m2 Garantii - Prezentare Formator - Ultima Varianta

SIPOCA 625 „Sprijin în implementarea SNAP prin consolidarea capacităţii
administrative a ANAP şi a autorităţilor contractante” – ID proiect 126949
GARANȚIA DE PARTICIPARE
ȘI
GARANȚIA DE BUNĂ EXECUȚIE
GUVERNUL ROMÂNIEI
AGENȚIA NAȚIONALĂ PENTRU
ACHIZIȚII PUBLICE
Competenţa face diferenţa! Proiect selectat în cadrul Programului Operaţional Capacitate Administrativă
cofinanţat de Uniunea Europeană, din Fondul Social European
NOTIFICARE cu privire la societățile de asigurare și instituțiile
de credit – 05.08.2022
Societățile de asigurare supravegheate de Autoritatea de Supraveghere Financiară (ASF) și care
au dreptul să desfășoare activități de asigurare pe teritoriul României, cât și entitățile notificate care au
dreptul să desfășoare activități de asigurare pe teritoriul României prin intermediul libertății de a presta
servicii sau în baza dreptului de stabilire, pot fi verificate prin consultarea Registrului Societăților de
Asigurare și a Registrului Asigurătorilor și Intermediarilor din S.E.E. accesând următoarele linkuri:
https://asfromania.ro/app.php/ro/a/1542/asigurători-și-intermediari-principali;
https://www.asfromania.ro/ro/a/1737/asiguratori-si-intermediari-din-see.
În ceea ce privește scrisorile de garanție bancară emise sub sigla unor entități cu sediul în alte state
membre UE și/sau alte state terțe, Banca Națională a României, în calitate de autoritate de supraveghere
prudențială a instituțiilor de credit din România, recomandă ca autoritățile/entitățile contractante să consulte
toate bazele de date disponibile, în vederea identificării capacității financiare reale a emitenților scrisorilor
de garanție sus-menționate.
Atenționare!!! În cazul în care sunt identificate societăți de asigurare și/sau brokeri prin intermediul cărora
se primesc oferte și care nu se regăsesc în registrele publice menționate anterior, se recomandă sesizarea
cât mai rapidă a ASF și furnizarea de informații privitoare la societatea de asigurare respectivă,
intermediarul prin care a fost primită oferta, și orice documente disponibile furnizate de către aceștia.
Competenţa face diferenţa! Proiect selectat în cadrul Programului Operaţional Capacitate Administrativă 2
GARANȚIA DE PARTICIPARE
Conținutul legal al acestei noțiuni este mutat de la art. 35 din HG nr. 395/2016
la art. 154 alin. (2), (4), (5) din Legea nr. 98/2016, iar art. 35 păstrază doar alin.
(1) din HG 395/2016.
Art. 35 alin. (1) - Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare
a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui
comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de
atribuire
Art. 154 alin. (2) - Autoritatea contractantă are dreptul de a solicita ofertanţilor constituirea
garanţiei de participare a cărei perioadă de valabilitate este cel puţin egală cu perioada de
valabilitate a ofertei.
Art. 154 alin. (2) - Valoarea garanţiei de participare nu poate depăşi 1% din valoarea estimată a
contractului de achiziţie publică sau, în cazul acordului-cadru, din valoarea estimată a celui mai
mare contract subsecvent.
GARANȚIA DE PARTICIPARE ÎN EVALUARE
Art. 132 alin (3) din HG nr. 395/2016
În condiţiile art. 215 alin. (4) din Lege, comisia de evaluare solicită clarificări, în
termen de o zi lucrătoare de la data-limită de depunere a ofertelor, privind
eventualele neconcordanţe referitoare la îndeplinirea condiţiilor de formă ale garanţiei
de participare, precum şi la cuantumul sau valabilitatea acesteia, acordând
ofertantului un termen de 3 zile pentru a răspunde la solicitarea de clarificare, sub
sancţiunea respingerii ofertei ca inacceptabilă.
ÎNTREBARE DE LA A.C.
În cazul în care procedura are termen limită de depunere a ofertelor vineri ora 15.00, iar
programul de lucru este până la ora 14.00, trebuie să rămânem peste program să verificăm
garanțiile pentru a nu încălca prevederile art. 132 alin (3) din HG nr. 395/2016?
RASPUNS ANAP
Prevederea legală stipulează foarte clar faptul că verificarea G.P. se va efectua ”în termen de o
zi lucrătoare de la data-limită de depunere a ofertelor”, astfel, dacă termenul limită de
depunere este vineri, prima zi lucrătoare este luni, sau dacă luni, marți sunt zile de
sărbători legale, sau zile libere (punți) prima zi lucrătoare va fi considerată prima zi a săptămânii
în care nu există astfel se zile libere, stabilite prin lege.
Art. 132 alin (3) din HG nr. 395/2016
ÎNTREBARE DE LA A.C. (cuntumul GP)
În cazul în care operatorul economic participant la o procedură care nu este organizată pe loturi, a constituit
garanția de participare în forma solicitată dar nu și in cuantumul valoric solicitat datorită unei greșeli de
dactilografiere (exp. în loc de 1583,50 lei CORECT, din eroare de dactilografiere 1538,50 lei INCORECT),
autoritatea contractantă poate aplica prevederile 132 alin. (3)? Dar dacă procedura este organizată pe loturi?
RASPUNS ANAP
În cazul în care cuantumul garanției nu atinge suma solicitată (exp. în loc de 1583,50 lei CORECT, din eroare
de dactilografiere 1538,50 lei INCORECT), autoritatea contractantă va permite completarea diferenței până la
suma corectă, întrucăt este evidentă intenția operatorului economic de a constitui GP.
Aplicabilitatea soluției de mai sus este și în cazul loturilor, dacă din eroare pentru unul dintre loturi s-a produs
aceiași eroare de redactare, completrea cuantumului poate fi efectuată.
ATENȚIE – situația este diferită dacă lipsește GP pentru unul dintre loturile la care operatorul economic
participă, pentru care se consideră că nu a depus GP până la data și ora limită, oferta sa fiind respinsă ca
inacceptabilă conf. art. 216 alin (4) din Legea nr. 98/2016.
Art. 132 alin (3) din HG nr. 395/2016
ÎNTREBARE DE LA A.C. (forma GP)
În cazul în care, operatorul economic a prezentat o GP, până la data limită de depunere a ofertelor, însă
perioada pentru care trebuia constituită (60 zile calendaristice) raportat la valabilitatea ofertei, s-a constatat a
fi mai mică cu 3 zile, autoritatea contractantă poate solicita remedierea aspectului constatat?
RASPUNS ANAP
În aceeași idee, a diligenței depuse de operatorul economic pentru constituirea GP, aceasta poate solicita
corectarea termenului în cauză astfel încăt să coincidă cu valabilitatea ofertei.
ÎNTREBARE DE LA A.C. (forma GP)
În cazul unei asocierei, GP se constituie în numele asocierii sau poate fi realizată de către oricare dintre
asociați?
RASPUNS ANAP
Avand în vedere că asocierea nu are personalitate jurică, asociații păstrându-și individualitatea în cadrul
acesteia, GP va fi constituită de către oricare dintre asociați cu datele sale de identificare dar se va stipula în
conținutul garanției și numele asocierii care participă la procedură în calitate de ofertant.
REȚINEREA GARANȚIEI DE PARTICIPARE
Art. 37 din HG nr. 395/2016
(1) Autoritatea contractantă are obligaţia de a reţine garanţia de participare atunci când ofertantul se află în
oricare dintre următoarele situaţii:
a) îşi retrage oferta în perioada de valabilitate a acesteia;
b) oferta sa fiind stabilită câştigătoare, nu constituie garanţia de bună execuție.
c) oferta sa fiind stabilită câştigătoare, refuză să semneze contractul de achiziţie publică/acordul-cadru în
perioada de valabilitate a ofertei.
Modificare HG
b^1 ) oferta sa fiind stabilită câştigătoare, nu deschide un cont la dispoziţia autorității contractante, la o bancă
agreată de ambele părţi, în cazul în care părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin
reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale.
(2) În cazul încheierii unui acord-cadru, prevederile alin. (1) lit. b) nu sunt aplicabile.
(3) Autoritatea contractantă nu reţine garanţia de participare în cazul în care ofertantul desemnat câştigător
refuză să semneze contractul de achiziţie publică/acordul-cadru în perioada de valabilitate a ofertei, atribuit în
urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz
conform condiţionat, iar autoritatea contractantă a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia
abaterile constatate de ANAP, în acest caz nefiind aplicabile dispoziţiile alin. (1) lit. c) şi ale art. 144 alin. (1)
din HG nr. 395/2016.
ELIBERARE/RESTITUIRE GARANȚIA DE PARTICIPARE
Art. 38 din HG nr. 395/2016, este mutat la art. 154^1 din Legea nr. 98/2016
 Garanţia de participare, constituită de ofertantul a cărui ofertă a fost stabilită ca fiind câştigătoare, se restituie
de către autoritatea contractantă în cel mult 3 zile lucrătoare de la data constituirii garanţiei de bună execuţie.
 În cazul unei proceduri de atribuire a unui acord-cadru, precum şi în cazul atribuirii unui contract pentru care nu este
obligatorie constituirea garanţiei de bună execuţie, garanţia de participare constituită de ofertantul a cărui ofertă a fost
stabilită câştigătoare se restituie de către autoritatea contractantă în cel mult 3 zile lucrătoare de la data semnării
acordului-cadru/contractului.
 Garanţia de participare, constituită de ofertanţii a căror ofertă nu a fost stabilită câştigătoare, se restituie de
către autoritatea contractantă după semnarea contractului de achiziţie publică/acorduluicadru cu ofertantul/ofertanţii
ale cărui/căror oferte au fost desemnate câştigătoare, dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la data semnării
contractului de achiziţie publică/acordului-cadru cu ofertantul declarat câştigător.
 În cazul în care autoritatea contractantă se află, conform prevederilor art. 212 alin. (1) sau art. 213, în situaţia
de a anula procedura de atribuire, garanţia de participare se restituie după data expirării termenului de depunere
a unei contestaţii cu privire la această decizie, dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la această dată.
 După primirea comunicării prevăzute la art. 215, ofertanţii ale căror oferte au fost declarate necâştigătoare au
dreptul de a obţine eliberarea garanţiei de participare înainte de expirarea perioadei prevăzute la pct (3), dacă transmit
autorităţii contractante o solicitare în acest sens. Autoritatea contractantă are obligaţia de a restitui garanţia de
participare în cel mult 3 zile lucrătoare de la primirea unei solicitări în acest sens.
Conținutul legal al acestei noțiuni se va regăsi la nivelul art. 154 alin. (3), (4),
din Legea nr. 98/2016, iar art. 39 din norme (care va fi modificat) păstrează
doar alin. (1), (3) și (5) din HG 395/2016.
Art. 39 alin. (1) - Garanţia de bună execuţie a contractului se constituie de către contractant în scopul
asigurării autorităţii contractante de îndeplinirea cantitativă, calitativă şi în perioada convenită a
contractului de achiziţie publică /contractului subsecvent.
Art. 39 alin. (3) - Garanţia de bună execuţie se constituie în termen de 5 zile lucrătoare de la data semnării
contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent. Acest termen poate fi prelungit la solicitarea
justificată a contractantului, fără a depăşi 15 zile de la data semnării contractului de achiziţie
publică/contractului subsecvent.
Art. 39 alin. (5) - În cazul în care pe parcursul executării contractului de achiziţie publică se suplimentează
valoarea acestuia, contractantul are obligaţia de a completa garanţia de bună execuţie în corelaţie cu noua
valoare a contactului de achiziţie publică.
Art. 154 alin. (3) - Autoritatea contractantă are obligaţia de a solicita contractantului constituirea garanţiei de
bună execuţie în cuantum de maximum 10% din preţul contractului, fără TVA. Cu excepţia contractelor de
servicii de proiectare şi a contractelor de lucrări, a căror valoare estimată este mai mică decât valoarea
prevăzută la art. 7 alin. (1), precum şi în cazul unui contract atribuit în urma aplicării procedurii de negociere,
fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, autoritatea contractantă are dreptul de a nu solicita
contractantului constituirea garanţiei de bună execuţie.
INTREBARE REFERITOR LA APLICAREA art. 154 alin. (3) din Legea nr. 98/2016.
Se solicită consiliere metodologică cu privire la obligația sau dreptul autorității contractante de a
constitui garanția de bună execuție pentru contractele de achiziție publică, așa cum sunt prevăzute la
art. 154 alin. (3) din Legea nr. 98/2016, în contextul recentelor modificări aduse de Legea nr.
208/2022.
RĂSPUNS.
• Pentru contractele de servicii de proiectare şi a contractelor de lucrări cu valoarea sub pragul de la art. 7 alin. (1)
din lege și tuturor contractelor rezultate din aplicarea procedurii de (negociere, fără publicarea prealabilă a unui
anunţ de participare), constituirea garanției de bună execuție este obligatorie.
• Pentru toate contractele de furnizare si de servicii (altele decât cele de proiectare) entitatea contractantă are
dreptul de a nu solicita contractantului constituirea garanţiei de bună execuţie, indiferent de pragul de la art. 7
alin. (1) din lege, chiar și în cazul achizițiilor directe.
• Totodată având în vedere că ne raportăm la valoarea estimată și nu la proceduri, considerăm că pentru achizițiile
directe care au ca obiect realizarea unor contracte de servicii de proiectare şi a contractelor de lucrări, constituirea
garanției de bună execuție este obligatorie.
• Pentru contractele de servicii de proiectare şi de lucrări cu valoarea egala sau peste pragul de la art.7 alin. (1) din
lege precum și a tuturor contractelor rezultate din aplicarea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui
anunţ de participare, constituirea garanției de bună executie, trebuie privită raportat la interesul public și scopul
constituirii garanției de bună execuție, stabilit de legiuitor.
GARANȚIA DE PARTICIPARE/GARANȚIA DE BUNĂ EXECUȚIE
Art. 154 alin. (4) din Legea nr. 98/2016
Garanţia de participare sau, după caz, garanţia de bună execuţie trebuie să fie irevocabilă, necondiţionată
şi se constituie prin:
a) virament bancar;
b) instrumente de garantare emise în condiţiile legii astfel:
(i) scrisori de garanţie emise de instituţii de credit bancare din România sau din alt stat;
(ii) scrisori de garanţie emise de instituţii financiare nebancare din România sau din alt stat pentru achiziţiile de lucrări a
căror valoare estimată este mai mică sau egală cu 40.000.000 lei fără TVA şi respectiv pentru achiziţiile de produse sau
servicii a căror valoare estimată este mai mică sau egală cu 7.000.000 lei fără TVA;
(iii) asigurări de garanţii emise:
– fie de societăţi de asigurare care deţin autorizaţii de funcţionare emise în România sau într-un alt stat membru al Uniunii
Europene şi/sau care sunt înscrise în registrele publicate pe site-ul Autorităţii de Supraveghere Financiară, după caz;
– fie de societăţi de asigurare din state terţe prin sucursale autorizate în România de către Autoritatea de Supraveghere
Financiară;
c) depunerea la casierie a unor sume în numerar dacă valoarea este mai mică de 5.000 lei;
d) reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale, în cazul garanţiei de bună execuţie;
e) combinarea a două sau mai multe dintre modalităţile de constituire prevăzute la lit. a)-c), în cazul garanţiei de bună
execuţie.
INTREBARE REFERITOR LA APLICAREA art. 154 alin. (4) lit. b), pct. ii) din Legea
nr. 98/2016.
Se solicită consiliere metodologică cu privire la aplicarea textului legal care reglementează pragurile valorice până la care
o autoritate contractantă poate să accepte o garanție de participare constituită prin intermediul unei IFN, atunci când
procedura este defalcată pe loturi.
Astfel, autoritatea contractantă, dorește să știe dacă pragurile instituite de legiuitor până la care este acceptată o
garanția de participare constituită printr-o IFN, se raportează la valoarea estimată a fiecărui lot în parte sau la valoarea
estimată a întregii achiziții ?
RĂSPUNS.
Urmare a ultimelor modificări legislative aduse legislației achizițiilor publice prin Legea nr. 208/2022, s-a reglementat,
potrivit prevederilor art. 154 alin. (4), lit. b), pct. ii) din Legea nr. 98/2016, ca instituțiile financiare nebancare (IFN) din
România sau din alt stat să poată emite în continuare scrisori de garanție de participare sau, după caz, garan ţie de bună
execuţie numai pentru achiziţiile de lucrări a căror valoare estimată este mai mică sau egală cu 40.000.000 lei fără TVA şi
respectiv pentru achiziţiile de produse sau servicii a căror valoare estimată este mai mică sau egală cu 7.000.000 lei fără TVA.
Astfel, în ceea ce privește interpretarea prevederilor art. 154 alin. (4) lit. b), pct. ii) din Legea nr. 98/2016, precizăm că în
cazul garanțiilor de participare/de bună execuție constituite prin instrumente de garantare emise de instituții financiare
nebancare din România sau din alt stat, autoritatea contractantă are obligația de a accepta astfel de instrumente numai în
situația în care valoarea estimată a achiziției este mai mică sau egală cu 40.000.000 lei fără TVA în cazul contractelor de
lucrări, respectiv 7.000.000 lei fără TVA în cazul achiziției de produse sau servicii, indiferent dacă achiziția respectivă a fost
sau nu împărțită pe loturi.
INTREBARE REFERITOR LA APLICAREA art. 154 alin. (4) din Legea nr. 98/2016.
Se solicită consiliere metodologică cu privire la garanția de bună execuție, respectiv prevederile art. 154 alin. (4) din
Legea nr. 98/2016. Se precizează ca în modelul de contract publicat în SEAP au fost prevăzute toate modalitățile de
constituire a garanției de bună execuție, în conformitate cu articolul menționat. Astfel, se solicită clarificarea a doua
aspecte:
1. la încheierea contractului se va menționa în contract strict modalitatea de constituire a garanției aleasă de
contractant, fără a mai păstra toate opțiunile astfel cum au fost prevăzute inițial în documentația de atribuire?
2. este permisă modificarea opțiunii de constituire a garanției de bună execuție pe parcursul derulării contractului?
RĂSPUNS.
1. Referitor la prima întrebare, considerăm că, autoritatea contractantă va păstra în contract informațiile din documentația
de atribuire/proiectul de contract cu privire la garanția de bună execuție, urmând ca în termenul legal, operatorul economic
să constituie garanția de bună execuție în conformitate cu opțiunea aleasă.
2. Referitor la a doua întrebare, considerăm că, posibilitatea schimbării modalității de constituire a garanției de bună
execuție, la solicitarea uneia dintre părți, pe parcursul derulării contractului, prin modificarea clauzelor contractuale privind
constituirea garanției de bună execuție (în sensul schimbării modalității de constituire a garanției de bună execuție, dar în
aceleași condiții, valori și valabilitate) nu excedează prevederilor legale în domeniul achizițiilor publice, cu condiția ca
această modificare să se facă prin acordul părţilor, în conformitate cu principiul simetriei juridice (consensul părţilor se
manifestă atât la momentul încheierii contractului, cât şi în momentul modificării, desfacerii sau desfiin ţării acestuia), iar
modalitatea de constituire propusă să fi fost prevăzută la nivelul documentației de atribuire.
Art. 40 din HG nr. 395/2016, păstrează alin. 1^1, (4)-(9)
 Alin (1^1). Garanţia constituită conform prevederilor art. 154 alin. (4) din Lege, devine anexă la contract, prevederile art.
36 alin. (5) aplicându-se în mod corespunzător.
 Alin (4). În cazul prevăzut la art. 154 alin. (4) lit. d din Lege, contractantul are obligaţia de a deschide un cont la dispoziţia
autorităţii contractante, la o bancă agreată de ambele părţi.
 Alin (5). În cazul în care autoritatea contractantă are calitatea de autoritate publică, instituţie publică sau operator
economic cu capital integral sau majoritar de stat, contractantul are obligaţia de a deschide contul la dispoziţia autorităţii
contractante, prevăzut la alin (4), la unitatea Trezoreriei Statului din cadrul organului fiscal competent în administrarea
acestuia.
 Alin (6). Suma iniţială care se depune de către contractant în contul de disponibil astfel deschis potrivit alin. (4) şi (5) nu
trebuie să fie mai mică de 0,5% din preţul contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent, fără TVA.
 Alin (7) Pe parcursul îndeplinirii contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent, autoritatea contractantă
urmează să alimenteze contul de disponibil prevăzut la alin. (4) şi (5) prin reţineri succesive din sumele datorate şi cuvenite
contractantului până la concurenţa sumei stabilite drept garanţie de bună execuţie în contractul de achiziţie
publică/contractul subsecvent şi va înştiinţa contractantul despre vărsământul efectuat, precum şi despre destinaţia lui.
 Alin (8) Din contul de disponibil deschis la Trezoreria Statului pe numele contractantului prevăzut la alin. (5) pot fi dispuse
plăţi atât de către contractant, cu avizul scris al autorităţii contractante care se prezintă unităţii Trezoreriei Statului, cât şi
de unitatea Trezoreriei Statului la solicitarea scrisă a autorităţii contractante în favoarea căreia este constituită garanţia de
bună execuţie.
 Alin (9) Contul de disponibil prevăzut la alin. (4) şi (5) este purtător de dobândă în favoarea contractantului.
ELIBERARE/RESTITUIRE GARANȚIA DE BUNĂ EXECUȚIE
Art. 42 din HG nr. 395/2016, se regăsește la art. 154^2 din Legea nr. 98/2016
Alin (1). În cazul contractului de furnizare, autoritatea contractantă are obligaţia de a elibera/restitui
garanţia de bună execuţie în cel mult 14 zile de la data întocmirii procesului-verbal de recepţie a produselor care
fac obiectul contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent şi/sau de la plata facturii finale, dacă nu a
ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei.
Alin (2). În cazul contractului de servicii, autoritatea contractantă are obligaţia de a elibera/restitui garanţia
de bună execuţie în cel mult 14 zile de la data îndeplinirii de către contractant a obligaţiilor asumate prin
contractul de achiziţie publică/contractul subsecvent respectiv, dacă nu a ridicat până la acea dată pretenţii
asupra ei.
Alin (3). În cazul contractelor de servicii de proiectare, autoritatea contractantă are obligaţia de a
elibera/restitui garanţia de bună execuţie, după cum urmează:
lit a). valoarea garanţiei de bună execuţie aferente studiilor de prefezabilitate şi/sau fezabilitate, în
termen de 14 zile de la data predării şi însuşirii/aprobării documentaţiei tehnico-economice respective sau de la
data finalizării tuturor obligaţiilor contractului de servicii, dacă nu a ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei;
lit b). valoarea garanţiei de bună execuţie aferente proiectului tehnic şi/sau detaliilor de execuţie, în
termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor executate în baza
proiectului respectiv, dacă nu a ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei, dar nu mai târziu de 3 ani de la
predarea respectivelor documentaţii tehnice, în cazul în care autoritatea contractantă nu a atribuit în această
perioadă contractul de lucrări în cauză.
ELIBERARE/RESTITUIRE GARANȚIA DE BUNĂ EXECUȚIE
Art. 42 din HG nr. 395/2016, se regăsește la art. 154^2 din Legea nr. 98/2016
Alin (4). În cazul contractelor aferente serviciilor de supervizare a lucrărilor/dirigenţie de şantier,
autoritatea contractantă are obligaţia de a elibera/restitui garanţia de bună execuţie după cum urmează:
lit a). 70% din valoarea garanţiei, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepţie la
terminarea lucrărilor, dacă nu a ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei;
lit b). restul de 30% din valoarea garanţiei, în termen de 14 zile de la data emiterii raportului final de
supervizare/expirarea duratei de garanţie acordată lucrării în cauză.
Alin (5). În cazul contractelor de lucrări, autoritatea contractantă are obligaţia de a elibera/restitui
garanţia de bună execuţie după cum urmează:
lit a). 70% din valoarea garanţiei, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepţie la
terminarea lucrărilor, dacă nu a ridicat până la acea dată pretenţii asupra ei, iar riscul pentru vicii ascunse
este minim;
lit b). restul de 30% din valoarea garanţiei, la expirarea perioadei de garanţie a lucrărilor executate, pe baza
procesului-verbal de recepţie finală.
Alin (6). Procesele-verbale de recepţie la terminarea lucrărilor şi, respectiv, de recepţie finală pot fi întocmite
şi pentru părţi/obiecte din/de lucrare, dacă acestea sunt distincte din punct de vedere fizic şi funcţional,
proporţional cu valoarea lucrărilor recepţionate.
REȚINEREA GARANȚIEI DE BUNĂ EXECUȚIE
Art. 41 din HG nr. 395/2016
Autoritatea contractantă are dreptul de a emite pretenţii asupra garanţiei de bună execuţie, oricând pe
parcursul îndeplinirii contractului de achiziţie publică/contractului subsecvent, în limita prejudiciului creat, în
cazul în care contractantul nu îşi îndeplineşte din culpa sa obligaţiile asumate prin contract.
Anterior emiterii unei pretenţii asupra garanţiei de bună execuţie autoritatea contractantă are obligaţia de a
notifica pretenţia atât contractantului, cât şi emitentului instrumentului de garantare, precizând obligaţiile care
nu au fost respectate, precum şi modul de calcul al prejudiciului.
În situaţia executării garanţiei de bună execuţie, parţial sau total, contractantul are obligaţia de a reîntregii
garanţia în cauză raportat la restul rămas de executat.
STUDIU DE CAZ
Autoritatea contractanta are in derulare doua proceduri de licitatie deschisa pentru atribuirea contractelor de lucrari. La aceaste proceduri
unul dintre ofertanti, ofertant unic, din Turcia a depus ca garantie de participare scrisoarea de garantie de participare, emisa de STANDARD
COMMERCE BANK LTD, din JUPA 2, MORNE DANIEL ESTATE CANEFIELD, COMMONWEALT OF DOMINICA, GP este prezentata cu valabilitatea
solicitata, in cuantumul solicitat, cu precizarea ”neconditionata” si ”irevocabila” si face referire expresa la procedura in desfasurare fiind
semnata cu semnatura electronica extensa.
Solicitarea in speta noastra se refera la faptul ca, in documentatia de atribuire / Capitol 0 - Instructiuni pentru Ofertanti Sectiunea 4 -
Formulare in cadrul Formularului nr.1 MODEL DE INSTRUMENT (SCRISOARE) DE GARANŢIE se precizeaza ca : Legea aplicabila prezentei
garanţii de participare este legea română.
Competente să soluţioneze orice dispută izvorâtă în legătură cu prezenta garanţie de participare sunt instanţele judecătoreşti române.”
Iar in scrisoarea de garantie de participare prezentata, de STANDARD COMMERCE BANK LTD, se precizeaza faptul ca: „Legea aplicabila acestei
scrisori de garantie este legea tarii bancii emitente, instantele de judecata ale tarii bancii emitente vor avea jurisdictie privind solutionarea
oricaror litigii aparute in legatura cu aceasta garantie de participare”.
Comisia de evaluare a solicitat in termen de o zi de la depunerea ofertelor, clarificarea acestui aspect precum si transmiterea in original la
sediul A.C. a documentelor garantiei de participare. Ofertantul a transmis scrisoarea de garantie in original si a raspuns referitor la solicitarea
A.C
De asemenea:
Avand in vedere notificarea emisa de ANAP, cu privire la societatile de asigurare si institutiile de credit :
” În ceea ce privește scrisorile de garanție bancară emise sub sigla unor entități cu sediul în alte state membre UE și/sau alte state terțe,
Banca Națională a României, în calitate de autoritate de supraveghere prudențială a instituțiilor de credit din România, recomandă ca
autoritățile/ entitățile contractante să consulte toate bazele de date disponibile, în vederea identificării capacității financiare reale a
emitenților scrisorilor de garanție sus-menționate”, precizam faptul ca, nu se poate identifica capacitatea financiara, reala a bancii STANDARD
COMMERCE BANK LTD, deoarece banca figueaza ca fiind “offshore bank”.
Va rugam sa ne precizati daca in situatia data comisia de evaluare este indreptatita sa respinga oferta depusa de respectivul ofertant in baza
legii 98/2016 intrucat nu sunt indeplinite conditiile de forma privind prezentarea garantiei de participare.
AA 010253
ABORDARE
Dupa cum reiese din adresa dumneavoastra, in speta de fata a fost depusa o scrisoare de garantie de participare, in cazul careia,
conform prevederilor art. 154 alin (4) lit. b) pct i) din Legea 98/2016, nu exista conditii de verificare a emitentului, asa cum
exista in cazul asigurarilor de garantii prevazute la art. 154 alin (4) lit. b) pct iii).
In ceea ce priveste mijloacele prin intermediul carora o autoritate contractanta poate verifica daca scrisorile de garantie emise
in alt stat sunt constituite in conditiile legii, precizam ca, potrivit legislatiei in domeniul achizitiilor publice, unul dintre
principiile care stau la baza atribuirii contractelor publice este si acela al recunoasterii reciproce, o aplicare a acestuia
regasindu-se la art. 154 alin (4) din Legea nr. 98/2016.
Astfel, strict din punct de vedere al legislatiei privind achizitiile publice, autoritatea contractanta trebuie sa verifice
indeplinirea conditiilor reglementate la art. 154 alin (4) din Legea nr. 98/2016, in vederea acceptarii instrumentelor de
garantare depuse de catre ofertanti.
Dupa cum ati sesizat prin adresa dumneavoastra, in cazul instrumentului de garantie emis de o institutie de credit, nu exista
conditii de verificare a emitentului, asa cum exista in cazul asigurarilor de garantii prevazute la art. 154 alin (4) lit. b) pct iii)
din Legea nr. 98/2016.
In ceea ce priveste verificarea modalitatii de emitere/constituire a instrumentelor de garantare de catre entitati din alt stat,
precizam ca aceasta nu constituie obiectul de reglementare al legislatiei in domeniul achizitiilor publice.
Prin urmare, luand in considerare faptul ca instrumentele de garantare sunt reglementate de legislatia specifica, facem
precizarea ca emiterea unei opinii cu privire la modalitatea de prezentare a documentelor emise de o banca din strainatate,
care atesta constituirea garantiei de participare, excedeaza competentelor ANAP.
In acest caz, comisia de evaluare poate verifica daca banca in cauza detine un site valabil din care sa obtina informatii
preliminare, totodata potrivit prevederilor art. 134 alin (3) din HG 395/2016, AC poate solicita prin clarificari informatii
suplimentare referitoare la procedura concreta care trebuie indeplinita pentru executarea garantiei in cauza, daca acest fapt nu
este detaliat deja (documentul trebuie sa provina de la banca emitenta cu traducerea aferenta) .
Astfel, pentru a raspunde solicitarii dumneavoastra, apreciem ca refuzul autoritatii contractante de a accepta constituirea unei
garantii de participare printr-un instrument de garantare emis de o institutie de credit din alt stat ar conduce la incalcarea
principiilor recunoasterii reciproce, tratamentului egal si nediscriminarii, prevazute la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 .
Referitor la valabilitatea instrumentului de garantare, precizam ca autoritatea contractanta este cea care trebuie sa se asigure
ca garantia constituita indeplineste scopul pentru care a fost constituita, astfel incat aceasta sa poata emite pretentii asupra
garantiilor in cazul in care ofertantul dovedeste un comportament necorespunzator pe toata perioada implicarii sale in
procedura de atribuire.
AA 010253
STUDIU DE CAZ
In cadrul unui contract de lucrari a ramas de executat 10% din lucrare. Se doreste
introducerea unui nou subcontractant care sa execute restul ramas de executat,
adica acei 10%. Subcontractantul doreste plata directa. Initial contractantul a
constituit garantia de buna executie prin retineri succesive.
In cazul introducerii noului subcontractant si alegerii optiunii privind plata directa a
acestuia de catre Autoritatea contractanta cum se va continua cu retinerile privind
garantia de buna executie?
Contractantul trebuie sa consituie pentru restul ramas de executat o alta garantie de
buna executie printr-o polita, de exemplu?
Intrebarea vine din cauza faptului ca garantia de buna executie se retine din facturile
emise de contractant si nu din facturile emise de subcontractant.
AA 010253
ABORDARE
In ceea ce priveste posibilitatea impunerii subcontractantului obligatia de a constitui garantia de buna executie pentru partea
din lucrari ce i-a fost subcontractata, precizam ca, potrivit prevederilor art. 39 alin. (1) din Anexa la H.G. nr. 395/2016, garantia
de buna executie se constituie de catre contractant, or, potrivit definitiei de la art. 3 alin. (1) lit. yy) din Legea nr. 98/2016,
subcontractantul nu este parte a contractului de achizitie publica, astfel incat nu i se poate impune constituirea unei asemenea
garantii.
In acelasi timp, precizam ca operatorul economic parte a contractului de achizitie publica va constitui garantia de buna executie
in scopul asigurarii autoritatii contractante de indeplinirea cantitativa, calitativa si in perioada convenita a contractului de
achizitie publica/contractului subsecvent, el avand obligatia de a raspunde fata de autoritatea contractanta si pentru obligatiile
subcontractate, la randul sau subcontractanul raspunzand de executia de lucrari fata de contractant, in baza acordului incheiat
cu acesta.
Asadar, prin raportare la situatia descrisa, respectiv imposibilitatea retinerilor succesive, se poate avea in vedere realizarea unei
modificari cu privire la garantia de buna executie, partile convenind asupra modificarii modalitatii de constituire a garantiei de
buna executie prin una din modalitatile prevazute de legea in vigoare la momentul semnarii contractului in cauza .
Avand in vedere faptul ca ne aduceti la cunostinta ca urmeaza sa se intoduca un subontractant care va executa cei 10%,
precizam ca autoritatea va avea in vedere prevederile art. 159 din Anexa la HG nr. 395/2016 care conditioneaza introducerea
unui subcontractant pe parcursul derularii contractului de achizitie publica de faptul ca nominalizarea acestuia sa nu reprezine o
modificare substantiala a contractului de achizitie publica in conditiile art. 221 din Legea nr. 98/2016.
In subsidiar, precizam ca, in conformitate cu principiul asumarii raspunderii (art. 1 alin. (4) din Anexa la H.G. nr. 395/2016),
modul de atribuire/derulare a contractului de achizitie publica/acordului-cadru, inclusiv achizitia directa, cu respectarea
tuturor dispozitiilor legale aplicabile, intra in responsabilitatea exclusiva a autoritatii contractante, cu atât mai mult cu cât
aceasta detine toate informatiile legate de situatia de fapt si de drept care determina necesitatea achizitionarii de catre
aceasta a unor produse, servicii sau lucrari.
AA 010253

m2 Garantii - Prezentare Formator - Ultima Varianta

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

m2 Garantii - Prezentare Formator - Ultima Varianta

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

SIPOCA 625 „Sprijin în implementarea SNAP prin consolidarea capacităţii

administrative a ANAP şi a autorităţilor contractante” – ID proiect 126949

S-ar putea să vă placă și