldova a cetățenilor străini, se vor lua în con-
una dintre cele două forme enunțate. Ne referim aici siderare, de asemenea, prevederile actelor interstatale
la cazul în care aplicabilitatea prevederilor Codului (interguvernamentale), la care R. Moldova este parte,
muncii este inerentă, prin prisma prevederilor art.3 care vizează statutul juridic al persoanelor respecti-
lit.b) Codul muncii din care rezultă că „Dispozițiile ve”. Deși normele citate nu stipulează expres faptul
prezentului cod se aplică salariaților cetățeni străini că în calitate de parte a contractului individual de
sau apatrizi, încadrați în baza unui contract individu- muncă poate apărea și angajatorul (investitorul) stră-
al de muncă, care prestează muncă pentru un anga- in, suntem constrânși să deducem că prin neindicarea
jator care desfășoară activitatea în Republica Moldo- naționalității angajatorului, legiuitorul din R. Moldova
va” [15]. Or, din interpretarea normei citate rezultă l-a inclus și pe angajatorul străin în calitate de subiect
existența a cel puțin trei subiecți distincți ai unui al dreptului muncii. Or, conform art.46 alin.5)-7) Co-
potențial raport juridic de muncă: 1) cetățeanul stră- dul muncii, condițiile care trebuie respectate de către
in sau apatridul care vine în R. Moldova în calitate angajator, ca parte a contractului individual de muncă,
de „lucrător imigrant” (autorizat sau neautorizat), ur- sunt: dobândirea personalității juridice pentru persoa-
mând să intre într-un raport juridic de muncă cu un na juridică (mai exact: înregistrarea la Camera Înre-
angajator de aici; 2) cetățeanul străin sau apatridul gistrării de Stat) sau a capacității depline de exercițiu
care este salariat al unui angajator străin și care vine pentru persoana fizică. În rest, regula este simplă: „În
în R. Moldova pentru a se încadra într-un raport de calitate de angajator, parte a contractului individual
muncă cu un angajator național sau o filială a angaja- de muncă poate fi orice persoană fizică sau juridică,
torului străin care desfășoară activitate pe teritoriul R. indiferent de tipul de proprietate şi forma juridică de
Moldova în calitate de „lucrător detașat”; 3) investito- organizare, care utilizează munca salariată”. Prin ur-
rul străin în calitate de angajator (străin) care creează mare, din moment ce respectă aceste norme, un străin
locuri de muncă pentru salariați (cetățeni sau străini) se poate încadra pe piața forței de muncă din R. Mol-
în R. Moldova. dova atât în calitate de angajator – persoană fizică sau
II. Atipicitatea raportului juridic de muncă cu juridică, cât și de salariat.
specific imigrațional Astfel, deducem existența unei categorii aparte a
Regimul juridic al străinilor în R.Moldova este re- raporturilor de muncă în care sunt încadrați următo-
glementat în Legea nr. 200 din 16.06. 2010 privind rii trei subiecți ce pot relaționa între ei în cadrul unor
regimul străinilor în R.Moldova. Potrivit art.3 din raporturi juridice de muncă, fiind autorizate în acest
legea dată, străinul” este „persoana care nu deține sens, după cum urmează:
cetățenia R. Moldova sau care este apatrid” [16]. Deși – „investitorul străin” ca potențial angajator pe
nu se menționează expres, deducem că prin noțiunea teritoriul R. Moldova, a cărui statut juridic este re-
de persoană, în sensul definiției legale enunțate, se glementat de Legea nr.81 din 18.03.2004 cu privire
are în vedere atât persoana fizică, cât și persoana ju- la investiţiile în activitatea de întreprinzător [17].
ridică. Delimitarea dată are relevanță pentru cazul în Conform art.3 din legea dată, investitorul străin este
care persoanele date intră în sfera relațiilor economice „persoana încadrată în activitatea investiţională din
și a celor de muncă, ele îmbrăcând unul dintre cele R. Moldova care poate fi: a) persoana fizică cetăţean
două roluri specifice: fie de angajator, fie de salariat. străin cu reşedinţă permanentă în alt stat sau apatrid
Conform art.1 din Codul muncii al R.Moldova, anga- cu reşedinţă permanentă în străinătate; b) persoana
jatorul este „persoană juridică (unitate) sau persoa- juridică, formată în conformitate cu legislaţia unui
nă fizică care angajează salariaţi în bază de contract alt stat, având sediu în acel stat sau persoană juridi-
individual de muncă, încheiat conform prevederilor că având sediu, administraţie centrală sau loc princi-
prezentului cod”, în timp ce salariatul este „persoa- pal de activitate înregistrat în alt stat; c) organizaţie
nă fizică (bărbat sau femeie) care prestează o muncă sau asociaţie creată în urma unui tratat între state ori
conform unei anumite specialităţi, calificări sau într-o alți subiecți de drept internaţional”. De menționat că,
anumită funcţie, în schimbul unui salariu, în baza con- potrivit Ghidului investițional pentru anul 2014, pla-
tractului individual de muncă”. sat pe site-ul oficial al Ministerului Economiei al RM
79
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
(www.mec.gov.md), printre cei mai mari investitori chiar norma Legii nr.180, constă în faptul că „lucrăto-
străini în țara noastră (întreprinderi cu capital străin rul detașat” este un salariat al „unei persoane juridice
sau mixt) în ultimii doi ani sunt: „Banca Comerci- străine, cu sediul pe teritoriul unui alt stat”. Deci e
ală Română” SA, „Mobiasbanca – Group Societe vorba de un angajator străin care desfășoară activi-
Generale” SA, „Danube Logistics” SRL, „Draexl- tate în afara granițelor R. Moldova și care trimite un
maier Automotive” SRL, „Efes Vitanta” SA, „Gas salariat (străin) al său în R. Moldova pentru o perioa-
Natural Fenosa” SRL, „Knauf-Gips” SRL, „Lafarge dă determinată să desfășoare o anumită activitate. A
Ciment (Moldova)” SA, „Lear corporation” SRL, doua mare diferență constă în faptul că, dacă în cazul
„Lucoil” SA, „Shan Lian International Group” S.R.L detașării prevăzute de art.71-72 Codul muncii, salari-
(Megapolis mall), „Metro Cash & Carry Moldo- atul își modifică locul (uneori și specificul) de muncă,
va” SRL, „Moldcell” SA., „Orange Moldova” SA suspendându-și raportul de muncă cu angajatorul de
ș.a. Respectiv, dintre domeniile economice acoperite bază și trecând sub autoritatea temporară a unui alt
de către investitorii străini sunt: o parte a sectorului angajator, în cazul noțiunii de „lucrător detașat” în
bancar, distribuirea energiei electrice, combustibil și sensul Legii nr.180, acesta pare mai degrabă să rămâ-
stații peco, telefonie mobilă, materiale de construcție nă sub autoritatea angajatorului (străin) său de bază,
și finisare, băuturi răcoritoare, confecționarea unor atât în cazul în care este „trimis să desfăşoare o acti-
accesorii pentru automobile, divertisment etc. vitate de muncă în R. Moldova” la un angajator local
– „lucrător detaşat” care este, conform art. 1 din sau la o reprezentanță/filială a angajatorului său. În
Legea nr. 180 din 10.07. 2008 cu privire la migraţia tot cazul, detașarea este o entitate juridică complexă,
de muncă , este „(i) salariat al unei persoane juridice care necesită un studiu aparte cu atragerea în discuție
străine, cu sediul pe teritoriul unui alt stat, trimis să a normelor juridice internaționale și pe care nu o vom
desfăşoare o activitate de muncă în R. Moldova ori detalia aici, din considerentele restrictive ale lucrării
(ii) salariat al unei persoane juridice străine, cu sediul date.
pe teritoriul unui alt stat, trimis să desfăşoare o acti- – „lucrătorul imigrant” ca potențial salariat al
vitate de muncă la una din reprezentanţele ori filialele unui angajator național sau al unui angajator/„inves-
sale aflate pe teritoriul R. Moldova”. De menționat că, titor străin”, este definit, conform art.1 din Legea
deși aparent au aceeași denumire, trebuie delimitată nr.180 din 10.07.2008 menționată, ca „străinul auto-
noțiunea de „salariat detașat” prevăzută de art. 71-72 rizat să desfăşoare o activitate provizorie de muncă
Codul muncii de noțiunea de „lucrător detașat” prevă- pe teritoriul R. Moldova”. În această categorie se
zută de Legea nr.180. includ și sportivii care urmează să evolueze în ca-
Detașarea, ca schimbare temporară a locului de drul unor cluburi sau echipe din R. Moldova în baza
muncă, entitate juridică reglementată de art. 71-72 din unui contract individual de muncă. Legea nr.180
Codul muncii al R.Moldova, rămâne a fie una dintre din 10.07.2008 delimitează alte câteva categorii de
problemele care pare a fi elucidată controversat în stu- lucrători străini, care, din punctul nostru de vedere,
diile de specialitate, inclusiv de către autorii mai sus- reprezintă niște subcategorii ale entității juridice de
menţionaţi. Deși Codul muncii nu oferă o definiție „lucrător imigrant”, și anume: (a) „lucrătorul sezoni-
juridică a entității de „detașare”, anumite trăsături er, inclusiv lucrătorii stagiari; (b) „lucrătorul fronta-
specifice le regăsim din conținutul art.71-72 Codul lier; (c) „străinii cu drept de ședere provizorie pentru
muncii, din care deducem existența a trei subiecți ai studii”, care, conform art. 5 (41) din Legea nr.180 din
raportului juridic de muncă care sunt implicați în două 10.07.2008, „pot desfăşura activităţi de muncă pe
raporturi de muncă distincte: 1) (A) salariatul și (C) teritoriul RM, în conformitate cu legislaţia muncii,
unitatea care a dispus detașarea și 2) (A) salariatul și pentru o perioadă ce nu va depăşi 10 ore pe săptămâ-
(B) unitatea în care a fost detașat salariatul. Prin ur- nă sau echivalentul în zile într-un an”; (d) „Străinul
mare, asistăm la raporturi juridice așa-numite triun- titular al unui drept de şedere pentru reîntregirea fa-
ghiulare, manifestate printr-o relație de natură civilă miliei”, care, conform art. 40 din Legea nr. 200 din
între unitatea C (cedentul) și unitatea B (cesionarul) 16.06.2010, „poate fi angajat sau poate desfăşura
și raportul de muncă între salariatul A și unitatea C activitate de întreprinzător sau de liber profesionist
(cedentul), respectiv, unitatea B (cesionarul). Prin ur- în condiţiile legii”. Vom reține că această subcate-
mare, detașarea (în sensul art. 71-72 Codul muncii), gorie de străini, inclusiv datorită condițiilor ei spe-
aparent, nu poate fi aplicată decât în limitele terito- cifice (străinul trebuie să fie căsătorit cu un cetățean
riului Republicii Moldova. Or, din norma citată nu al R.Moldova, domiciliat în R.Moldova, sau cu un
rezultă că unitatea cesionară, cea la care este detașat cetățean străin cu drept de ședere în R.Moldova sau
salariatul, ar putea fi dislocată în afara teritoriului cu un apatrid cu statut recunoscut, care, la rândul său,
R. Moldova, respectiv să fie un angajator străin. Ast- trebuie să dispună de spațiu de locuit, de mijloace de
fel, cu titlu de lege ferenda, considerăm că asupra întreținere etc.) este singura care permite străinului
acestei lacune legislative s-ar cere de intervenit. persoană fizică să participe în sfera activității econo-
Diferența majoră, după cum o putem deduce din mice a R.Moldova atât în calitate de angajat/salariat,
80
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
81
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
82
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Persoanele cu dizabilităţi doresc lucrurile pe care toată lumea în comunitate le posedă de la sine. Ei vor să aibă un loc de
trai, un loc de muncă, o mai bună îngrijire a sănătăţii, o educaţie mai bună şi şansa de a se bucura de compania prietenilor
şi a familiei, pentru a merge la meciuri, la cinematograf…. Ei doresc să aibă şansa de a participa la viaţa comunităţii şi sunt
plini de speranță. Doresc o schimbare, doresc ca alte persoane din comunitate să le împărtăşească viziunea lor. Ei recunosc că
guvernele nu pot lucra în izolare şi vor ca şi alţii să vadă beneficiile edificării unei comunităţi incluzive.
Cuvinte-cheie: sănătate; educaţie; şansă; comunităţi incluzive; persoane cu dizabilităţi.
***
Persons with disabilities want the things that everyone else in the community takes for granted. They want somewhere
to live, a job, better health care, a good education, a chance to enjoy the company of friends and family, to go to the football
matches and to go to the movies. They want the chance to participate meaningfully in the life of the community. And they are
hopeful. They desire change and they want others in the community to share their vision. They recognize that governments
cannot work in isolation and they want others to see the benefits of building more inclusive communities.
Keywords: health; education; the chance; inclusive communities; persons with disabilities.
83
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
care o pot exercita asupra altor persoane. Iar în opinia reprezentând ideologia, politica, legea, stereotipuri-
lui Peter M. Blau, inegalitatea se referă la gruparea le şi cultura populară care în colaborare se împletesc
persoanelor după avere, venituri, autoritatea pe care o creând cuşca în care sunt întemniţate anumite grupuri
au şi studii [2, p.45]. sociale. [5,p.324]. Deci inegalitatea dintre oameni
Aceste puncte de vedere ni se par incomplete şi în diferite perioade de timp şi în diferite societăţi a
ne declarăm solidari cu sociologii americani Co- condus, în mod inevitabil, la stratificarea socială care,
ser, Nock, Bufor, care consideră că sursa inegalităţii la rândul ei, accentua inegalitatea dintre indivizi prin
o reprezintă nu natura umană, dar societatea în care acordarea beneficiilor în funcție de apartenenţa la un
individul locuieşte [2, p.187]. Deci urmărind logica grup care îi stabileşte poziţia în raport cu alte grupe de
acestor cercetători, ajungem la concluzia că inechi- persoane [6, p.223].
tatea este generată, în mod artificial, de societatea în Deci se poate afirma cu certitudine că discriminarea
care se află subiectul afectat ca urmare a incapacită- ca fenomen îşi are originea în inegalitatea dintre indi-
ţii, acesteia de a se conforma necesităţilor diferiților vizi şi grupuri de indivizi, care s-a încetăţenit prin ca-
membri. Dezvoltând această idee, Macionis consideră tegorisirea persoanelor în clase, pături sociale, grupuri
că cea mai importantă sursă a inegalităţii o reprezintă sociale, categorii sociale etc. şi care se manifestă prin
salariile, plăţile pentru prestaţiile efectuate şi alte in- aplicarea unui tratament discriminatoriu acestora.
vestiţii [3, p.272], or aceste circumstanţe nu privesc în Chiar dacă s-au stabilit originile fenomenului dis-
mod direct caracteristicile personale ale unui subiect criminării, esenţa acestuia va fi posibil de apreciat
concret. doar în cazul unei analize de detaliu a conţinutului
E. Nedelcu identifică alte două forme ale inega- acestui concept.
lităţii: inegalităţi sociale şi inegalităţi individuale, Conform dicţionarului de sociologie Larousse, dis-
considerând că în societate există nu numai diferenţe criminarea implică deosebirea făcută în viaţa socială
între indivizi, dar şi între diferite grupuri sociale, iar pe seama anumitor grupuri, considerate inacceptabile,
stratificarea socială este ceva normal. Persoanele cu de către majoritate, deoarece încalcă normele sociale
şanse egale fac parte din aceeaşi pătură socială, iar şi principiul egalităţii în faţa legii, chiar şi când anu-
stratificarea socială are la origini o distribuire inegală mite grupuri ale populaţiei le justifică.
a drepturilor, privilegiilor, puterii sociale şi influenţei Faptul că discriminarea socială a putut fi definită
printre membrii unei societăţi. ca mod de tratare inegală a indivizilor egali arată în
Această accepţiune a dat naştere la mai multe teo- ce măsură este vorba de un concept strâns legat de
rii printre care: societatea modernă, care situează egalitatea în centrul
Teoria funcţionalistă conform căreia orice soci- valorilor sale [7, p.89].
etate trebuie să distribuie indivizii în diverse poziţii L. Vlăcescu consideră discriminarea ca pe un com-
sociale şi să-i determine să îndeplinească sarcini afe- portament deviant, deci anormal pentru că încalcă
rente acesteia. Deoarece poziţiile sociale nu comportă normele de comportare legală [8, p.337].
sarcini şi îndatoriri sociale, este necesar să se ocupe Discriminarea – constituie orice deosebire, ex-
toate poziţiile, ca societatea să distribuie recompense cludere, limitare sau favorizare, care se bazează pe
diferit, fapt ce stă la baza inegalităţii sociale. criteriile de rasă, culoarea pielii, gen, limbă, religie,
Teoria conflictului (K. Marx şi Fr. Engels) care in- opinie politică statut naţional sau social, proprietate
dică că societatea burgheză are două clase distincte: sau de altă natură şi care are drept scop să umilească
posesorii de mijloace de producţe – burghezia, şi clasa drepturile şi libertăţile fundamentale utilizate de toate
exploatată – proletariatul. fiinţele umane [9, p.13].
Teoria multidimensională a lui Max Weber, care În ce priveşte cadrul normativ, este de menţionat
consideră că există trei criterii distincte de diferenţie- că chiar dacă sunt puţine acele instrumente care oferă
re: economic, social, politic. o definiţie a conceptului de discriminare, acesta poate
Teoria evoluţionistă ( Gerherd şi Jean Lenski) care fi dedus uşor din prevederile ce se referă la principiul
reprezintă o simbioză între teoria conflictului şi cea egalităţii şi cel al nondiscriminării, cel din urmă fiind
funcţională, considerând că diferenţierea apare ca ur- inversul celui dintâi.
mare a repartizării inegale a bogăţiilor unei comuni- Asfel DUDO la art.2 prevede că ,,Fiecare om se
tăţi, iar stratificarea socială este inevitabilă – aşa cum poate prevala de toate drepturile şi libertăţile procla-
talentul, inteligenţa şi resursele sociale nu pot fi distri- mate în prezenta Declaraţie fără nici un fel de deose-
buite în proporţii egale [4, p.143]. bire de rasă, culoare, sex, limbă, opinie politică sau
Din aceste puncte de vedere, rezultă cu certitudine orice altă opinie, de origine naţională sau socială,
că inegalitatea socială în care-şi are originea discri- avere, naştere sau orice alte împrejurări”, în acelaşi
minarea ţine, pe de o parte, de caracteristicile proprii context la art.7 se prevede că ,,Toţi oamenii sunt egali
fiecărui individ, dar şi de atitudinea societăţii faţă de în faţa legii şi au fără nici o deosebire, dreptul la o
diferite grupuri sociale. Însuşi Frye sugerează că une- egală protecţie a legii. Toţi oamenii au dreptul la o
le categorii de persoane se află în permanenţă sub ,,o protecţie egală împotriva oricărei discriminări care
presiune socială”, dar presiunea aceasta socială nu ar viola prezenta Declaraţie şi împotriva oricărei
trebuie privită unilateral, ci în ansamblu de fiecare provocări la o asemenea discriminare”[10].
84
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Pactul internaţional cu privire la drepturile ci- similare sau relevante în mod similar şi această dife-
vile şi politice. În art.2 se prevede că fiecare stat parte renţă de tratament nu are nici o „justificare obiectivă
la prezentul Pact, se angajează să acţioneze, atât pri- şi rezonabilă”. „O justificare obiectivă şi rezonabilă”
ne conomic şi tehnic, folosind la maximum resursele se stabileşte dacă măsura în cauză are un scop legitim
sale disponibile, pentru ca exercitarea deplină a drep- şi este „un raport rezonabil de proporţionalitate între
turilor recunoscute în prezentul Pact să fie asigurată mijloacele aplicate şi scopurile urmărite” [13].
progresiv prin toate mijloacele adecvate, inclusiv prin În ce priveşte Protocolul nr.12 la CEDO, acesta nu
adoptarea de măsuri legislative. face decât să lărgească drepturile protejate prin art.14
Statele părţi la prezentul Pact se angajează să ga- dincolo de limitele Convenţiei.
ranteze că drepturile enunţate în el vor fi exercitate Totuşi, există instrumente internaţionale care oferă
fără nici o discriminare întemeiată pe rasă, culoare, o definiţie a conceptului de discriminare astfel Con-
sex, limbă, religie, opinie politică sau orice altă opi- venţia internaţională privind eliminarea tuturor
nie, origine naţională sau socială, avere, naştere sau formelor de discriminare rasială la art.1 defineşte:
orice altă împrejurare. La art.26 al aceluiaşi instru- discriminare rasială care are în vedere orice deosebi-
ment se prevede că ,,toate persoanele sunt egale în re, excludere, restricţie sau preferinţă întemeiată pe
faţa legii şi au, fără discriminare, dreptul la o ocrotire rasă, culoare, ascendenţă sau origine naţională sau
egală din partea legii. În această privinţă, legea tre- etnică, care are ca scop sau efect de a distruge sau
buie să interzică orice discriminare şi să garanteze compromite recunoaşterea, folosinţa sau exercitarea,
tuturor persoanelor o ocrotire egală şi eficientă con- în condiţii de egalitate, a drepturilor omului şi a li-
tra oricărei discriminări, în special de rasă, culoare, bertăţilor fundamentale în domeniile: politic, econo-
sex, limbă, opinie politică sau orice altă opinie, origi- mic, social şi cultural sau în oricare alt domeniu al
ne naţională sau socială, avere naştere sau întemeia- vieţii publice [14, p.36].
tă pe orice altă împrejurare” [11]. Convenţia asupra eliminării tuturor formelor
Pactul internaţional cu privire la drepturile de discriminare faţă de femei. Art.1 stabileşte că
economice, sociale şi culturale. Alin.(2) art.2 stabi- discriminarea faţă de femei vizează orice diferenti-
leşte ,,Statele părţi la prezentul Pact se angajează să ere, excludere sau restricție bazată pe sex, care are
garanteze că drepturile enunţate în el vor fi exercitate drept efect sau scop să compromită ori să anihileze
fără nici o discriminare întemeiată pe rasă, culoare, recunoașterea, beneficiul şi exercitarea de către fe-
sex, limbă, religie, opinie politică sau orice altă opi- mei, indiferent de starea lor matrimonială, pe baza
nie, origine naţională sau socială, avere, naştere sau egalităţii dintre bărbat şi femeie, a drepturilor omului
orice altă împrejurare”, iar art.3 indică că ,,Statele şi libertăţilor fundamentale, în domeniile politic, eco-
părţi la prezentul Pact se angajează să asigure drep- nomic, social, cultural şi civil sau în orice alt dome-
tul egal pe care-l au bărbaţii şi femeile de a beneficia niu [15, p.3]. Definiţii cu privire la discriminare vom
de toate drepturile economice, sociale şi culturale găsi şi în alte instrumente specializate ale subdivizi-
care sunt enumerate în prezentul Pact” [12]. unilor ONU pe domenii distincte de activitate, după
Art.14 din CEDO interzice direct discriminarea cum urmează:
stabilind că ,,Exercitarea drepturilor şi libertăţilor Convenţia OIM nr. 111 privind discriminarea
recunoscute de prezenta convenţie trebuie să fie asi- în domeniul ocupării forţei de muncă şi exercită-
gurată fără nici o deosebire bazată, în special, pe sex, rii profesiei, care la art.1 lit.a) descrie conceptul de
rasă, culoare, limbă, religie, opinii politice sau orice discriminare ca orice diferenţiere, excludere sau pre-
alte opinii, origine naţională sau socială, apartenen- ferinţă întemeiată pe rasă, culoare, sex, religie, con-
ţă la o minoritate naţională, avere, naştere sau orice vingeri politice, ascendenţă, naţională sau origine so-
altă situaţie”. cială, care are ca efect să suprime sau să ştirbească
Art.14 prevede dispoziţia centrală a CEDO cu pri- egalitatea de posibilităţi sau de tratament în materie
vire la egalitate. Este interpretat ca o interdicţie des- de ocupare a forţei de muncă şi de exercitare a profe-
chisă de discriminare din cauza utilizării cuvintelor siei [16, p.68].
„orice altă situaţie”. Cu toate acestea, protecţia pe care Convenţia UNESCO privind lupta împotriva
o oferă este dependentă în aceea că se referă doar la discriminării în domeniul învăţământului care la
„drepturile şi libertăţile prevăzute în Convenţie”. Cu art.1 stabileşte că discriminarea presupune orice dis-
alte cuvinte, cererile prezentate la CEDO, în confor- tincţie, excludere, limitare sau preferinţă care, înte-
mitate cu articolul 1, trebuie să se refere la discrimi- meiată pe rasă, culoare, sex, limbă, religie, opinie po-
narea în exercitarea unui alt drept din convenţie, cum litică sau altă opinie, origine naţională sau socială,
ar fi dreptul la viaţa privată şi de familie, dreptul la li- situaţie economică sau naştere, are drept obiect sau
bertatea de religie sau alte drepturi cuprinse în CEDO ca rezultat suprimarea sau alterarea egalităţii de tra-
şi protocoalele sale. Articolul 14 nu poate fi invocat pe tament în ceea ce priveşte învăţământul [17, p.105].
cont propriu, doar „în legătură cu” drepturile funda- Extrem de relevantă pentru tematica abordată con-
mentale. Potrivit jurisprudenţei CEDO, discriminarea siderăm definiţia oferită de art.2 al Convenţiei cu pri-
în sensul articolului 14 se produce în cazul în care: vire la drepturile persoanelor cu dizabilităţi care
există un tratament diferit al persoanelor în situaţii stabilişte că discriminarea pe criteriu de dizabilitate
85
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
înseamnă orice diferenţiere, excludere sau restricţie membri apţi. Prin urmare, faptul de a nu întreprinde
pe criterii de dizabilitate, care are ca scop sau efect măsuri pozitive pentru a crea condiţii optime de exis-
diminuarea sau prejudicierea recunoaşterii, benefi- tenţă pentru persoanele cu dizabilităţi la fel reprezintă
ciului sau exercitării în condiţii de egalitate cu cei- discriminarea.
lalţi a tuturor drepturilor şi libertăţilor fundamentale Discriminarea implică un caracter injust, ceea ce
ale omului în domeniul politic, economic, social, cul- presupune un tratament nedrept nu doar din punct
tural, civil sau în orice alt domeniu” [18]. de vedere moral, dar şi al aspectelor raţionale. Prin
Legea RM cu privire la asigurarea de şanse urmare, un tratament inechitabil nu va fi considerat
între femei şi bărbaţi defineşte discriminarea după drept discriminatoriu, dacă acesta este justificat pen-
criteriul de sex – orice deosebire, excepţie, limitare tru fiecare caz concret abordat. Așadar, situaţia în care
ori preferinţă având drept scop ori consecinţă limi- persoanelor cu dizabilităţi le sunt acordate diferite
tarea sau intimidarea recunoaşterii, exercitării şi im- înlesniri şi ajutoare materiale nu poate fi considerată
plementării pe bază de egalitate între femei şi bărbaţi drept discriminatorie în raport cu celelalte persoane,
a drepturilor şi libertăţilor fundamentale ale omului” deoarece este justificat de necesitatea de a asigura un
[19]. trai decent de pe poziţii de egalitate a acestei catego-
Conform art.2 din Legea RM cu privire la asi- rii de persoane în raport cu restul membrilor activi ai
gurarea egalităţii discriminarea este definită ca orice societăţii civile.
deosebire, excludere, restricţie ori preferinţă în drep- Discriminarea are ca scop sau ca consecinţă încăl-
turi şi libertăţi a persoanei sau a unui grup de persoa- carea principiului egalităţii în drepturile şi libertăţile
ne, precum şi susţinerea comportamentului discrimi- fundamentale ale persoanei.
natoriu bazat pe criteriile reale, stipulate de prezenta După cum am arătat, principiul egalităţii în drep-
lege sau pe criterii presupuse [20]. Mai mult ca atât, turi şi libertăţi nu presupune numai egalitatea forma-
sunt definite toate formele de manifestare a discrimi- lă în drepturi a persoanei, dar mai cu seamă egalita-
nării pentru o mai bună înţelegere a fenomenului. tea în posibilităţi de a-şi realiza aceste drepturi. De
Pornind de la abordările oferite de literatura de aceea nu suntem de acord cu cercetătorul T. Cârnaţ
specialitate şi de formulările din actele normative, care consideră că discriminarea are drept consecinţă
concluzionăm că conceptul de discriminare este unul crearea unui dezavantaj, deoarece nu neapărat toate
complex şi pentru a-l combate cu succes, este necesar dezavantajele create unui grup sau unei persoane vor
ca în fiecare caz concret să fie stabilit un minim de fi discriminatorii. Astfel faptul de a nu admite o per-
trăsături care permit a aprecia o faptă ca discrimina- soană cu dizabilităţi locomotorii la o activitate care
torie sau nu. implică în mod imperial aptitudini locomotorii nu va
Pentru a înţelege acest concept, considerăm opor- fi considerat drept discriminare, cu toate că creează un
tun de a-l analiza din punctul de vedere al conţinutului dezavantaj pentru persoana vizată.
şi manifestării. Tratamentul discriminatoriu, în mod obligatoriu,
Discriminarea din punctul de vedere al manifestă- este şi ilegal, ceea ce înseamnă că contravine norme-
rii reprezintă o faptă, adică o manifestare exterioară a lor în vigoare şi, prin urmare, este reglementat şi in-
comportamentului unei persoane, grup de persoane, terzis prin normele fie reunite într-un act unic, cum
autorităţi publice, funcţionari publici, instituţii, orga- este Legea privind asigurarea egalităţii de şanse, sau
nizaţii, indiferent de tipul de proprietate exprimată sub de ce nu pot exista reglementări şi în alte acte norma-
formă de acţiune sau inacţiune interzisă de lege care tive care să reglementeze anumite domenii, cum ar fi
implică un tratament inechitabil bazat pe o prejudeca- educaţia sau încadrarea în câmpul muncii.
tă în raport cu un criteriu protejat sau prin asimilare În final, este de menţionat că discriminarea are la
cu un criteriu protejat, având ca scop sau consecinţă origini o prejudecată cu privire la un criteriu protejat
prejudicierea egalităţii în exercitarea drepturilor şi li- sau cu privire la alte împrejurări devenite relevante
bertăţilor fundamentale ale omului. într-un caz concret.
Deci discriminarea implică următoarele caracteris- Prejudecata nu trebuie să fie legată în mod expres
tici: un tratament inechitabil – această noţiune, con- de un criteriu expres indicat în dispoziţiile unei legi,
siderăm noi, cuprinde tratamentul diferit precum şi dar poate fi determinat şi de alt criteriu, oricare ar fi
orice excludere sau restricţie. acesta. Prin urmare, orice persoană sau categorie de
La autorul T. Cârnaţ găsim printre caracteristici persoane ce se individualizează prin anumite particu-
că tratamentul poate fi diferenţiat sau inegal, dar noi larităţi teoretic pot fi subiecţi ai tratamentelor discri-
considerăm că aceste două manifestări sunt cuprinse minatorii, dacă acestea sunt legate de o prejudecată
de noţiunea de inechitabil, deoarece aceasta presupu- bazată pe aceste particularităţi, iar tratamentul dife-
ne o conduită corectă atât din punctul de vedere al renţiat din Europa agravează discriminarea anumitor
legislaţiei în vigoare, cât şi al normelor morale, or nu grupuri vulnerabile sau minorităţi. Creşterea discuţii-
întodeauna un tratament discriminatoriu este în mod lor politice şi a conştiinţei de grup, precum şi distribu-
neapărat şi diferit. Astfel este cazul persoanei cu diza- irea inegală a bogăţiilor, sau climatul economic sunt
bilităţi locomotorii, căreia i se oferă acces la infra- factori ce conduc la înrăutăţirea poziţiei acestor gru-
structura comunei de pe picior de egalitate cu ceilalţi puri. Pentru a promova diversitatea socială, contextul
86
Nr. 10, 2015 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
actual sporeşte responsabilitatea de a proteja grupurile 04 noiembrie 1950, în vigoare din 3 septembrie 1953 (rati-
care se confruntă cu discriminarea şi lupta împotriva ficată de Republica Moldova prin Hotărârea Parlamentului
acesteia, pentru a se putea promova coeziunea socială nr.1298-XIII din 24.01.1997), în vigoare pentru Republica
[21, p.228]. Moldova din 12 septembrie 1997. În: Tratate internaționale,
În mediul global curent, definit prin mobilitate şi la care Republica Moldova este parte (1990-1998). Vo.I.
schimbări, europenii îşi însuşesc multiple şi diverse Chișinău, 1998, p.341-359.
identităţi şi au aşteptări justificate de a fi corect repre- 14. Convenţia internaţională privind eliminarea tuturor
zentaţi în sfera politică, socială sau culturală. În aceste formelor de discriminare rasială. Adoptată şi deschisă spre
aspecte, media, instituţiile şi societatea civilă joacă un semnare de Adunarea generală a Naţiunilor Unite prin
Rezoluţia 2106 (XX) din 21 decembrie 1965. Intrată în
rol crucial. Considerăm că conceptul de discriminare
vigoare la 04 ianuarie 1969. Republica Moldova a aderat
a fost explicat destul de minuţios. prin Hotărîrea Parlamentului nr.707-XII din 10.09.1991 (în
vigoare pentru Republica Moldova din 25 februarie 1993).
Referințe: În: Tratate internaţionale, la care Republica Moldova este
parte (1990-1998). Vol.I. Chişinău, 1998
1. Rousseau J.J. ,Discursul asupra inegalității sociale
15. Convenţia asupra eliminării tuturor formelor de dis-
dintre oameni. București: Editura științifică, 1958. 200 p.
criminare faţă de femei, adoptată la 18.12.1979 la New York,
2. Peter M. Blau. Inequality and Heterogeneity a pri-
deschisă spre semnare prin Rezoluţia Adunării Generale a
mitive theory of social structure. New York: The Free Press,
ONU nr.34/180 din 18.12.1979. Republica Moldova a aderat
1977. 307 p.
prin Hotărîrea Parlamentului nr. 87-XIII din 28.04.1994. În:
3. Macionis J. Sociology. Tenth edition. New Jersey:
Tratate internaţionale, la care Republica Moldova este parte
Upper Saddler River, 2005. 701 p.
(1990-1998). Vol.I. Chişinău, 1998.
4. Nedelcu Elena. Sociologie, concepte, teorii funda-
16. Convenţia privind discriminarea în domeniul ocupării
mentate. Ed. II-a, revizuită şi adăugită. Bucureşti: Editura
forţei de muncă şi exercitării profesiei nr.111 din 25.06.1958,
Universitară, 2009. 198 p.
ratificată de Republica Moldova prin Hotărîrea Parlamentu-
5. Karen E. Rosenblum, Toni-Michelle C. Travis. The
lui nr. 593-XIII din 26.09.1995. În: Tratate internaţionale,
meaning of difference, american constructions of race, sex
la care Republica Moldova este parte (1990-1998). Vol.X.
and gender, social clas, sexual orientation, and disability.
Chişinău, 1999.
Sixth edition. New York: The McGraw-Hill Companies,
17. Convenţia UNESCO privind lupta împotriva dis-
2012. 246 p.
criminării în domeniul învăţămîntului din 14.12.1960, în
6. Радаев В.В. Экономичесская социология. Курс
vigoare din 22 mai 1962. Republica Moldova a aderat prin
лекций. Москва: Аспект пресc, 2000. 368 с.
Hotărîrea Parlamentului nr. 707-XII din 10.09.1991 (în
7. Boudon R., Besnard P., Cherkaoui M. Trad.
vigoare pentru Republica Moldova de la 17.06.1993) În:
M.Şuşuianu. Larousse. Dicţionar de sociologie. Bucureşti.
Tratate internaţionale, la care Republica Moldova este parte
Univers Eniciclopedic, 1996. 366 p.
(1990-1998). Vol.I. Chişinău, 1998.
8. Vlăsceanu Lazăr. Sociologie, ş.a. Iaşi: Polirom,
18. Convenția privind drepturile persoanelor cu dizabilități,
2011. 931 p.
adoptată la 13 decembrie 2006 de Adunarea Generală a
9. Centrul pentru Drepturile Omului din Moldova. Prin-
Organizației Națiunilor Unite, a fost deschisă pentru sem-
cipiul egalităţii şi al nondiscriminării. Chişinău: Tipografia
nare la 30 martie 2007 și semnată de Republica Moldova la
Centrală, 2012. 22 p.
30 martie 2007, ratificată prin Legea nr.166 din 09.07.2010.
10. Declarația Universală a Drepturilor Omului din 10
În: Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2010, nr.126-
decembrie 1948, Rezoluția Adunării Generale a ONU, nr.217
128/428. http://lege5.ro/Gratuit/geztqnryg4/conventia-pri-
A(III). În: Tratate internaționale, la care Republica Moldova
vind-drepturile-persoanelor-cu-dizabilitati-din-26092007
este parte (1990-1998). Vol. I. Chișinău, 1998.
(vizitat la 12.01.2015).
11. Pactul Internațional cu privire la Drepturile civile
19. Legea RM nr. 5 din 09.02.2006 cu privire la asigura-
și politice, adoptat la 16 decembrie 1966 la New York. In:
rea de şanse între femei şi bărbaţi, publicată la 24.03.2006
Tratate internaționale, la care Republica Moldova este parte
în: Monitorul Oficial, nr. 47-50.
(1990-1998). Vol.I. Chișinău, 1998.
20. Legea RM cu privire la asigurarea egalităţii nr. 121
12. Pactul Internațional cu privire la drepturile econo-
din 25.05.2012, publicată la 29.05.2012 în: Monitorul Ofi-
mice, sociale și culturale, adoptat la 16 decembrie 1966 la
cial, nr. 103, intrată în vigoare la 01.01.2013.
New York, a intrat în vigoare la 03 ianuarie 1967. Republica
21. Popovici A. Promovarea politicii privind nediscrimi-
Moldova a aderat la acesta prin Hotărârea Parlamentului
narea. În: Știinţe politice relaţii internaţionale şi studii de
nr.217-XII din 28.07.90 (în vigoare pentru Republica
securitate (Sesiune internaţională de comunicări ştiinţifice.
Moldova din 26 aprilie 1993). În: Tratate internaționale,
), vol.I, 2010. 317 p.
la care Republica Moldova este parte (1990-1998). Vol.I.
Recenzent:
Chișinău, 1998.
Ștefan belecciu,
13. Convenția Europeană pentru Apărarea Drepturilor
doctor în drept, conferențiar universitar
Omului și a Libertăților Fundamentale, adoptată la Roma la
87
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10, 2015
Recenzie