Garanțiile solicitate operatorilor economici

Coordonator:
Prof. Univ. Dr. Dan Matei

Întocmit:
Tecu Nae

Iași, 2020
 Cuprins

1. Introducere
2. Garanția de participare
2.1. Constituirea garanției de participare
2.2. Pierderea garanției de participare
2.3. Restituirea garanției de participare
3. Garanția de bună execuție
3.1. Constituirea garanției de bună execuție
3.2. Pretențiile asupra garanției de bună execuție
3.3. Restituirea garanției de bună execuție
4. Concluzii
5. Bibliografie
 1. Introducere

Conform paragrafului 4 si 5 din Hotărarea de Guvern nr. 395/2016, garanțiile solicitate

operatorilor economici de către autoritatea contractantă sunt: garanția de participare si garanția
de buna execuție.
Pentru ca un operator economic să poată fi un potenţial câştigător într-o procedură de
achiziţie publică, trebuie să respecte o primă condiţie: să depună garanţia de participare aşa cum
s-a solicitat în documentaţia de atribuire. Altfel, oferta participantului poate fi respinsă dacă nu e
însoţită de această garanţie, în valoarea şi având perioada de valabilitate solicitate de catre
autoritatea contractantă, conform art. 35, alin. 3 din HG nr. 395/2016.
În nenumărate cazuri, ofertanţii au fost eliminaţi din competiţie pentru neîndeplinirea cel
puţin a uneia dintre cele doua condiţii de la articolul invocat mai sus. Practica a demonstrat că,
deşi s-a respectat legea, nu toate deciziile autorităţii contractante (prin comisia de evaluare) au
fost juste, în ceea ce priveşte înlăturarea din procedură a unui concurent doar pentru aceste
motive.
Raţionamentul comisiei, de validare sau nu a garanţiei de participare, ar trebui să se bazeze
pe rolul acestui angajament, de a proteja autoritatea contractantă faţă de riscul unui eventual
comportament necorespunzător al acestuia pe întreaga perioadă derulată până la încheierea
contractului de achiziţie publică sau a acordului-cadru.
 2. Garanția de participare

Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, în

scopul de a proteja autoritatea contractantă faţă de riscul unui comportament necorespunzător al
ofertantului pe întreagă perioadă derulată până la încheierea contractului1.
Autoritatea contractantă are obligaţia de a solicita ofertanţilor constituirea garanţiei de
participare, în vederea participării la procedura de atribuire a contractului, atunci când există
obligativitatea publicării unui anunţ sau a unei invitaţii de participare.

2.1. Constituirea garanției de participare

Fişa de date a achiziţiei trebuie să conţină următoarele informaţii privind constituirea

garanţiei de participare2:
 cuantumul garanţiei de participare, menţionat şi în anunţul/invitaţia de participare,
în suma fixă de până la 2% din valoarea estimată a contractului de achiziție publică,
sau în cazul acordului-cadru din valoarea estimată a celui mai mare contract
subsecvent , dar nu mai puţin decât pragurile:
 peste echivalentul în lei a 30.000 euro pentru achiziţia de produse şi
servicii, fără TVA, şi echivalentul în lei a 100.000 euro pentru achiziţia de
lucrări, fără TVA şi până la 420.000 lei inclusiv - 1% din această valoare;
 între 420.001 lei şi 4.200.000 lei inclusiv - 4.200 lei +0.1% din ceea ce
depăşeşte 420.001 lei;
 între 4.200.001 lei şi 42.000.000 lei inclusiv - 7.980 lei + 0.01% din ceea
ce depăşeşte 4.200.001 lei;
 între 42.000.001 lei şi 420.000.000 lei inclusiv - 11.760 lei + 0.001% din
ceea ce depăşeşte 42.000.001 lei;
 între 420.000.001 lei şi 4.200.000.000 lei inclusiv - 15.540 lei + 0.0001%
din ceea ce depăşeşte 420.000.001 lei;
 peste 4.200.000.001 lei - 19.320 lei + 0.00001% din ceea ce depăşeşte
4.200.000.001 lei.
1
H.G. nr. 395/2016, art. 35
2
  perioada de valabilitate a garanţiei de participare va fi cel puţin egală cu perioada
minimă de valabilitate a ofertei (90 zile de la termenul maxim stabilit de depunere a
ofertelor);
 în cazul în care ofertele sunt prezentate pe loturi, cuantumul garanţiei de participare
trebuie corelat cu valoarea estimată a fiecărui lot;
 în cazul ofertanţilor din categoria Întreprinderilor Mici şi Mijlocii (făcând dovadă
în acest acest sens prin prezentarea documentelor prevăzute în Legea nr. 346/2004)
garanţia de participare se constituie în procent de 50% din cuantumul precizat în
documentaţia de atribuire.

Garanţia de participare se constituie prin virament bancar sau printr-un instrument de

garantare emis în condiţiile legii de o societate bancară ori de o societate de asigurări, care nu se
află în situaţii speciale privind autorizarea ori supravegherea, în condiţiile legii sau prin excepţie
în cazul în care valoarea garanţiei de participare este mai mică de 5.000 lei şi numai dacă în
documentaţia de atribuire este prevăzută această posibilitate, garanţia de participare se poate
constitui şi prin depunerea la casieria autorităţii contractante a unei sume în numerar3.
Garanţia de participare trebuie să fie constituită în suma şi pentru perioada de valabilitate
prevăzute în documentaţia de atribuire. Garanţia trebuie să fie irevocabilă 4. Instrumentul de
garantare trebuie să prevadă că plata garanţiei de participare se va executa necondiţionat,
respectiv la prima cerere a beneficiarului, pe baza declaraţiei acestuia cu privire la culpa
persoanei garantate, şi se prezintă autorităţii contractante în original, cel mai târziu la data şi ora-
limită de depunere a ofertelor.
Autoritatea contractantă nu are dreptul:
 de a impune sau de a interzice prezentarea unui instrument de garantare emis de
către o anumită societate bancară ori societate de asigurări, nominalizată în mod
expres în documentaţia de atribuire;
 de a limita posibilitatea de prezentare a instrumentelor de garantare numai la cele
care sunt emise de către societăţi bancare sau numai la cele care sunt emise de către
societăţi de asigurări.

2.2. Pierderea garanției de participare

3
D. Cimpoeru, Achizitii publice. Concesiuni. Remedii si cai de atac, Editura C.H. Beck.
4
H.G. nr. 394/2016, art.42, alin. 3
 Autoritatea contractantă are obligaţia de a reţine garanţia de participare atunci când
ofertantul se află în oricare dintre următoarele situaţii5:
 îşi retrage oferta în perioada de valabilitate a acesteia;
 oferta sa fiind stabilită câştigătoare, nu constituie garanţia de bună execuţie în
perioada de valabilitate a ofertei si oricum nu mai tarziu de 15 zile de la semnarea
contractului (nu se aplica pentru acordul-cadru);
 oferta sa fiind stabilită câştigătoare, refuză să semneze contractul de achiziţie
publică/acordul-cadru în perioada de valabilitate a ofertei.

2.3. Restituirea garanției de participare

Garanția de participare se restituie:

 ofertantului a cărui ofertă a fost stabilită ca fiind câştigătoare de către autoritatea
contractantă în cel mult 3 zile lucrătoare de la data constituirii garanţiei de bună
execuţie;
 ofertanţilor a căror ofertă nu a fost stabilită câştigătoare, se restituie de către
autoritatea contractantă după semnarea contractului de achiziţie publică/acordului-
cadru cu ofertantul/ofertanţii ale cărui/căror oferte au fost desemnate câştigătoare,
dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la data expirarii perioadei de valabilitate a
ofertei.

În cazul unei proceduri de atribuire a unui acord-cadru, precum şi în cazul atribuirii unui
contract pentru care nu este obligatorie constituirea garanţiei de bună execuţie, garanţia de
participare constituită de ofertantul a cărei ofertă a fost stabilită câştigătoare se restituie de către
autoritatea contractantă în cel mult 3 zile lucrătoare de la data semnării
acordului-cadru/contractului.
În cazul în care autoritatea contractantă se află, conform prevederilor art. 212 alin. (1) sau
art. 213 din Legea nr. 98/2016, în situaţia de a anula procedura de atribuire, garanţia de
participare se restituie după data expirării termenului de depunere a unei contestaţii cu privire la
această decizie, dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la această dată6.

3. Garanția de bună execuție

5
E.M. Dobrota, Garanția de participare, online: http://www.revista-achizitii.ro/index.php/restituirea-garantiei-de-
participare;
6
H.G. nr. 395/2016, art. 38, alin. 4
 Garanţia de bună execuţie a contractului se constituie de către contractant în scopul
asigurării autorităţii contractante de îndeplinirea cantitativă, calitativă şi în perioada convenită a
contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent.
Autoritatea contractantă nu are dreptul de a solicita ofertanţilor constituirea garanţiei de
bună execuţie:
 în cazul atribuirii unui contract unui contract de furnizare sau de servicii, cu
excepţia serviciilor de proiectare, a cărui valoare estimată este mai mică decât
valoarea de 130.000 euro;
 precum şi pentru contractul atribuit în urmă aplicării procedurii de negociere fără
publicarea prealabilă a unui anunţ de participare.

Garanţia de bună execuţie se constituie în termen de 5 zile lucrătoare de la data semnării

contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent7. Pentru acordul-cadru garanţia de bună
execuţie se constituie pentru fiecare contract subsecvent. Garanţia de bună execuţie se constituie
în perioada premergătoare semnării contractului sau ulterior semnării acestuia, într-un termen
limita convenit de către părţi şi înscris în contract.
Autoritatea contractantă stabileşte valoarea garanţiei de bună execuţie prin raportare la
complexitatea contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent care urmează a fi
executat, care însă nu trebuie să depăşească 10% din preţul contractului, fără TVA 8. În cazul
ofertanţilor care se regăsesc în categoria Întreprinderilor Mici şi Mijlocii, garanţia de bună
execuţie se constituie în procent de 50% din cuantumul precizat în documentaţia de atribuire.
În cazul în care pe parcursul executării contractului de achiziţie publică se suplimentează
valoarea acestuia, contractantul are obligaţia de a completa garanţia de bună execuţie în corelaţie
cu noua valoare a contactului de achiziţie publică.
Perioada de valabilitate a garanţiei de bună execuţie a contractului este cel puţin egală cu
durata contractului9.

3.1. Constituirea garanției de bună execuție

7
H.G. nr. 395/2016, art. 39, alin. 3
8
D. Cimpoeru, Achizitii publice. Concesiuni. Remedii si cai de atac, Editura C.H. Beck;
9
 Garanţia de bună execuţie se constituie în una din următoarele forme:
 printr-un instrument de garantare emis în condiţiile legii de o societate bancară sau
de o societate de asigurări, care devine anexă la contract;
 prin depunerea la casierie a unor sume în numerar, în cazul în care valoarea
garanţiei de bună execuţie este redusă că valoare, autoritatea contractantă are
dreptul de a accepta constituirea acesteia;
 prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale10. În acest sens,
contractantul are obligaţia de a deschide un cont la dispoziţia autorităţii
contractante, la o banca agreată de ambele părţi.

În cazul în care autoritatea contractantă are calitatea de autoritate publică, instituţie publică
sau operator economic cu capital integral sau majoritar de stat, contractantul are obligaţia de a
deschide contul la dispoziţia autorităţii contractante, la unitatea Trezoreriei Statului din cadrul
organului fiscal competent în administrarea acestuia. Suma iniţială care se depune de către
contractant în contul de disponibil astfel deschis nu trebuie să fie mai mică de 0,5% din preţul
contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent, fără TVA 11. Pe parcursul îndeplinirii
contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent, autoritatea contractantă urmează să
alimenteze contul de disponibil prin reţineri succesive din sumele datorate şi cuvenite
contractantului până la concurenţa sumei stabilite drept garanţie de bună execuţie în contractul
de achiziţie publică/contractul subsecvent şi va înştiinţa contractantul despre vărsământul
efectuat, precum şi despre destinaţia lui. Din contul de disponibil deschis la Trezoreria Statului
pe numele contractantului pot fi dispuse plăţi atât de către contractant, cu avizul scris al
autorităţii contractante care se prezintă unităţii Trezoreriei Statului, cât şi de unitatea Trezoreriei
Statului la solicitarea scrisă a autorităţii contractante în favoarea căreia este constituită garanţia
de bună execuţie. Contul de disponibil este purtător de dobândă în favoarea contractantului.

3.2. Pretențiile asupra garanției de bună execuție

10
D. Cimpoeru, Achizitii publice. Concesiuni. Remedii si cai de atac, Editura C.H. Beck;
11
H.G. nr. 395/2016, art. 40, alin. 6
 Autoritatea contractantă are dreptul de a emite pretenţii asupra garanţiei de bună execuţie,
oricând pe parcursul îndeplinirii contractului, în limita prejudiciului adus, în cazul în care
contractantul nu îşi îndeplineşte obligaţiile asumate prin contract12. Anterior emiterii unei
pretenţii asupra garanţiei de bună execuţie autoritatea contractantă are obligaţia de a notifica
pretenţia atât contractantului, cât şi emitentului instrumentului de garantare, precizând obligaţiile
care nu au fost respectate, precum şi modul de calcul al prejudiciului. În situaţia executării
garanţiei de bună execuţie, parţial sau total, contractantul are obligaţia de a reîntregii garanţia în
cauză raportat la restul rămas de executat.

3.3. Restituirea garanției de bună execuție

Restituirea garanţiei de bună execuţie se efectuează:

 potrivit clauzelor contractuale şi dacă nu s-au ridicat pretenţii asupra ei;
 în cazul contractului de furnizare în cel mult 14 zile de la data întocmirii
procesului-verbal de recepţie a produselor care fac obiectul contractului de
achiziţie publică/contractului subsecvent şi/sau de la plata facturii finale dacă nu a
ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei;
 în cazul contractului de servicii în cel mult 14 zile de la data îndeplinirii de către
contractant a obligaţiilor asumate prin contract;
 în cazul contractelor de servicii de proiectare, autoritatea contractantă are
obligaţia de a restitui garanţia de bună execuţie după cum urmează13:
 valoarea garanţiei de bună execuţie aferentă studiilor de prefezabilitate şi/sau
fezabilitate, în termen de 14 zile de la data predării şi aprobării documentaţiei
tehnico-economice respective sau de la data finalizării tuturor obligaţiilor
contractului de servicii;
 valoarea garanţiei de bună execuţie aferentă proiectului tehnic şi/sau detaliilor
de execuţie, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de
recepţie la terminarea lucrărilor executate în baza proiectului respectiv;
 valoarea garanţiei de bună execuţie aferentă serviciilor de supervizare a
lucrărilor de şantier, în termen de 14 zile de la data emiterii raportului final de
supervizare/expirarea duratei de garanţie acordată lucrării în cauză.

 în cazul contractelor de lucrări, autoritatea contractantă are obligaţia de a

elibera/restitui garanţia de bună execuţie după cum urmează14:

12

13
D. Cimpoeru, Achizitii publice. Concesiuni. Remedii si cai de atac, Editura C.H. Beck;
14
H.G. nr. 394/2016 art. 48, alin. 4
  70% din valoarea garanţiei, în termen de 14 zile de la data încheierii
procesului-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor, iar riscul pentru vicii
ascunse este minim;
 restul de 30% din valoarea garanţiei, la expirarea perioadei de garanţie a
lucrărilor executate, pe baza procesului-verbal de recepţie finală.

4. Concluzii

În concluzie garanţiile solicitate operatorilor economici, în speţă, garanţia de participare şi

garanţia de bună execuţie,au rolul de a proteja autoritatea contractantă faţă de riscul unui
comportament necorespunzător al ofertantului pe întreaga perioadă derulată până la încheierea
contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent. Practica a demonstrat că de multe ori
operatorii economici şi-au retras cererea în ultimul moment ori nu şi-au îndeplinit obligaţiile şi
clauzele contractuale, cauzând astfel pagube importante autorităţilor contractante, astfel,
garanțiile solicitate de catre autoritațile contractante operatorilor economici au dus la protejarea
primilor.
Consider că pragurile de constituire a garanției de participare sunt echitabile, descurajând
astfel operatorii economici de la un comportament necorespunzător sau neloial.
În ceea ce privește valoarea garanției de bună execuție sunt de părere că aceasta ar trebui sa
fie mai ridicată, pragul de 10% fiind unul destul de mic, de multe ori operatorii economici
încălcându-l, cauzând pierderi autoritații contractante.

5. Bibliografie
1. Cimpoeru D., Achizitii publice. Concesiuni. Remedii si cai de atac, Editura C.H. Beck, 2016;
2. Dobrota E.M., Garanția de participare, online:
http://www.revista-achizitii.ro/index.php/restituirea-garantiei-de-participare, accesat in
26.05.2017;
3. Hotărârea Guvernului nr. 394/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de
aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru
din Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale;
4. Hotărârea Guvernului nr. 395/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de
aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție
publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice;