Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CUPRINS
1
A. dacă, în contextul Noului Cod de procedură civilă, instanţa de contencios administrativ
poate să dispună sau nu lărgirea cadrului procesual din oficiu; .................................................... 33
B. sancţiunea aplicabilă în cazul în care părţile iniţiale ale litigiului refuză introducerea în
cauză a terţului; ........................................................................................................................................... 33
C. poziţia procesuală a terţului introdus în proces (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27
martie 2015, pg. 6) ........................................................................................................................................ 33
6. Art. 28 din Legea nr. 554/2004; admisibilitatea cererii având ca obiect ordonanţă
preşedinţială, formulată de pacienţi, prin care se solicită obligarea Guvernului României, a
Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate şi a Ministerului Sănătăţii la asigurarea, în
favoarea reclamanţilor, a unor medicamente pe bază de prescripţie medicală, în regim de
compensare 100% (fără contribuţie personală) până la soluţionarea acţiunilor de fond
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 8) ............................................................................. 35
7. Interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 24 din Legea nr. 554/2004, astfel cum a fost
modificat prin Legea nr. 138/2014, sub următoarele aspecte: ...................................................... 36
A. intervalul şi condiţiile în care debitorul poate fi obligat la plata amenzii, penalităţilor şi
despăgubirilor, în situaţia neexecutării obligaţiilor prevăzute în titlul executoriu; .............. 36
B. în sarcina debitorului obligaţiei neexecutate există o prezumţie absolută de culpă? În
caz contrar, care este situaţia cheltuielilor de judecată solicitate de părţile litigante, în
ipoteza în care demersul iniţiat în baza art. 24 alin. (5) din Legea nr. 554/2004 este
respins;............................................................................................................................................................ 36
C. aspecte practice ce derivă din aplicarea prevederilor art. 24 alin. (5) din Legea nr.
554/2004 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 5) ............................................................................ 36
8. Admisibilitatea acţiunilor directe promovate în temeiul dispoziţiilor art. 9 alin. (1) și (4)
din Legea nr. 554/2004, în ipoteza în care, prin legi speciale [de ex. art. 51 alin. (2) din
O.U.G. nr. 66/2011, art. 281 alin. (2) din Noul Cod de procedură fiscală, art. 218 alin. (2)
din Codul de procedură fiscală anterior], numai decizia dată în soluţionarea contestaţiei
administrative pealabile poate fi contestată la instanţă (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai
2016, pg. 9) ..................................................................................................................................................... 42
9. Natura juridică a raportului de control întocmit de structurile de control din cadrul
sistemului de asigurări sociale de sănătate (Casele de asigurări de sănătate) la cabinetele
medicale individuale aflate în relaţie contractuală cu Casa de Asigurări de Sănătate, în
raport de modificările Ordinului Preşedintelui Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate nr.
1012/2013 - varianta în vigoare începând cu data de 11 noiembrie 2014; înţelesul sintagmei
”Raportul de control (…) poate fi contestat în condiţiile legii” - (art.5.2.3.5 – 5.2.4.2 din
Ordin); Posibilitatea atacării în instanță a proceselor-verbale încheiate de comisiile de
soluţionare a contestaţiilor; instanța competentă (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
2
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai
2016, pg. 11) ................................................................................................................................................... 45
10. Îndeplinirea condiţiei art. 1 şi urm. din Legea nr. 554/2004, sub aspectul vătămării, în
cazul persoanelor fizice – pacienţi – care acţionează în obligarea CNAS, a Ministerului
Sănătăţii şi a Guvernului României la includerea anumitor medicamente expres
nominalizate în Lista cuprinzând denumirile comune internaţionale corespunzătoare
medicamentelor de care beneficiază asiguraţii, cu sau fără contribuţie personală, pe bază
de prescripţie medicală, în sistemul de asigurări sociale de sănătate, precum şi denumirile
comune internaţionale corespunzătoare medicamentelor care se acordă în cadrul
programelor naţionale de sănătate (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 13) .................. 48
11. Valoarea juridică a unui act administrativ normativ în vigoare, despre care se afirmă
că ar conţine prevederi contrare unor acte normative cu forţă juridică superioară, în
ipoteza în care prin acţiunea în contencios administrativ se solicită numai anularea unui act
administrativ individual fără a fi atacat şi actul administrativ normativ, acţiunea fiind
întemeiată pe actul normativ cu forţă juridică superioară (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019,
pg. 32) .............................................................................................................................................................. 52
12. Contencios subiectiv sau contencios obiectiv; excepţia lipsei de interes şi, respectiv, a
lipsei calităţii procesuale active în contencios administrativ; asociaţia reclamantă nu
justifică un drept subiectiv sau un interes legitim propriu privat, ci exclusiv un interes
legitim public care nu este subsidiar unui interes privat (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18
octombrie 2019, pg. 8).................................................................................................................................. 55
13. Dispozițiile emise de primar în scopul aplicării majorărilor salariale la funcţionarii
publici/personalul contractual din cadrul aparatului de specialitate al primarului sunt acte
administrative? Există dreptul de tutelă al prefectului cu privire la acestea? (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 1) ...................................................................................... 61
14. Obligativitatea parcurgerii procedurii prealabile în cazul cererilor având ca obiect
suspendarea executării actului administrativ, întemeiate pe art. 15 din Legea nr. 554/2004
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 8) ...................................................................................... 65
15. Termenul de exercitare a recursului împotriva sentinţei prin care s-a dispus atât cu
privire la cererea de suspendare a executării actului administrativ, cât şi cu privire la
acțiunea în anularea actului administrative (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 11) 68
16. Aspecte cu privire la soluţionarea cererii de sesizare a Curţii de Justiţie a Uniunii
Europene cu privire la dezlegarea unei întrebări preliminare formulate în cadrul procesual
al unei cereri de revizuire întemeiate pe dispozițiile art. 21 din Legea nr. 554/2004 a
3
contenciosului administrativ (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 31) ................. 70
17. Aplicarea art. 24 alin. (3) din Legea nr. 554/2004; data de la care se aplică
conducătorului autorității amendă în cuantum de 20% din salariul minim brut pe economie
pentru fiecare zi de întârziere (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 10) ....................... 75
18. Modalitatea de interpretare a dispoziţiilor art. 7 alin. 5 din Legea nr. 554/2004, astfel
cum au fost modificate prin Legea nr. 212/2018 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 97) .............................................................................. 77
19. Natura juridică a amenzii aplicate conform art. 24 alineat 3 din Legea 554/2004;
executarea hotărârii judecătoreşti pe parcursul derulării procedurii prevăzute de art. 24
alineat 3 din Legea 554/2004; consecinţe (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 143) ............................................................................ 79
II. COMPETENȚA INSTANȚELOR JUDECĂTOREȘTI........................................................................ 86
1. Competenţa materială a instanţei de contencios administrativ. Act administrativ
emis de Organismul Intermediar Regional (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014,
pg. 8) 86
2. Competența în cazul litigiilor privind angajarea răspunderii patrimoniale a foștilor
funcționari publici (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 9) ........................................ 86
3. Competenţa instanţelor de contencios administrativ în soluţionarea litigiilor având
ca obiect executarea contractelor de achiziţii publice încheiate în baza dispoziţiilor OUG
nr.34/2006, inclusiv relativ la anularea documentelor constatatoare emise în temeiul legii -
art. 97 ind.1 din HG nr.925/2006, în cazul în care aceste litigii au fost promovate ulterior
intrării în vigoare a Legii nr.212/2018 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 44) ..... 87
4. Competența de soluționare a litigiilor având ca obiect obligarea primarului (fostului
primar), de către unitatea administrativ-teritorială, la repararea unui prejudiciu produs în
legătură cu funcția (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 13) ...................................... 98
5. Competenţa materială în ipoteza acţiunilor având ca obiect obligarea consiliului
local să încheie contracte de vânzare-cumpărare având ca obiect spaţiile închiriate de
către cabinetele medicale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 16) ..... 99
4
6. Instanţa superioară (curtea de apel) a pronunţat soluţii diferite în privinţa
regulatorului de competenţă, în privinţa acţiunilor având ca obiect obligaţia spitalelor la
plata unor sume de bani către C.A.S., în condiţiile în care nu se cere anularea unui act de
control, ci doar sume de bani în baza unui contract civil (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24
octombrie 2014, pg. 16) ............................................................................................................................... 99
7. Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între
profesionişti şi consumatori. Aplicarea art. 12. Instanţa competentă, natura litigiului
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 9) ............................................................................. 99
8. Legea nr. 80/1995. Competenţa materială de judecată, în primă instanţă, a cauzelor
având ca obiect anularea unor acte administrative privind raportul de serviciu al
militarilor/jandarmilor (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 10) ......................... 100
9. Natura juridică şi competenţa de soluţionare a cererilor formulate de reclamanţi –
autorităţi publice/ persoane de drept public, având ca obiect recuperare sume
reprezentând prejudicii/plăţi nelegale din fonduri publice, stabilite de organele de control
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 11) ......................................................................... 102
10. Legea nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului. Natura
juridică şi competenţa de soluţionare a cererilor formulate de Direcţia Generală de
Asistenţă Socială şi Protecţia Copilului având ca obiect obligarea unităţilor administrativ-
teritoriale la plata contribuţiilor datorate de acestea pentru finanţarea activităţilor de
protecţie a copiilor protejaţi în sistem rezidenţial, de asistenţă maternală, a persoanelor
majore care beneficiază de protecţie conform art. 51 din Legea nr. 272/2004, precum şi de
întreţinere a persoanelor adulte protejate în centre specializate aflate în subordinea
direcţiei respective (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 12) ........................................ 103
11. Competenţa materială a instanţei de contencios administrativ, în funcţie de criteriul
valoric al creanţei fiscale, în cazul acţiunilor în contencios îndreptate împotriva actului
administrativ fiscal. Competenţa soluţionării în fond a litigiului în favoarea tribunalului, în
cazul actelor administrative care privesc creanţe fiscale principale sub valoarea de
1.000.000 lei. Situaţia accesoriilor. Situaţia actelor de impunere prin care sunt stabilite
mai multe creanţe principale diferite. Situaţia contestării numai a unor creanţe (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 1) .................................................................................... 103
12. Competenţa materială a soluţionării cererilor având ca obiect anulare proces-verbal
de constatare a neregulilor şi decizie de soluţionare a contestaţiei, în condiţiile în care
procesul-verbal de constatare a neregulilor este emis de un centru regional, care este o
autoritate locală (de ex: cauzele în care pârâţii sunt Agenţia pentru Finanţarea Investiţiilor
5
Rurale şi un Centru Regional al acesteia, Agenţia de Plăţi pentru Dezvoltare Rurală şi
Pescuit şi un Oficiu Judeţean de Plăţi pentru Dezvoltare şi Pescuit (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 3) ................................................................................................................. 105
13. Competenţa materială a instanţei în privinţa litigiilor având ca obiect anularea
hotărârilor de încadrare în grad de handicap adoptate de Comisia pentru protecţia
copilului din subordinea consiliului judeţean (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 16)108
14. Competența materială de soluționare a cauzelor privind obligarea casei județene de
asigurări de sănătate la plata contravalorii serviciilor medicale achitate de persoanele
fizice în calitate de asigurat (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 19) ................ 111
15. Competența materială a instanței în soluționarea ordonanțelor de plată având ca
obiect contravaloarea serviciilor de salubrizare a localităţilor, cereri întemeiate pe
dispozițiile art. 36 din Legea nr. 101/2006 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 20)113
16. Competenţa materială a instanţei în privinţa litigiilor având ca obiect acordarea
ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele militare, poliţiştii şi funcţionarii publici
cu statut special la trecerea în rezervă sau direct în retragere în temeiul art. 20 alin. (1)
din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a
personalului plătit din fonduri publice (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 22) ................ 116
17. Instanța de contencios administrativ competentă să judece în fond litigiile având ca
obiect dispoziţiile obligatorii vizând creanţe bugetare, emise în urma inspecției economico-
financiare (O.U.G. nr. 94/2011) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 28) ............... 119
18. Instanța de contencios administrativ competentă a soluționa în fond litigiile având ca
obiect deciziile de instituire a măsurilor asigurătorii în materie fiscală (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
București, 22 iunie 2018, pg. 30) .............................................................................................................. 121
19. Competenţa şi calea de atac exercitată în procesele şi cererile care decurg din
executarea contractelor administrative Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 79 ....................... 122
III. FUNCȚIONARI PUBLICI ............................................................................................................... 123
1. Soluţiile pronunţate cu privire la acţiunile având ca obiect recalcularea veniturilor
salariale, în sensul de a se stabili dacă în cuantumul salariului de bază la care se aplică
procentele de majorare prevăzute de art. 1 din O.U.G. nr. 19/2012 se includ şi drepturile
6
băneşti acordate din fondurile constituite în temeiul O.G. nr. 92/2003 (reclamanții erau
angajaţi ai Direcţiei Fiscale Locale Sibiu) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014,
pg. 14) ............................................................................................................................................................ 123
2. Legea nr. 188/1999 privind statutul funcţionarilor publici. Natura juridică a
termenului de 30 de zile prevăzut de art. 85 alin. (1) din Legea nr. 188/1999 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 26) ......................................................................... 123
3. Acţiuni formulate de poliţişti având ca obiect diferenţa dintre norma 12-1 şi
suplimentul 12 B, în baza Ordinului MAI nr. 310/2009, anterior abrogării acestuia prin
Ordinul MAI S/ 69 din 18.04.2016, pe timpul lucrului efectiv în ture şi schimburi (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 37) ........................................................................................ 124
4. Obligaţia autorităţilor publice de a comunica în temeiul prevederilor Legii nr.
544/2001 CV-urile funcţionarilor publici, cu protejarea datelor personale; respectiv, dacă
acestea sunt sau nu informaţii de interes public care se comunică la cererea persoanelor
interesate (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 40).............................................................................. 128
5. Acţiunile având ca obiect acordarea ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele
militare, polițiștii și funcționarii publici cu statut special la trecerea în rezervă sau direct
în retragere, în temeiul art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr.
284/2010, după pronunţarea deciziei nr. 5/2018 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, dată
în soluţionarea unui recurs în interesul legii (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 72) ..... 133
6. Aplicabilitatea/inaplicabilitatea prevederilor art. 1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014
în privinţa funcţionarilor publici din cadrul Agenţiei de Plăţi şi Intervenţie pentru
Agricultură (APIA) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 11) ....................................................... 135
7. Funcționari publici. Posibilitatea acordării sporului de confidențialitate (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 53) .................................................................................. 141
8. Admisibilitatea acţiunii formulate de funcţionarii publici în vederea acordării
diverselor sporuri și drepturi salariale, fără contestarea actului administrativ de stabilire
a drepturilor salariale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 54) .................................. 143
9. Admisibilitatea acţiunii formulate de funcţionarii publici în vederea acordării
drepturilor salariale în cazul trecerii în rezervă. Existența/inexistența unui temei legal
7
pentru acordarea acestor drepturi (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 56) ................ 146
10. Acordarea diferenţelor salariale reprezentând al 13-lea salariu începând cu data de
1.03.2012 şi în continuare, respectiv dacă începând cu anul 2012 premiul anual se prezumă
că se regăseşte inclus în salariul de bază, astfel cum rezultă din considerentele Deciziei
Curţii Constituţionale nr. 257/2012 şi ale Deciziei nr. 21/2013 a ÎCCJ, pronunţată în
recursul în interesul legii (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 59) ................ 151
11. Reîncadrarea funcţionarilor publici din autorităţile publice locale în temeiul art. 1
alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014, astfel cum a fost aprobată prin Legea nr. 71/2015.
Salariul de încadrare stabilit la nivel maxim corespunzător treptei I de salarizare (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 60) .................................................................................. 152
12. Încadrarea funcţionarilor publici nou-încadraţi sau promovaţi în anul 2015. Aplicarea
dispoziţiilor art. 5 din O.G. nr. 83/2014, introdus prin Legea nr. 71/2015 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 63)s ............................................................................................................. 157
13. Probleme legate de aplicarea Legii nr. 124/2014, privind unele măsuri referitoare la
veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice: .............................. 160
A. Sferă de aplicare, drepturi salariale acordate în baza contractului colectiv de muncă .. 160
B. Efectul intrării în vigoare a Legii nr. 124/2014 asupra valabilităţii deciziilor Curţii de
Conturi în ce priveşte măsura dispusă de aceasta de recuperare a prejudiciului constând în
plata drepturilor salariale în mod necuvenit, prevăzute de Legea nr. 124/2014 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 76) .................................................................................. 160
14. Interpretarea şi aplicarea art. 85 din Legea nr. 188/1999. Cauze având ca obiect
dispoziții de imputare emise de primar având ca premisă un raport al Curţii de Conturi.
Data constatării pagubei (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 17) ............... 163
15. Considerarea ca vechime în specialitatea studiilor superioare a perioadei în care
polițistul a desfășurat activități în domeniul corespunzător studiilor superioare absolvite
(ulterior încadrării ca agent de poliție), conform cerințelor prevăzute în fișele de post (în
care este menționată ca și condiție de ocupare a postului – studii medii) (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Iași, 23-24 mai 2019, pg. 7)........................................................................................................................ 165
16. Legalitatea măsurii de sancţionare disciplinară a funcţionarilor publici cu statut
special care îşi desfăşoară activitatea în cadrul penitenciarelor, ca urmare a Deciziei Curţii
Constituţionale nr. 803/2015 prin care s-a constatat că prevederile art. 74 alin. (2) din
8
Legea nr. 293/2004 sunt neconstituţionale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 47) ...... 169
17. Asimilarea drepturilor salariale ale funcţionarilor publici din cadrul Direcţiei de
Sănătate Caraş-Severin cu drepturile salariale aferente funcţiilor similare din cadrul Casei
de Asigurări de Sănătate Caraş-Severin (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 56) ....................... 174
18. Aplicarea art. 10 alin. (3), teza a II-a din Legea nr. 554/2004, în cazul reclamantului
sindicat, ca urmare a soluțiilor pronunţate în cauzele având ca obiect „conflicte de
competență” (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 34) ............................................................................................................................................................ 177
19. Dreptul funcționarului public cu statut special la compensarea chiriei, în situația în care
nu are domiciliul în localitatea în care își desfășoară activitatea și închiriază o locuință în
altă localitate decât cea în care își desfășoară activitatea (Minuta Întâlnirii preşedinţilor
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 37) .................................................................. 181
20. Dreptul funcţionarilor publici cu statut special din cadrul Penitenciarului Arad de a
încasa diferențe salariale pentru perioadele în care au îndeplinit, pe baza deciziilor zilnice
pe unitate emise de directorul Penitenciarului, atribuţii specifice funcţiei de conducere de
director (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei
Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg.
41) 185
21.Aplicabilitatea dispoziţiilor legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu
modificările și completările ulterioare, reprezentând dreptul comun în materia
contenciosului administrativ, în litigiile de funcție publică vizând stabilirea/acordarea
drepturilor salariale (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 50) ............................................................................................................................. 195
22. Obligaţia instituţiei publice de a recalcula, de a stabili salariul de bază şi de a emite
ordine în acest sens pentru reclamanţi, la nivelul maxim cu cel pentru funcţii similare din
cadrul aceleiaşi familii ocupaţionale şi categorii profesionale (funcţii, grade profesionale,
gradaţii) aflat în plată din administraţia publică centrală, începând cu data de 21.12.2016
şi pentru viitor (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 56) ............................................................................................................................................................ 201
23.Modalitatea de salarizare a specialiştilor IT din cadrul instanţelor şi parchetelor
începând cu data de 23.07.2018, ca urmare a modificărilor aduse art. 120 din Legea nr.
304/2004 prin Legea nr. 207/2008 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 67) ............................................................................................... 213
24. Calificarea refuzului autorităţii publice, din perspectiva dispoziţiilor art.2 (lit.i) din
Legea nr.554/2004, de a emite acte administrative de salarizare (Ordine/Dispoziţii) cu
depăşirea plafonului prevăzut de art.38 (6) din Legea nr.153/2017, în situaţia existenţei
9
unor hotărâri judecătoreşti definitive, pronunţate de instanţe civile, care atestă
discriminări salariale (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 73) ............................................................................................................................. 220
25. Noţiunea de ”specialist” avută în vedere de art. 22 secţiunea 6 cap. VIII anexa V din
Legea cadru 153/2017 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 79) ............................................................................................................................. 227
26. Egalizarea salariilor în cazul funcțiilor similare după intrarea în vigoare a Legii-cadru
nr. 153/2017 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 83) ............................................................................................................................................................ 230
IV. CONTENCIOS FISCAL .................................................................................................................. 237
1. Taxa pentru emisii poluante/Timbrul de mediu (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24
octombrie 2014, pg. 2)................................................................................................................................ 237
2. Anulare act administrativ-fiscal. Aplicarea principiilor supremației și efectivității
dreptului Uniunii Europene, cu privire la plata dobânzii, de către organul fiscal, de la data
formulării cererii de restituire a taxei pe poluare, peste dispozițiile cuprinse într-o
hotărâre judecătorească irevocabilă (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 4) ..... 238
3. Efectele hotărârii judecătoreşti de anulare a dispoziţiilor art. 35 alin. 1 din Ordinul
preşedintelui Casei Naţionale de Ajutor de Sănătate nr. 617/2007 asupra deciziilor de
impunere emise anterior rămânerii irevocabile şi publicării hotărârii judecătoreşti și în
privința competenței C.A.S. de a emite decizii de impunere cu privire la raporturile juridice
născute anterior publicării hotărârii în Monitorul Oficial nr. 243/4 aprilie 2014, în
contextul prevederilor art. V alin. 2 și 7 din Cap. III al O.U.G. nr. 125/2011 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 11).................................................................................................. 240
4. Anulare act administrativ-fiscal. Legalitatea efectuării controlului de către organul
fiscal, după depunerea și acceptarea declarației vamale, în condițiile în care controlul
ulterior privește încadrarea tarifară a bunurilor care au făcut obiectul declarației vamale.
Legalitatea emiterii, în consecință, a deciziei pentru regularizarea situației privind
obligațiile suplimentare (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 16) ..................... 241
5. Formularea acţiunii în anularea Deciziei de impunere privind obligaţii fiscale, în lipsa
deciziei de soluţionare a contestaţiei administrative, raportat la art. 218 alin. (2) din O.G.
nr. 92/2003. Situaţia în care organul fiscal, învestit cu soluţionarea contestaţiei împotriva
deciziei de impunere nu emite în termen legal decizia de soluţionare a contestaţiei sau nu a
analizat fondul, reţinând o excepţie dirimantă. Incidenţa art. 205 alin. (1) teza a II-a C.
proc. fisc., potrivit căruia contestaţia este o cale administrativă de atac şi nu înlătură
10
dreptul la acţiune al celui care se consideră lezat printr-un act administrativ fiscal.
Respingerea ca inadmisibilă a acţiunii judiciare, în condiţiile în care a fost emisă decizia de
soluţionare a contestaţiei, dar nu a fost atacată expres (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27
martie 2015, pg. 14) .................................................................................................................................... 242
6. Aplicarea dispoziţiilor art. 214 alin. (1) lit. a) C. proc. fisc. Principiul non bis in idem.
Cauza Lungu şi alţii împotriva României. Raportul dintre dispoziţiile art. 1 C. fisc. şi art. 28
alin. (2) şi art. 52 alin. (3) C. proc. pen. (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 16) ...... 244
7. Dreptul de deducere a TVA. Suspiciuni de fraudă sau de nereguli în amonte.
Posibilitatea persoanelor impozabile de a cunoaşte că furnizorul sau operatorul a săvârşit
fraudă în materia TVA (Directiva 2006/112). Sarcina probei (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 18) ..................................................................................................... 246
8. Obligativitatea înregistrării unităţilor administrativ-teritoriale în scopuri de TVA la
organul fiscal competent, în situaţia în care au obţinut venituri din valorificarea masei
lemnoase cu depăşirea plafonului de scutire prevăzut de lege. Îndeplinirea condiţiilor
impuse de art. 127 alin. (1), (2), (4) şi (5), art. 152 alin. (1) şi art. 153 alin. (1) pct. 2 lit. b)
C. fisc. (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 19)............................................................... 247
9. Modalitatea de punere în aplicare a Hotărârii pronunţate de CJUE la data de 9 iulie
2015, în cauza C - 183/14, Salomie şi Oltean, sub următoarele aspecte: ................................ 248
- valorificarea dreptului de deducere a TVA; ................................................................................... 248
- posibilitatea cenzurării accesoriilor în materie de TVA; ............................................................ 248
- aplicarea principiului proporţionalităţii în ce priveşte accesoriile stabilite persoanelor
fizice plătitoare de TVA pentru tranzacţiile cu imobile (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai
2016, pg. 28) ................................................................................................................................................. 248
10. Obligativitatea colectării TVA la subvenţiile acordate de la bugetul local pentru
furnizarea de energie termică (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 32) ................ 253
11. Compensarea cu deconturi negative de TVA. Data la care operează compensarea
creanţelor fiscale rezultate din cesiunea de creanţă notificată, prin raportare la
dispozițiile art. 116 alin. (51) şi art. 30 din O.G. nr. 92/2003 privind Codul de procedură
fiscală (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 33) ........................................................................ 255
11
12. Competenţa caselor de asigurări de sănătate de a emite actele administrativ-fiscale
de stabilire a contribuţiilor datorate la FNUASS (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 35)257
13. Competenţa materială a organului fiscal în privinţa efectuării inspecţiei fiscale
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 38) .................................................................................. 262
14. Răspunderea solidară a administratorului cu debitorul insolvabil, în temeiul art. 27
alin. (2) lit. c) din O.G. nr. 92/2003. Condiţia relei-credinţe. Sarcina organului fiscal de a
prezenta elemente de fapt care să facă dovada relei credinţe a administratorului care, în
perioada exercitării mandatului, nu şi-a îndeplinit obligaţia legală de a cere instanţei
competente deschiderea procedurii insolvenţei, pentru obligaţiile fiscale aferente perioadei
respective şi rămase neachitate la data declarării stării de insolvabilitate (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 39)............................................................................................................... 263
15. Efectele deciziei CJUE C-76/14 Mihai Manea împotriva Instituţiei Prefectului
Judeţului Braşov asupra timbrului de mediu, stabilit în baza O.U.G. nr. 9/2013 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 40) .................................................................................. 265
16. Interpretarea art. II din O.G. nr. 40/2015 cu privire la termenul de prescripţie a
dreptului de a solicita restituirea taxei speciale pentru autoturisme şi autovehicule, taxei
pe poluare pentru autovehicule sau a taxei pentru emisiile poluante provenite de la
autovehicule, pentru acele taxe pentru care s-a împlinit termenul de 5 ani de prescripţie
pentru a cere restituirea lor, la data intrării în vigoare a O.G. nr. 40/2015, în cazul
litigiilor aflate pe rol la acest moment (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 43) ................ 268
17. Taxă de poluare stabilită și achitată după 01.01.2013. Aplicarea dispozițiilor O.G.
nr. 40/2015 pentru modificarea și completarea O.U.G. nr. 9/2013 și în cazul autovehiculelor
noi (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 44) ........................................................................ 269
18. Sancţiunea ce intervine în cazul emiterii actului fiscal cu depăşirea termenului de
definitivare a inspecţiei fiscale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 78) ..................... 270
19. Natura de act administrativ fiscal a înştiinţării de plată emisă de Serviciului Public
de Impozite și Taxe în situaţia în care nu se emite decizie de impunere (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 32) .................................................................................................. 273
12
20. Posibilitatea ca procedura antrenării individuale a răspunderii administratorului
unei societăţi pentru debitele fiscale restante ale societăţii, ce are ca temei dispozițiile
art. 25-28 din Legea nr. 207/2015 să fie aplicabilă în paralel cu derularea procedurii
insolvenţei debitorului principal conform Legii nr. 85/2006 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 35) .................................................................................................. 278
21. Sunt admisibile acţiunile în restituirea taxelor privind poluarea formulate după
expirarea termenului prevăzut de art.1 alin.2 din OUG nr. 52/2017? (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 39) .................................................................................................. 283
22. Efectele asupra legalităţii deciziilor de impunere emise de către casele de asigurări
de sănătate a Hotărârii pronunţate de către Curtea de Justiţie a Uniunii Europene în cauza
C-201/14 Bara și alţii (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 74) ................................................. 290
23. Admisibilitatea acţiunii în justiţie împotriva refuzului administraţiei fiscale de plată
a dobânzii fiscale aferente soluţionării cu întârziere a unei cereri de rambursare a TVA, în
lipsa unei contestaţii fiscale împotriva respingerii cererii de acordare a dobânzilor (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 14) ........................................................................................ 293
24. Incidenţa normelor procedurale fiscale în litigiile având ca obiect contestaţie act
administrativ-fiscal, formulate împotriva deciziilor emise de organul fiscal în urma
constatărilor inspecţiei fiscale, în condiţiile în care decizia de impunere şi raportul de
inspecţie fiscală au fost întocmite sub imperiul O.G. nr. 92/2003 privind vechiul Cod de
procedură fiscală, iar decizia prin care a fost soluţionată contestaţia prealabilă a fost
emisă după intrarea în vigoare a Legii nr. 207/2015 privind noul Cod de procedură fiscal
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 34) ........................................................................................ 302
25. Competenţa şi admisibilitatea recursului în cauzele având ca obiect plata cotei din
valoarea construcțiilor autorizate (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 7).................................................................................................. 305
26.Admisibilitatea acţiunilor în restituirea taxelor de poluare lato sensu formulate după
expirarea termenului prevăzut la art. 1 alin. 2 din OUG nr. 52/2017 (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie
şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 15) ......................................... 313
27. Prescripția dreptului organului fiscal de a stabili obligații fiscale; momentul de la care
se calculează termenul de prescripție pentru obligaţii accesorii aferente impozitului pe
profit stabilit suplimentar; data la care se stabileşte baza de impunere pentru impozitul pe
profit anual (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 17) ............................................................................................................................................................ 316
13
28. Stabilirea bazei de impozitare raportat la contribuțiile și impozitul pe venituri din
salarii în cazul muncitorilor transfrontalieri; diurna externă sau venituri din salarii sau
asimilate salariilor; delegare; detașare transnațională (Minuta Întâlnirii preşedinţilor
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 20) .................................................................. 319
29. Legalitatea stabilirii de obligații suplimentare de plata cu titlu de impozit pe profit şi
TVA în sarcina comercianților persoane juridice deținătoare de legitimații cash and carry
(Sellgros/Metro), în situaţia în care persoane fizice achiziţionează în această calitate
cantități mari de bunuri folosindu-se de legitimaţia persoanei juridice iar estimarea bazei
de impunere se realizează fără a se identifica la comerciant (prin intermediul unui
inventar) bunurile cumpărate (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 24) ............................................................................................... 323
30. Interpretarea prevederilor art. 266 alin. 41 din Legea nr. 207/2015 (alineat introdus
prin OG nr. 30/2017), respectiv dacă prin anularea obligaţiilor fiscale datorate de debitori,
persoane fizice care desfăşoară activităţi economice în mod independent sau profesii
libere, precum şi asocieri şi alte entităţi fără personalitate juridică, radiaţi din registrele
în care au fost înregistraţi, se înţelege desfiinţarea/încetarea obligaţiilor fiscale, sau se
referă numai la ştergerea obligaţiilor fiscale restante de pe asocierea sau entitatea fără
personalitate juridică radiată şi nu la ştergerea acestora în totalitate, în sensul absolvirii
persoanei fizice titulare de obligaţia de plată a acestora (Minuta Întâlnirii preşedinţilor
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 26) .................................................................. 326
31. Incidenţa dispoziţiilor art. 25 alin 2 lit. d din Codul de procedură fiscală în privinţa
administratorului de drept al unei societăţi comerciale declarată insolvabilă de către
organul fiscal, care nu a efectuat în fapt niciun act de administrare, toate atribuţiile
acestuia fiind îndeplinite (uneori chiar de la înfiinţarea societăţii) de o altă persoană, în
baza unei procuri speciale dată de administratorul de drept; se poate reţine, cu privire la
administratorul de drept, că este îndeplinită condiţia relei-credinţe în determinarea
neînregistrării în contabilitate ori a neachitării obligaţiilor fiscale din împrejurarea că
acesta răspunde conform art. 10 din Legea nr. 82/1991 de conducerea societăţii şi a
cunoscut că în realitate nu are niciun control asupra societăţii, încredinţarea atribuţiilor
funcţiei sale unei terţ realizându-se fără a se face modificările cuvenite la ORC? (Minuta
Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie
şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 30) ...................... 330
V. ACHIZIȚII PUBLICE ....................................................................................................................... 334
1. Achiziții publice. Posibilitatea reevaluării ofertelor sub aspectul admisibilității, în
situația în care măsura reevaluării este dispusă de C.N.S.C. sau de instanța de judecată,
dar, cu ocazia primei evaluări, autoritatea contractantă nu a observat toate motivele de
neconformitate sau inacceptabilitate, analizându-le, deci, eșalonat, cu privire la aceeași
ofertă, în două (sau mai multe) etape de evaluare și reevaluare (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 12).................................................................................................. 334
2. Stabilirea termenului înlăuntrul căruia poate fi formulată cererea pentru
completarea unei decizii pronunţate de curtea de apel asupra plângerii împotriva deciziei
14
Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18
octombrie 2019, pg. 53) ............................................................................................................................. 336
3. Posibilitatea instanței care soluționează cererea de despăgubiri în executarea
contractului de achiziție publică, în temeiul art. 286 din O.UG. nr. 34/2006, de a invoca
nulitatea contractului de achiziție publică, motivat de faptul că este încălcată obligația de
a nu diviza contractul de achiziție, prevăzută de art. 23 din O.UG. nr. 34/2006 și obligația
de a respecta principiile generale prevăzute de art. 2 din O.UG. nr. 34/2006 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 73) .................................................................................... 340
4. Natura răspunderii juridice (contractuală sau cvasi delictuală) în cazul acţiunilor în
pretenţii formulate de instituţia care a acordat contractul de achiziţie publică împotriva
beneficiarului contractului, ca urmare a constatării unui prejudiciu prin decizie a Camerei
de Conturi, menţinută în urma promovării acțiunii în contencios administrativ (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 19) .................................................................................. 341
5. Aplicabilitatea HP 34/2017 privind art. 182 Cod procedură civilă în ce privește modul
de calcul special al termenelor prevăzut de art. 5 din Legea nr. 101/2016 privind remediile
şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor
sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi
pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 20) .................................................................................. 342
6. Nulitatea contractului de achiziție publică încheiat în perioada de activitate a O.U.G.
nr. 34/2006. Dispoziții de drept material și procesual aplicabile (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
București, 22 iunie 2018, pg. 22) .............................................................................................................. 344
7. Calea de atac – dacă există sau nu – şi termenul de exercitare a acesteia în ipoteza în
care se ia act de renunţarea la judecata plângerii formulate împotriva deciziei pronunţate
de Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie
2018, pg. 37) ................................................................................................................................................. 347
8. Stabilirea termenului înlăuntrul căruia poate fi formulată cererea pentru
completarea unei decizii pronunţate de curtea de apel asupra plângerii împotriva deciziei
Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18
octombrie 2019, pg. 53) ............................................................................................................................. 349
9. Sancțiunea sau remediul pentru nelegala constituire a cauțiunii pentru soluționarea
contestației de către Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor (Minuta Întâlnirii
15
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie
şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 89) ......................................... 353
10. Calea de atac, termenul de formulare şi instanţa competentă să soluţioneze calea de
atac în materia achiziţiilor publice (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 94) ............................................................................................... 359
VI. PROBLEME DE PROCEDURĂ CIVILĂ INCIDENTE ÎN MATERIA CONTENCIOSULUI
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL ............................................................................................................... 362
1. Admisibilitatea excepţiei de nelegalitate, invocată în condiţiile art. 4 din Legea nr.
554/2004 a contenciosului administrativ, direct în recurs. Corelarea dispoziţiilor art. 4
Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ cu dispoziţiile art. 488 C. proc. civ. care
instituie expres şi limitativ cazurile de casare, recursul fiind conceput ca o cale
extraordinară de atac pentru motive de nelegalitate, nu şi de netemeinicie (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 15).................................................................................................. 362
2. Soluţiile pronunţate cu privire la admisibilitatea recursului prin care se critică
cuantumul cheltuielilor de judecată acordate de instanţa de fond prin raportare la
dispoziţiile art. 488 pct. 8 NCPC (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 10) ... 363
3. Soluţionarea cererii de abţinere de către instanţa superioară în cazul în care la
instanţa de fond nu se poate alcătui completul de judecată (art.50 alin. 2, art.52 din Codul
de procedură civilă) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 63) ..................................... 364
4. Interpretarea şi aplicarea prevederilor art. 457 C. proc. civ. Soluţia instanţei de
control judiciar în ipoteza în care partea exercită o cale de atac greşită, diferită de cea
corect menţionată în dispozitivul hotărârii atacate (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai
2016, pg. 24) ................................................................................................................................................. 367
5. Posibilitatea de invocare direct în recurs a jurisprudenţei Curţii de Justiție a Uniunii
Europene sau a principiilor dreptului Uniunii, în ipoteza în care partea nu a formulat
apărări în acest sens la fond (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 26) ................. 369
6. Posibilitatea de invocare direct în recurs a unor aspecte de nelegalitate a actelor
administrative în ipoteza în care partea nu le-a formulat şi la fond (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea 30-31 mai 2016, pg. 27) ................................................................................................................ 370
7. Admisibilitatea cererii în anularea rezoluţiei de clasare date de Inspecţia Judiciară,
în lipsa citării magistratului ce face obiectul rezoluţiei de clasare (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
16
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 65)............................................................................................................... 372
8. Problema căii de atac și a soluţiei în cazul deciziilor de revizuire emise de către
casele judeţene de pensii, prin care se refuză solicitanţilor recunoaşterea calităţii de
beneficiari ai dispoziţiilor Legii nr. 189/2000 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 67)374
9. Admisibilitatea recursului în cauzele având ca obiect anularea ordinului prefectului
de constatare a încetării înainte de termen a calităţii de consilier local [art. 12 alin. (3) din
Legea nr. 393/2004], respectiv caracterul definitiv sau nedefinitiv al hotărârii primei
instanţe, faţă de aplicarea analogică sau nu a art. 9 alin. (4) din Legea nr. 393/2004
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 87) ........................................................................................ 376
10. Incidenţa prevederilor art. 78 alin. (2) Cod procedură civilă în litigiile care au ca
obiect anularea unui act emis de o autoritate cu atribuţii administrativ-jurisdicţionale
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 5) .................................................................................... 377
VII. FONDURI EUROPENE, FONDURI NAȚIONALE ....................................................................... 379
1. Problema aplicării în timp a normelor de drept privind sancţiunile financiare aplicate
în legătură cu obţinerea şi utilizarea fondurilor europene (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24
octombrie 2014, pg. 6)................................................................................................................................ 379
2. Art. 2 alin. (1) lit. a) din OUG nr. 66/2011 - noţiunea de „neregulă” şi raportarea
acestei noţiuni la condiţia existenţei unui prejudiciu adus bugetului Uniunii
Europene/bugetelor donatorilor publici internaţionali şi/sau fondurilor publice naţionale
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 8) ....................................................................... 382
3. O.U.G. nr. 66/2011 – Note de aplicare a corecţiilor financiare pentru nereguli legate
de contracte care intră sub incidenţa art. 16 din O.U.G. nr. 34/2006 [contracte indicate în
anexa 2B şi valoare mai mică decât limitele stabilite de art. 57 alin. (2)] – obligativitatea
aplicării dispoziţiilor O.U.G. nr. 34/2006 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg.
25) 383
4. Proces-verbal de constatare nereguli emis de Agenţia de Plăţi şi Intervenţie pentru
Agricultură. Efectele anulării actului juridic prin care s-a făcut dovada dreptului de
proprietate/de folosinţă cu privire la teren asupra subvenţiilor acordate în cadrul unor
scheme de sprijin (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 71)................................................... 384
17
5. Probleme legate de aplicarea O.U.G. nr. 66/2011 privind prevenirea, constatarea şi
sancţionarea neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea fondurilor europene şi/sau a
fondurilor publice naţionale aferente acestora:............................................................................... 385
- natura juridică a notificării privind situația cererii de rambursare, prin care se
menționează că urmează să se aplice corecții financiare prin deducere, cu luarea în
considerare a prevederilor art. 2 alin. (1) lit. h) și i) din O.U.G. nr. 66/2011; ....................... 385
- procedura care se aplică și actul care se atacă de către debitor, în cazurile prevăzute de
art. 6, coroborat cu art. 28 din O.U.G. nr. 66/2011. Distincții față de procedura stabilită
prin art. 21, coroborat cu Cap. V din O.U.G. nr. 66/2011 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai
2016, pg. 79) ................................................................................................................................................. 385
6. Consecințele Deciziei Curții Constituționale nr. 66/22.02.2015, publicată în Monitorul
Oficial nr. 237/07.04.2015, în cazul actelor administrative prin care calificarea neregulii și
stabilirea creanțelor bugetare s-a făcut în raport de dispozițiile O.U.G. nr. 66/2011, iar nu
în raport de dispozițiile de drept substanțial din O.G. nr. 79/2003, în vigoare la data
săvârșirii neregulii (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 83)................................................... 390
7. Sancțiunea care intervine în cazul încălcării termenelor prevăzute de art. 21 alin. 23
- 26 OUG nr. 66/2011 ((Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 99) ............................................................................................................................. 392
VIII. INTEGRITATEA ÎN EXERCITAREA FUNCȚIILOR PUBLICE; CERCETAREA AVERILOR ..... 397
1. Natura juridică a ordonanţei emise de Comisia de Cercetare a Averilor.
Admisibilitatea acţiunii în anularea ordonanţei de clasare. Procedura prealabilă (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 20) ......................................................................... 397
2. Procedura specială prevăzută de Legea nr. 115/1996, cu referire la etapa judecării
cauzei, de către Curtea de Apel (art. 17). „Diferenţă semnificativă”, în sensul art. 18 din
Legea nr. 176/2010. Constatarea caracterului nejustificat al dobândirii unor bunuri sau a
unei cote-părţi din aceasta (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 21) ...... 398
3. Consecinţele neparticipării reprezentantului Agenţiei Naţionale de Integritate la
procedura privind control averilor demnitarilor, magistraţilor, a unor persoane cu funcţii
de conducere şi de control şi a funcţionarilor publici, în raport cu prevederile art. 16 alin.
(1) din Legea nr. 115/1996 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 21) ...... 399
4. Admisibilitatea acţiunii formulate împotriva raportului de evaluare a conflictului de
interese comunicat persoanei în cauză şi organelor de urmărire penală în ce priveşte
dispoziţia de sesizare a parchetului cu privire la existenţa indiciilor infracţiunii de conflict
de interese. Limitele controlului instanţei de contencios administrativ (Minuta Întâlnirii
18
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 22) ..................................................................................................... 400
5. Reguli de evitare a conflictului de interese reglementate de Cap. 2, Secţiunea a 8-a
din O.U.G. nr. 34/2006 coroborate cu interdicţia instituită de art. 90 alin. (2) din Legea nr.
161/2003. Situaţia în care o rudă de gradul I a unui consilier local este acţionar sau asociat
la o societate comercială cu capital privat, care participă la procedura de achiziţie
publică, procedură în care respectivul consilier nu are nicio implicare (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 24) ..................................................................................................... 401
6. Incompatibilitatea aleşilor locali, potrivit dispoziţiilor Legii nr. 161/2003, pentru
persoanele care îndeplinesc o funcţie interimară (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg.
24) 402
7. Legea nr. 115/1996. Calificarea diferită, ca venituri sau cheltuieli, a retragerilor de
numerar de la ATM pentru care nu există dovezi, chiar indirecte, privind cheltuirea
imediată (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 13) ....................................................................... 402
8. Aplicarea în timp a legii de procedură civilă raportat la data sesizării Comisiei de
cercetare a averii prin raportul de evaluare întocmit de ANI sau la data sesizării Secţiei de
contencios administrativ şi fiscal a curţii de apel prin ordonanța comisiei, prevăzută de
art. 104 alin. (1) lit. a) din lege (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 14) ............... 403
9. Sancțiunea neparticipării unui consilier juridic din cadrul Agenției Naționale de
Integritate la judecarea cauzei având ca obiect controlul averii potrivit art. 16 alin. (1)
teza a II-a din Legea nr. 115/1996. În ipoteza în care Agenția Națională de Integritate
formulează apărări scrise în cauza aflată pe rolul curții de apel, solicitând judecarea în
lipsă, fără să trimită un reprezentant în instanță, se poate considera că acesta reprezintă
o formă valabilă de participare? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 15) ............... 404
10. Procedura soluţionării litigiilor având ca obiect plângere împotriva ordonanţei de
clasare în baza art. 104 lit. b) din Legea nr. 115/1996 emisă de Comisia de cercetare a
averilor; participarea procurorului; citarea Statului Român prin Ministerul Finanţelor
Publice; soluţii pe care le poate dispune instanţa – discuţii cu privire la posibilitatea
confiscării averii în cadrul respectivului (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 21) ..... 407
IX. TAXA JUDICIARE DE TIMBRU .................................................................................................... 416
1. Modul de stabilire a taxei de timbru în cazul unei căi de atac declarate după data
intrării în vigoare a OUG nr. 80/2013 împotriva unei sentinţe/decizii pronunţate într-un
19
litigiu iniţiat sub imperiul Legii nr. 146/1997 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014,
pg. 14) ............................................................................................................................................................ 416
2. Taxa judiciară de timbru pentru daune din contractul de asigurare – art. 15 lit. o din
Legea nr. 146/1997, respectiv art. 29 lit. i) din O.U.G. nr. 80/2013 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 14).................................................................................................. 416
3. Taxa judiciară de timbru în cazul plângerii formulate împotriva deciziei Consiliului
Național de Soluționare a Contestațiilor (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg.
56) 417
4. Interpretarea dispoziţiilor art.115 alin. (1) din Legea nr.85/2014 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 57) .................................................................................................. 419
5. Este sau nu scutit de plata taxelor judiciare de timbru Secretariatul de Stat pentru
Recunoașterea Meritelor Luptătorilor împotriva Regimului Comunist Instaurat în România în
perioada 1945-1989, în calea de atac îndreptată împotriva hotărârilor prin care au fost
soluţionate cereri formulate de persoane fizice, pentru obligarea la acordarea unuia dintre
titlurile reglementate de art. 3 alin. 1 din Legea nr. 341/2004? (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 61) .................................................................................................. 422
6. Cuantumul taxei judiciare de timbru datorate pentru cererea având ca obiect
suspendarea executării actului administrativ (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 7) 425
7. Sunt sau nu scutite de la plata taxei judiciare de timbru cererile de recuzare
formulate în cursul soluţionării unor cauze în care operează o astfel de scutire, în
considerarea obiectului acestora ori a calităţii unora dintre părţi? (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 59) .................................................................................................. 426
8. Modalitatea de interpretare a dispozițiilor art. 56 din Legea nr. 101/2016, cu
referire la stabilirea taxei judiciare de timbru în cazul litigiilor privind achizițiile publice,
respectiv în situația în care se contestă un act emis în faza de atribuire a contractului
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 51) ...................................................................... 430
9. Timbrajul cererii de intervenţie accesorie (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
20
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 38)
433
10. Ajutorul public judiciar sub forma prevăzută de art.6 lit.d din OUG nr.51/2008
„scutiri, reduceri, eşalonări sau amânări de la plata taxelor judiciare prevăzute de lege,
inclusiv a celor datorate în faza de executare silită”; condiţii pentru acordare (Minuta
Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie
şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 136) .................... 433
X. ALTE PROBLEME DE DREPT ADMINISTRATIV ......................................................................... 437
1. Cererea prin care se solicită obligarea Comisiei Centrale pentru Stabilirea
Despăgubirilor (C.C.S.D.) la emiterea titlului de despăgubire, potrivit Titlului VII din Legea
247/2005, formulată sub imperiul acestei legi şi nesoluţionată până la abrogarea ei, prin
Legea nr. 165/2013. Modalitatea în care poate fi soluţionată o astfel de cerere după
preluarea – de către Comisia Naţională de Compensare a Imobilelor – a activităţii şi
atribuţiilor C.C.S.D. (incidenţa Legii nr. 165/2013, intrată în vigoare pe parcursul
soluţionării cauzei; incidenţa şi modul de aplicare a Deciziilor nr. 88/27.02.2014 şi nr.
269/07.05.2014 ale Curţii Constituţionale) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014,
pg. 10) ............................................................................................................................................................ 438
2. Situaţia acţiunilor întemeiate pe Legea nr. 9/1998 cu modificări şi completări, ce au
ca finalitate plata despăgubirilor băneşti cuvenite, determinate în urma epuizării
procedurii instituită de această lege, în contextul intervenţiei legiuitorului prin acte
normative succesive: OUG nr. 10/2013 (declarată neconstituţională); OUG nr. 10/2014,
aprobată cu modificări prin Legea nr. 112/2014, acte normative ce suspendă plata acestor
despăgubiri (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 13) .................................... 439
3. Aplicarea dispoziţiilor cuprinse în Cap II, lit. A. (1) lit. e) coroborate cu cele ale art.
15 alin. (2) din Legea nr. 213/2015 în ipoteza în care creditorul de asigurare al
asigurătorului aflat în faliment deţine mai multe creanţe, respectiv dacă plafonul de
450.000 lei operează raportat la drepturile izvorâte din fiecare contract de asigurare
încheiat cu asigurătorul aflat în faliment sau raportat la un creditor de asigurare al
asigurătorului aflat în faliment (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 27) ..................... 439
4. O.U.G. nr. 85/2006 privind stabilirea modalităţilor de evaluare a pagubelor produse
vegetaţiei forestiere din păduri şi din afara acestora. Procedura de recuperare de către
direcţiile silvice a prejudiciului constând în alte pagube decât cele definite în art. 1 lit. a)
din O.U.G. nr. 85/2006 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 12) ......................... 443
5. Rezoluţie de clasare a sesizării emisă de Inspecţia Judiciară (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 26) ..................................................................................................... 445
21
6. Termenul de prescripţie aplicabil acţiunilor prin care se solicită acordarea
compensaţiilor prevăzute de art. 97 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 46/2008 – Codul silvic,
pentru perioade anterioare datei de 1 ianuarie 2010 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai
2016, pg. 68) ................................................................................................................................................. 446
7. Acordarea penalităţilor de întârziere în litigiile derivând din executarea contractelor
de prestare a serviciului de salubrizare a localităţilor. Posibilitatea instanţei de a
invoca/examina din oficiu caracterul abuziv al clauzei penale (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea 30-31 mai 2016, pg. 69) ................................................................................................................ 447
8. Acțiuni având ca obiect pretenții – debit și penalități de întârziere, formulate de o
societate comercială furnizor de servicii web, în calitate de reclamant, în contradictoriu cu
unități administrativ-teritoriale, în calitate de pârât, întemeiate pe contracte de prestări
servicii încheiate în temeiul dispozițiilor O.U.G. nr. 34/2006, cu referire la obligația de
plată a penalităților și, în special, la cuantumul acestora, față de specificul comun al
situației de fapt, al clauzelor contractuale invocate și prin raportare la incidența art. 4 din
Legea nr. 469/2002 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 72)................................................... 450
9. Beneficiarii amnistiei fiscale potrivit Legii nr. 126/2014 şi efectele intrării în vigoare
a Legii nr. 126/2014 asupra valabilităţii deciziilor emise de Agenţia Judeţeană pentru Plăţi
şi Inspecţie Socială în ce priveşte măsura de recuperare a prejudiciului constând în plata
indemnizaţiei de creştere a copilului, în mod necuvenit (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai
2016, pg. 78) ................................................................................................................................................. 451
10. Admisibilitatea/inadmisibilitatea cererilor privind emiterea ordonanțelor de plată
pentru pretențiile derivând din contractele administrative (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie
2018, pg. 25) ................................................................................................................................................. 453
11. Interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 2 alin. (1) lit. c), f), m) şi r) şi art. 8 alin.
(2) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, modificată şi completată, art. 22
lit. c) din Legea nr. 448/2006 privind protecţia şi promovarea drepturilor persoanelor cu
handicap, republicată, art. 4 alin. (1), art. 7 alin. (6) şi art. 10 alin. (1) din Normele
metodologice privind modalitatea de acordare a drepturilor la transport interurban gratuit
persoanelor cu handicap, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 680/2007, modificată şi
completată, cu referire la: ...................................................................................................................... 455
- stabilirea naturii juridice a convenţiilor încheiate între operatorii de transport interurban
şi direcţiile generale de asistenţă socială şi protecţia copilului; ................................................ 455
- competența de soluționare a litigiilor având ca obiect pretenţiile formulate de operatorul
de transport ca urmare a decontării cu întârziere a contravalorii călătoriilor efectuate pe
calea ferată de persoanele cu handicap; ............................................................................................ 455
22
- procedura aplicabilă în aceste cauze (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 27) ............... 455
12.Data de la care se calculează termenul de decădere de 90 de zile pentru formularea
cererii de despăgubiri adresată Fondului de garantare a asiguraţilor, atunci când dreptul
de creanţă s-a născut ulterior datei rămânerii definitive a hotărârii de deschidere a
procedurii falimentului (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 12) ........................................ 457
13. Modalitatea de soluţionare a cauzelor având ca obiect anulare certificat de
încadrare în grad de handicap; probe (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 30) ..................... 459
14. Natura juridică a litigiului prin care prefectul contestă dispoziţia primarului de
numire a curatorului; natura juridică a dispoziţiei primarului (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Iași, 23-24 mai 2019, pg. 65) .................................................................................................................... 461
15. Acţiuni prin care se contestă dispoziţia primarului de respingere a cererii de
modificare/rectificare act de stare civilă; natura juridică a acţiunii şi natura juridică a
dispoziţiei primarului; competenţa instanţei de soluţionare a unor astfel de cereri (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 68) ........................................................................................ 465
16. Legalitatea ordinului prefectului de constatare a încetării de drept înainte de expirarea
duratei normale a mandatului de consilier local, în cazul în care procedura de contestare a
hotărârii de excludere din partid nu s-a finalizat (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019,
pg. 52) ............................................................................................................................................................ 469
17. Natura juridică a procesului-verbal prin care o administrație bazinală de apă a stabilit
în sarcina unei societăți obligația de plată a unei sume de bani până la un anumit termen,
cu titlu de despăgubiri pentru folosirea fără abonament a unei suprafețe de apă (Minuta
Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie
şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 103) .................... 478
18. Cerere de acces la informaţii de interes public (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 108) .......................................................................... 484
19. Comunicarea de informaţii de interes public în format electronic contra cost sau
gratuit (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei
Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg.
116) 493
20. Sfera de întindere a dispozițiile art. 14 lit. a) din Legea nr. 51/1995 în lumina Deciziei
Curții Constituționale nr. 225/2017(Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
23
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 119) ............................................................................................. 496
21. Momentul de la care începe să curgă termenul de prescripţie al dreptului la recuperarea
sumelor acordate conform OUG nr. 70/2011 cu titlu de ajutor de încălzire, în raport de
disp. art.1 alin. 4 şi 5 din OUG nr. 44/2014 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 123) .......................................................................... 500
22. Hotărârea de consiliu local de aprobare a unui plan urbanistic zonal (PUZ) pentru
imobile individualizate, reprezintă act administrativ cu caracter individual sau normativ?
(Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de
Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 127) ...... 504
23. Efectele anulării deciziei formaţiunii politice privind excluderea din partid a
consilierului local asupra valabilităţii Ordinului Prefectului care a constatat încetarea de
drept a mandatului consilierului local şi a declarat vacant postul (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie
şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 129) ....................................... 507
24. Cenzurarea încadrării în gradul de handicap de către instanţa de contencios
administrativ (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 140) .......................................................................................................................................................... 514
XI. REGIMUL JURIDIC AL CONTRAVENȚIILOR.............................................................................. 517
1. O.G. nr. 15/2002 privind aplicarea tarifului de utilizare și a tarifului de trecere pe
rețeaua de drumuri naționale din România – calitatea de subiect activ al contravenției de a
circula fără rovignetă valabilă (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 45) ................. 517
2. Plângeri contravenționale formulate împotriva proceselor-verbale de contravenţie prin
care s-a aplicat şi sancţiunea complementară a suspendării dreptului de a conduce.
Posibilitatea instanţei de a înlătura doar sancţiunea complementară aplicată (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 46) .................................................................................... 519
3. Soluţionarea contestaţiilor la executare formulate împotriva executării silite pornite în
temeiul proceselor-verbale de contravenţie încheiate de CNADNR, în contextul pronunţării
de către Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a Deciziei nr. 6/2015 în recurs în interesul legii
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 47) .................................................................................... 521
4. Calitatea de contravenient a unui membru al senatului Universității, privit individual.
Posibilitatea reținerii culpei acestuia în săvârșirea faptei constatate ca fiind contravenție
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 48) .................................................................................... 522
24
5. Întreprinderea individuală - subiect al răspunderii contravenționale (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Oradea 30-31 mai 2016, pg. 49) ................................................................................................................ 524
6. Timbrajul cererilor având ca obiect transformare amendă, formulate de o regie
autonomă, respectiv interpretarea dispoziţiilor art. 19, art. 27 şi art. 30 din O.U.G. nr.
80/2013 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 52) ......................................................................... 527
7. Prevederile art. 26 alin.(1) lit.a), rap. la art.31, coroborate cu cele ale art. 37 alin.(5)
din Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării lucrărilor de construcţii se pot
interpreta în sensul că pentru contravenţiile constând în executarea totală, fără
autorizaţie de construire, a unei construcţii ce cuprinde toate elementele structurale
necesare pentru a fi considerată terminată, termenul de prescripţie a dreptului de a
constata contravenţiile şi de a aplica amenzile prev. de art.26 curge de la data la care
autoritatea competentă a constatat comiterea faptei? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18
octombrie 2019, pg. 80) ............................................................................................................................. 528
8. Interpretarea și aplicarea neunitară a prevederilor art. 3 din Legea nr. 60/1991 privind
organizarea și desfășurarea adunărilor publice cât privește sintagma “adunările care se
desfășoară în exteriorul sau în incinta sediilor ori a imobilelor persoanelor juridice de
interes public sau privat”, prin raportare la conținutul constitutiv al contravențiilor
prevăzute de art. 26 alin. (1) lit. a) sau, după caz, lit. d) din aceeași lege și prin
interpretarea per a contrario a dispozițiilor art. 1 alin. (2) din lege. Care circumstanțe de
fapt și de drept transformă o adunare publică desfășurată în exteriorul sau în incinta
sediilor ori a imobilelor persoanelor juridice de interes public sau privat într-o adunare
publică nedeclarată și pasibilă de sancționarea contravențională prevăzută de art. 26 alin.
(2) lit. a) sau, după caz, lit. d) din legea în discuție? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie
2018, pg. 35) ................................................................................................................................................. 531
9. Repunerea în termenul de 48 de ore (în prezent 15 zile) a contravenientului pentru plata
a jumătate din minimul amenzii în cazul în care în procesul-verbal de contravenţie s-a
indicat în mod eronat data încheierii procesului verbal de contravenţie sau data
contravenţiei (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 59) ....................................................... 533
10. Nelegalitatea procesului verbal de contravenţie în cazul în care amenda stabilită de
către agentul constatator este în cuantum mai mic decât cel prevăzut de legea
contravenţională sancţionatorie (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 62) ..................... 536
11. Natura juridică a actului prin care conducătorul Inspectoratului de Poliţie Judeţean,
după finalizarea în mod definitiv a plângerii contravenţionale formulate împotriva
procesului-verbal de contravenţie, solicită contravenientului prin adresă să predea
25
permisul de conducere, prin actul respectiv fiind adus la cunoştinţa contravenientului şi
faptul că i se majorează suspendarea dreptului de conducere; competenţa de soluţionare a
cererii de suspendare a efectelor unui astfel de act emis de conducătorul Inspectoratului de
Poliţie Judeţean (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 63) ....................................................... 538
12. Posibilitatea instanței de judecată de a examina proporționalitatea sancțiunii
complementare, stabilită prin procesul-verbal de contravenție (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Iași, 23-24 mai 2019, pg. 74) .................................................................................................................... 541
13. Momentul de la care începe să curgă termenul de prescripţie în ceea ce priveşte
aplicarea sancţiunii contravenţionale în cazul contravenţiei prevăzute de art. 83 alin. 1 din
vechiul Cod fiscal (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie
2020, pg. 149) ............................................................................................................................................... 546
14. Legalitatea constatării și sancționării de către polițistul local a contravenției
prevăzute de art. 2, pct. 31 din Legea nr.61 din 1991 ca urmare a neprezentării la sediul
poliției a proprietarului unui autovehicul care a fost parcat neregulamentar, în urma
invitației comunicate de poliția locală (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 151) ............................................................................................. 549
15. Obligaţia Companiei Naţionale Poşta Română de a adopta măsurile minime de
securitate prevăzute de art. 2, alin. 2 din Anexa 1 la H.G. nr. 301/2012 (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie
şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 156) ....................................... 554
16. Aplicarea prezumției de nevinovăție corelativ cu cea de legalitate şi temeinicie a
procesului-verbal de constatare şi sancționare a contravențiilor; necesitatea folosirii
mijloacelor tehnice la constatarea contravențiilor (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 160) .......................................................................... 558
17. Greşita încadrare juridică a faptei contravenționale făcută prin procesul-verbal de
contravenţie: cauză de nulitate a procesului-verbal de contravenţie (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie
şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 168) ....................................... 566
18. Sancţiunea complementară a confiscării bunurilor şi caracterul proporţional al
sancţiunii; titularul plângerii când bunurile confiscate nu aparţin contravenientului (Minuta
Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie
şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 179) .................... 579
19. Modalitatea de aplicare a dispoziţiilor art. 20 din O.G. nr. 2/2001 în situaţia în care
sunt încheiate 2 procese-verbale în acelaşi timp pentru două contravenţii prevăzute de OUG
nr. 195/2002 – depăşirea vitezei maxime admise – constatate anterior, de acelaşi echipaj
de poliţie (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020,
pg. 186) .......................................................................................................................................................... 586
26
20. Admisibilitatea formulării căii de atac a apelului împotriva hotărârilor prin care s-a
respins cererea care are ca obiect înlocuirea amenzii cu sancţiunea prestării unei activităţi
în folosul comunității (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 190) ........................................................................................................................... 591
27
I. LEGEA CONTENCIOSULUI ADMINISTRATIV NR. 554/2004
28
civilă, care nu conținea o dispoziție similară art. 5 NCPC, făcând trimitere la aplicarea
dispozițiilor de drept comun.
În final, soluția agreată de participanți a fost în sensul că, în lipsa intervenţiei
legiuitorului în vederea reglementării termenului de revizuire pentru cazul arătat, ca urmare
a declarării neconstituționale a dispozițiilor art. 21 alin. (2) din Legea nr. 554/2004 (Decizia
Curții Constituționale nr. 1609/2010) urmează a fi aplicat, pentru cazul de revizuire
consacrat de legea specială, în mod corespunzător, termenul de 3 luni prevăzut de art. 322
şi urm. CPC 1865, respectiv art. 511 alin. (3) NCPC, având în vedere dispozițiile art. 2 alin.
(2) și art. 5 NCPC., precum și respectarea principiului securităţii raporturilor juridice.
Termenul începe să curgă de la data publicării în Buletinul Oficial al Uniunii Europene a
deciziei interpretative a T.F.U.E.
Totodată, s-a agreat că instanța nu poate invoca, din oficiu, în recurs, nerespectarea
acestui termen, câtă vreme părțile nu au făcut acest lucru prin cererea de recurs,
apreciindu-se că, în acest caz, suntem în prezența unei probleme procedurale, generate de
modul în care părțile în proces sesizează instanţa de control judiciar, și nu a unei veritabile
probleme juridice de practică neunitară.
Notă:
Prin Decizia nr.45 din 12 decembrie 2016 a ÎCCJ (dosar nr.1886/1/2016) s-a dispus:
Admite sesizarea privind pronunţarea unei hotărâri prealabile, formulată de Curtea de
Apel Cluj – Secţia a III-a de contencios administrativ şi fiscal, prin încheierea din 25 ianuarie
2016, dată în dosarul nr. 1216/33/2015 şi, în consecinţă, stabileşte că: În interpretarea şi
aplicarea dispoziţiilor art. 21 alin. (2) teza I din Legea contenciosului administrativ nr.
554/2004, cu modificările şi completările ulterioare, cererea de revizuire este admisibilă în
baza unor decizii ale Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, indiferent de momentul
pronunţării acestora şi de împrejurarea invocării sau nu, în litigiul de bază, a dispoziţiilor de
drept european preexistente, încălcate prin hotărârea a cărei revizuire se cere. Termenul în
care poate fi formulată cererea de revizuire întemeiată pe dispoziţiile art. 21 alin. (2) din
Legea nr. 554/2004 este de o lună şi curge de la data comunicării hotărârii definitive, supusă
revizuirii.
29
Întrucât nu mai există o reglementare amănunţită cu privire la termene, condiţii de fond
şi formă, simpla corespondenţă dintre părţi este de natură să facă dovada îndeplinirii
procedurii administrative prealabile, termenele aplicabile fiind cele prevăzute de art. 7 alin.
(6) lit. a)-e) din Legea nr. 554/2004.
3. Art. 4 din Legea nr. 554/2004; excepţie de nelegalitate (invocată în baza art. 4
din Legea nr. 554/2004 în forma anterioară modificării din 15 februarie 2013) a
unui act administrativ normativ anulat prin hotărâre judecătorească; efecte asupra
raporturilor juridice născute înainte de publicarea hotărârii de anulare în Monitorul
Oficial (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 3)
ARGUMENTE:
30
îndeplinit nu doar cu prilejul promovării acţiunii, ci şi pe tot parcursul soluţionării unei
cauze;
‒ interesul reprezintă folosul practic, material sau moral pe care îl urmăreşte cel care
învesteşte o instanţă de judecată cu o cerere, acesta trebuind a fi legitim, personal, născut
şi actual;
‒ pornind de la aceste premise teoretice rezultă că interesul, definit ca folosul practic
pe care partea îl poate obţine prin promovarea acţiunii civile, trebuie să se reflecte într-un
avantaj material sau juridic în patrimoniul sau persoana reclamantului;
‒ s-ar putea admite că art. 23 LCA se interpretează în sensul că efectele publicării
hotărârii de anulare a unui act normativ nu vizează doar actele administrative individuale
ulterioare, ci şi pe cele contestate în litigiile în curs, astfel că terţii vătămaţi anterior
momentului publicării hotărârii de anulare în Monitorul Oficial nu mai pot invoca
nelegalitatea actului administrativ normativ respectiv pe calea unei excepții de nelegalitate;
‒ o atare soluţie ar fi similară celei consacrate privind efectele admiterii excepţiei de
neconstituţionalitate, în sensul că acestea vizează nu doar litigii viitoare, ci şi situaţiile
litigioase nesoluţionate definitiv (irevocabil) la momentul soluţionării excepţiei [aspect
reţinut, mutatis mutandis, în motivarea Deciziei Curţii Constituţionale nr. 164/12.03.2013
referitoare la excepţia de neconstituţionalitate a art. 257 alin. (2) lit. e) din Legea nr.
95/2006 privind reforma în domeniul sănătăţii];
‒ ceea ce are relevanţă în privinţa aplicării hotărârii instanţei de contencios
administrativ este ca raportul juridic guvernat de dispoziţiile normative anulate să nu fie
definitiv consolidat;
‒ după modificarea art. 4 LCA prin Legea nr. 76/2012, excepţia de nelegalitate a unui
act administrativ normativ nu mai este admisibilă, legalitatea acestuia putând fi atacată
doar pe calea unei acţiuni în anulare. În acest context, terţii care nu au atacat actul
administrativ normativ cu acţiune în anulare sau care nu au obţinut soluţionarea acţiunii în
anulare înaintea primei hotărâri pronunţate, nu vor mai avea la îndemână un instrument
procesual pentru a contesta respectivul act administrativ normativ;
‒ din această perspectivă, interesul părţii reclamante de a solicita admiterea excepţiei
de nelegalitate nu mai este justificat, având în vedere cele prezentate mai sus, excepţia de
nelegalitate urmează a fi respinsă ca lipsită de interes;
‒ în cursul dezbaterilor s-a antamat şi problema impactului pe care îl are anularea
normei administrative asupra validităţii actelor administrative subsecvente. Astfel, în timp
ce deciziile Curţii Constituţionale vizează norme primare, hotărârea instanţei de contencios
de anulare vizează norme de drept secundar - acte administrative cu caracter normativ emise
în aplicarea unor norme de drept primar. În acest context, ar trebui evitat un raţionament
care statuează, fără nuanţări, asupra efectelor anulării actului administrativ normativ şi care
ar putea conduce la concluzia că anularea acestuia ar atrage, de plano, anularea tuturor
actelor administrative individuale emise în baza actului administrativ normativ anulat. În
acest sens, trebuie analizat în ce măsură actul administrativ anulat vizează o condiţie de
validitate a actului administrativ individual.
31
În ceea ce priveşte practica ÎCCJ – SCAF în această materie, s-a subliniat că au fost
identificate soluţii care conţin interpretări diferite, însă s-a menţionat că o problemă de
drept aflată în strânsă legătură, şi anume interpretarea dispoziţiilor art. 23 LCA a făcut
obiectul unei sesizări în vederea pronunţării unei hotărâri prealabile, cu termen de judecată
la ÎCCJ la 11 mai 2015 (soluţionată până la data întocmirii prezentei minute în sensul indicat
anterior).
OPINIA ÎNSUŞITĂ de majoritatea participanţilor la întâlnire a fost în sensul că, dat fiind,
pe de o parte, caracterul substanţial al elementelor comune celor două căi procedurale care
tind la suspendarea executării actului administrativ unilateral (art. 14, respectiv art. 15 din
LCA) şi, pe de altă parte, atribuţiile şi marja de apreciere conferite instanţei de prevederile
art. 22 alin. (4) şi 152 C.proc.civ. [art. 129 alin. (4) şi 84 C. proc. civ. 1865], instanţa trebuie
să pună în discuţia părţilor calificarea juridică a cererii, o soluție de respingere a cererii din
unicul motiv că temeiul de drept a fost indicat greşit fiind excesivă.
Dacă, însă, partea insistă în învestirea instanței cu o cerere de suspendare a actului în
baza art. 14 LCA în condiţiile în care deja a fost introdusă pe rol şi acţiunea în anulare a
actului, se impune respingerea ca inadmisibilă a acţiunii formulate pe temeiul art. 14 LCA,
singurul remediu pus la dispoziţie de legiuitor pentru acest caz fiind formularea cererii de
suspendare în condiţiile art. 15 LCA, ataşat acţiunii în anulare, în acelaşi dosar sau în unul
distinct.
ARGUMENTE:
În sprijinul soluţiei însuşite s-au adus următoarele argumente:
‒ caracterul distinct al celor două proceduri, delimitate în timp prin momentul sesizării
instanţei cu acţiunea în anularea actului administrativ;
‒ referirea legiuitorului, în art. 14 LCA, la etapa procedurii prealabile, în timp ce art. 15
LCA leagă cererea de suspendare de etapa formulării acţiunii în anulare;
32
‒ topica textelor, apreciindu-se că reglementarea unui articol suplimentar şi subsecvent
art. 14 reprezintă un argument în favoarea caracterului distinct al celor două acţiuni, calea
prevăzută de art. 15 fiind singura disponibilă atunci când instanţa a fost deja învestită cu o
acţiune în anularea actului administrativ;
‒ considerente de utilitate procedurală, apreciindu-se că a admite şi a accepta
formularea unor cereri concomitente, fundamentate pe dispoziţiile art. 14 şi art. 15 LCA va
avea ca efect dublarea numărului de dosare de pe rolul instanţelor;
‒ nimic nu împiedică partea să promoveze dintru început, pe cale separată, acţiune în
suspendare pe temeiul art. 15 LCA, acţiune care va urma toate exigenţele specifice
procedurii administrative (inclusiv beneficiul reducerii termenelor); în caz contrar, se poate
ajunge ca partea să abuzeze de posibilitatea conferită de lege, de a ataşa dosarul de
suspendare celui de fond, în scopul de a obţine reducerea termenelor, ceea ce nu este
întodeauna în interesul actului de justiţie.
5. Corelaţia art. 161 din Legea nr. 554/2004 cu art. 78 din Noul Cod de procedură
civilă. Cadrul procesual în contenciosul administrativ, sub următoarele trei
aspecte:
A. dacă, în contextul Noului Cod de procedură civilă, instanţa de contencios
administrativ poate să dispună sau nu lărgirea cadrului procesual din oficiu;
B. sancţiunea aplicabilă în cazul în care părţile iniţiale ale litigiului refuză
introducerea în cauză a terţului;
C. poziţia procesuală a terţului introdus în proces (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ
şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel
Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 6)
OPINIA ÎNSUŞITĂ:
ARGUMENTE:
6. Art. 28 din Legea nr. 554/2004; admisibilitatea cererii având ca obiect ordonanţă
preşedinţială, formulată de pacienţi, prin care se solicită obligarea Guvernului
României, a Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate şi a Ministerului Sănătăţii la
asigurarea, în favoarea reclamanţilor, a unor medicamente pe bază de prescripţie
medicală, în regim de compensare 100% (fără contribuţie personală) până la
soluţionarea acţiunilor de fond (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior
al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie
2015, pg. 8)
Problema pusă în discuţie vizează, în esenţă, situaţia în care instanţa a fost sesizată,
potrivit art. 996 şi urm. C. proc. civ., cu cereri de ordonanţă preşedinţială în obligarea
Guvernului României, a Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate şi a Ministerului Sănătăţii
la asigurarea unor medicamente pe bază de prescripţie medicală, în regim de compensare
100% (fără contribuţie personală) până la soluţionarea acţiunilor de fond.
Părţile reclamante impută pârâţilor omisiunea de implementare conformă la nivel
naţional a dispoziţiilor Directivei Consiliului 89/105/CEE privind transparenţa măsurilor care
reglementează stabilirea preţurilor medicamentelor de uz uman şi includerea acestora în
domeniul de aplicare al sistemelor naţionale de asigurări de sănătate, respectiv omisiunea
de conformare a autorităţilor publice faţă de dispoziţiile art. 6 din Directivă, prin
nerespectarea termenului de 180 de zile de luare a unei decizii cu privire la cererile depuse
în conformitate cu cerinţele stabilite în statul membru în cauză, de către titularii
autorizaţiilor de comercializare, privind includerea unor medicamente pe lista
medicamentelor cuprinse în sistemul de asigurări de sănătate.
35
Divergenţa de opinie în practică s-a ivit, în principal, raportat la admisibilitatea unor
astfel de cereri, în opina majoritară exprimată la nivelul Curţii de Apel Bucureşti apreciindu-
se că sunt întrunite cerinţele ordonanţei preşedinţiale, punct de vedere neîmpărtăşit într-o
practică minoritară în raport de soluţiile identificate.
OPINIA ÎNSUŞITĂ
Soluțiile juridice propuse au vizat două ipoteze: situația în care debitorul nu şi-a
executat obligaţia în termenul de 3 luni prevăzut de art. 24 alin. (4) din Legea nr. 554/2004
36
(a) şi aceea în care debitorul şi-a executat obligaţia în acest termen, dar după împlinirea
termenului de 30 de zile prevăzut de alin. (1) (b).
a) Debitorul nu a executat obligaţia cuprinsă în titlul executoriu în termenul de 3
luni prevăzut de art. 24 LCA
• Într-o primă opinie, s-a apreciat că amenda şi penalităţile vor fi calculate de la
expirarea termenului de 30 de zile prevăzut la art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004 şi
până la pronunţarea hotărârii.
Argumente în susţinerea acestui punct de vedere:
- dispoziţiile art. 24 alin. (1) și (2) din Legea nr. 554/2004 prevăd dreptul creditorului
de a obţine executarea silită a titlului, după expirarea termenului de 30 de zile de la data
rămânerii definitive a hotărârii.
- textul de lege are ca finalitate constrângerea debitorului la îndeplinirea obligaţiei
tocmai prin presiunea exercitată asupra acestuia, prin aplicarea amenzii/plata penalităţilor
şi despăgubirilor, care se calculează pe întreaga perioadă de neexecutare, dispoziţii
asemănătoare existând şi în procedura civilă, respectiv art. 906 C. proc. civ.
- în absenţa unei alte modalităţi de executare silită şi în lipsa unui text de lege care să
prevadă în mod expres perioada pentru care se aplică amenda, penalităţile şi despăgubirea,
creditorul s-ar vedea în situaţia de a nu putea obţine aplicarea amenzii, penalităţilor şi
despăgubirilor pe un interval mai mare de 3 luni, iar autoritatea sau instituţia publică, având
în vedere consecinţele limitate în timp ale inacţiunii sale, ar putea refuza punerea în
executare a titlului.
• Într-o altă opinie, s-a apreciat că amenda de 20% către bugetul de stat şi penalităţile
către reclamant vor fi calculate de la momentul formulării cererii potrivit art. 24 alin. (3)
din Legea nr. 554/2004 şi până la pronunţarea hotărârii, cu motivarea că legea nu prevede
un alt termen pentru punerea în întârziere.
b) Debitorul şi-a executat obligaţia în termenul de 3 luni prevăzut de art. 24 alin. (4)
din Legea nr. 554/2004 dar după expirarea termenului de 30 de zile prevăzut de alin. (1)
• Într-o primă opinie s-a apreciat că, în această situaţie, nu se va mai aplica amenda
finală şi nu se vor mai acorda penalităţi şi despăgubiri, cu motivarea că textul art. 24 alin.
(4) din Legea nr. 554/2004 condiţionează stabilirea sumei finale a amenzii, penalităţilor şi
despăgubirilor şi, implicit, suportarea acestora de către debitor, de neîndeplinirea obligaţiei
stabilite în titlul executoriu în termenul de 3 luni de la comunicarea încheierii de aplicare a
amenzii şi stabilire a penalităţilor. S-a apreciat că, în condiţiile executării obligaţiei în
interiorul termenului de 3 luni, cererea creditorului este rămasă fără obiect.
• Într-o a doua opinie s-a considerat că este lipsit de relevanţă faptul că executarea
obligaţiei intervine în termenul de 3 luni, instanţa urmând să aplice amenda şi să oblige la
plata penalităţilor şi despăgubirilor începând cu data expirării termenului de 30 de zile
prevăzut de art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, până la data executării, pentru
următoarele argumente:
- în baza art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, autoritatea publică avea obligaţia să
execute hotărârea judecătorească în termen de 30 de zile de la data rămânerii definitive
(sau în termenul prevăzut de către instanţă în cuprinsul acesteia). După acest moment,
autoritatea publică este considerată ca fiind în culpă în caz de neexecutare, fiind
susceptibilă de aplicare a amenzii în cuantum de 20% din salariul minim brut pe economie
pe zi de întârziere, pe tot intervalul neexecutării obligaţiei, în conformitate cu dispoziţiile
alin. (3) al aceluiaşi articol, indiferent dacă a executat sau nu această obligaţie înainte de
sesizarea instanţei, conform alin. (4) şi (5) ale art. 24 din Legea nr. 554/2004;
37
- instituirea prin lege a unui termen de 3 luni de la data comunicării încheierii de aplicare
a amenzii şi de acordare a penalităţilor, în raport de expirarea căruia instanţa de executare
fixează suma definitivă ce se va datora statului şi suma ce i se va datora creditorului cu titlu
de penalităţi, nu are semnificaţia acordării unui nou termen de graţie în favoarea autorităţii
publice pentru îndeplinirea obligaţiei, de vreme ce acesteia îi fusese deja aplicată amenda
de 20 % din salariul minim brut pe economie pe zi de întârziere, în conformitate cu
dispoziţiile art. 24 alin. (3), prezentând importanţă doar perioada pentru care aceasta este
datorată.
- o altfel de interpretare ar lipsi total de eficienţă încheierea instanţei de obligare a
autorităţii la amenda de 20% din salariul minim brut pe economie pe zi de întârziere, în
situaţia în care autoritatea ar înţelege să execute obligaţia doar cu puţin timp înainte de
expirarea celor 3 luni de la data comunicării încheierii de aplicare a amenzii şi de acordare
a penalităţilor.
• Într-o a treia opinie, s-a apreciat că nu se va mai aplica conducătorului autorităţii
publice sau, după caz, persoanei obligate o amendă de 20% din salariul minim brut pe
economie pe zi de întârziere, însă vor fi acordate despăgubiri şi penalităţi către creditor.
C/ Aspecte practice ce derivă din aplicarea prevederilor art. 24 alin. (5) din Legea
nr. 554/200
-modalitatea în care urmează să fie învestită instanţa care urmează să facă aplicarea
dispoziţiilor art. 24 alin. (5) din Legea nr. 554/2004: prin referatul întocmit de grefierul
delegat pentru activitatea de executare în materia contenciosului administrativ sau prin
referatul întocmit de judecătorul delegat sau prin referatul preşedintelui secţiei? se
formează un nou dosar sau unul asociat?
- completul competent, primind documentaţia întocmită conform art. 58 lit. h) din
Regulamentul de ordine interioară al instanţelor judecătoreşti, procedează direct la
stabilirea termenului de judecată şi citarea părţilor sau există obligaţia parcurgerii
procedurii prevăzute de art. 201 C. proc. civ.?
Notă:
1. De la data discutării problemei de drept (mai 2016) și până în prezent (aprilie 2021) art.
24 din Legea nr. 554/2004 a fost modificat prin Legea nr. 212/2018 pentru modificarea şi
completarea Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004 şi a altor acte normative.
2. De asemenea, ÎCCJ a pronunțat mai multe hotărâri prealabile în legătură cu art. 24 din
Legea nr. 554/2004, respectiv:
- prin Decizia nr. 3/2016, s-a admis sesizarea privind dezlegarea unor chestiuni de drept şi
s-a stabilit că dispoziţiile art. 24 alin. (5) din Legea nr. 554/2004, introduse prin Legea nr.
138/2014, se aplică şi în ipoteza executării obligaţiilor stabilite prin hotărâri judecătoreşti
rămase definitive înainte de intrarea în vigoare a Legii nr. 138/2014;
- prin Decizia nr. 35/2016, s-a admis sesizarea privind dezlegarea unor chestiuni de drept
şi, în interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, s-a stabilit
că trebuie să se ţină seama de termenele prevăzute de acest articol, nu şi de cele reglementate
de art. 32 din Legea nr. 165/2013;
41
- prin Decizia nr. 12/2018, s-a admis sesizarea privind dezlegarea unor chestiuni de drept
şi, în interpretarea prevederilor art. 24 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, s-a stabilit că:
- termenul în care creditorul poate solicita fixarea sumei ce i se datorează de către
debitor cu titlu de penalităţi este termenul de prescripţie a executării silite, de 3 ani,
reglementat de art. 706 din Codul de procedură civilă, termen care curge de la data executării
obligaţiei sau, în caz de neexecutare, de la data expirării termenului de trei luni, înăuntrul
căruia debitorul avea posibilitatea să execute în natură obligaţia;
- penalităţile stabilite în procent pe zi de întârziere se calculează de la momentul
indicat în încheierea pronunţată în cadrul procedurii reglementate de art. 24 alin. (3) din Legea
nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare, până la executarea obligaţiei, dar nu
mai târziu de momentul expirării termenului de trei luni, înăuntrul căruia debitorul avea
posibilitatea să execute în natură obligaţia, în caz de neexecutare;
- în cadrul procedurii reglementate de art. 24 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, cu
modificările şi completările ulterioare, instanţa de judecată poate stabili valoarea obiectului
obligaţiei la care se aplică penalităţile de întârziere stabilite în procent pe zi de întârziere, în
ipoteza în care instanţa prevăzută la art. 24 alin. (3) din aceeaşi lege nu a stabilit acest lucru;
- prin Decizia nr. 21/2021 (dosar nr. 63/1/2021) s-a admis sesizarea formulată de Curtea de
Apel Iaşi - Secţia contencios administrativ şi fiscal, și s-a stabilit că în interpretarea şi aplicarea
dispoziţiilor art. 24 alin. (4) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, astfel cum a
fost modificat prin Legea nr. 138/2014, după pronunţarea de către instanţa de executare asupra
cererii creditorului de fixare a sumei datorate cu titlu de penalităţi sau, în lipsa unei astfel de
cereri, după împlinirea termenului de prescripţie a executării silite, nu mai este admisibilă
formularea de către creditor, în temeiul acestei norme speciale, a cererii de stabilire a
despăgubirilor pentru neexecutarea în natură a obligaţiei de a face care implică faptul personal
al debitorului.
• Într-o primă opinie, pentru categoria de acţiuni reglementată de alin. (1) al art. 9 din
Legea nr. 554/2004, persoana vătămată poate introduce acţiune directă la instanţa de
contencios administrativ având ca obiect, de exemplu, anulare act administrativ, obligarea
autorităţii publice la emiterea unui act administrativ, la efectuarea unei operaţiuni
administrative etc., precum şi acordarea de despăgubiri - însoţită de excepţia de
neconstituţionalitate.
42
Potrivit dispoziţiilor art. 7 alin. (5) teza a II-a din Legea nr. 554/2004, pentru această
categorie de acţiuni nu este obligatorie plângerea prealabilă, iar potrivit dispoziţiilor art. 11
alin. (4) teza I, acţiunea directă adresată instanţei poate fi înregistrată oricând.
Pentru categoria de acţiuni promovate în temeiul şi condiţiile prevăzute de art. 9 alin.
(4) din Legea nr. 554/2004 pot fi identificate argumente juridice consistente care să conducă
la aplicarea unui tratament procedural distinct faţă de cel aplicabil acţiunilor promovate în
condiţiile alin. (1), numai dacă legiuitorul a indicat expres şi explicit elemente distinctive
(de ex., un termen de decădere explicit de 1 an în limitele căruia se poate promova acţiunea;
existența unei decizii a Curţii Constituţionale de declarare a neconstituţionalităţii şi a unei
legături directe, obiectivă între starea de neconstituţionalitate şi actul/prevederile din actul
administrativ supus analizei). În absența altor prevederi exprese derogatorii, sunt aplicabile
dispoziţiile vizând promovarea acţiunii directe la instanţă, nefiind obligatorie procedura
prealabilă.
Legiuitorul a înţeles să facă o distincţie între tratamentul juridic aplicabil - sub aspectul
condiţiilor de sesizare a instanţei de contencios administrativ - acţiunilor care îşi au izvorul
în starea de neconstituţionalitate care influenţează în mod direct legalitatea
parţială/integrală a unui act administrativ şi starea de nelegalitate care impune identificarea
elementelor de dizarmonie a actului administrativ în raporturile cu legea pe care o execută
în concret [art. 2 lit. c) din Legea nr. 554/2004] şi nedeclarată neconstituţională.
Diferit de aceasta, în contextul acestor acţiuni, procedura prealabilă nu-şi mai justifică
raţiunile pentru care a fost reglementată, ceea ce contează fiind protejarea interesului
public constând în asanarea tuturor efectelor vătămătoare ale stării de
neconstituţionalitate, prin reglementarea unei proceduri directe la instanţă, derulată cu
celeritate.
•Potrivit celei de-a doua opinii, în ipoteza în care prin legi speciale se prevede în mod
expres că decizia dată în soluţionarea contestaţiei administrative prealabile poate fi atacată
la instanţa de contencios administrativ competentă, în lipsa unei atare decizii, acţiunile
promovate direct la instanţa de contencios administrativ în temeiul dispoziţiilor art. 9 alin.
(1) sau alin. (4) din Legea nr. 554/2004 sunt inadmisibile.
În susţinerea acestei opinii au fost invocate: minuta întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la
Înalta Curte de Casație și Justiție şi curţile de apel (Bucureşti 26-27 martie 2015) şi
jurisprudenţa Înaltei Curți de Casație și Justiție – Deciziile nr. 4812/2013, 2180/2014 şi
3203/2014.
Diferit de aceasta, s-a susţinut că aplicarea dispoziţiilor art. 9 alin. (4) din Legea nr.
554/2004 vine în conflict cu prevederile art. 147 alin. (4) din Constituţie (”Deciziile Curţii
Constituţionale a României se publică în Monitorul oficial al României de la data publicării,
deciziile sunt general obligatorii şi au putere numai pentru viitor”) în ipoteza în care obiect
al acţiunii promovate în temeiul art. 9 alin. (4) din Legea nr. 554/2004 îl constituie anularea
unui act administrativ emis anterior datei publicării în Monitorul Oficial al României a
deciziei de neconstituţionalitate a ordonanţei de Guvern în baza căreia a fost emis actul
administrativ ce se solicită a fi anulat.
44
9. Natura juridică a raportului de control întocmit de structurile de control din
cadrul sistemului de asigurări sociale de sănătate (Casele de asigurări de sănătate)
la cabinetele medicale individuale aflate în relaţie contractuală cu Casa de
Asigurări de Sănătate, în raport de modificările Ordinului Preşedintelui Casei
Naţionale de Asigurări de Sănătate nr. 1012/2013 - varianta în vigoare începând cu
data de 11 noiembrie 2014; înţelesul sintagmei ”Raportul de control (…) poate fi
contestat în condiţiile legii” - (art.5.2.3.5 – 5.2.4.2 din Ordin); Posibilitatea
atacării în instanță a proceselor-verbale încheiate de comisiile de soluţionare a
contestaţiilor; instanța competentă (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de
la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31
mai 2016, pg. 11)
• Într-o primă opinie, raportul de control are natura unui act preparatoriu, care prin el
însuşi şi prin propunerile de măsuri corective cuprinse în conţinutul său nu produce efecte
juridice de natura celor prevăzute de dispoziţiile art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr.
554/2004.
Procedura de control, tipurile de control, constituirea echipelor de control, statutul
personalului cu atribuţii de control şi obligaţiile echipei de control şi ale entităţilor auditate
pe durata, cât şi ulterior controlului sunt expres reglementate prin Ordinul nr. 1012/2013 şi
în Contractul cadru.
Acţiunea de control este definită prin art. 1 lit. h) din Ordinul nr. 1012/2013 şi se
finalizează prin întocmirea raportului de control în condiţiile art. 5.2.3 din Ordin.
În ipoteza în care entitatea auditată nu îndeplineşte de bună voie măsurile corective
propuse în raportul de control, Casa de asigurări de sănătate poate să introducă împotriva
entităţii auditate o acţiune la instanţa civilă, întemeiată pe răspunderea contractuală
(contractul încheiat între cabinetele medicale şi Casa de Asigurări de Sănătate este un
contract privat de natură civilă) şi, totodată, poate să procedeze şi la aplicarea unor
sancţiuni administrative [de ex., art. 39 din Contractul cadru pe 2013: avertisment,
diminuarea valorii minime garantate a unui punct per capita] ce pot fi contestate la instanţa
competentă.
Procedura de contestare a raportului de control (art. 5.2.3.6 – 5.2.4.0), instituită ca
urmare a modificării Ordinului nr. 1012/2013 începând cu data de 11.11.2014 (Ordinul nr.
692/2014) nu conferă acestuia natura de act administrativ în sensul definit de dispoziţiile
art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004. În consecință, acţiunile formulate la instanţa
de contencios administrativ de cabinetele medicale auditate, având ca obiect contestarea
raportului de control întocmit fie sub imperiul Ordinului nr. 1012/2013 (forma în vigoare
până la data de 11.11.2014), fie sub imperiul Ordinului nr. 1012/2013 (forma în vigoare
începând cu data de 11.11.2014) şi, respectiv, a procesului-verbal încheiat de comisiile de
soluţionare a contestaţiilor administrative, sunt inadmisibile.
• Potrivit celei de-a doua opinii, spre deosebire de redactarea Ordinului nr.
1012/2013, în forma în vigoare până la modificarea din 11.11.2014, potrivit căreia rapoartele
de control întocmite de structurile de control abilitate nu puteau fi contestate, astfel de
acţiuni promovate pe rolul instanţelor de contencios administrativ fiind inadmisibile,
modificarea Ordinului nr. 1012/2013, intervenită la data de 11.11.2014, aduce prevederi
45
exprese cu privire la posibilitatea persoanelor vătămate [art. 2 alin. (1) lit. a) din Legea nr.
554/2004] de a contesta raportul de control.
Astfel, potrivit dispoziţiilor art. 5.2.3.7 din Ordinul modificat, împotriva raportului de
control, persoana vătămată poate formula contestaţie, ce se soluţionează la nivelul entităţii
care a efectuat controlul, de către o comisie constituită prin ordin/decizie a preşedintelui
Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate/preşedintelui director-general al Casei de Asigurări
de Sănătate.
În soluţionarea contestaţiei, comisiile astfel constituite întocmesc un proces-verbal în
condiţiile art. 5.2.4.0 din Ordin.
Deşi Ordinul nu conţine reglementări explicite, se poate interpreta că, prin
reglementarea unei proceduri de contestare a raportului de control (care, în esenţă,
reprezintă o procedură prealabilă administrativă, în sensul dispoziţiilor art. 7 din Legea nr.
554/2004) s-a dorit să i se confere natura de act administrativ în înţelesul reglementat de
art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004, astfel încât prevederea cuprinsă în art. 5.2.3.6
(”Raportul de control întocmit în conformitate cu prevederile prezentelor norme
metodologice poate fi contestat în condiţiile legii …”) urmează a fi interpretată în sensul în
care, după parcurgerea procedurii prealabile administrative, raportul de control poate fi
contestat la instanţa de contencios administrativ competentă, în funcţie de rangul
emitentului [art. 10 alin. (1) din Legea nr. 554/2004].
Potrivit dispozițiilor pct. 5.2.3.6.- 5.2.4.4. din Normele metodologice privind activitatea
structurilor de control din cadrul sistemului de asigurări sociale de sănătate, aprobate prin
Ordinul nr. 1012/2013, modificat prin Ordinul nr. 692/2014, ambele emise de Preşedintele
Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate, raportul de control întocmit în conformitate cu
prevederile normelor metodologice poate fi contestat în condiţiile legii, iar contestaţia se
depune la sediul entităţii care a dispus efectuarea controlului. Contestaţiile se soluţionează,
la nivelul entităţii care a efectuat controlul, de către o comisie de soluţionare a
contestaţiilor constituită prin ordin/decizie a preşedintelui CNAS/preşedintelui-director
general al casei de asigurări de sănătate. Comisia de soluţionare a contestaţiilor se constituie
din personalul DGMCA/structurilor teritoriale de control, cu participarea experţilor cooptaţi
din alte structuri ale CNAS/caselor de asigurări de sănătate, cu aprobarea preşedintelui
CNAS/preşedintelui-director general al casei de asigurări de sănătate. Contestaţiile
formulate în condiţiile subpct. 5.2.3.7 se soluţionează în condiţiile legii de la data
înregistrării acestora la sediul entităţii la care s-a depus contestaţia. Contestaţiile formulate
la rapoartele de control întocmite la nivelul caselor de asigurări de sănătate, însoţite de
procesele-verbale de soluţionare, aprobate de preşedintele- director general al casei de
asigurări de sănătate, se transmit în copie în termen de 3 zile lucrătoare de la soluţionare la
DGMCA. Controlul se consideră ca fiind încheiat după implementarea măsurilor din raportul
de control. În cazul în care entitatea controlată nu a transmis în termenul stabilit prin
măsurile aprobate stadiul implementării măsurilor, conducătorul structurii de control va face
o notificare în scris către aceasta. Dacă în termen de 3 zile lucrătoare de la primirea
notificării entitatea controlată nu transmite stadiul implementării măsurilor, conducătorul
structurii de control va notifica în scris acest fapt preşedintelui CNAS sau, după caz,
preşedintelui-director general al casei de asigurări de sănătate. Refuzul entităţilor
controlate de a transmite stadiul implementării măsurilor se sancţionează în conformitate
46
cu prevederile legale în vigoare. Refuzul punerii în aplicare a măsurilor atrage sancţiuni,
conform prevederilor legale în vigoare.
Posibilitatea contestării raportului se referă la o etapă intermediară a procedurii
administrative de control și nu conferă, prin ea însăși, natura de act administrativ în sensul
definit de dispoziţiile art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004. Aptitudinea raportului
de a produce efecte juridice și natura juridică civilă sau administrativă trebuie analizată în
funcție de conținutul său concret, de tipurile de control reglementate la pct. 2.1 și de
măsurile impuse, în sensul definițiilor de la pct. 1 din Norme (acţiune de control - activitatea
delimitată în timp, reglementată prin lege şi prin prezentele norme metodologice, având ca
scop constatarea iregularităţilor şi disfuncţionalităţilor din sistemul asigurărilor sociale de
sănătate şi consemnarea lor, emiterea de propuneri pentru măsuri corective menite să le
elimine şi/sau propuneri de sancţiuni şi/ori aplicarea de sancţiuni contravenţionale, după
caz).
47
10. Îndeplinirea condiţiei art. 1 şi urm. din Legea nr. 554/2004, sub aspectul
vătămării, în cazul persoanelor fizice – pacienţi – care acţionează în obligarea
CNAS, a Ministerului Sănătăţii şi a Guvernului României la includerea anumitor
medicamente expres nominalizate în Lista cuprinzând denumirile comune
internaţionale corespunzătoare medicamentelor de care beneficiază asiguraţii, cu
sau fără contribuţie personală, pe bază de prescripţie medicală, în sistemul de
asigurări sociale de sănătate, precum şi denumirile comune internaţionale
corespunzătoare medicamentelor care se acordă în cadrul programelor naţionale
de sănătate (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 13)
• Într-o opinie (sentinţa civilă nr. 1600 din 5 iunie 2015, pronunţată în dosarul nr.
3550/2/2014), se consideră că persoanele fizice – pacienţi – justifică vătămarea unui interes
legitim pentru a putea acţiona în faţa instanţei în obligarea CNAS, a Ministerului Sănătăţii şi
a Guvernului României la includerea anumitor medicamente expres nominalizate în Lista
cuprinzând denumirile comune internaţionale corespunzătoare medicamentelor de care
beneficiază asiguraţii, cu sau fără contribuţie personală, pe bază de prescripţie medicală, în
sistemul de asigurări sociale de sănătate, precum şi denumirile comune internaţionale
corespunzătoare medicamentelor care se acordă în cadrul programelor naţionale de
sănătate.
În motivarea soluţiei, se invocă următoarele argumente legale și jurisprudențiale:
- dispozițiile art. 22 și 34 din Constituția României, care garantează dreptul la ocrotirea
sănătății, dreptul la viață, la integritate fizică și psihică ale persoanei;
- dispozițiile art. 2 din Convenția europeană a drepturilor omului, precum și
jurisprudența CEDO dezvoltată în aplicarea primei teze a art. 2 din Convenție, în special cât
privește obligațiile pozitive care revin statelor semnatare ale Convenției pe tărâmul art. 2,
între care și aceea de a adopta măsurile necesare pentru a apăra viaţa celor aflaţi sub
jurisdicţia lor (cauza L.C.B. c. Regatul Unit, Hotărârea din 9 iunie 1998, §36; cauza
Panaitescu c. România, Hotărârea din 10 aprilie 2012, §27);
- prevederile dreptului european relevante în materie - art. 6 din Directiva Consiliului
89/105/CEE privind transparența măsurilor care reglementează stabilirea prețurilor
medicamentelor de uz uman și includerea acestora în domeniul de aplicare al sistemelor
naționale de asigurări de sănătate1 și jurisprudența CJUE dezvoltată în interpretarea acestor
1
„Următoarele dispoziții se aplică în cazul în care un medicament este cuprins în sistemul național de asigurări de sănătate
numai după ce autoritățile competente au decis să includă medicamentul în cauză într-o listă certă a medicamentelor cuprinse
în sistemul național de asigurări de sănătate.
(1) Statele membre asigură adoptarea de decizii cu privire la cererile depuse în conformitate cu cerințele stabilite în statul
membru în cauză, de către titularii autorizațiilor de comercializare, privind includerea unor medicamente pe lista
medicamentelor cuprinse în sistemul de asigurări de sănătate, precum și că aceste decizii sunt comunicate solicitanților în
termen de 90 de zile de la primirea cererilor. În cazul în care o cerere întemeiată pe dispozițiile prezentului articol poate fi
formulată înainte ca autoritățile competente să fi convenit prețul care trebuie perceput pentru produsul respectiv în
conformitate cu articolul 2 sau în cazul în care o decizie privind prețul unui medicament și o decizie privind includerea sa în
lista produselor cuprinse în sistemul de asigurări de sănătate sunt luate în urma unei singure proceduri administrative,
termenul limită se prelungește cu încă 90 de zile. Solicitantul furnizează autorităților competente informațiile adecvate. Dacă
48
dispoziții (hotărârea din 20 ianuarie 2005, pronunţată în cauza C-245/03 Merck, Sharp &
Dohme c. Belgia), conform căreia:
termenul stabilit în primul subparagraf al art. 6 din Directiva 89/105/CEE este un
termen obligatoriu pe care autorităţile naţionale nu au dreptul să îl depășească (pct. 1 din
dispozitiv, hotărâre afişată pe www.curia.europa.eu);
textul art. 6 parag. 1 nu impune o includere automată a medicamentelor în lista ce
intră sub incidenţa sistemului asigurărilor de sănătate atunci când a fost depăşită durata
minimă a termenului prevăzut de Directivă;
„dreptul comunitar nu retrage Statelor Membre dreptul de a-şi organiza sistemele lor
de asigurări sociale (…) şi în lipsa armonizării la nivelul Comunităţii, revine sistemului
legislativ intern al Statelor Membre să stabilească circumstanţele în care se acordă beneficiul
sistemului de asigurări de sănătate (…)” (§28).
Față de reglementarea Directivei Consiliului 89/105/CEE, astfel cum a fost interpretată
în jurisprudenţa instanţei din Luxemburg, obligaţia care se impune fiecărui stat membru al
Uniunii Europene este aceea de a adopta o decizie în termen de 90 de zile de la primirea
cererilor privind includerea unor medicamente pe lista celor cuprinse în sistemul de asigurări
de sănătate, termen ce poate fi prelungit, în anumite condiţii, cu cel mult 90 de zile, fără
însă ca nerespectarea acestui termen să dea naştere unui drept la includerea automată a
acelor medicamente în listă, statele păstrându-şi, potrivit jurisprudenţei europene în
materie, marja de apreciere. Cu toate acestea, încălcarea termenului menţionat nu poate
rămâne fără efect juridic, întrucât, într-un astfel de caz, norma europeană însăşi rămâne
fără efect juridic.
Directiva nu se adresează direct resortisanților, nu dă naștere direct în patrimoniul lor
la drepturi şi obligații, ci are ca destinatari unici statele membre, care au sarcina
transpunerii adecvate şi în termen2.
- în cauză, termenul de 90 de zile, ce poate fi prelungit excepţional cu încă 90 de zile –
termen care se calculează începând cu data formulării cererii de includere în listă şi până la
data emiterii deciziei prin care medicamentul este efectiv inclus în listă sau este în mod cert
respins - a fost depășit (cererile de includere în listă au fost formulate de deţinătorii
autorizaţiilor de punere pe piaţă în luna august 2014, până la data soluţionării dosarului
nefiind adoptată o decizie de includere sau neincludere definitivă sub aspectul listei
aprobate prin H.G. nr. 720/2008);
- deşi reclamanții nu au un drept de a solicita includerea moleculelor / medicamentelor
indicate în Lista aprobată prin H.G. nr. 720/2008, aceștia au un interes legitim cert de a
solicita obligarea autorităţilor publice la definitivarea procedurii reglementate în
implementarea Directivei 89/105/CEE, dat fiind că, în speță, termenul obligatoriu instituit
în acest sens a fost depăşit.
informațiile care susțin cererea nu sunt adecvate, termenul limită se suspendă şi autoritățile competente informează imediat
solicitantul cu privire la informațiile suplimentare detaliate care sunt necesare.
În cazul în care un stat membru nu permite formularea unei cereri conform prezentului articol înainte ca autoritățile
competente să fi căzut de acord asupra prețului care poate fi perceput pentru produs în conformitate cu articolul 2, statul
membru în cauză se asigură că perioada totală de timp necesară celor două proceduri nu depășește 180 de zile. Acest termen
limită poate fi prelungit în conformitate cu articolul 2 sau suspendat în conformitate cu dispozițiile paragrafului precedent.
(…)”.
2
Cu toate acestea, jurisprudența Curţii de Justiţie din Luxemburg a recunoscut, în anumite circumstanțe, efect direct directivei
(hotărârile Van Duyn, Tullio Ratti ) reținând că după ce termenul limită pentru transpunerea directivei s-a împlinit, iar statul
nu şi-a îndeplinit această obligație, directiva, deși nu este direct aplicabilă, poate produce efecte similare regulamentelor;
dispozițiile directivei trebuie să fie, însă, suficient de clare şi precise pentru a produce acest efect.
49
Calitatea pacienților de persoane direct interesate rezultă din beneficiile de care se
bucură ca asiguraţi, de medicamentele care li se pot prescrie în tratamentul afecţiunilor de
care suferă, context în care orice abatere a autorităţilor publice competente de la
procedurile reglementate în legătură cu includerea noilor medicamente în listele anume
prevăzute, este de natură a le determina o vătămare a intereselor legitime, conferindu-le
posibilitatea de a acţiona în faţa instanţei de contencios administrativ.
• Într-o a doua opinie (sentinţa civilă nr. 2047 din 14 iulie 2015, pronunţată în dosarul
nr. 1445/2/2015), se consideră că persoanele fizice nu justifică vătămarea unui drept sau a
unui interes legitim.
În motivarea opiniei se arată următoarele:
- este necesar a distinge între drept subiectiv – interes legitim - interes procesual. În
accepțiunea Legii nr. 554/2004, interesul legitim privat vizează o noţiune de drept
substanţial [legiuitorul administrativ defineşte interesul legitim privat ca fiind posibilitatea
de a pretinde o anumită conduită în considerarea realizării unui drept subiectiv viitor şi
previzibil, prefigurat - art. 2 alin. (1) lit. p) din Legea nr. 554/2004]; în același sens, al
prefigurării dreptului subiectiv, este definit interesul legitim și în art. 1359 C. civ.
Existența unui interes procesual (orice pacient are interesul procesual în promovarea
unui proces în care să își vadă realizată decontarea, în tot sau în parte, a unui medicament
util terapeutic pentru afecțiunea sa) nu echivalează cu justificarea interesului legitim,
acesta din urmă ţinând de fondul litigiului. Interesul legitim nu poate fi conceput decât în
considerarea unui drept subiectiv, iar în măsura în care nu poate fi reţinută existenţa unui
drept subiectiv, cu atât mai puţin nu poate fi reţinută nici existenţa unui interes legitim.
- nu se poate reține existența unui drept/interes legitim al reclamantului, recunoscut de
legiuitorul naţional/european, de a solicita includerea pe listă a unor medicamente
compensate, pentru următoarele motive:
în cauza Panaitescu c. România pacientul avea un drept recunoscut de lege la
gratuitatea serviciului de asistenţă medicală şi la medicaţie, accesul lui la asistenţă medicală
gratuită fiind împiedicat de mai multe ori, deşi hotărârile judecătorești definitive îi
conferiseră dreptul de a primi medicamentele prescrise în mod gratuit şi prioritar, situație
care diferă de cea în care persoana nu are un drept recunoscut de lege la gratuitate (sau
compensare parţială) pentru medicamentele indicate în petitul acţiunii, ci aceasta tinde
tocmai la obligarea autorităţii să includă medicamentele indicate pe lista celor de care
beneficiază asiguraţii cu sau fără contribuţie personală pe bază de prescripţie medicală în
sistemul de asigurări sociale de sănătate. Or, din jurisprudenţa CEDO relevantă în materie
(cauza Panaitescu c. Romaniei, cauza D c. Regatului Unit 1996, ş.a.) nu se poate deduce
concluzia că pacientul ar putea „determina” autoritatea publică competentă să includă un
medicament sau altul pe lista celor decontate. Dimpotrivă, ceea ce Curtea a recunoscut este
necesitatea ca statul să execute obligaţia legală pe care o are pentru asigurarea gratuității
unui tratament, în măsura în care statul însuși s-a obligat la aceasta prin lege.
includerea unui medicament pe lista celor compensate reprezintă un aspect de
oportunitate a reglementării, ce ține de marja de apreciere a autorităţii publice, asupra
căreia instanța nu poate interveni; a impune sau trasa autorităţii o conduită sau o obligaţie
de a include medicamente indicate nominal de reclamantă ar echivala, pentru instanță, cu
încălcarea limitelor atribuţiilor stabilite de art. 8 şi art. 18 din Legea nr. 554/2004.
- dreptul de a solicita autorităţilor publice de resort includerea unor medicamente
pe lista celor compensate sau de a emite o decizie (de includere/neincludere) pe listă este
recunoscut de Directiva 89/105/CEE în mod expres doar deținătorului autorizației de punere
50
pe piață a medicamentului, pacienţii neintrând în sfera de aplicare a Directivei (a se vedea
cauzele C 296/03 Glaxosmithkline c. Begia; C 245/03 Merck ș.a. c. Belgia).
Un atare drept nu este recunoscut nici de legiuitorul naţional, dispoziţiile Ordinului MS
nr. 861/2014 limitându-se la reglementarea unei proceduri naţionale ca modalitate de
transpunere a art. 6 al Directivei 89/105/CEE, iar Ordinul MS/PCNAS nr. 3/1 din 5 ianuarie
2015 privind modelul de contract, metodologia de negociere, încheiere şi monitorizare a
modului de implementare şi derulare a contractelor de tip cost-volum/cost-volum-rezultat
prevede proceduri de includere/neincludere/excludere a medicamentelor pe/de pe lista,
beneficiarii acestor proceduri fiind deţinătorii autorizaţiilor de punere pe piaţă.
- atunci când este vorba despre transpunerea în legislaţia naţională a unor norme
europene, noţiunea de „interes legitim privat” din dreptul naţional nu poate fi privită decât
în concordanţă cu dreptul Uniunii, în speță în lumina Directivei nr. 89/105/CEE și a
jurisprudenţei CJUE în materie, respectiv a legislaţiei de transpunere, neputându-se
recunoaşte pacienţilor, pe cale jurisprudenţială, existenţa unui interes legitim de a acţiona
în nume propriu împotriva tăcerii administrației cu privire la cererea unui terţ (deținătorului
autorizației de punere pe piață) de includere a unor medicamente pe lista celor compensate,
în condiţiile în care nici Directiva, nici CJUE nu recunosc pacienţilor un atare drept sau
interes pe calea unei acţiuni formulate direct impotriva autorităţii şi în lipsa contestării
refuzului de către DAPP.
Persoanele fizice – pacienţi – pot invoca vătămarea unui interes legitim pentru a acţiona
în faţa instanţei în obligarea CNAS, a Ministerului Sănătăţii şi a Guvernului României la
includerea anumitor medicamente expres nominalizate în Lista cuprinzând denumirile
comune internaţionale corespunzătoare medicamentelor de care beneficiază asiguraţii, cu
sau fără contribuţie personală, pe bază de prescripţie medicală, în sistemul de asigurări
sociale de sănătate, precum şi denumirile comune internaţionale corespunzătoare
medicamentelor care se acordă în cadrul programelor naţionale de sănătate, în definitivarea
procedurii reglementate în implementarea Directivei 89/105/CEE.
A stabili dacă, într-adevăr, a existat o vătămare generată de modul în care autoritatea
publică și-a exercitat dreptul de apreciere în ceea ce privește includerea unor medicamente
pe lista celor cuprinse în sistemul de asigurări de sănătate este o chestiune de fond, ce ar
putea fi abordată de instanță prin prisma elementelor definitorii ale excesului de putere,
reglementat în art. 2 alin. (1) lit. n) din Legea nr. 554/2004, luând în considerare marja de
apreciere conferită prin prevederile dreptului european indicate mai sus.
51
11. Valoarea juridică a unui act administrativ normativ în vigoare, despre care se
afirmă că ar conţine prevederi contrare unor acte normative cu forţă juridică
superioară, în ipoteza în care prin acţiunea în contencios administrativ se solicită
numai anularea unui act administrativ individual fără a fi atacat şi actul
administrativ normativ, acţiunea fiind întemeiată pe actul normativ cu forţă
juridică superioară (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg.
32)
52
11.3 Opinia formatorului INM
Deşi contextul în care a fost ridicată este unul fiscal, se observă că problema ţine de
interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 4 alin. (4) din Legea contenciosului administrativ
şi de soluţiile care se pot dispune în situaţia în care părţile sau chiar instanţa din oficiu
invocă un conflict între un act administrativ cu caracter normativ şi acte normative
superioare în ierarhie (sau, ceea ce este acelaşi lucru, părţile îşi întemeiază acţiunea pe
actul normativ superior în ierarhie şi cer instanţei să lipsească de efecte actul administrativ
cu caracter normativ inferior care le este defavorabil, în temeiul principiului ierarhiei actelor
normative, a principiului legalităţii sau a altor principii sau dispoziţii legale).
Considerăm corectă ce-a de doua opinie, din enumerarea de la pct. 1.1.
Într-adevăr, după modificările succesive aduse art. 4 din Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004 prin Legea nr. 262/2007 şi, în special, prin art. 54 pct. 1 din Legea
nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură
civilă, intenţia legiuitorului a devenit extrem de clară, astfel încât, în prezent, singura
modalitate de control al actelor administrative cu caracter normativ este acţiunea în
anulare.
Potrivit art. 4 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, [a]ctele administrative cu caracter
normativ nu pot forma obiect al excepţiei de nelegalitate. Controlul judecătoresc al actelor
administrative cu caracter normativ se exercită de către instanţa de contencios
administrativ în cadrul acţiunii în anulare, în condiţiile prevăzute de prezenta lege.
Înlăturarea aplicării unor dispoziţii cuprinse în acte administrative cu caracter normativ
în temeiul principiului ierarhiei actelor normative, consacrat de dispoziţiile art. 4 din Legea
nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor normative, al
art. 81 alin. (2) din aceiaşi lege, al principiului legalităţii reglementat de art. 1 alin. (5) din
Constituţie sau al altor texte de lege ar reprezenta, în acelaşi timp, o lipsire de efecte a
dispoziţiilor art. 4 alin. (4) din Legea nr. 554/2004 şi ar putea conduce la un conflict
constituţional, nedorit, între puterea judecătorească, pe de o parte, şi cea legislativă şi
executivă, pe de alta.
Considerăm că principiul ierarhiei actelor normative şi principiul legalităţii sunt în
continuare protejate de acţiunea în anularea actelor administrative cu caracter normativ
(cele cu caracter individual putând face, în continuare, obiectul excepţiei de nelegalitate),
acţiune care stă la îndemâna părţilor, iar judecătorul poate asigura această protecţie prin
exercitarea rolului conferit de art. 22 din noul Cod de procedură civilă (sau de art. 129 din
vechiul Cod de procedură civilă), punând în discuţia părţilor posibilul conflict între lege şi
actul administrativ cu caracter normativ (sau între două acte administrative cu caracter
normativ de rang diferit), iar în cazul în care acţiunea este exercitată, poate suspenda
judecata în temeiul art. 413 alin. (1) pct. 1 din noul Cod de procedură civilă [sau art. 244
alin. (1) pct. 1 din vechiul Cod].
Pentru aceste considerente, propunem următoarea soluţie:
53
Instanţele judecătoreşti nu pot lipsi de efecte juridice acte administrative cu caracter
normativ în situaţia în care părţile nu au exercitat acţiunea în anularea actului iar actul nu
a fost anulat prin hotărâre judecătorească definitivă3.
3
Se poate adăuga: În cazul în care apreciază necesar, instanţele asigură protecţia principiului ierarhiei actelor normative şi a
principiului legalităţii prevăzute de art. 4 din Legea nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea
actelor normative şi de art. 1 alin. 5 din Constituţie, în condiţiile art. 22 din noul Cod de procedură civilă (art. 129 din vechiul
Cod de procedură civilă) şi art. 413 alin. 1 pct. 1 din noul Cod de procedură civilă (art. 244 alin. 1 pct. 1 din vechiul Cod de
procedură civilă).
54
12. Contencios subiectiv sau contencios obiectiv; excepţia lipsei de interes şi,
respectiv, a lipsei calităţii procesuale active în contencios administrativ; asociaţia
reclamantă nu justifică un drept subiectiv sau un interes legitim propriu privat, ci
exclusiv un interes legitim public care nu este subsidiar unui interes privat (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 8)
55
legitime au fost vătămate printr-un act administrativ nelegal sau prin refuzul unei autorități
administrative de a-i soluționa o cerere legitimă.
Astfel, justifică legitimare procesuală activă în contenciosul administrativ, în sensul art.1
alin.1 și 2 din Legea nr.554/2004, orice persoană, fizică sau juridică, dacă îndeplinește
condiția de a se considera vătămată într-un drept ori într-un interes legitim, printr-un act
administrativ, tipic sau asimilat, adresat ei însăși sau altui subiect de drept.
Prevederile Legii nr.554/2004 mai sus citate consacră regula contenciosului subiectiv, în
sensul că un act administrativ poate fi anulat numai dacă se dovedește că a produs
reclamantului o vătămare într-un drept ori într-un interes legitim.
Condiţia vătămării în sensul art.2 lit.a din Legea nr.554/2004 se face prin raportare la
noțiunea de interes legitim, interes care potrivit art.1 alin.1 din aceeaşi lege poate fi atât
public, cât şi privat.
Conform art. 2 alin.1 lit.p) din Legea nr.554/2004, prin interes legitim privat se înțelege
posibilitatea de a pretinde o anumită conduită, în considerarea realizării unui drept
subiectiv viitor și previzibil, prefigurat, în timp ce interesul legitim public este definit de
art.2 alin.1 lit.r) din aceeaşi lege ca fiind interesul care vizează ordinea de drept şi
democraţia constituţională, garantarea drepturilor, libertăţilor şi îndatoririlor fundamentale
ale cetăţenilor, satisfacerea nevoilor comunitare, realizarea competenţei autorităţilor
publice.
Chestiunea de drept relevantă în speţă constă în a se stabili dacă în cazul unui organism
social interesat este necesar a se îndeplini condiţia stabilită de prevederile art.8 alin.1 ind.1
din Legea nr.554/2004, respectiv ca interesul public să fie subsidiar unui interes privat.
Astfel, din interpretarea coroborată a art.1 alin.1, art.2 lit.a) teza finală şi art.8 alin.1
ind.2 din Legea nr.554/2004, un organism social interesat poate promova o acţiune în
contencios administrativ având ca obiect anularea unui act administrativ sau obligarea
autorităţii pârâte să emită un act sau un alt înscris, respectiv să efectueze o anumită
operaţiune administrativă în considerarea unui interes legitim public, legea îngrădindu-i doar
posibilitatea de a solicita despăgubiri.
În această modalitate este reglementat în mod excepţional contenciosul obiectiv care
este limitat însă de aceste condiţii, respectiv doar organismele sociale interesate pot să îşi
întemeieze acţiunea pe vătămarea unui interes legitim public în principal şi nu subsidiar unui
interes legitim privat, iar în contenciosul obiectiv nu pot solicitate despăgubiri.
Se impune precizarea că interesul legitim definit de Legea contenciosului administrativ
nu se confundă cu interesul procesual definit de Codul de procedură civilă, iar analiza de
mai sus vizează interesul legitim în sensul Legii contenciosului administrativ.
(B) Într-o altă opinie, s-a arătat că un act administrativ poate fi anulat numai dacă și sub
condiția în care se dovedește că a produs reclamantului o vătămare într-un drept ori într-un
interes legitim potrivit art.1 alin.1 și 2 din Legea nr.554/2004, prevederi legale ce consacră
contenciosul subiectiv.
Din economia dispozițiilor art.52 din Legea fundamentală, cât și a normelor de ansamblu
instituite de Legea contenciosului administrativ nr.554/2004, acțiunea în contencios
administrativ poate fi promovată de orice persoană interesată ale cărei drepturi sau interese
56
legitime au fost vătămate printr-un act administrativ nelegal sau prin refuzul unei autorități
administrative de a-i soluționa o cerere legitimă.
Prin urmare, reclamant poate fi, ca regulă generală, în sensul art.1 alin.1 și 2 din Legea
nr.554/2004, orice persoană, fizică sau juridică, dacă îndeplinește condiția de a se considera
vătămată într-un drept ori într-un interes legitim, printr-un act administrativ, tipic sau
asimilat, adresat ei însăși sau altui subiect de drept.
Așa cum rezultă din teoria contenciosului administrativ, prevederile legale mai sus citate
consacră o categorie a contenciosului subiectiv, în sensul că un act administrativ poate fi
anulat numai dacă și sub condiția în care se dovedește că a produs reclamantului o vătămare
într-un drept ori într-un interes legitim.
Vătămarea interesului se apreciază prin raportare la noțiunea de interes legitim privat
în cadrul contenciosului subiectiv, deoarece conform art.2 alin.1 lit.p) din Legea
nr.554/2004, prin interes legitim privat se înțelege posibilitatea de a pretinde o anumită
conduită, în considerarea realizării unui drept subiectiv viitor și previzibil, prefigurat.
Așa fiind, se poate statua că acțiunile persoanelor fizice se pot întemeia, ca regulă, pe
încălcarea drepturilor subiective sau a intereselor legitime legate de aceste drepturi.
În mod excepțional, legea lasă posibilitatea ca să nu fie declarate inadmisibile nici
cererile unei persoane fizice care au drept temei încălcarea unui interes legitim public, cu
condiția ca afirmarea încălcării acestuia să aibă un caracter subsidiar față de invocarea unui
drept subiectiv sau a unui interes legitim privat, în condițiile art. 8 alin.1 1 și alin.12 din Legea
nr.554/2004.
Și este așa deoarece interesul legitim public reprezintă conform art.2 alin.1 lit.r) din
Legea nr.554/2004, interesul care vizează ordinea de drept și democrația constituțională,
garantarea drepturilor, libertăților și îndatoririlor fundamentale ale cetățenilor, satisfacerea
nevoilor comunitare, realizarea competenței autorităților publice.
Or, o atare restricție în exercitarea acțiunii în contencios administrativ își are rațiunea
în eliminarea așa numitelor actio popularis înaintate de diverse persoane de drept privat,
fizice sau juridice, care nu erau în măsură să justifice, prin raportare la propria persoană, o
vătămare a unui drept sau interes legitim privat și, ca atare, își întemeiau acțiunea numai
pe teza vătămării interesului public.
O atare limitare este compatibilă cu exigențele art.6 parag.1, așa cum a fost interpretat
în jurisprudența europeană a drepturilor omului, deoarece urmărește un scop legitim,
evidențiat anterior, limitarea nu afectează însăși substanța dreptului, reclamanții putând
acționa în lipsa dovedirii lezării unui interes legitim privat în cadrul organismelor sociale
interesate asimilate persoanei vătămate conform art.2 alin.1 lit.a) teza ultimă corelat cu
lit.s) corespunzător aceluiași text legal invocat din Legea nr. 554/2004. De asemenea, prin
instituirea posibilității legitimării procesuale active a organismelor sociale interesate, în
înțelesul dat de art.2 alin.1 lit.s), corespunzător aceluiași text legal invocat din Legea
nr.554/2004 și deci recunoașterea unei astfel de entități ca subiect de sesizare a instanței
de contencios administrativ se îndeplinește și exigența necesității asigurării unui raport
rezonabil de proporționalitate între scopul urmărit de lege și mijloacele alese.
Prin urmare, reclamanții în calitatea lor de persoane fizice ori grup de persoane fizice,
fără personalitate juridică, nu pot acționa ca atare în contenciosul administrativ subiectiv
57
decât dacă și sub condiția în care dovedesc că sunt titulari al unor drepturi subiective sau
interese legitime private (art.2 alin.1 lit.a) din Legea contenciosului administrativ) și ca
atare nu pot formula o acțiune în contencios obiectiv, respectiv de a cere anularea unui act
administrativ pornind de la premisa lezării unui interes legitim public, decât dacă și sub
condiția în care probează că vătămarea interesului legitim public exhibat decurge logic (ca
o consecință, există deci un raport de cauzalitate) din încălcarea dreptului subiectiv sau
interesului legitim privat (art.8 alin.11 din Legea nr.554/2004 și pe larg considerentele
pertinente evocate în decizia nr.66/2009 a Curții Constituționale a României ).
58
Aşadar, deşi asimilate noţiunii de persoană vătămată, totuşi sunt distincte ipotezele
privind pe de o parte (i) grupul de persoane fizice, fără personalitate juridică, iar pe de altă
parte (ii) organismele sociale interesate, acestea constituind două teze diferite ale textului
legal.
În continuare, observăm că în exprimarea art.2 alin.1 lit.a), teza legală referitoare la
grupul de persoane fizice, fără personalitate juridică, este definită şi prin prisma sintagmei
„titular al unor drepturi subiective sau interese legitime private”.
În schimb, teza legală referitoare la organismele sociale este definită prin referinţa la
invocarea unei vătămări fie „a unui interes legitim public”, fie „a drepturilor şi intereselor
legitime ale unor persoane fizice determinate”.
În consecinţă, ipoteza normativă referitoare la grupul de persoane fizice, fără
personalitate juridică, este condiţionată în scop de asimilare categoriei persoanei vătămate
de existenţa unor drepturi subiective sau interese legitime private, în timp ce în cazul
ipotezei normative privind organismele sociale interesate premisele asimilării se regăsesc fie
într-un interes legitim public, fie într-unul privat, în acest din urmă sens art.2 alin.1 lit.a)
făcând referire la drepturile şi interesele legitime ale unor persoane fizice determinate.
Mai reţinem că art.8 din Legea nr.554/2004 arată că „(11) Persoanele fizice şi
persoanele juridice de drept privat pot formula capete de cerere prin care invocă
apărarea unui interes legitim public numai în subsidiar, în măsura în care vătămarea
interesului legitim public decurge logic din încălcarea dreptului subiectiv sau a
interesului legitim privat. (12) Prin derogare de la dispoziţiile alin. (1), acţiunile
întemeiate pe încălcarea unui interes legitim public pot avea ca obiect numai anularea
actului sau obligarea autorităţii pârâte să emită un act sau un alt înscris, respectiv să
efectueze o anumită operaţiune administrativă, sub sancţiunea penalităţilor de întârziere
sau a amenzii, prevăzute la art. 24 alin. (2).”.
În acest context, art.2 alin.1 lit.a) teza referitoare la „grupul de persoane fizice, fără
personalitate juridică” se coroborează că art.8 alin.11 din Legea nr.554/2004, în sensul că
în discuţie sunt persoane de drept privat în exprimarea acestui din urmă text legal, motiv
pentru care invocarea interesului legitim public este subsidiară vătămării unui drept
subiectiv sau interes legitim privat şi condiţionat de necesitatea de a decurge logic din
acestea; de altfel, după cum am arătat deja, asimilarea acestei categorii în cea de persoană
vătămată are ca premisă calitatea grupului de persoane fizice, fără personalitate juridică,
de a fi titular al unor drepturi subiective sau interese legitime private.
În cazul tezei referitoare la „organismele sociale interesate”, incluzând şi situaţia unei
reclamante asociaţie – entitate cu personalitate juridică potrivit art.1 alin.2 din O.G.
nr.26/2000 cu privire la asociaţiile şi fundaţiile, acestea sunt asimilate categoriei persoanei
vătămate, premisele fiind invocarea unui interes legitim public sau invocarea drepturilor şi
intereselor legitime ale unor persoane fizice determinate.
Aşadar, această a doua teză conţine două sub-teze distincte, întrucât organismul
respectiv poate acţiona pe de o parte în legătură cu un interes legitim public, iar pe de altă
parte în legătură cu un drept sau interes legitim privat al unei persoane fizice private.
În primul caz, raportând art.2 alin.1 lit.a) la disp. art.8 alin.1 1 şi alin.12 din Legea
nr.554/2004, conchidem că, deşi un organism social interesat constituie în principiu o
59
persoană juridică de drept privat, totuşi invocarea interesului legitim public nu intervine
doar subsidiar unui interes legitim privat şi sub condiţia de a decurge logic din acesta,
întrucât art.2 alin.1 lit.a) permite organismului social interes să invoce interesul legitim
public, asimilând în acest context această entitate persoanei vătămate. Altfel spus, pentru
această ipoteză, situaţia organismului social interesat se circumscrie art.8 alin.1 2 din Lege.
În cel de-al doilea caz, atunci când organismul social interesat invocă drepturile sau
interesele legitime private ale unei / unor persoanei fizice determinate, acţiunea va intra
sub incidenţa art.8 alin.11 din Lege, chestiunea interesului legitim public fiind subsidiară
celui privat şi în raport de condiţionare faţă de acesta.
În final, arătăm că în jurisprudenţa Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie – Secţia Contencios
administrativ şi fiscal s-a arătat că «sunt asimilate persoanei vătămate și organismele sociale
(cazul recurentei-reclamante) care invocă vătămarea unui interes public prin actul
administrativ atacat, conform art. 2 alin. (1) lit. a) teza finală din Legea nr. 554/2004,
modificată și completată.» (decizia ÎCCJ – SCAF nr.1019/16.03.2017).
Totodată, subliniem că identificarea asociaţiilor care constituie organisme sociale
interesat trebuie făcută printr-o interpretare logică şi sistematică a art.2 alin.1 lit.s) din
Legea nr.554/2004. Altfel, în jurisprudenţa sa, instanţa supremă a arătat că «Din
coroborarea scopului asociației recurente și a obiectivelor acesteia, respectiv a intenției
declarate și asumate de recurentă ca circumscriind limitele sale de acțiune publică, (…), nu
se poate considera că Asociația A. s-ar înscrie în definiția noțiunii de organism social
interesat, nerezultând că obiectul său de activitate constă în protecția drepturilor diferitelor
categorii de cetățeni sau, după caz, buna funcționare a serviciilor publice administrative.
(…) În speță, asociația recurentă nu a demonstrat că reprezintă un organism social interesat,
în sensul art.2 alin.1 lit.s) din Legea nr. 554/2004 și nici faptul că reprezintă o persoană
vătămată conform art.2 alin.1 lit.a) prima teză din Legea nr. 554/2004, adică persoană
titulară a unui drept ori a unui interes legitim, vătămată de o autoritate publică printr-un
act administrativ sau prin nesoluționarea în termenul legal a unei cereri.» (decizia ÎCCJ –
SCAF nr.3465/08.12.2016).
Ca ultimă menţiune, situaţia asociaţiilor ce au ca scop protecţia mediului trebuie
analizată în mod distinct şi de sine stătător, limitele de acţiune în faţa instanţei de judecată
trebuind determinate prin prisma Convenţiei de la Aarhus din 1998, privind accesul la
informație, participarea publicului la luarea deciziei şi accesul la justiție în probleme de
mediu, coroborat cu dreptul Uniunii Europene în materie4.
4
A se vedea de exemplu Directiva 2003/35/CE a Parlamentului European şi a Consiliului, precum şi hotărârea CJUE din
12.05.2011 pronunţată în cauza C-115/09.
60
SCAF nr.1019/16.03.2017, analiza s-a făcut pe fond, obiectele de activitate ale asociațiilor
reclamante fiind altfel formulate în statutul lor, fiind invocată vătămarea din punct de
vedere al impactului asupra mediului.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.8 din 2 martie 2020 (dosar nr.3315/1/2019) s-a admis recursul în
interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Braşov și s-a dispus că:
În interpretarea şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 1 alin. (1), art. 2 alin. (1) lit.
a), r) şi s) şi art. 8 alin. (11 ) şi (12 ) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004,
cu modificările şi completările ulterioare, stabileşte că:
În vederea exercitării controlului de legalitate asupra actelor administrative la cererea
asociaţiilor, în calitate de organisme sociale interesate, invocarea interesului legitim public
trebuie să fie subsidiară invocării unui interes legitim privat, acesta din urmă decurgând
din legătura directă dintre actul administrativ supus controlului de legalitate şi scopul
direct şi obiectivele asociaţiei, potrivit statutului.
13. Dispozițiile emise de primar în scopul aplicării majorărilor salariale la
funcţionarii publici/personalul contractual din cadrul aparatului de specialitate al
primarului sunt acte administrative? Există dreptul de tutelă al prefectului cu
privire la acestea? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018,
pg. 1)
61
O altă opinie a fost aceea că dispoziţiile analizate nu sunt acte administrative, în
sensul dispoziţiilor art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr.554/2004, astfel că prefectul nu are
drept de tutelă asupra acestora.
Judecătorul redactor al referatului a precizat faptul că nu i s-au înaintat copii ale
dispoziţiilor emise de către primari şi nici hotărâri judecătoreşti pronunţate cu privire la
această problemă de drept, însă, având în vedere argumentele opiniei majoritare, va porni
de la premiza că şi aceste majorări salariale s-au acordat în baza legilor de salarizare.
Opinia judecătorului redactor al sesizării este aceea că:
< dispoziţiile emise de primar pentru salarizarea funcţionarilor publici sunt acte
administrative, în sensul art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004, raportat şi la
dispoziţiile speciale cuprinse în art. 63 alin. (5) lit. e) din Legea nr. 215/2001 şi art. 109 din
Legea nr. 188/1999, iar prefectul poate exercita controlul de legalitate asupra acestora.
< dispoziţiile emise de primar pentru salarizarea personalului contractual nu sunt acte
administrative, întrucât între autoritățile publice locale și personalul contractual există
raporturi juridice de muncă, reglementate de Codul muncii; ca atare, prefectul nu are drept
de tutelă asupra acestor dispoziții.
Dispozițiile art. 123 alin. (5) din Constituție, art. 19 alin. (1) lit. a) şi e) din Legea nr.
340/2004 privind prefectul și instituția prefectului și art. 3 din Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004 conferă prefectului dreptul de a ataca, în faţa instanţei de
contencios administrativ, actele emise de autoritățile publice locale, dacă le consideră
nelegale.
Potrivit literaturii de specialitate5, contenciosul obiectiv reprezintă acea formă
judecătorească de control al legalității actelor administrative de autoritate, emise sau
adoptate de autoritățile administrației publice locale, declanșată de acțiunea în anulare
exercitată de prefect, în scopul asigurării respectării dreptului obiectiv.
În acțiunile în contencios obiectiv, capacitatea și calitatea procesuală a prefectului
își au fundamentul în normele dreptului administrativ.
În privința sferei de cuprindere a controlului de tutelă administrativă exercitat de
prefect, sunt edificatoare considerentele Deciziei Curții Constituționale nr. 1.353 din
10.12.20086: dreptul de tutelă administrativă al prefectului se referă la controlul asupra
actelor administrative ale autorităților publice locale, întrucât acestea sunt emise în regim
de putere publică, iar prefectul este, așa cum prevede art. 1 alin. (3) din Legea nr. 340/2004,
“garantul respectării legii și a ordinii publice la nivel local”; recunoașterea posibilității
prefectului de a ataca în instanță alte acte decât cele administrative ar conduce la
încălcarea de către acesta a principiului constituțional al autonomiei locale.
Prin Decizia nr. 11 din 11.05.2015, pronunțată în dosarul nr. 447/1/20157, Înalta
Curte de Casație și Justiție - Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept a
interpretat dispoziţiile normative anterior individualizate în sensul că dreptul de tutelă al
prefectului se referă la actele administrative emise de autorităţile administrației publice
locale, aşa cum sunt definite de art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004.
5
Eugen Popa, Contenciosul administrativ obiectiv, Editura Servo-Sat, Arad, p. 33
6
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 884 din 29.12.2008
7
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 501 din 08.07.2015
62
Așadar, se poate observa faptul că obiectul acțiunii în contencios obiectiv având ca
titular prefectul este restrâns din perspectiva naturii actului a cărui anulare se cere. Mai
precis, dreptul de tutelă administrativă aparținând prefectului este implicit circumscris
sferei contenciosului administrativ, care este reglementat, în prezent, de Legea nr.
554/2004.
Prin Decizia nr. 26 din 10.10.2016, pronunțată în dosarul nr. 1276/1/2016, Înalta
Curte de Casație și Justiție - Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept a
interpretat dispoziţiile aflate în discuție în sensul că prefectul nu are drept de tutelă asupra
actelor administrative asimilate.
În raport de cele anterior prezentate, se poate concluziona în sensul că prefectul
exercită controlul de legalitate numai în privința actelor administrative emise de
autoritățile administrației publice locale, în condițiile în care numai această categorie de
acte sunt emise “în regim de putere publică, pentru satisfacerea unui interes legitim
public”, în sensul art. 2 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 554/2004, prin realizarea competentei
administrative ce revine autorității publice plasate, în cadrul raportului juridic de drept
administrativ, pe o poziție exorbitantă în raport cu particularii.
Actele emise de autoritățile administrației publice locale în cadrul unor raporturi
juridice civile se caracterizează prin poziția de egalitate juridică pe care se află subiectele
de drept. Acestor acte le sunt aplicabile reglementările specifice de drept substanțial și
procedural, iar nu Legea nr. 554/2004, care instituie, așa cum s-a arătat anterior, instituția
juridică a tutelei administrative.
Potrivit prevederilor art. 2 din Legea nr. 188/1999, funcţia publică reprezintă
ansamblul atribuţiilor şi responsabilităţilor, stabilite în temeiul legii, în scopul realizării
prerogativelor de putere publică de către administraţia publică centrală, administraţia
publică locală şi autorităţile administrative autonome; conform art. 3 lit. g) din aceeaşi lege,
unul dintre principiile care stau la baza exercitării funcţiei publice este subordonarea
ierarhică.
În raport de conținutul dispozițiilor art. 63 alin. (5) lit. e) din Legea administrației
publice locale nr. 215/2001 și art. 109 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor
publici, apreciem că este pertinentă concluzia judecătorului redactor al sesizării, potrivit
căreia dispoziţiile emise de primari pentru salarizarea funcţionarilor publici sunt acte
administrative, în sensul art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004, deoarece sunt
emise pentru punerea în executare a legilor în materia salarizării funcţionarilor publici, iar
emitentul lor acţionează în regim de putere publică, raporturile dintre autoritățile publice
locale și funcționarii publici fiind de subordonare.
Pe cale de consecință, aceste dispoziții emise de primari în vederea salarizării
funcționarilor publici pot forma obiectul controlului de tutelă administrativă exercitat
de prefect.
Dispoziţiile emise de primari pentru aplicarea majorărilor salariale la personalul
contractual nu sunt acte administrative, pentru argumentele ce vor fi redate în continuare.
În art. 6 din Legea nr. 188/1999 se menționează în mod expres faptul că prevederile
acestei legi nu se aplică “personalul contractual salariat din aparatul propriu al autorităţilor
şi instituţiilor publice, care desfăşoară activităţi de secretariat, administrative, protocol,
gospodărire, pază, întreţinere-reparaţii şi de deservire, precum și altor categorii de
personal care nu exercită prerogative de putere publică. Persoanele care ocupă aceste
funcții nu au calitatea de funcționar public și li se aplică legislația muncii.”
63
În raport de dispozițiile art. 41 alin. (3) lit. e) din Legea nr. 53/2003 privind Codul
muncii, republicată, cu modificările și completările ulterioare, modificarea contractului
individual de muncă poate viza salariul primit de la angajator.
În temeiul prevederilor art. 266 din aceeași lege, “jurisdicţia muncii are ca obiect
soluţionarea conflictelor de muncă cu privire la încheierea, executarea, modificarea,
suspendarea şi încetarea contractelor individuale sau, după caz, colective de muncă
prevăzute de prezentul cod, precum şi a cererilor privind raporturile juridice dintre
partenerii sociali, stabilite potrivit prezentului cod.”
Între autorităţile publice locale şi personalul contractual angajat există raporturi
juridice de muncă, guvernate de legislația muncii. În atare situație, dispoziţiile emise de
primari, pentru aplicarea majorărilor salariale la personalul contractual, intră sub incidența
jurisdicției muncii, deoarece vizează modificarea unui element al contractului individual de
muncă. Pe cale de consecință, prefectul nu poate exercita controlul de legalitate asupra
acestor acte.
Notă: Prin decizia nr. 54/25.06.2018, Înalta Curte de Casație și Justiție a respins ca
inadmisibilă sesizarea în vederea pronunțării unei hotărâri prealabile pentru dezlegarea
următoarelor chestiuni de drept:
64
„1. Dacă Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi
completările ulterioare, reprezentând dreptul comun în materia contenciosului
administrativ, este aplicabilă litigiilor de funcție publică vizând stabilirea/acordarea
drepturilor salariale, din perspectiva necesității parcurgerii procedurii prealabile, în raport
cu prevederile art. 30 din Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a
personalului plătit din fondurile publice, cu modificările şi completările ulterioare, art. 11
din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit
din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările
ulterioare, precum şi cu cele statuate în Decizia nr. 9 din 29 mai 2017 pronunţată de Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie – Completul competent să judece recursul în interesul legii,
respectiv, în măsura în care legea specială care reglementează salarizarea personalului
plătit din fonduri publice nu prevede parcurgerea unei proceduri prealabile pentru anumite
categorii de drepturi salariale, neprevăzând explicit nici vreo excepţie cu privire la acestea
de la regula generală reglementată de art. 7 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, este
obligatoriu ca, anterior sesizării instanţei, funcţionarul public să parcurgă procedura
prealabilă ?
2. Dacă omisiunea parcurgerii procedurii prealabile, în termenele şi în condiţiile
prevăzute de art. 30 din Legea-cadru nr. 284/2010, art. 11 din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 83/2014, respectiv Legea nr. 554/2004, după caz, împotriva actelor
administrative ai căror beneficiari sunt funcţionarii publici, prin care li s-au stabilit anterior
drepturi salariale, definitivează aceste drepturi salariale stabilite prin deciziile de
salarizare, consecinţa acestei definitivări fiind aceea că funcţionarii publici nu vor mai
putea solicita ulterior obligarea angajatorului, pe o altă cale judiciară, la acordarea altor
drepturi salariale în afara celor stabilite în aceste decizii de salarizare, indiferent dacă
actul de stabilire a drepturilor salariale face sau nu referire la componenta salarială
pretinsă ?”
La nivelul Curții de Apel Târgu Mureș a fost identificată practică neunitară în ceea ce
privește obligativitatea parcurgerii procedurii prealabile în cazul cererilor având ca obiect
suspendarea executării actului administrativ, întemeiate pe dispozițiile art. 15 din Legea nr.
554/2004.
Astfel, într-o opinie s-a apreciat că verificarea îndeplinirii procedurii prealabile se
raportează la litigiul de fond, nefiind un aspect care să vizeze admisibilitatea cererii de
suspendare întemeiate pe art. 15 din Legea nr. 554/2004. Mai mult, în cazul cererilor
întemeiate pe art. 14 din Legea nr. 554/2004, s-a prevăzut expres obligaţia părţii de a sesiza,
în condiţiile art. 7 din acelaşi act normativ, autoritatea publică care a emis actul sau
autoritatea ierarhic superioară, o asemenea condiţie nefiind însă prevăzută de art. 15, text
care face trimitere doar la dispoziţiile art. 14 alin. (2)-(7) din lege.
65
Într-o altă opinie, s-a considerat că nu poate fi făcută o asemenea distincţie între
cererile întemeiate pe art. 14 și cele întemeiate pe art. 15 din Legea nr. 554/2004, acestea
având aceeaşi finalitate şi fiind suspuse aceloraşi obligaţii procedurale. De asemenea, nu se
poate ignora legătura dintre acţiunea care vizează anularea actului şi cea care priveşte
suspendarea aceluiaşi act, sens în care nu s-ar putea dispune suspendarea executării actului
administrativ în condiţiile în care acțiunea în anulare ar fi inadmisibilă pentru neîndeplinirea
procedurii prealabile.
Potrivit art. 15 din Legea nr. 554/2004: „(1) Suspendarea executării actului administrativ
unilateral poate fi solicitată de reclamant, pentru motivele prevăzute la art. 14, şi prin
cererea adresată instanţei competente pentru anularea, în tot sau în parte, a actului atacat.
În acest caz, instanţa poate dispune suspendarea actului administrativ până la soluţionarea
definitivă a cauzei. Cererea de suspendare se poate formula odată cu acţiunea principală
sau printr-o acţiune separată, până la soluţionarea acţiunii în fond. (2) Dispoziţiile art. 14
alin. 2-7 se aplică în mod corespunzător”.
În interpretarea şi aplicarea acestor dispoziţii legale nu trebuie trasă concluzia că, în
cadrul unei cereri de suspendare întemeiate pe art. 15, reclamantul trebuie să facă dovada
existenţei doar a unei acţiuni care priveşte fondul litigiului, nu şi a parcurgerii procedurii
prealabile. Aceasta întrucât, chiar dacă art. 15 alin. (2) face trimitere doar la alin. (2)-(7)
ale art. 14, nu şi la alin. (1), textele de lege nu se interpretează formalist, ci ţinând cont de
logica şi unitatea reglementării din Legea nr. 554/2004.
Astfel, condiţia de admisibilitate specifică unei acţiuni în contencios administrativ, fie
că îmbracă forma cererii în anulare, fie că este vorba despre o cerere de suspendare a
executării actului administrativ, este formularea plângerii prealabile, în termenele şi
condiţiile prevăzute la art. 7 din Legea nr. 554/2004, cu excepţia cazurilor în care legea
prevede altfel.
În ceea ce priveşte cererea de suspendare a executării actului administrativ, la art. 14
alin. (1) din Legea nr. 554/2004 se prevede expres că persoana vătămată se poate adresa
instanţei doar după sesizarea, în condiţiile art. 7, a autorităţii publice emitente sau ierarhic
superioare.
Este adevărat că o astfel de condiţie nu este impusă explicit la art. 15 alin. (1) din Legea
nr. 554/2004, iar la art. 15 alin. (2) se face trimitere doar la alin. (2) - (7) ale art. 14, nu şi
la alin. (1), însă trebuie să se ţină cont de faptul că cererea de suspendare formulată în
temeiul art. 15 este indisolubil legată de acţiunea în anularea actului administrativ, fie că
este depusă în cadrul acţiunii principale, fie că este depusă printr-o cerere separată. Atâta
timp cât nu se poate ignora legătura dintre acţiunea care vizează anularea actului
administrativ şi cea care priveşte suspendarea aceluiaşi act, nici nu s-ar putea accepta o
soluţie de admitere a cererii de suspendare a executării actului administrativ, în timp ce
acțiunea în anulare ar urma să fie respinsă ca inadmisibilă pentru neîndeplinirea procedurii
prealabile.
66
Prin urmare, în ipoteza cererii de suspendare întemeiate pe dispoziţiile art. 15 din Legea
nr. 554/2004, reclamantul trebuie să facă dovada îndeplinirii a două condiţii procedurale:
parcurgerea procedurii prealabile şi înregistrarea pe rolul instanţei a acţiunii în anularea
actului administrativ.
15. Termenul de exercitare a recursului împotriva sentinţei prin care s-a dispus
atât cu privire la cererea de suspendare a executării actului administrativ, cât şi
cu privire la acțiunea în anularea actului administrative (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 11)
La nivelul Curții de Apel Brașov a fost identificată practică neunitară în ceea ce privește
termenul de exercitare a recursului împotriva sentinţei prin care s-a dispus atât cu privire la
cererea de suspendare a executării actului administrativ, cât şi cu privire la acțiunea în
anulare.
Astfel, în opinie majoritară s-a apreciat că, în situaţia în care prin sentință s-a soluţionat
atât cererea de suspendare a executării actului administrativ, cât şi acțiunea în anulare,
termenul de exercitare a recursului este unic, conform dispozițiilor art. 460 alin. (5) din
Codul de procedură civilă, fiind cel de 15 zile de la comunicare, prevăzut de art. 20 alin. (1)
din Legea nr. 554/2004.
Într-o altă opinie, s-a apreciat că soluția dată cererii de suspendare a executării se atacă
cu recurs în 5 zile de la comunicare, potrivit art. 14 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, iar
soluția dată acțiunii în anulare se atacă cu recurs în 15 zile de la comunicare, potrivit art.
20 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, considerându-se că dispozițiile art. 460 alin. (5) din
Codul de procedură civilă vizează situaţia exercitării unor căi diferite de atac, nu a aceleiaşi
căi de atac supusă unor termene diferite.
Împotriva sentinţei prin care s-a dispus atât cu privire la cererea de suspendare a
executării, cât şi cu privire la acțiunea în anularea actului administrativ, se poate
exercita recurs în termen de 5 zile de la comunicare, sub aspectul soluţiei date cererii
de suspendare a executării, conform art. 15 alin. (2) coroborat cu art. 14 alin. (4) din
Legea nr. 554/2004, precum şi recurs în termen de 15 zile de la comunicare, sub
68
aspectul soluţiei date acţiunii în anulare, conform art. 20 alin. (1) din Legea nr.
554/2004
Potrivit art. 15 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, suspendarea executării actului
administrativ unilateral poate fi solicitată de reclamant şi prin cererea adresată instanţei
competente pentru anularea, în tot sau în parte, a actului atacat, iar cererea de suspendare
se poate formula odată cu acţiunea principală sau printr-o acţiune separată, până la
soluţionarea acţiunii în fond.
Conform art. 15 alin. (2) raportat la art. 14 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, hotărârea
prin care se pronunţă suspendarea poate fi atacată cu recurs în termen de 5 zile de la
comunicare.
Potrivit art. 20 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, hotărârea pronunţată în primă instanţă
(asupra acţiunii în anulare) poate fi atacată cu recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
În situaţia în care cererea de suspendare a executării actului administrativ a fost
formulată şi se soluţionează odată cu acţiunea în anulare, se pune problema dacă se aplică
dispoziţiile art. 460 din Codul de procedură civilă privind unicitatea căii de atac.
Se observă că art. 460 din Codul de procedură civilă nu oferă o soluţie expresă cu privire
la situaţia în care prin aceeaşi hotărâre s-au soluţionat mai multe cereri principale sau
incidentale, care sunt însă supuse unor termene diferite de exercitare a căii de atac.
De altfel, ipoteza avută în vedere de legiuitor în reglementarea art. 460 este că o cale
de atac poate fi exercitată împotriva unei hotărâri numai o singură dată, dacă legea prevede
acelaşi termen de exercitare pentru toate motivele existente la data declarării acelei căi de
atac.
La art. 460 alin. (3) din Codul de procedură civilă se prevede că, în situaţia în care prin
aceeaşi hotărâre au fost soluţionate mai multe cereri principale sau incidentale, dintre care
unele sunt supuse apelului, iar altele recursului, hotărârea în întregul ei este supusă apelului,
iar hotărârea dată în apel este supusă recursului, în această ipoteză urmând ca, potrivit art.
460 alin. (5), termenul de apel sau, după caz, de recurs să fie cel de drept comun, chiar
dacă prin legi speciale se prevede altfel.
În doctrină s-a arătat că, în situaţia în care prin aceeaşi hotărâre au fost soluţionate mai
multe cereri principale sau incidentale supuse aceleiaşi căi de atac, dar pentru care legea
prevede termene de exercitare diferite, nu sunt incidente dispoziţiile art. 460 alin. (3) din
Codul de procedură civilă, astfel că fiecare cerere va fi supusă căii de atac prevăzute de
lege, în termenele stabilite de lege pentru fiecare dintre acestea (Noul cod de procedură
civilă-comentariu pe articole, coordonat de Gabriel Boroi, vol. al II-lea, ediţia a II-a revizuită
şi adăugită, editura Hamangiu, 2016, pag. 22).
Spre exemplu, în materia revizuirii, întrucât art. 511 din Codul de procedură civilă
prevede termene diferite de exercitare a căii de atac (15 zile, 1 lună, 3 luni), în doctrină s-
a apreciat că principiul unicităţii căii de atac nu se aplică (Gabriel Boroi, Mirela Stancu,
Drept procesual civil, Editura Hamangiu, 2015, pag. 589; Noul cod de procedură civilă-
comentariu pe articole, coordonat de Gabriel Boroi, vol. al II-lea, ediţia a II-a revizuită şi
adăugită, editura Hamangiu, 2016, pag. 21; Noul cod de procedură civilă, comentat şi
adnotat, coordonat de Viorel Mihai Ciobanu şi Marian Nicolae, vol. I, Editura Universul
Juridic, 2013, pag. 1045).
Având în vedere că art. 460 alin. (3) din Codul de procedură civilă nu oferă o soluţie
pentru situaţia în care prin aceeaşi hotărâre au fost soluţionate mai multe cereri principale
sau incidentale supuse aceleiaşi căi de atac, dar pentru care legea prevede termene de
69
exercitare diferite, rezultă că nu se aplică regula unicităţii căii de atac, astfel că fiecare
cerere va fi supusă căii de atac în termenele stabilite de lege pentru fiecare dintre acestea.
Prin urmare, sentinţa prin care se soluţionează atât cererea de suspendare a executării,
cât şi acţiunea în anularea actului administrativ urmează a fi supusă recursului în termen de
5 zile de la comunicare, sub aspectul soluţiei date cererii de suspendare a executării,
conform art. 15 alin. (2) coroborat cu art. 14 alin. (4) din Legea nr. 554/2004, precum şi
recursului în termen de 15 zile de la comunicare, sub aspectul soluţiei date acţiunii în
anulare, conform art. 20 alin. (1) din aceeaşi lege.
De altfel, dacă s-ar accepta că, în situaţia supusă analizei, sunt aplicabile dispoziţiile
art. 460 alin. (3) şi alin. (5) din Codul de procedură civilă, o atare soluţie ar conduce la
înlăturarea termenului special de recurs de 15 zile de la comunicare, prevăzut de art. 20
alin. (1) din Legea nr. 554/2004, şi aplicarea celui de drept comun, prevăzut de art. 485 alin.
(1) din Codul de procedură civilă.
Nu în ultimul rând, trebuie să se ţină cont de faptul că procedura de judecată a cererii
de suspendare a executării actului administrativ, inclusiv în calea de atac, este, în optica
legiuitorului, una urgentă, aceasta fiind raţiunea pentru care s-a stabilit un termen scurt de
exercitare a recursului, dat fiind că suspendarea executării este o excepţie de la caracterul
executoriu al actului administrativ.
Potrivit art. 21 alin. (2) din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ
„Constituie motiv de revizuire, care se adaugă la cele prevăzute de Codul de procedură
civilă, pronunţarea hotărârilor rămase definitive şi irevocabile prin încălcarea
principiului priorităţii dreptului comunitar, reglementat de art. 148 alin. (2), coroborat
cu art. 20 alin. (2) din Constituţia României, republicată. (…)”. [s.n.]
În legătură cu acest text de lege, Curtea Constituţională a României a reţinut, în
considerentele deciziei nr. 1609/2010, că prin intermediul normei juridice „a fost introdus
un nou motiv pentru care părţile interesate pot ataca pe calea revizuirii hotărârile rămase
definitive şi irevocabile pronunţate de instanţele de contencios administrativ. Acest nou
motiv este reprezentat de încălcarea de către instanţă, cu prilejul pronunţării
hotărârii, a principiului priorităţii dreptului comunitar. Legiuitorul român a considerat
necesară sancţionarea unei astfel de ipoteze, ţinând cont de prevederile art. 148 alin. (2)
din Constituţie care instituie un mecanism eficient de rezolvare a conflictelor dintre
legea naţională şi legislaţia Uniunii Europene, prin acordarea priorităţii de aplicare
prevederilor tratatelor constitutive ale Uniunii Europene, precum şi celorlalte
reglementări europene cu caracter obligatoriu, faţă de dispoziţiile contrare din legile
interne. Prin consacrarea în cuprinsul Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004 a
dreptului de a cere revizuirea unei hotărâri pronunţate cu nesocotirea acestui principiu, s-
a conferit eficacitate prevederii constituţionale menţionate, instituindu-se o modalitate
concretă de asigurare a aducerii la îndeplinire a obligaţiilor pe care statul român şi le-a
asumat prin actul de aderare la Uniunea Europeană, inclusiv în ceea ce priveşte menţinerea
unităţii şi stabilităţii ordinii normative europene.” [s.n.].
Ulterior, prin decizia nr. 1039/2012 Curtea Constituţională a României a arătat că:
- „(…) reglementarea unui mijloc procedural care să permită reformarea unei
hotărâri judecătoreşti definitive şi irevocabile pronunţate de o instanţă
judecătorească, cu încălcarea dreptului Uniunii Europene, astfel cum a constatat
Curtea de Justiţie a Uniunii Europene, nu este de natură să încalce nici dreptul la un
proces echitabil şi nici principiul securităţii raporturilor juridice. O hotărâre
judecătorească, deşi definitivă şi irevocabilă, nu poate fi considerată legală atât timp
cât se întemeiază pe un act normativ contrar prevederilor dreptului Uniunii Europene,
acestea din urmă beneficiind, în virtutea art. 148 alin. (2) din Constituţie, de aplicare
prioritară faţă de dispoziţiile contrare din legile interne. Curtea a reţinut în
jurisprudenţa sa că principiul stabilităţii raporturilor juridice nu poate implica promovarea
unui drept prin intermediul unei ilegalităţi (a se vedea, în acest sens, Decizia nr. 404 din 10
aprilie 2008, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 347 din 6 mai 2008).
Aşadar, în această situaţie, posibilitatea revizuirii unei hotărâri judecătoreşti
pronunţate cu încălcarea dreptului Uniunii Europene constituie singura modalitate de
contracarare a efectelor principiului potrivit căruia fraus omnia corrumpit. Nu în
ultimul rând, dreptul la un proces echitabil presupune eo ipso prezumţia de conformitate a
actelor normative interpretate şi aplicate de instanţa judecătorească în actul de înfăptuire
a justiţiei cu legislaţia prioritară a Uniunii Europene.”;
- „Indiferent de opţiunea legiuitorului pentru reglementarea unei anumite căi de atac
ce urmăreşte reformarea unei hotărâri judecătoreşti irevocabile pronunţate cu încălcarea
principiului priorităţii dreptului Uniunii Europene, indiferent de denumirea acesteia,
obiectivul esenţial al unui astfel de mijloc procedural constă în pronunţarea unei
71
hotărâri legale şi temeinice care să reflecte adevărul, prin revenirea la starea de
legalitate conformă cu acest principiu, în condiţiile în care, în situaţia examinată,
instanţei judecătoreşti nu i se poate imputa săvârşirea vreunei erori voluntare cu privire la
starea de fapt şi nici cu privire la starea de drept.”;
- „În acelaşi sens, art. 4 alin. (3) din Tratatul privind Uniunea Europeană, publicat în
Jurnalul Oficial al Uniunii Europene seria C nr. 83 din 30 martie 2010, reglementează
principiul cooperării loiale dintre Uniune şi statele membre şi prevede, totodată,
obligaţia pozitivă a statelor membre de a adopta orice măsură generală sau specială
pentru asigurarea îndeplinirii obligaţiilor care decurg din tratate sau care rezultă din
actele instituţiilor Uniunii. Acelaşi text consacră şi obligaţia negativă a statelor membre
de a se abţine de la orice măsură care ar putea pune în pericol realizarea obiectivelor
Uniunii. Cât priveşte competenţa de asigurare a interpretării dreptului Uniunii în scopul
aplicării unitare la nivelul tuturor statelor membre, aceasta aparţine Curţii de Justiţie
a Uniunii Europene, care, în calitate de autoritate de jurisdicţie a Uniunii, în temeiul art.
19 alin. (3) lit. b) din Tratat, hotărăşte cu titlu preliminar, la solicitarea instanţelor
judecătoreşti naţionale, cu privire la interpretarea dreptului Uniunii sau la validitatea
actelor adoptate de instituţii.”. [s.n.]
Din lectura atentă a celor două decizii menţionate, se observă că în viziunea Curţii
Constituţionale a României motivul de revizuire prevăzut de art. 21 alin. (2) din Legea nr.
554/2004 constituie un remediu eficient şi efectiv de reformare a unei hotărâri judecătoreşti
definitive şi irevocabile pronunţate de o instanţă judecătorească, cu încălcarea dreptului
Uniunii Europene. În acest din urmă sens, este vorba despre o hotărâre judecătorească
definitivă şi irevocabilă ce se întemeiază pe un act normativ contrar prevederilor dreptului
Uniunii Europene, acestea din urmă beneficiind, în virtutea art. 148 alin. (2) din Constituţie,
de aplicare prioritară faţă de dispoziţiile contrare din legile interne. Obiectivul esenţial al
unui astfel de mijloc procedural constă în pronunţarea unei hotărâri legale şi temeinice care
să reflecte adevărul, prin revenirea la starea de legalitate conformă cu principiul în discuţie.
În sfârşit, Curtea Constituţională a României a recunoscut în beneficiul Curţii de Justiţie a
Uniunii Europene competenţa de asigurare a interpretării dreptului Uniunii în scopul aplicării
unitare la nivelul tuturor statelor membre.
În legătură cu acelaşi text legal, a fost pronunţată decizia nr. 45/2016 de Înalta Curte
de Casaţie şi Justiţie – Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, stabilindu-se
cu caracter obligatoriu că „În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 21 alin. (2) teza I
din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările
ulterioare, cererea de revizuire este admisibilă în baza unor decizii ale Curţii de Justiţie
a Uniunii Europene, indiferent de momentul pronunţării acestora şi de împrejurarea
invocării sau nu în litigiul de bază a dispoziţiilor de drept european preexistente,
încălcate prin hotărârea a cărei revizuire se cere.” [s.n.].
Din lectura a atentă acestei decizii interpretative nu putem deduce că premisa
obligatorie a unei cereri admisibile de revizuire formulate în condițiile art. 21 alin. (2) din
Legea nr. 554/2004 ar constitui-o hotărârea Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, existentă
la data învestirii instanţei de judecată, întrucât premisa de aplicare a textului în discuţie o
constituie „pronunţarea hotărârilor rămase definitive şi irevocabile prin încălcarea
principiului priorităţii dreptului comunitar”.
Aşadar, existenţa unei hotărâri a instanţei din Luxemburg prin care se oferă o
interpretare a dreptului Uniunii Europene de natură a indica o contrarietate a dreptului
intern cu cel european constituie un puternic argument de admitere a cererii de revizuire.
În plus, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, învestită fiind cu dezlegarea unei chestiuni
72
punctuale de drept în condițiile art. 519 şi urm. din Codul de procedură civilă, nu a epuizat
prin soluţia sa toate aspectele de aplicare a art. 21 alin. (2) din Legea nr. 554/2004, al cărui
domeniu de aplicare nu este limitat la pronunţarea de instanţa de contencios administrativ
şi fiscal a unei hotărâri definitive şi irevocabile contrare jurisprudenţei Curţii de Justiţie a
Uniunii Europene, ci formularea textului legală este una mai generoasă, anume referitoare
la principiul priorităţii dreptului comunitar, raportul dintre dreptul Uniunii Europene şi
jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene fiind unul de la gen la specie.
O astfel de concluzie rezultă de altfel implicit şi din considerentele deciziei nr. 45/2016
a instanţei supreme, care arată că „65. (…) o hotărâre preliminară nu are o valoare
constitutivă, ci pur declarativă, cu consecinţa că efectele sale se aplică, în principiu, de la
data intrării în vigoare a normei interpretate (a se vedea în acest sens Hotărârea din 19
octombrie 1995, Richardson, C-137/94, pct. 33). 66. Astfel, deciziile interpretative ale
CJUE fac corp comun cu norma interpretată şi se aplică în toate situaţiile în care se aplică
dreptul european interpretat, adică şi raporturilor juridice care s-au născut/modificat/stins
anterior pronunţării deciziilor şi care nu sunt încă definitive (adică fac obiectul unor litigii
pendinte).”.
În aceste condiţii, în absenţa unei jurisprudenţe a instanţei din Luxemburg sau dacă
aceasta ar fi apreciată ca fiind insuficient lămuritoare într-o materie reglementată de
dreptul Uniunii Europene, afirmarea încălcării principiului priorităţii dreptului comunitar
prin hotărârea judecătorească definitivă şi irevocabilă ce a făcut aplicarea dreptului intern
în proces poate avea ca şi consecinţă învestirea Curţii de Justiţie a Uniunii Europene cu o
întrebare preliminară pentru analiza validităţii sau interpretarea dreptului Uniunii Europene
susceptibil de a se aplica în acea cauză şi care ţine de însăşi incidenţa motivului de revizuire
prevăzut de art. 21 alin. (2) din Legea nr. 554/2004, apărând ca un aspect procesual prioritar
soluţionării căii extraordinare de atac.
În acest sens, prin hotărârea pronunţată în cauza C-283/81, Srl CILFIT şi Lanificio di
Gavardo SpA c. Ministerul Sănătăţii, Curtea de Justiţie din Luxemburg a arătat că : „ 13. (…)
dacă art. 177, alineatul ultim [actualul art. 267 TFUE], obligă fără nicio restricţie organele
jurisdicţionale de drept intern ale căror decizii nu pot face obiectul unei căi de atac în
dreptul intern să supună Curţii de Justiţie orice chestiune de interpretare formulată în faţa
lor, autoritatea de interpretare dată de aceasta în baza art. 177 poate totuşi să
priveze această obligaţie de cauza sa şi să o golească de conţinut; că se întâmplă aşa în
special atunci când chestiunea ridicată este identică din punct de vedere material cu o
chestiune care a făcut deja obiectul unei decizii preliminare într-o cauză similară. 14.
Acelaşi efect, în ceea ce priveşte limitele obligaţiei formulate de art. 177 alin. 3, poate
rezulta dintr-o jurisprudenţă stabilită a Curţii care a rezolvat problema de drept
respectivă, indiferent care ar fi natura procedurilor care au dus la jurisprudenţa
respectivă, chiar şi atunci când cele două chestiuni în litigiu nu sunt perfect identice.
(…) 16. În final, aplicarea corectă a dreptului comunitar se poate impune în mod atât
de evident încât să nu lase loc de nicio îndoială rezonabilă privind modul de rezolvare
a problemei puse. Înainte de a conchide cu privire la existenţa unei astfel de situaţii,
instanţa naţională trebuie să fie convinsă că aceeaşi evidenţă s-ar impune în egală
măsură organelor de jurisdicţie ale celorlalte state membre şi Curţii de Justiţie. Numai
dacă sunt îndeplinite aceste condiţii organul jurisdicţional de drept intern poate să se abţină
de a mai supune această chestiune Curţii de Justiţie şi să o rezolve sub propria sa
răspundere. (…) » [s.n.].
Astfel, dacă problema pusă în discuţie de una dintre părţi relativ la interpretarea
dreptului Uniunii Europene este pertinentă pentru cererea de revizuire, instanţa trebuie să
73
parcurgă mai multe etape logice în analiza necesităţii învestirii Curţii de Justiţie în condiţiile
art. 267 TFUE. Astfel, faţă de jurisprudenţa Curţii din Luxemburg, instanţa nu este obligată
să trimită întrebarea în următoarele ipoteze: (1) dacă întrebarea formulată este identică
unei alte întrebări deja formulate într-o altă cauză, identică sau similară, căreia Curtea i-a
răspuns deja; (2) dacă întrebarea nu este perfect identică întrebărilor deja formulate în alte
cauze, dar există o jurisprudenţă stabilită a Curţii privind soluţionarea problemei respective;
(3) dacă modul de aplicare a normei comunitare este foarte clar, neexistând loc de îndoială.
Cu toate acestea, chestiunea sesizării Curţii de Justiţie a Uniunii Europene cu o întrebare
preliminară se poziţionează în succesiunea desfăşurării procesului privind cererea de
revizuire între două analize de admisibilitate a cererii de revizuire, faţă de jurisprudenţa
amintită anterior a Curţii Constituţionale a României şi a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie.
Începând cu cea de-a doua chestiune de admisibilitate proprie cererii de revizuire,
arătăm că aceasta priveşte însăşi verificarea faptului că pronunţarea hotărârii rămase
definitive şi irevocabile s-a făcut prin încălcarea principiului priorităţii dreptului comunitar,
identificându-se deci cu analiza de temeinicie a căii extraordinare de atac. În măsura în care
întrebarea preliminară propusă priveşte chiar acest aspect, admisibilitatea sa nu este
exclusă.
În schimb, anterior oricărei analize referitoare la aspectele precedente, judecătorului îi
revine să realizeze o analiză de admisibilitate primară a cererii de revizuire, verificând:
- dacă este vorba despre o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă ce se
întemeiază pe un act normativ intern, iar nu pe dreptul Uniunii Europene (potrivit
considerentelor deciziilor Curţii Constituţionale);
- dacă se invocă o încălcare a dreptului Uniunii Europene, iar nu a altor norme juridice
internaţionale („în principiu, orice încălcare [a dreptului comunitar] este de natură să
constituie motiv de revizuire. Altfel spus, nu există niciun motiv pentru a distinge acolo
unde legiuitorul nu distinge.” – decizia ÎCCJ – HP nr. 45/2016, paragraful 62);
- dacă normele de drept substanţial european invocate de revizuent erau în vigoare la
data naşterii/modificării/stingerii raportului juridic dedus judecăţii (decizia ÎCCJ – HP nr.
45/2016, paragraful 64);
- dacă există orice element de noutate indicat în cererea de revizuire (care ar putea fi
hotărâri pronunţate de CJUE sau dispoziţii de drept unional neinvocate în cauză sau, deşi
invocate, netratate de instanţă), astfel încât să nu se urmărească revizuirea unei hotărâri
definitive prin care a fost deja dezlegată problematica legată de aplicarea principiului
priorităţii dreptului unional, deoarece în acest caz se opune caracterul revizuirii, de cale
extraordinară de atac de retractare (iar nu de reformare), corelat cu principiul autorităţii
de lucru judecat (decizia ÎCCJ – HP nr. 45/2016, paragraful 72); atunci când dreptul Uniunii
sau hotărârea interpretativă a CJUE a fost invocată în faţa instanţei care a pronunţat
hotărârea a cărei revizuire se cere şi această instanţă a analizat-o, partea nu poate critica
soluţia pe calea revizuirii deoarece se opune autoritatea de lucru judecat asupra rezolvării
date de instanţa de fond sau de recurs (decizia ÎCCJ – HP nr. 45/2016, paragraful 73);
- dacă intervine o schimbare a cauzei juridice a cererii de chemare în judecată sub
aspectul motivelor de fapt care susţin obiectul cererii sau, altfel spus, al drepturilor
subiective invocate care stau la baza pretenţiilor formulate şi a căror protecţie se solicită
pe cale judiciară (decizia ÎCCJ – HP nr. 45/2016, paragraful 75); nu este necesar ca partea
să fi invocat în cursul soluţionării procesului încălcarea vreunui text din dreptul european,
însă trebuie să fi invocat dreptul subiectiv ocrotit de dreptul european, chiar dacă nu s-a
referit la incompatibilitatea normei interne cu dreptul european, fiind deci inadmisibil ca,
74
sub cuvânt de prioritate a dreptului european, să se invoce în revizuire un motiv de
nelegalitate cu totul nou (decizia ÎCCJ – HP nr. 45/2016, paragraful 78).
În aceste condiţii, dacă instanţa învestită cu cererea de revizuire pune în discuţie
admisibilitatea căii de atac extraordinare prin prisma cauzelor de inadmisibilitate primară
reieşite din jurisprudenţa Curţii Constituţionale a României şi a Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie, apreciem că nu mai este necesară comunicarea cererii prin care a fost propusă
întrebarea preliminară de adresat Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, întrucât aceasta
priveşte un moment al desfăşurării procesului ce nu este actual. În schimb, dacă finele de
neprimire a căii extraordinare de atac reies a nu fi incidente referitor la cererea de revizuire
dedusă spre soluţionare, se impune comunicarea acelei cereri prin care a fost propusă
întrebarea preliminară de adresat Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, întrucât priveşte un
moment procesual anterior soluţionării cererii de revizuire implicând verificarea respectării
principiului priorităţii dreptului comunitar.
17. Aplicarea art. 24 alin. (3) din Legea nr. 554/2004; data de la care se aplică
conducătorului autorității amendă în cuantum de 20% din salariul minim brut pe
economie pentru fiecare zi de întârziere (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de
la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai
2019, pg. 10)
75
Sancţiunea este parte a răspunderii juridice (în speţă, a răspunderii administrative şi
civile) şi este urmarea neexecutării culpabile a obligaţiei de către debitor.
În consecinţă, sancţiunile reglementate de art. 24 din Legea nr. 554/2004 se nasc în
momentul în care sunt îndeplinite toate condiţiile răspunderii pentru neexecutare,
respectiv:
- autoritatea publică a fost obligată prin hotărâre judecătorească definitivă să încheie,
să înlocuiască sau să modifice un act administrativ, să elibereze un alt înscris sau să
efectueze anumite operaţiuni administrative;
- termenul prevăzut în cuprinsul hotărârii judecătoreşti, iar în lipsa unui astfel de
termen, termenul de cel mult 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii, s-a
împlinit;
- obligaţia stabilită prin hotărâre judecătorească nu a fost executată;
- autoritatea publică este în culpă pentru neexecutare.
Considerăm evident că îndeplinirea cumulativă a acestor condiţii este necesară pentru
aplicarea sancţiunii, urmând să arătăm că ele sunt şi suficiente, deoarece tocmai în aceasta
constă problema.
Astfel, cererea creditorului (presupusă de opinia 2) nu este o condiţie suplimentară
pentru existenţa obligaţiei de executare, ci doar pentru aplicarea sancţiunii deoarece, dacă
ar fi o astfel de condiţie, ar însemna că până în momentul în care creditorul nu a cerut
executarea, autoritatea nu ar fi obligată să execute hotărârea judecătorească, ceea ce este
însă contrar dispoziţiilor exprese ale art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004; obligaţia
executării se naşte în momentul împlinirii termenului prevăzut în cuprinsul hotărârii
judecătoreşti sau a termenului de cel mult 30 de zile de la data rămânerii definitive a
hotărârii.
Or, trebuie acceptat că nu poate exista o obligaţie juridică fără sancţiune juridică (astfel
de obligaţii ar avea o natură morală).
Dacă s-ar accepta opinia 2, atunci, între momentul naşterii obligaţiei şi momentul
formulării cererii de aplicare a sancţiunii, obligaţia ar fi pur morală (neexecutarea ei nu ar
avea niciun fel de consecinţe pentru debitor), ceea ce credem că este contrar întregii
economii a dispoziţiilor art. 24 din Legea nr. 554/2004.
Pentru acelaşi considerent considerăm eronată şi opinia 3, care extinde intervalul până
în momentul pronunţării hotărârii de aplicare a sancţiunii (se observă că, în principiu, ar fi
posibilă şi o a patra opinie, care ar fi însă în egală măsură greşită, respectiv aceea în care s-
ar pretinde că sancţiunea s-ar aplica de la data rămânerii definitive a hotărârii de aplicare
a sancţiunii).
Prima opinie ar putea fi corectă dacă ar lua în considerare condiţia culpei autorităţii.
Astfel, este posibil ca la împlinirea termenului prevăzut în cuprinsul hotărârii judecătoreşti
(a cărei executare este în discuţie) sau a termenului de cel mult 30 de zile de la data
rămânerii definitive a hotărârii, autoritatea să nu fie în culpă, dar să devină ulterior (sau
invers). Astfel de situaţii trebuie avute în vedere iar sancţiunea nu poate fi aplicată anterior
îndeplinirii cumulative a tuturor condiţiilor mai sus amintite.
Restrângând analiza de mai sus doar la chestiunea amenzii (la atât se referă întrebarea),
propunem următoarea soluţie:
În aplicarea art. 24 alin. (3) din Legea nr. 554/2004, data de la care se aplică
conducătorului autorității amenda de 20% din salariul minim brut pe economie pentru fiecare
zi de întârziere este data la care sunt îndeplinite toate condiţiile răspunderii pentru
neexecutare, respectiv:
76
- autoritatea publică a fost obligată prin hotărâre judecătorească definitivă să încheie,
să înlocuiască sau să modifice un act administrativ, să elibereze un alt înscris sau să
efectueze anumite operaţiuni administrative;
- termenul prevăzut în cuprinsul hotărârii judecătoreşti, iar în lipsa unui astfel de
termen, termenul de cel mult 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii, s-a
împlinit;
- obligaţia stabilită prin hotărâre judecătorească nu a fost executată;
- autoritatea publică este în culpă pentru neexecutare.
Notă
În legătură modificările textului de lege și cu deciziile pronunțate de ÎCCJ – Completul
pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în legătură cu art. 24 din Legea nr. 554/2004 a se
vedea nota de la problema nr. 7 din prezentul capitol.
18. Modalitatea de interpretare a dispoziţiilor art. 7 alin. 5 din Legea nr. 554/2004,
astfel cum au fost modificate prin Legea nr. 212/2018 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi
curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 97)
78
dispoziția în discuție; într-adevăr, dacă legea nu distinge nici interpretul nu trebuie să o
facă.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
În principal:
Lasă nesoluționată problema de drept ca fiind, în prezent, pur teoretică.
În subsidiar:
Dispozițiile art. 7 alin. 5 din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 se
interpretează în sensul că, în cazul acţiunilor îndreptate împotriva actelor administrative
care nu mai pot fi revocate întrucât au intrat în circuitul civil şi au produs efecte juridice,
plângerea prealabilă nu este obligatorie indiferent cine sesizează instanța.
18.5. Observaţii primite din parea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
19. Natura juridică a amenzii aplicate conform art. 24 alineat 3 din Legea 554/2004;
executarea hotărârii judecătoreşti pe parcursul derulării procedurii prevăzute de
art. 24 alineat 3 din Legea 554/2004; consecinţe (Minuta Întâlnirii preşedinţilor
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi
curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 143)
8
Toate deciziile amintite au fost reflectate așa cum se regăsesc publicate pe site-ul Internet al Înaltei Curți de Casație și
Justiție www.scj.r, secțiunea Jurisprudență, aferent Secției de contencios administrativ și fiscal.
84
În concluzie, față de aspectele reieșite din jurisprudența recentă a Înaltei Curți de
Casație și Justiție în materie, conchidem că amenda reglementată de art.24 din Legea
nr.554/2004 reprezintă un mijloc de constrângere, dispărând temeiul aplicării sale atunci
când obligația stabilită prin titlul de executoriu a fost îndeplinită de autoritatea publică
debitoare, chiar ulterior împlinirii termenului stabilit legal sau judiciar, dar anterior
soluționării primei etape a procedurii de executare silită, așa cum este aceasta prevăzută
de art.24 alin.3 din Legea nr.554/2004.
Observând considerentele deciziei ÎCCJ – CDCD nr.12/2018, constatăm că instanța
supremă s-a raportat la reglementarea Codului de procedură civilă ca drept comun în materia
executării silite.
În acest context, arătăm că art.703 alin.1 Cod procedură civilă prevede că
,,Executarea silită încetează dacă: 1. s-a realizat integral obligația prevăzută în titlul
executoriu, s-au achitat cheltuielile de executare, precum și alte sume datorate potrivit
legii;(…)”. Altfel spus, realizarea obligației prevăzute în titlul executoriu în cursul procedurii
de executare silită, mai exact în prima sa etapă așa cum este reglementată de art.24 alin.3
din Legea nr.554/2004, are efectul încetării acesteia, lipsind temeiul stabilirii altor măsuri
de constrângere în continuare.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Curtea de Apel Târgu-Mureș:
→ amenda reglementată de art.24 din Legea contenciosului administrativ nr.554/2004
reprezintă un mijloc de constrângere în cursul procedurii de executare silită;
→ amenda în discuție nu se mai aplică atunci când obligația stabilită prin titlul
executoriu a fost îndeplinită de autoritatea publică în cursul primei etape a procedurii de
executare silită, așa cum este aceasta prevăzută de art.24 alin.3 din Legea contenciosului
administrativ nr.554/2004.
19.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM.
Notă
A se vedea și problema nr. 7 din prezentul capitol.
85
II. COMPETENȚA INSTANȚELOR JUDECĂTOREȘTI
S-a precizat că problema a fost dezlegată de Înalta Curte de Casație și Justiție, pe calea
regulatorului de competență (decizia ICCJ nr. 1026/2012). În decizia citată, instanța
supremă a statuat că, în speță, nu sunt aplicabile dispozițiile art. 85 alin. (1) din Legea nr.
188/1999 întrucât funcţionarul public nu se mai află în raport de serviciu cu autoritatea sau
instituţia publică prejudiciată, angajarea răspunderii patrimoniale, calificate generic în art.
75 şi 84 din Legea nr. 188/1999 ca fiind o răspundere civilă, neputând fi făcută decât pe
calea de drept comun a antrenării răspunderii civile delictuale, conform prevederilor
cuprinse în Codul civil.
86
de impunere) nu mai subzistă calitatea de funcționar public, dispozițiile art. 85 alin. (1) din
Legea nr. 188/1999 nu sunt aplicabile, recuperarea pagubei putând fi realizată doar pe calea
acțiunii în fața instanței civile. Aceasta este ipoteza din decizia ICCJ pronunțată în
regulatorul de competență.
b) dacă atât la momentul constatării pagubei, cât și cel al sesizării instanței de
contencios administrativ exista calitatea de funcționar public, competența aparține instanței
de contencios administrativ, temeiul răspunderii fiind cel al legii speciale – Legea nr.
188/1999
c) dacă la momentul constatării pagubei exista calitatea de funcționar public și a fost
emisă decizia de impunere în termenul legal de 30 zile, dar la momentul sesizării instanței
de contencios administrativ calitatea de funcționar public nu mai subzistă, instanța de
contencios administrativ se va putea pronunța cu privire la recuperarea pagubei dar în
contextul sesizării cu verificarea legalității actului administrativ, respectiv al dispoziției de
impunere, având în vedere faptul că în materia contenciosului administrativ obligarea la
despăgubiri în repararea prejudiciului este subsumată anulării actului administrativ.
d) dacă la momentul constatării pagubei exista calitatea de funcționar public dar nu a
fost emisă decizia de impunere în termenul legal de 30 zile, instanța de contencios
administrativ nu mai poate realiza o verificare a legalității actului administrativ. În acest
caz, acțiunea în angajarea răspunderii patrimoniale pe temeiul Legii nr. 188/1999 în fața
instanței de contencios administrativ va fi inadmisibilă. În această ipoteză, autoritatea
publică are deschisă calea acțiunii civile în pretenții, în cadrul căreia fostul funcționar public
se poate apăra invocând neemiterea dispoziției de imputare în termenul de 30 de zile de la
constatarea pagubei, prevăzut de art. 85 din Legea nr. 188/1999. Referitor la această
problemă s-a apreciat, într-o altă opinie, că apărarea poate viza doar aspectele reținute în
raportul Curții de Conturi care a constatat producerea pagubelor a căror reparare se solicită.
Concluzia agreată de către participanții la întâlnire a fost în sensul că obiectul acțiunii
în contencios administrativ privind răspunderea materială a fostului funcționar public nu îl
poate constitui decât o decizie ori ordin de impunere, emise în baza art. 84 sau 85 din Legea
nr. 544/2004. Dacă o atare dispoziție nu a fost emisă, calea de reparare a pagubei este
acțiunea civilă în pretenții.
87
Din expunerea problemei de drept sesizate de Curtea de Apel Constanţa rezultă că pe
rol s-au aflat următoarele dosare:
(A) Prin sentinţa civilă nr.12/11.04.2019, Curtea de Apel Constanţa pronunţată în dosarul
nr.5244/118/2018* a constatat competența de soluţionare a cauzei în favoarea Tribunalului
Constanţa Secţia de Contencios Administrativ şi fiscal.
S-a reţinut că, în cauză, contractul CL19 nr. 9545/15.02.2012, modificat prin acte
adiţionale, a fost guvernat de dispoziţiile O.U.G. nr.34/2006 privind atribuirea contractelor
de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de
concesiune de servicii, cum rezultă din dispoziţiile art.252 lit.j) din OUG nr.34/2006, temei
menţionat în actele adiționale.
Potrivit art.286 alin.1 din OUG nr.34/2006, procesele şi cererile privind acordarea
despăgubirilor pentru repararea prejudiciilor cauzate în cadrul procedurii de atribuire,
precum şi cele privind executarea, nulitatea, anularea, rezoluţiunea, rezilierea sau
denunţarea unilaterală a contractelor de achiziţie publică se soluţionează în primă instanţă
de către secţia de contencios administrativ şi fiscal a tribunalului în circumscripţia căruia se
află sediul autorităţii contractante.
Legea nr.98/2016 privind achiziţiile publice, în Capitolul VIII, Dispoziţii tranzitorii şi
finale, art. 236 dispune: „(3) Prezenta lege se aplică contractelor de achiziţie
publică/acordurilor-cadru încheiate după data intrării sale în vigoare. (4) Contractele de
achiziţie publică/Acordurile-cadru încheiate înainte de data intrării în vigoare a prezentei
legi sunt supuse dispoziţiilor legii în vigoare la data când acestea au fost încheiate în tot
ceea ce priveşte încheierea, modificarea, interpretarea, efectele, executarea şi încetarea
acestora”.
La data intrării în vigoare a legii se abrogă, printre altele şi OUG nr.34/2006.
Contractul CL19 nr.9545/15.02.2012 rămâne guvernat de dispoziţiile OUG nr.34/2006 în
tot ceea ce priveşte efectele şi executarea acestuia.
Dispoziţiile de procedură din Legea nr.101/2016, în vigoare din 23.05.2016,
reglementează remediile, căile de atac şi procedura de soluţionare a acestora, pe cale
administrativ-jurisdicţională sau judiciară, în materie de atribuire a contractelor de achiziţie
publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune, precum şi organizarea şi
funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor.
Legea nr.101/2016 se aplică şi cererilor având ca obiect acordarea despăgubirilor pentru
repararea prejudiciilor cauzate în cadrul procedurii de atribuire, precum şi celor privind
executarea, anularea, rezoluţiunea, rezilierea sau denunţarea unilaterală a contractelor
(art.1 alin.1 şi 2).
Dispoziţiile Legii nr.101/2016 se completează cu prevederile Legii contenciosului
administrativ nr.554/2004, cu modificările şi completările ulterioare, ale Legii nr.134/2010,
republicată, cu modificările ulterioare, şi cu cele ale Legii nr.287/2009, republicată, cu
modificările ulterioare, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare
(art. 68).
Dispoziţiile legii se aplică numai contestaţiilor/cererilor/plângerilor formulate după
intrarea ei în vigoare. Contestaţiile/cererile/plângerile aflate în curs de soluţionare la
88
Consiliu/instanţa de judecată la data intrării în vigoare a prezentei legi continuă să fie
soluţionate în condiţiile şi cu procedura prevăzute de legea în vigoare la data la care au fost
depuse (art. 69 alin. 1 şi 2).
Legea nr.212/2018 pentru modificarea şi completarea Legii contenciosului administrativ
nr.554/2004 şi a altor acte normative a fost publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 658
din 30 august 2018.
Modificările aduse prin această lege au intrat în vigoare în data de 02.08.2018 şi au,
conform expunerii de motive, următoarele obiective principale: (i) reducerea duratei de
soluţionare a litigiilor, (ii) echilibrarea volumului de activitate între secţiile instanţelor şi
între instanţe şi (iii) crearea premiselor legale pentru respectarea în mod real a dreptului
cetățenilor de acces la justiţie şi de soluţionare a litigiilor într-un termen rezonabil.
Noile norme procedurale descrise mai sus se aplică numai proceselor începute după
intrarea în vigoare a Legii nr.212/2018 (respectiv după data de 2 august 2018).
Procesele în curs de judecată rămân supuse legii în vigoare la data introducerii cererii,
în conformitate cu prevederile Codului de procedură civilă, la care face trimitere Legea
nr.554/2004 ca norme de completare, în măsura în care regulile procesual civile nu sunt
incompatibile cu specificul raporturilor de putere dintre autorităţile publice, pe de o parte,
şi persoanele vătămate în drepturile sau interesele lor legitime, pe de altă parte.
Pe de altă parte, reclamanta în contradictoriu cu RAJA CONSTANȚA a solicitat şi
suspendarea efectelor documentului constatator nr.63209/18.07.2016 emis de Raja
Constanța, referitor la îndeplinirea obligațiilor contractuale privind Contractul CL19
nr.9545/15.02.2012, având ca obiect lucrări de reabilitate front captare și rețea de
alimentare cu apă, extindere rețea de canalizare apa uzată menajeră în municipiul Fetești,
sub nr.63209/18.07.2016 și identificat în SEAP cu nr.53763/19.07.2016 până la soluționarea
acțiunii în anularea actului administrativ.
Cererea de suspendare a fost înregistrată pe rolul Secției de Contencios Administrativ şi
Fiscal din cadrul Tribunalului Constanța sub nr.4389/118/2018, fiind pronunțată sentința
civilă nr.1222/18.09.2018, sentință ce a fost casată în tot, în recursul declarat de recurenta
reclamantă, de către Curtea de Apel Constanţa – Secţia a II-a Civilă, de Contencios
Administrativ şi Fiscal.
Curtea, rejudecând, prin decizia civilă nr.54/21.01.2019 a admis cererea de suspendare
şi a dispus suspendarea efectelor Documentului constatator emis de RAJA SA Constanţa
nr.63209/18.07.2016 şi identificat în SEAP cu nr.53763/19.07.2016 până la soluţionarea
acţiunii în anularea acestui act.
Or, în sentința civilă nr.1222/18.09.2018, instanţa reţine că indiferent că documentul
constatator ar fi guvernat de art. 971 din H.G. nr. 925/2006 ori de art. 161 din HGnr.
394/2016, ambele norme prevăd că documentele constatatoare pot fi contestate potrivit
Legii nr.554/2004 şi că sunt supuse publicităţii în SEAP, considerent ce se impune ca lucru
judecat sub aspectul normei ce a atras competenţa instanţei de contencios administrativ,
iar documentul constatator a fost cercetat sub aspectul noţiunii de încălcare gravă sau
repetată a obligaţiilor principale contractuale, circumscrisă art.167 alin.1 lit.g) din Legea
nr.98/2016.
89
Faptul că reclamanta a aflat de existenţa acestui document în vara anului 2018, când a
depus documentele de participare în cadrul unei achiziţii publice, ocazie cu care i s-a
solicitat clarificare privind existenţa acestui document (cum arată în acţiune) nu schimbă
regulile de procedură potrivit art.8 alin.2 teza finala din Legea nr.554/2004, în forma activă
la data sesizării instanţei, 24.08.2018 şi art. 53 alin.11 din Legea nr.101/2016.
(B) O problemă asemănătoare a fost ridicată şi prin conflictul de competenţă care a luat
naştere între Secţia a II-a Civilă şi Secţia de Contencios Administrativ şi Fiscal, ambele ale
Tribunalului Constanţa în dosarul nr.638/118/2019*, în care s-a solicitat anularea adresei
nr.1114/31.01.2019, referitoare la încetarea contractului de prestări servicii
nr.3614/30.01.2004 şi constatarea valabilităţii convenţiei amintite.
Prin încheierea de sesizare a Curţii de Apel Constanţa în soluţionarea conflictului de
competenţă s-a reţinut că litigiul priveşte neexecutarea unor obligaţii asumate printr-un
contract de achiziţie publică, încheiat şi modificat sub imperiul OUG nr. 60/2001. Art.4 alin.1
din acest act normativ prevedea că prevederile prezentei ordonanţe de urgenţă se aplică
pentru atribuirea oricărui contract de achiziţie publică, iar art.3 lit.w) definea căile de atac
drept acele contestaţii sau acţiuni în justiţie împotriva unor acte sau decizii invocate ca
nelegale şi prin care se solicită anularea unui act, a unei decizii sau a unei proceduri aplicate
de către autoritatea contractantă; normele sunt completate de art.80, stipulând că actele
sau deciziile nelegale care determină încălcarea prevederilor prezentei ordonanţe de
urgenţă pot fi atacate pe cale administrativă şi/sau în justiţie; autoritatea contractantă este
competentă să soluţioneze contestaţiile înaintate pe cale administrativă; acţiunea în justiţie
se introduce la secţia de contencios administrativ a tribunalului în a cărui arie teritorială de
competenţă se află sediul autorităţii contractante; la 30.06.2006 OUG nr. 60/2001 a fost
abrogată prin OUG 34/2006, act normativ integral abrogat la 23.05.2016 în baza art.238 din
Legea nr.98/2016 privind achiziţiile publice. Conform art.236 alin.3 şi 4 din Legea nr.98/2016
(în vigoare la data învestirii Tribunalului Constanţa), legea se aplică contractelor de achiziţie
publică/acordurilor-cadru încheiate după date intrării sale în vigoare; contractele de
achiziţie publică/Acordurile-cadru încheiate înainte de data intrării în vigoare a prezentei
legi sunt supuse dispoziţiilor legii în vigoare la data când acestea au fost încheiate în tot
ceea ce priveşte încheierea, modificarea, interpretarea, efectele, executarea şi încetarea
acestora. Normele tranzitorii citate sunt clare, făcând o distincţie netă asupra legislaţiei
aplicabile , în funcţie de criteriul datei la care s-au încheiat contractele de achiziţie publică.
Noile dispoziţii de drept material sunt complinite de cele ale Legii nr.101/2016 - art.3 alin.1
lit.a) defineşte actul autorităţii contractante ca fiind orice act, orice operaţiune care
produce sau poate produce efecte juridice, neîndeplinirea în termenul legal a unei obligaţii
prevăzute de legislaţia în materie, omisiunea ori refuzul de a emite un act sau de a efectua
o anumită operaţiune, în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire prevăzute de
art.68 din Legea nr.98/2016, de art.82 din Legea nr.99/2016 sau de art.50 din Legea
nr.100/2016; art.53 din Lege prevede că procesele şi cererile care decurg din executarea
contractelor administrative se soluţionează în primă instanţă, de urgenţă şi cu precădere,
de către instanţa civilă de drept comun în circumscripţia căreia se află sediul autorităţii
contractante. Interpretarea sistematică a textelor citate conduce la concluzia că dispoziţiile
de procedură reglementate prin Legea nr.101/2016 vizează exclusiv situaţia juridică a
contractelor de achiziţie publică guvernate de Legea nr.98/2016 , încheiate ulterior datei
de 26.05.2016. Cum litigiul vizează neexecutarea unor obligaţii asumate printr-un contract
încheiat la 30.01.2004, rămân aplicabile atât normele de drept substanţial, cât şi cele de
procedură ale actului normativ sub imperiul căruia a fost încheiată convenţia de achiziţie
90
publică; o interpretare similară a normelor de drept aplicabile a fost oferită printr-un
regulator de competenţă pronunţat de Curtea de Apel Constanţa (sentinţa civilă
nr.12/11.04.2019, pronunţată în dosarul civil 5244/118/2018*.
93
(i) competenţa de judecată a unei cereri de chemare în judecată vizând executarea
contractelor de achiziţie publică;
(ii) competenţa de judecată a unei cereri de chemare în judecată vizând
validitatea (anularea) unui document constatator.
(i) Apreciem că prima dintre problemele enunţate îşi găseşte răspunsul prin coroborarea
următoarelor texte legale:
→ art.192 alin.2 Cod procedură civilă: „Procesul începe prin înregistrarea cererii la
instanţă, în condiţiile legii.”;
→ art.24 Cod procedură civilă: „Dispoziţiile legii noi de procedură se aplică numai
proceselor şi executărilor silite începute după intrarea acesteia în vigoare.;
→ art.8 alin.2 din Legea nr.554/2004 a contenciosului administrativ, astfel cum a fost
modificată şi completată prin Legea nr.212/2018: „Instanţa de contencios administrativ
este competentă să soluţioneze litigiile care apar în fazele premergătoare încheierii unui
contract administrativ, precum şi orice litigii legate de încheierea contractului
administrativ, inclusiv litigiile având ca obiect anularea unui contract administrativ.
Litigiile care decurg din executarea contractelor administrative sunt în competenţa de
soluţionare a instanţelor civile de drept comun.”;
→ art.53 din Legea nr.101/2016, astfel cum a fost modificată şi completată prin Legea
nr.212/2018: „ (1) Procesele şi cererile privind (…) anularea sau nulitatea contractelor se
soluţionează în primă instanţă, de urgenţă şi cu precădere, de către secţia de contencios
administrativ şi fiscal a tribunalului în circumscripţia căruia se află sediul autorităţii
contractante, prin completuri specializate în achiziţii publice. (11) Procesele şi cererile
care decurg din executarea contractelor administrative se soluţionează în primă
instanţă, de urgenţă şi cu precădere, de către instanţa civilă de drept comun în
circumscripţia căreia se află sediul autorităţii contractante.”. [s.n.]
Aşadar, ulterior intrării în vigoare a Legii nr.212/2018, procesele şi cererile care
decurg din executarea contractelor administrative, inclusiv a celor de achiziţie publică
lato sensu, revin în competenţa materială de judecată a instanţei civile de drept comun,
iar nu a instanţei de contencios administrativ şi fiscal.
Subliniem totodată că noua formulare a art.8 alin.2 din Legea nr.554/2004 sau a art.53
din Legea nr.101/2016 nu conţine nicio distincţie în aplicarea sa raportat la data încheierii
contractului de achiziţie publică, respectiv la norma juridică sub imperiul cărei acesta a fost
încheiat.
În consecinţă, procesele începute odată cu intrarea în vigoare a modificărilor aduse de
Legea nr.212/2018, indiferent de contextul normativ de drept substanţial sub incidenţa
căruia a fost încheiat contractul administrativ, revin în competenţa de judecată a instanţei
civile de drept comun.
În scopul determinării înţelesului acestor texte legal, observăm şi modificările
intervenite în corpul Legii nr.554/2004 în legătură cu procedura administrativă prealabilă în
cazul contractelor administrative, fiind păstrat sau adăugat în conţinutul art.7 alin.6, ca
ipoteze de urmare a plângerii prealabile, cele privind (lit.a) încheierea şi (lit.b) anularea
contractului, cu abrogarea normelor juridice prin care se reglementa anterior despre
situaţiile de modificare sau refuz de modificare a contractului, de încălcare a obligaţiilor
94
contractuale, de stingere / încetare a obligaţiilor contractuale şi de interpretare a clauzelor
contractuale.
În aceste condiţii, conchidem că vor fi adresate instanţei civile de drept comun acţiunile
prin care se deduc judecăţii cereri formulate de creditorul unei obligaţii din contractul
administrativ împotriva debitorului acelei obligaţii în scop de executare a sa ori în legătură
cu modul concret de executare a sa sau cereri privind rezoluţiunea, rezilierea, denunţarea
unilaterală sau încetarea în alt mod a contractului administrativ, altfel decât în urma anulării
/ nulităţii sale. În acest context, tot instanţei civile de drept comun îi va reveni să
lămurească modul de interpretare a clauzelor actului juridic, atunci când obiectul procesului
priveşte executarea lato sensu a contractului administrativ.
În continuare, determinarea competenţei materiale şi teritoriale de judecată a instanţei
civile de drept comun se va face potrivit regulilor specifice din Codul de procedură civilă.
Totodată, apreciem că o cerere de chemare în judecată având un conţinut complex în
legătură cu un contract administrativ, respectiv un obiect ce deduce judecăţii atât probleme
privind specializarea judecătorului de contencios administrativ, cât şi a judecătorului de
drept comun (de exemplu, partea reclamantă solicită atât anularea actului juridic, cât şi
rezoluţiunea / rezilierea sau executarea acestuia) nu ar trebui analizată de o singură
instanţă, ci disjunsă în scopul soluţionării fiecărui obiect de instanţa având specializarea şi
competenţa corespunzătoare, stabilite de art.8 alin.2 din Legea nr.554/2004, anume cererea
în anulare la instanţa de contencios administrativ, iar cererea în rezoluţiune / reziliere sau
executare la instanţa civilă de drept comun. Apreciem că aceasta nu constituie o ipoteză de
aplicare a art.99 alin.2 sau art.123 din Legea nr.134/2010 privind Codul de procedură civilă,
republicată, întrucât cauzele juridice ale capetelor de cerere menţionate sunt distincte, iar
legătura dintre ele nu este suficientă spre a le reuni în faţa unei singure instanţe, câtă vreme
este diferit specificul fiecărui proces în parte sub aspectul procedurii şi competenţei de
judecată, inclusiv al căilor de atac proprii şi a activităţii desfăşurate de fiecare instanţă de
control judiciar. Într-o astfel de evoluţie a procesului în discuţie, anume disjungerea,
remediul aflat la dispoziţia instanţei civile de drept comun, în măsura în care nu ar proceda
la soluţionarea acţiunii în paralel cu activitatea desfăşurată de instanţa de contencios
administrativ, îl regăsim în posibilitatea de suspendare a judecăţii potrivit art.413 alin.1
pct.1 Cod de procedură civilă, pentru a vedea dacă subzistă în realitatea juridică actul a
cărui executare se solicită şi care a fost atacat şi în anulare de aceeaşi parte.
(ii) Cât despre a doua dintre problemele identificate, aceasta pune în discuţie
competenţa materială procesuală de soluţionare a unei acţiuni prin care se contestă
validitatea unui document constatator, cerându-se în general anularea sa.
Temeiul determinării competenţei materiale de judecată în cazul acţiunilor în anularea
documentului constatator, respectiv dreptul comun al Legii contenciosului administrativ
(rangul autorităţii contractante) sau norma specială a reglementării în materie de achiziţii
publice lato sensu (tribunalul de la sediul autorităţii contractante), a generat şi în
reglementarea anterioară Legii nr.212/2018 situaţii de conflict de competenţă între secţiile
de contencios administrativ ale tribunalului şi curţii de apel, jurisprudenţa Înaltei Curţi de
Casaţie şi Justiţie nefiind unitară în această materie.
Astfel, prin deciziile nr.2488/12.06.2018 sau nr.2162/17.04.2019, Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie – Secţia Contencios administrativ şi fiscal a apreciat că norma relevantă pentru
95
stabilirea competenţei de judecată este Legea nr.554/2004, aplicând în consecinţă criteriul
rangului autorităţii contractante.
În schimb, prin deciziile nr. 2170/24.05.2018, nr.1550/18.04.2018 sau
nr.3745/05.11.2018, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie – Secţia Contencios administrativ şi
fiscal a apreciat că norma relevantă pentru stabilirea competenţei de judecată este
reglementarea specială în materia achiziţiilor publice, OUG nr.34/2006 sau Legea
nr.101/2016 după caz, acordând relevanţă faptului că procesul este în legătură cu
executarea contractului de achiziţie publică.
În acest sens, reţinem că prin Normele de aplicare a OUG nr.34/2006, astfel cum au fost
aprobate prin H.G. nr.925/2006, s-a dispus la art.971 că „(1) Autoritatea contractantă are
obligaţia de a emite documente constatatoare care conţin informaţii referitoare la
îndeplinirea obligaţiilor contractuale de către contractant şi, dacă este cazul, la
eventualele prejudicii, după cum urmează: (…); (11) În cazul rezilierii contractului de
achiziţie publică din vina exclusivă a contractantului, autoritatea contractantă emite
documentul constatator în termen de (…); (5) Documentele constatatoare emise de către
autoritatea contractantă în conformitate cu prevederile alin. (1) pot fi contestate în
justiţie potrivit Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările
ulterioare.”. [s.n.]
În sens similar, prin Normele metodologice de aplicare a Legii nr.98/2016, astfel cum au
fost aprobate prin H.G. nr.395/2016, s-a dispus la art.166 că „(1) Autoritatea contractantă
are obligaţia de a emite documente constatatoare care conţin informaţii referitoare la
îndeplinirea sau, după caz, neîndeplinirea obligaţiilor contractuale de către
contractant/contractant asociat şi, dacă este cazul, la eventualele prejudicii, după cum
urmează (…). (2) În situaţia prevăzută la art. 144 alin. (1), documentul constatator se emite
în termen de 14 zile de la data la care ar fi trebuit încheiat contractul de achiziţie
public/acordul-cadru, dacă ofertantul nu ar fi refuzat semnarea acestuia, sau de la data
de la care a fost reziliat acesta, în cazul în care există contract semnat. (…) (4) Documentele
constatatoare emise de către entitatea contractantă în conformitate cu prevederile alin.
(1) şi (2) pot fi contestate potrivit Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu
modificările şi completările ulterioare.”. [s.n.]
În acest context, subliniem că normele reglementate de H.G. nr.925/2006 sau H.G.
nr.395/2016 se regăsesc în acte administrative unilaterale cu caracter normativ, acestea
neputând stabili prin ele însele reguli de drept substanţial sau de procedură civilă de sine
stătătoare, ci condiţionat de respectarea strictă a principiilor legalităţii şi ierarhiei normelor
juridice, respectiv a reglementării legale de rang superior.
Observăm că nici H.G. nr.925/2006 şi nici H.G. nr.395/2016 nu afirmă faptul că
documentul constatator constituie act administrativ unilateral, ci doar că acesta se contestă
potrivit Legii nr.554/2004, aspect firesc întrucât un astfel de înscris se emite în legătură cu
un contract administrativ, conţinând informaţii referitoare la îndeplinirea sau, după caz,
neîndeplinirea obligaţiilor contractuale şi, dacă este cazul, la eventualele prejudicii, ori
despre un refuz de semnare a unui astfel de contract sau despre intervenirea rezilierii
contractului respectiv.
Aşadar, documentul constatator reprezintă un înscris în care autoritatea contractantă
reflectă aprecierea sa (de principiu, una obiectivă) cu privire la finalizarea unui contract de
96
achiziţie publică prin prisma modului în care contractantul şi-a îndeplinit obligaţiile ce îi
incumbau în raport de acel contract.
Faţă de problema dedusă analizei de către Curtea de Apel Constanţa, apreciem că un
proces privind anularea unui document constatator emis în legătură cu modul de
îndeplinire a obligaţiilor asumate printr-un contract de achiziţie publică se circumscrie
categoriei de „litigii decurgând din executarea contractelor administrative” în
exprimarea art.8 alin.2 teza finală din Legea nr.554/2004 şi art.53 alin.1 1 din Legea
nr.101/2016.
Subliniem că textele legale amintite au o premisă de aplicare mai generoasă, legiuitorul
dând în competenţa instanţei civile de drept comun procesele care decurg din executarea
contractului administrativ, altfel spus acele situaţii litigioase care îşi au izvorul sau rezultă
din executarea unui contract administrativ.
Or, un document constatator reprezintă o etapă obligatorie pentru autoritatea
contractantă în legătură cu modul de finalizare a unui contract de achiziţie publică, indicând
în principiu aspecte referitoare la îndeplinirea obligaţiilor contractuale.
Din această perspectivă, chestiunea documentului constatator „decurge” din executarea
contractului administrativ, fiind în principiu concluzia executării acestuia.
De altfel, validitatea unui astfel de înscris implică pe de o parte aspecte formale de
legalitate ţinând de contextul emiterii sale (contracte relevante, emitent, împrejurări ce
pot fi atestate etc.), iar pe de altă parte aspecte substanţiale vizând conţinutul său
(legalitatea şi temeinicia concluziei autorităţii contractante sub aspectul îndeplinirii
obligaţiilor contractantului). Altfel spus, dezbaterile litigioase cu privire la un document
constatator pot privi chestiuni punctuale de executare a contractului de achiziţie publică,
pentru stabilirea realităţii concluziei autorităţii contractante privind modul de îndeplinire
sau, după caz, neîndeplinire a obligaţiilor contractuale şi, dacă este cazul, eventualele
prejudicii ori privind contextul rezilierii sale.
În sfârşit, nu trebuie considerat ca determinant în combaterea concluziei de mai sus
aspectul că un astfel de document constatator este emis de o autoritate contractantă, pentru
a fi calificat în sensul art.2 alin.1 lit.c) din Legea nr.554/2004 ca act administrativ unilateral,
întrucât procesul privind un astfel de înscris este unul în legătură cu executarea unui contract
administrativ.
În acest din urmă sens, tot expresia unui act juridic unilateral este şi decizia autorităţii
contractante de a rezoluţiona sau, după caz, rezilia unilateral un contract de achiziţie
publică, fără însă ca un astfel de proces să fie tratat din perspectiva competenţei materiale
procesuale de judecată prin prisma noţiunii de act administrativ unilateral, ci relevantă este
natura procesului de a decurge din executarea contractului administrativ, la fel ca şi în cazul
documentului constatator, potrivit celor deja arătate.
În final, menţionăm însă că atunci când documentul constatator priveşte ipoteza de la
art.166 alin.2 din H.G. nr.395/2006 vizând refuzul ofertantului de semnare a contractului,
controlul judiciar al unui astfel de înscris revine în competenţa instanţei de contencios
administrativ şi fiscal, întrucât se circumscrie tezei art.8 alin.2 din Legea nr.554/2004
referitoare la „litigiile care apar în fazele premergătoare încheierii unui contract
administrativ, precum şi orice litigii legate de încheierea contractului administrativ”.
97
3.4 Punctul de vedere al Secției de contencios administrativ și fiscal a ÎCCJ
Nu a fost exprimat.
98
Răspunderea aleșilor locali este reglementată de dispozițiile art. 55 din Legea nr.
393/2004 care dispune că aceștia răspund, în condiţiile legii, administrativ, civil sau penal,
după caz, pentru faptele săvârşite în exercitarea atribuţiilor ce le revin.
Fiind vorba despre încheierea unui contract din domeniul dreptului privat, nu suntem în
prezența unui act administrativ, cenzurabil pe calea contenciosului administrativ. În acest
caz, nu sunt aplicabile nici dispozițiile art. 10 din Legea nr. 554/2004 care au ca situație
premisă existența unui act administrativ care este atacat.
7. Legea nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între
profesionişti şi consumatori. Aplicarea art. 12. Instanţa competentă, natura
litigiului (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 9)
Problema pusă în discuţie vizează divergenţa de opinie între secţiile civile şi secţia de
contencios administrativ şi fiscal ale Curţii de Apel Bucureşti, învestite cu soluţionarea unor
conflicte negative de competenţă ivite, potrivit art. 136 alin. (1) C. proc. civ., între secţiile
civile şi secţia de contencios administrativ şi fiscal ale Tribunalului Bucureşti în privinţa
calificării litigiilor (civil/contencios administrativ) având ca obiect constatarea existenţei
clauzelor abuzive în contractele încheiate cu clienţii, restituirea sumelor de bani încasate
99
nelegal în temeiul clauzelor abuzive şi aplicarea sancţiunii contravenţionale corespunzătoare
prevederilor Legii nr. 193/2000 privind clauzele abuzive din contractele încheiate între
profesionişti şi consumatori, la cererea reclamantei Autoritatea Naţională pentru Protecţia
Consumatorilor în contradictoriu cu o instituţie bancară.
Articolul 12 alin. (1) din Legea nr. 193/2000 prevede că, în cazul în care constată
utilizarea unor contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, organele de control
prevăzute la art. 8 vor sesiza tribunalul de la domiciliul sau, după caz, sediul profesionistului,
solicitând obligarea acestuia să modifice contractele aflate în curs de executare, prin
eliminarea clauzelor abuzive, fără ca legiuitorul să indice şi secţia competentă.
OPINIA ÎNSUŞITĂ
Subliniem faptul că, ulterior întâlnirii consemnate în minuta de faţă, în şedinţa din
16 noiembrie 2015, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie – Completul competent să judece
recursul în interesul legii, a pronunțat Decizia nr. 24/2015 stabilind că: „În interpretarea
şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 193/2000 privind clauzele
abuzive din contractele încheiate între profesionişti şi consumatori, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, litigiile în care sunt implicate Autoritatea Naţională
pentru Protecţia Consumatorului/alte organe ale administraţiei publice şi băncile
comerciale/profesioniştii, atunci când instanţa de judecată este sesizată de Autoritatea
Naţională pentru Protecţia Consumatorului/alte organe ale administraţiei publice, se
soluţionează de secţiile civile/completele specializate în materie civilă (litigii cu
profesionişti) din cadrul tribunalului”.
100
OPINIA ÎNSUŞITĂ
Notă
În legătură cu problema în discuție a se vedea și Decizia ÎCCJ nr.10 din 16 aprilie 2018
(dosar nr.3402/1/2017) prin s-a admis recursul în interesul legii formulat de Colegiul de
conducere al Curţii de Apel Braşov și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 23 alin. (3) şi art. 27 alin. (1)
din Legea nr. 550/2004 privind organizarea şi funcţionarea Jandarmeriei Române, cu
modificările şi completările ulterioare, art. 20 din Legea nr. 121/1996 privind organizarea
şi funcţionarea Corpului Pompierilor Militari, cu modificările ulterioare, art. 15 alin. (2) şi
(3), art. 16, art. 17 şi art. 18 din Ordonanţa Guvernului nr. 88/2001 privind înfiinţarea,
organizarea şi funcţionarea serviciilor publice comunitare pentru situaţii de urgenţă,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 363/2002, cu modificările şi
completările ulterioare, raportat la art. 2 alin. (2) teza întâi, art. 5 alin. (1) lit. f) şi g) şi
art. 109 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcţionarilor publici, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare şi art. 1, art. 4-6 din Legea nr. 80/1995 privind
statutul cadrelor militare, cu modificările şi completările ulterioare, sunt de competenţa
instanţelor de contencios administrativ litigiile având ca obiect drepturile băneşti solicitate
de jandarmii din cadrul inspectoratului de jandarmi judeţean şi pompierii din cadrul
Inspectoratului General pentru Situaţii de Urgenţă, personal militar având statutul de cadre
militare (ofiţeri, maiştri militari şi subofiţeri) care îşi desfăşoară activitatea în baza unor
raporturi de serviciu, specifice funcţionarilor publici cu statut special.
101
9. Natura juridică şi competenţa de soluţionare a cererilor formulate de reclamanţi
– autorităţi publice/ persoane de drept public, având ca obiect recuperare sume
reprezentând prejudicii/plăţi nelegale din fonduri publice, stabilite de organele
de control (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 11)
Problema supusă dezbaterii este aceea de a cunoaşte care sunt natura juridică şi
competenţa de soluţionare a cererilor formulate de reclamanţi – autorităţi publice/ persoane
de drept public, având ca obiect recuperare sume reprezentând prejudicii/plăţi nelegale din
fonduri publice, stabilite de organele de control, în condiţiile în care pentru plăţile efectuate
nu există un contract şi nici nu sunt incidente dispoziţiile Legii nr. 350/2005 privind
finanţările nerambursabile sau ale OG nr. 51/1998 privind îmbunătăţirea sistemului de
finanţare a programelor, proiectelor şi acţiunilor culturale.
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
102
10. Legea nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului. Natura
juridică şi competenţa de soluţionare a cererilor formulate de Direcţia Generală
de Asistenţă Socială şi Protecţia Copilului având ca obiect obligarea unităţilor
administrativ-teritoriale la plata contribuţiilor datorate de acestea pentru
finanţarea activităţilor de protecţie a copiilor protejaţi în sistem rezidenţial, de
asistenţă maternală, a persoanelor majore care beneficiază de protecţie
conform art. 51 din Legea nr. 272/2004, precum şi de întreţinere a persoanelor
adulte protejate în centre specializate aflate în subordinea direcţiei respective
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 12)
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
103
Soluții identificate la nivelul Tribunalului Suceava
• Într-o primă opinie, se consideră că aplicarea criteriului valoric trebuie făcută prin
însumarea tuturor creanţelor înscrise în actul contestat, atât principale, cât şi accesorii.
În motivarea opiniei s-a argumentat că nu se poate considera că litigiul ar conţine mai
multe capete de cerere distincte, unele principale, iar altele accesorii, şi care ar privi
creanţe distincte – principale sau accesorii, ci acţiunea trebuie privită ca având un obiect
unic, decurgând din cererea în anularea actului administrativ fiscal, astfel încât şi valoarea
obiectului său trebuie făcută prin raportare la valoarea întreagă a actului contestat,
indiferent de natura creanţelor conţinute, mai ales că, în ipoteza admiterii acţiunii, soluţia
pronunţată de instanţă în acord cu art. 18 alin. (1) din Legea nr. 554/2004 este de anulare a
actului administrativ fiscal, în tot sau în parte, iar nu a creanţei fiscale contestate.
Conform art. 10 alin. (1) LCA, criteriul valoric este aplicabil în cauzele ”care privesc taxe şi
impozite, contribuţii, datorii vamale şi accesorii ale acestora” (contenciosul fiscal), delimitând
competenţa materială a tribunalului şi a curţii de apel în funcţie de suma în litigiu.
Din modul de formulare a textului, rezultă că are în vedere obligaţiile fiscale principale
(taxe, impozite, contribuţii, datorii vamale) şi obligațiile accesorii acestora (majorări,
104
penalităţi, dobânzi stabilite de autorităţile fiscale), privite în mod cumulativ, astfel că, atunci
când suma contestată cuprinde atât debite principale, cât şi debite accesorii stabilite prin acte
administrative fiscale, criteriul valoric se aplică în raport cu întreaga sumă în litigiu, iar nu doar
în raport cu debitul fiscal principal.
Pentru stabilirea instanței competente nu se poate recurge la distincțiile pe care art. 98 din
Codul de procedură civilă le face între ”valoarea obiectului cererii arătată în capătul principal
de cerere” și ”accesoriile pretenției principale”, pentru că obiectul principal al acțiunii în
contencios fiscal rezidă în actul administrativ fiscal contestat ( care poate include și obligații
fiscale principale şi obligaţii fiscale accesorii), iar nu într-o ”pretenție” adresată direct instanței
de judecată.
În cazul în care persoana care se consideră vătămată nu contestă în întregime obligaţia
stabilită prin actul administrativ atacat, pragul valoric are în vedere numai suma în litigiu (suma
contestată), iar nu cuantumul integral al taxelor şi impozitelor, contribuţiilor, datoriilor vamale
şi obligaţiilor accesorii stabilite prin actul respectiv.
Până în acest moment, nu este conturată o jurisprudență consolidată a Secției de
contencios administrativ și fiscal din cadrul Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie în sensul
deciziei identificate de Tribunalul Suceava.
• În alte soluții identificate la nivelul Curții de Apel București s-a apreciat că revine
curţii de apel competenţa materială a soluţionării cauzei, faţă de rangul autorităţii emitente
a deciziei de soluţionare a contestaţiei.
soluții în care s-a stabilit competenţa soluţionării cauzei în favoarea curţii de apel,
reţinându-se că actul contestat este decizia de soluţionare a contestaţiei, care este emisă
de o autoritate centrală (dosarele nr. 564/59/2014, 342/35/2014, 22638/3/2015,
341/35/2014, 1086/46/2014). Astfel, în dosarul nr. 341/35/2015 s-a reţinut că prezintă
relevanţă pentru stabilirea competenţei actul care poate fi atacat în instanţă, respectiv
decizia de soluţionare a contestaţiei, iar cum aceasta a fost pronunţată de o autoritate
centrală, faţă de prevederile art. 10 alin. (1) 1 din Legea nr. 554/2004, s-a reţinut că revine
curţii de apel competenţa de soluţionare a cauzei.
La nivelul ÎCCJ s-a adoptat în şedinţa judecătorilor Secţiei din 19 octombrie 2015
următoarea soluţie de principiu:
,, Litigii privind acte administrative emise de APDRP şi/sau un centru regional al
APDRP având ca obiect sume reprezentând finanţarea nerambursabilă din partea
Uniunii Europene
În litigiile având ca obiect refuzul nejustificat de încheiere a contractului de
finanţare, instanţa competentă se determină în raport cu prevederile art. 10 alin. (1) din
Legea nr. 554/2004, în funcţie de emitentul actului contestat, prin care se
constată/comunică neeligibilitatea proiectului, după cum urmează:
o în cazul în care emitentul este o autoritate publică centrală (cum este Agenţia de
Plăţi pentru Dezvoltare Rurală şi Pescuit), competenţa de soluţionare în fond aparţine curţii
de apel, secţia de contencios administrativ şi fiscal;
o în cazul în care emitentul este o autoritate publică locală (cum sunt centrele regionale
ale Agenţiei de Plăţi pentru Dezvoltare Rurală şi Pescuit), competenţa de soluţionare în
fond aparţine tribunalului, secţia de contencios administrativ şi fiscal.
108
În opinia majoritară a judecătorilor secţiei s-a ajuns la concluzia că cererea privind
anularea hotărârii comisiei pentru protecţia copilului de încadrare în grad de handicap este
de competenţa materială în primă instanţă a secției civile a tribunalului.
În motivarea soluției de excludere a competenţei materiale a jurisdicţiei de contencios
administrativ a tribunalului s-a avut în vedere cadrul juridic diferit care reglementează
încadrarea în grad de handicap a copiilor, respectiv a adulţilor.
În plus față de argumentele reținute în susținerea punctului de vedere exprimat de
completurile de contencios administrativ din cadrul Secţiei mixte a Tribunalului Cluj sus-
menționate, se reține, în esență, că:
- Legea nr. 448/2006 se preocupă în mod special de procedura de încadrare în grad de
handicap a adulţilor cu handicap, prevăzând, între altele, regimul deciziilor emise de comisia
superioară, care pot fi atacate, conform art. 902 alin. (4) din Legea nr. 448/2006 modificat
prin Legea nr. 2/2013, la secţia de contencios administrativ şi fiscal a tribunalului, potrivit
Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare.
- voinţa legiuitorului a fost aceea de a supune toate cauzele litigioase privind hotărârile
adoptate de comisia pentru protecţia copilului unei proceduri unice prevăzute de Legea nr.
272/2004, fără vreo distincţie în funcție de luarea unei anumite măsuri și fără a impune o
anumită specializare a instanței în materie, aşa cum o face Legea nr. 448/2006 în materia
încadrării în grad şi tip de handicap a adulţilor.
- în practica judiciară s-a observat că hotărârile comisiei prin care s-au stabilit măsuri
de protecţie specială pentru minori conform Legii nr. 272/2004 coroborate cu H.G. nr.
1437/2004 au fost soluţionate în primă instanţe de tribunale, completul specializat în
materie de minori şi familie.
- Legea nr. 272/2004 instituie o procedură judiciară specială şi unitară de contestare a
legalităţii hotărârilor adoptate de comisia specială de protecţia copilului, derogatorie de la
dreptul comun și, implicit, derogatorie de la dispoziţiile procedurale consacrate de Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 (a se vedea în acest sens Cap. X din Legea nr.
272/2004 denumit Reguli speciale de procedură).
Conform art. 138 din Legea nr. 272/2004, dispoziţiile acestei legi referitoare la
procedura de soluţionare a cauzelor privind stabilirea măsurilor de protecţie specială se
completează în mod corespunzător cu prevederile Codului de procedură civilă.
Astfel fiind, se poate reține că în această materie operează norma specială consacrată
de art. 5 alin. (2) din Legea nr. 554/2004, conform căreia nu pot fi atacate pe calea
contenciosului administrativ acte administrative pentru modificarea sau desfiinţarea cărora
se prevede, prin lege organică, o alta procedură judiciară.
Or, Legea nr. 272/2004 prevede o procedură judiciară derogatorie de la dreptul comun
al contenciosului administrativ și, drept urmare, competența și procedura de soluţionare a
litigiilor generate de stabilirea măsurilor de protecţie specială prevăzute de această lege,
inclusiv încadrarea în grad de handicap a copiilor minori, nu mai sunt compatibile cu
contenciosul administrativ.
Potrivit art. 115 din Legea nr. 272/2004 privind protecția și promovarea drepturilor
copilului, în subordinea consiliului judeţean şi, respectiv, a consiliilor locale ale sectoarelor
municipiului Bucureşti funcţionează comisia pentru protecţia copilului, ca organ de
specialitate al acestora, fără personalitate juridică, având următoarele atribuţii principale:
a) stabilirea încadrării în grad de handicap şi orientarea şcolară a copilului;
b) pronunţarea, în condiţiile prezentei legi, cu privire la propunerile referitoare la
stabilirea unei măsuri de protecţie specială a copilului;
c) soluţionarea cererilor privind eliberarea atestatului de asistent maternal;
d) alte atribuţii prevăzute de lege.
Atribuțiile Comisiei sunt reluate și detaliate în art. 2 din H.G. nr. 1437/2004 privind
organizarea şi metodologia de funcţionare a comisiei pentru protecţia copilului, iar art. 3
din hotărârea de guvern prevede următoarele: „(1) În exercitarea atribuţiilor ce îi revin
Comisia emite hotărâri. (2) În exercitarea atribuţiilor privind încadrarea copiilor cu
dizabilităţi într-un grad de handicap şi orientarea şcolară a acestora, Comisia eliberează
certificate de încadrare a copilului într-un grad de handicap şi certificate de expertiză şi
orientare şcolară/profesională, conform modelelor prevăzute în anexele nr. 1 şi 2. (3)
Comisia eliberează certificatul de expertiză şi orientare şcolară/profesională şi pentru
tânărul cu dizabilităţi care a împlinit vârsta de 18 ani şi care a depăşit cu mai mult de 3 ani
vârsta corespunzătoare clasei de şcolarizare.”
De asemenea, potrivit art. 10 alin. (3) din H.G. nr. 1437/2004, „Hotărârile Comisiei pot
fi atacate la tribunalul de la domiciliul copilului, cauzele supuse judecării fiind soluţionate
potrivit regulilor speciale de procedură prevăzute de Legea nr. 272/2004”.
În același timp, conform art. 85 din Legea nr. 448/2006 privind protecția și
promovarea drepturilor persoanelor cu handicap, încadrarea în grad şi tip de handicap a
copiilor cu handicap se face de comisia pentru protecţia copilului, iar încadrarea în grad şi
tip de handicap a adulţilor cu handicap se face de comisia de evaluare a persoanelor adulte
cu handicap, denumită în continuare comisie de evaluare.
În ceea ce privește procedura de evaluare, măsurile de protecție (programe de
reabilitare și integrare socială) și procedura de contestare a certificatelor, art. 87 și
următoarele din Legea nr. 448/2006 fac referire numai la situația adultului cu handicap.
Conform art. 87 alin. (5), certificatele de încadrare în grad și tip de handicap pot fi
contestate de titularii acestora, în termen de 30 de zile calendaristice de la comunicare, la
Comisia superioară de evaluare a persoanelor adulte cu handicap, denumită în continuare
Comisia superioară, iar în temeiul art. 902 alin. (4), deciziile emise de Comisia superioară
pot fi atacate la secţia de contencios administrativ şi fiscal a tribunalului, potrivit Legii
contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare,
cererile adresate instanţei fiind scutite de taxa judiciară de timbru.
Printr-o abordare sistematică a tuturor prevederilor legale menționate, rezultă că, în
pofida unor imperfecțiuni de tehnică legislativă ce pot genera dificultăți de interpretare,
toate actele adoptate de comisia pentru protecția copilului (iar nu doar cele privind măsurile
de protecție specială privite restrictiv) sunt supuse Legii nr. 272/2004 și intră în competența
secției civile a tribunalul de la domiciliul copilului, în timp ce secţia de contencios
administrativ şi fiscal a tribunalului este competentă să judece doar acțiunile prin care sunt
110
atacate deciziile emise de Comisia superioară de evaluare a persoanelor adulte cu handicap,
potrivit Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.1 din 30 ianuarie 2017 (dosar 21/2016) s-a admis recursul în interesul
legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Alba Iulia și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 85 alin. (2) din Legea nr.
448/2006 privind protecţia şi promovarea drepturilor persoanelor cu handicap, republicată,
cu modificările şi completările ulterioare, art. 115 alin. (1) lit. a) şi art. 133 alin. (1) din
Legea nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, şi art. 10 alin. (3) din Hotărârea Guvernului nr.
1437/2004 privind organizarea şi metodologia de funcţionare a comisiei pentru protecţia
copilului, raportate la art. 2 alin. (1) lit. b), c) şi f), art. 8 alin. (1) şi art. 10 alin. (1) din
Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare,
competenţa de soluţionare în primă instanţă a litigiilor având ca obiect anularea hotărârilor
comisiei pentru protecţia copilului de încadrare în grad şi tip de handicap a copilului cu
dizabilităţi revine tribunalelor – secţiile de contencios administrativ/completele
specializate în materia contenciosului administrativ.
111
acest caz, competența aparține Tribunalul Vrancea - Secţia a II-a civilă, de contencios
administrativ şi fiscal.
• Într-o altă opinie (sentinţa civilă nr. 258/2015, pronunțată în dosarul nr. 62/91/2015 ;
sentinţa civilă nr. 591/2015, pronunțată în dosarul nr. 1561/91/2015; sentinţa civilă nr.
508/2015, pronunțată în dosarul nr. 1223/91/2015) s-a invocat excepţia de necompetenţă
materială şi s-a declinat soluţionarea cauzelor în favoarea Judecătoriei Focşani, reținându-
se că raportul juridic litigios – privind obligarea Casei de Sănătate OPSNAJ la decontarea
costurilor aferente unor servicii medicale – este o veritabilă acţiune în pretenţii de drept
comun. Se arată că dispoziţiile legale invocate de reclamantă în cererea de chemare în
judecată [art. 34 din Constituţie, art. 2 din Legea nr. 46/2003, art. 218 alin. (2) lit. a) din
Legea nr. 95/2006] reglementează drepturi civile, iar în cauză nu se contestă un act
administrativ, care să fi dat naştere, să fi modificat sau să fi stins raporturile juridice dintre
părţi. Dreptul la servicii medicale gratuite este conferit de lege şi nu se naşte dintr-un act
administrativ pentru a atrage competenţa de soluţionare a instanţei de contencios
administrativ.
În dosarul nr. 1561/91/2015, Judecătoria Focşani a admis excepţia de necompetenţă
materială şi a constatat conflict negativ de competenţă, înaintând dosarul la Curtea de Apel
Galaţi în vederea soluţionării conflictului negativ de competenţă. Soluția pronunțată de
Curtea de Apel Galaţi a fost în sensul că, în cauză, competența materială aparține
judecătoriei.
112
acestora, pe baza unei metodologii proprii aprobate prin decizie a conducătorului
instituţiei.
Numai în cazul refuzului rezolvării cererilor formulate de asiguraţi pentru rambursarea
contravalorii asistenţei medicale transfrontaliere, cu sau fără autorizare prealabilă, art. 875
şi 876 din Legea nr. 95/2006 prevăd derularea unei proceduri administrative prealabile.
Ulterior comunicării răspunsului la contestaţie sau la expirarea termenului de răspuns,
asiguratul se poate adresa instanţei de contencios administrativ, potrivit prevederilor Legii
nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare.
9
Dispozițiile generale cuprinse în Legea nr. 51/2006 - Legea serviciilor comunitare de utilităţi publice, respectiv art. 1 [„(1)
Prezenta lege stabileşte cadrul juridic şi instituţional unitar, obiectivele, competenţele, atribuţiile şi instrumentele specifice
necesare înfiinţării, organizării, gestionării, finanţării, exploatării, monitorizării şi controlului furnizării/prestării reglementate
a serviciilor comunitare de utilităţi publice. (2) În înţelesul prezentei legi, serviciile comunitare de utilităţi publice, denumite
114
art. 36 alin. (1) din Legea nr. 101/2006 - „Soluţionarea litigiilor patrimoniale şi
nepatrimoniale legate de încheierea, executarea contractelor reglementate de prezenta
lege, precum şi a celor izvorâte din neplata contravalorii serviciilor furnizate/prestate este
de competenţa instanţelor de contencios administrativ şi se face, cu precădere, în procedură
de urgenţă”], interpretarea dispoziţiilor alin. (1) al art. 36 din Legea nr. 101/2006 potrivit
căreia prevederile care stabilesc natura de contencios administrativ a litigiilor izvorâte din
neplata contravalorii serviciilor furnizate/prestate se referă la contractele de delegare a
gestiunii serviciului de salubrizare, nu și la contractele de prestare a serviciului încheiate
între operatorii serviciului de salubrizare şi utilizatorii individuali nu poate fi primită.
În motivarea acestui punct de vedere se arată că, potrivit art. 29 alin. (6) din Legea
nr. 51/2006, „contractul de delegare a gestiunii este un contract încheiat în formă scrisă,
prin care unităţile administrativ-teritoriale, individual sau în asociere, după caz, în calitate
de delegatar, atribuie, pe o perioadă determinată, unui operator licenţiat, în calitate de
delegat, care acţionează pe riscul şi răspunderea sa, dreptul şi obligaţia de a furniza/presta
integral un serviciu de utilităţi publice ori, după caz, numai unele activităţi specifice
acestuia, inclusiv dreptul şi obligaţia de a administra şi de a exploata infrastructura tehnico-
edilitară aferentă serviciului/activităţii furnizate/prestate, în schimbul unei redevenţe,
după caz. Contractul de delegare a gestiunii este asimilat actelor administrative şi intră sub
incidenţa prevederilor Legii nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare.” Or,
astfel cum rezultă din reglementarea contractului de delegare a gestiunii, nu se poate
aprecia că printre litigiile izvorâte din executarea acestuia s-ar putea încadra şi neplata
contravalorii serviciilor furnizate/prestate, litigii care sunt specifice contractelor dintre
operatori şi utilizatori.
în continuare servicii de utilităţi publice, sunt definite ca totalitatea activităţilor reglementate prin prezenta lege şi prin legi
speciale, care asigură satisfacerea nevoilor esenţiale de utilitate şi interes public general cu caracter social ale colectivităţilor
locale, cu privire la: (…) e) salubrizarea localităţilor;]”, art. 36 [„(1) Raporturile juridice dintre operatorii şi utilizatorii
serviciilor de utilităţi publice sunt raporturi juridice de natură contractuală şi sunt supuse normelor de drept privat.”] și art.
51 alin. (3) [„Soluţionarea litigiilor contractuale dintre operator şi utilizator, inclusiv a celor izvorâte din neplata contravalorii
serviciilor furnizate/prestate, se realizează de instanţele competente potrivit legii şi se judecă în procedură de urgenţă.”].
115
De aceea, ele sunt supuse prevederilor art. 36 alin. (2) din Legea nr. 101/2006
(„Soluţionarea litigiilor civile şi de muncă izvorâte din aplicarea prevederilor prezentei legi
se face de instanţele de judecată competente, în condiţiile legii”).
A fost însușit, cu unanimitate, punctul de vedere exprimat de formatorul INM.
• Într-o primă opinie, s-a susţinut că jurisdicţia asigurărilor sociale este competentă în
soluţionarea acestor litigii, având în vedere că, din interpretarea 20 alin. (1) din Capitolul 2
al Anexei VII din Legea nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din
fonduri publice rezultă că sumele solicitate au natura juridică a unui ajutor social de care
beneficiază categoriile profesionale enumerate în textul legal, iar nu a unor drepturi
salariale cuvenite unor funcţionari publici în activitate, pentru a deveni incidente
prevederile art. 109 din Legea nr 188/1999.
Se reține că Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a adoptat acelaşi punct de vedere în
Decizia SCAF nr. 2965 din 7 martie 2013.
116
a aplicării nemijlocite a dispoziţiilor art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea
nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice.
- practica judiciară pertinentă a ÎCCJ (decizia SCAF nr. 2965 din 7 martie 2013 10) este în
același sens: „Potrivit dispoziţiilor de la pct. 2 alin. (1) din Anexa IV/2 la Legea nr.
330/2009, la trecerea în rezervă sau direct în retragere, respectiv la încetarea raporturilor
de serviciu, cu drept la pensie, cadrele militare, poliţiştii şi funcţionarii publici cu statut
special din sistemul administraţiei penitenciare pentru activitatea depusă, în funcţie de
vechimea efectivă ca militar, poliţist, funcţionar public cu statut special din sistemul
administraţiei penitenciare şi personal civil în instituţiile publice de apărare, ordine publică
şi siguranţa naţională beneficiază de un ajutor stabilit în raport cu solda lunară netă,
respectiv salariul de bază de încadrare net avut în luna schimbării poziţiei de activitate (…).
Competenţa de soluţionare a litigiilor izvorâte din aplicarea acestor dispoziţii legale
aparţine, potrivit art. 2 lit. c) din Codul de procedură civilă – 1865 şi art. 153 lit. f) din Legea
nr. 263/2010, tribunalului, ca instanţă de litigii de muncă şi asigurări sociale, sumele
cuvenite în temeiul acestora având natura juridică a unui ajutor social de care beneficiază
cadrele militare, poliţiştii şi funcţionarii publici cu statut special, la trecerea în rezervă sau
direct în retragere, iar nu a unor drepturi salariale cuvenite unor funcţionari publici în
activitate, pentru a fi incidente dispoziţiile art. 109 din Legea nr. 188/1999.”
• Opinia Secţiei I civile este în sensul că soluţionarea litigiilor având ca obiect acordarea
ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele militare, poliţiştii şi funcţionarii publici cu
statut special la trecerea în rezervă sau direct în retragere în temeiul art. 20 alin (1) din
Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr. 284/2010 aparţine secţiei de contencios administrativ,
având în vedere dispoziţiile art. 109 din Legea nr. 188/1999, potrivit cărora: „Cauzele care
au ca obiect raportul de serviciu al funcţionarului public sunt de competenţa secţiei de
contencios administrativ şi fiscal a tribunalului, cu excepţia situaţiilor pentru care este
stabilită expres prin lege competenţa altor instanţe.”
• Practica judiciară (sentinţa civilă nr. 17 din 17 februarie 2014, pronunţată în dosarul
nr. 170/33/2014) a reținut, cu privire la problema pusă în discuție, următoarele:
compensaţiile la încetarea raporturilor de muncă/de serviciu sau la concediere nu au
fost calificate ca fiind ajutoare sociale, ci drepturi născute în temeiul legii sau al
contractelor colective de muncă, din raporturile de muncă sau din raporturile de serviciu,
fiind astfel judecate, în raport cu calitatea avută de către solicitant - de salariat sau de
funcţionar public - ca litigii de muncă sau de contencios administrativ;
în practica judiciară, asemenea litigii nu au fost soluţionate niciodată ca fiind unele
de asigurări sociale; instanţa supremă a stabilit că aceste compensaţii acordate la încetarea
raporturilor de muncă sau de serviciu sunt de natură salarială şi se cuvin atât salariaţilor,
cât şi funcţionarilor publici, ca forme de remuneraţie, nu ca ajutoare sociale;
legiuitorul a inclus aceste drepturi în Legea nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a
personalului plătit din fonduri publice;
în Normele metodologice de aplicare a dispoziţiilor Codul fiscal, aprobate prin H.G.
nr. 44/2004, la pct. 68 se stabileşte că: „Veniturile din salarii sau asimilate salariilor cuprind
totalitatea sumelor încasate ca urmare a unei relaţii contractuale de muncă, precum şi orice
10
Accesibilă pe portal, la adresa http://www.scj.ro/1093/Detalii-
jurisprudenta?customQuery%5B0%5D.Key=id&customQuery%5B0%5D.Value=84780
117
sume de natură salarială primite în baza unor legi speciale (…)”, fiind incluse în această
categorie şi compensaţii băneşti la concediere sau la trecerea în rezervă.
în competenţa instanţelor de asigurări sociale intră doar litigiile privind refuzul
nejustificat de rezolvare a unei cereri privind drepturile de asigurări sociale, cele privind
modul de stabilire şi de plată a pensiilor şi a altor drepturi de asigurări sociale, precum şi
cele privind alte drepturi şi obligaţii de asigurări sociale născute în temeiul legii;
jurisprudenţa comunitară este în sensul că drepturile în discuție sunt elemente de
remuneraţie, acestea fiind, pe lângă salariul propriu-zis, atât cauză, cât şi obiect al
raportului de muncă/de serviciu.
Articolul 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr. 284/2010 privind
salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice reglementează un ajutor social
de care beneficiază cadrele militare, poliţiştii şi funcţionarii publici cu statut special, la
trecerea în rezervă sau direct în retragere, iar nu un drept salarial cuvenit unor funcţionari
publici aflaţi în activitate, în derularea unui raport de serviciu, pentru a fi incidente
dispoziţiile art. 109 din Legea nr. 188/1999. Aceasta este interpretarea dată de Înalta Curte
de Casație și Justiție, Secția de contencios administrativ și fiscal, în deciziile nr. 2965 din 7
martie 2013 și nr. 61 din 7 ianuarie 2011.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.5 din 5 martie 2018 (dosar nr.2833/1/2017) s-a admis recursul în
interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Suceava și s-a stabilit că:
Litigiile având ca obiect acordarea ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele
militare, polițiștii și funcționarii publici cu statut special la trecerea în rezervă sau direct
în retragere, în temeiul art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr. 284/2010
sunt de competența în primă instanță a secțiilor/completelor specializate în soluționarea
litigiilor de muncă, respectiv, raportat la calitatea de funcționar public a reclamanților, a
secțiilor/completelor specializate de contencios administrativ.
Acțiunile având ca obiect acordarea ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele
militare, polițiștii și funcționarii publici cu statut special la trecerea în rezervă sau direct
în retragere formulate în temeiul art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr.
284/2010 introduse în perioada de suspendare a exercițiului dreptului la acordarea de
ajutoare/indemnizații sunt prematur formulate.
118
17. Instanța de contencios administrativ competentă să judece în fond litigiile având
ca obiect dispoziţiile obligatorii vizând creanţe bugetare, emise în urma
inspecției economico-financiare (O.U.G. nr. 94/2011) (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 28)
La nivelul Curții de Apel Suceava a fost identificată practică neunitară în ceea ce privește
stabilirea instanței de contencios administrativ competente material a soluționa în fond
litigiile având ca obiect dispoziţiile obligatorii vizând creanţe bugetare, emise în temeiul
O.U.G. nr. 94/2011 privind organizarea şi funcţionarea inspecţiei economico-financiare.
Astfel, într-o opinie s-a considerat că stabilirea instanței competente a soluţiona în fond
astfel de cauze se face prin aplicarea criteriului rangului autorităţii emitente, iar nu a
criteriului valoric, întrucât dispoziţia obligatorie nu cuprinde una dintre creanţele expres
prevăzute de art. 10 alin. (1) din Legea nr. 554/2004. Într-o altă opinie s-a apreciat că
stabilirea instanței competente a judeca în fond astfel de cauze se face prin aplicarea
criteriului valoric (fiind avută în vedere creanţa din dispoziţia obligatorie contestată),
întrucât creanţa bugetară este tot o creanţă fiscală.
119
modalităţile prevăzute la art. 29 alin. (2). Potrivit art. 45 din Norme, decizia emisă în
soluţionarea plângerii prealabile poate fi atacată de către contestator la instanţa de
contencios administrativ competentă, potrivit legii.
Întrucât nici O.U.G. nr. 94/2011, nici H.G. nr. 101/2012 nu cuprinde norme speciale de
competență materială, instanța de contencios administrativ competentă a judeca în fond
astfel de litigii urmează a fi stabilită prin aplicarea dreptului comun în materie, și anume
art. 10 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, care instituie două criterii: criteriul poziţionării
autorităţii emitente în sistemul autorităţilor publice şi criteriul valoric, acesta din urmă fiind
aplicabil în cauzele care privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi
accesorii ale acestora.
În situaţia specifică în care dispoziţia obligatorie cuprinde măsurile de stabilire şi plată
a unor sume cuvenite bugetului general consolidat, art. 22 din O.U.G. nr. 94/2011 prevede
că aceste sume constituie creanţe bugetare, iar dispoziţia obligatorie reprezintă titlu de
creanţă.
Potrivit art. 3 pct. 3 din O.U.G. nr. 94/2011, creanţa bugetară reprezintă sumele
cuvenite bugetului general consolidat, cu excepţia celor de natură fiscală.
Conform art. 22 alin. (2) din O.U.G. nr. 94/2011, pentru creanţele bugetare stabilite prin
rapoartele de inspecţie economico-financiară şi înscrise în dispoziţia obligatorie se datorează
accesorii calculate conform dispoziţiilor O.G. nr. 92/2003, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, de la data încasării acestora de către operatorul economic verificat
sau de la termenele scadente ale obligaţiilor de plată. Potrivit alin. (3) al aceluiaşi articol,
creanţelor bugetare şi accesoriilor aferente, stabilite de organele de inspecţie economico-
financiară, li se aplică reglementările legale în vigoare referitoare la colectarea creanţelor
fiscale.
În aplicarea acestor dispoziţii legale, atunci când dispoziţia obligatorie priveşte o creanţă
bugetară, instanţa de contencios administrativ competentă material să judece în fond
litigiile având ca obiect astfel de dispoziţii urmează a fi determinată în funcţie de criteriul
valoric, iar nu de criteriul rangului autorităţii emitente. Aceasta întrucât, chiar dacă
dispoziţia obligatorie nu cuprinde o creanţă fiscală, dintre cele expres prevăzute de art. 10
alin. (1) din Legea nr. 554/2004, priveşte totuşi o creanţă bugetară, căreia i se aplică
reglementările legale în vigoare referitoare la colectarea creanţelor fiscale, astfel cum
prevede expres art. 22 alin. (3) din O.U.G. nr. 94/2011.
Ca atare, atunci când creanța bugetară înscrisă în dispoziţia obligatorie este până la
1.000.000 lei, competenţa materială aparține secţiei de contencios administrativ şi fiscal a
tribunalului, iar atunci când creanța bugetară este mai mare de 1.000.000 lei, competenţa
materială aparține secţiei de contencios administrativ şi fiscal a curţii de apel.
În aceste sens, este de menţionat că Plenul Secției de contencios administrativ și fiscal
a Înaltei Curți de Casație și Justiție a adoptat o soluție de principiu, în vederea unificării
practicii, prin care a stabilit implicit că este aplicabil criteriul valoric şi în situaţia creanţelor
bugetare, nu doar a celor fiscale. Astfel, prin soluţia de principiu adoptată la data de 15
februarie 2010, s-a stabilit că „acţiunea având ca obiect anularea deciziilor emise de APIA
în procedura reglementată de O.G. nr. 79/2003 este de competenţa instanţei de contencios
administrativ, determinată, în funcţie de valoarea creanţei bugetare, potrivit regulilor de
competenţă prevăzute de art. 10 alin. (1) din Legea nr. 554/2004”. Totodată, în practica
Secției de contencios administrativ și fiscal a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie a fost
identificată decizia nr. 1691/01.04.2014, prin care s-a statuat că sunt asimilate creanţelor
fiscale şi creanţele bugetare rezultate din nereguli constatate în temeiul O.U.G. nr. 66/2011.
120
Pe de altă parte, în ipoteza în care dispoziţia obligatorie nu cuprinde măsuri de stabilire
şi plată a unor sume cuvenite bugetului general consolidat (creanţă bugetară), ci alte măsuri,
instanţa de contencios administrativ competentă material să judece în fond litigiile având
ca obiect astfel de dispoziţii urmează a fi determinată în funcţie de criteriul autorităţii
emitente a deciziei prin care se soluţionează plângerea prealabilă, având în vedere că,
potrivit art. 45 din Normele metodologice, obiectul acţiunii în contencios administrativ îl
reprezintă decizia emisă în soluţionarea plângerii prealabile, iar nu direct dispoziţia
obligatorie.
La nivelul Curții de Apel Brașov a fost identificată practică neunitară în ceea ce privește
stabilirea instanței de contencios administrativ competente material a soluționa cauzele
având ca obiect deciziile de instituire a măsurilor asigurătorii în materie fiscală.
Astfel, într-o opinie s-a apreciat că stabilirea instanței competente material a soluţiona
astfel de cauze se face prin aplicarea criteriului valoric, iar într-o altă opinie s-a apreciat că
este aplicabil criteriul rangului autorităţii emitente.
19. Competenţa şi calea de atac exercitată în procesele şi cererile care decurg din
executarea contractelor administrative Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 79
Problema în discuție (similară celei propuse de Curtea de Apel Cluj, la pct. 1) vizează
două aspecte:
- identificarea instanței civile de drept comun la care fac trimitere dispozițiile art. 53
alin. (11) din Legea nr. 101/2016;
- necorelarea dispozițiilor art. 53 alin. (11) din Legea nr. 101/2016 cu cele ale art. 55
alin. (3) din același act normativ, care prevăd că împotriva deciziei pronunțate de instanța
civilă de drept comun poate fi exercitată calea de atac a recursului la secția de contencios
administrativ și fiscal a curții de apel.
În ceea ce privește competența de soluționare a recursului prevăzut de dispozițiile art.
55 alin. (3), în cadrul dezbaterilor a fost menționată practica secțiilor de contencios
administrativ ale curților de apel sesizate cu astfel de căi de atac, de declinare a
competenței către secțiile civile specializate (foste comerciale), cu motivarea că o dată
atribuită competența primei instanțe civile, aceasta nu mai poate fi modificată în cadrul
căilor de atac. În acest context, a fost evocată soluția într-un regulator de competență
pronunțat de Secția de contencios administrativ și fiscal a ÎCCJ, în sensul că soluționarea
recursului este de competența secției specializate (fostă comercială) a curții de apel (dosarul
nr. 2944/111/2018).
122
privesc executarea parțială a unui contract administrativ raportat la dispozițiile art. 56 din
Legea nr. 101/2016.
Cu această ocazie s-a reținut că au fost pronunțate de către Înalta Curte de Casație și
Justiție regulatoare de competență, stabilindu-se faptul că o astfel de competență revine
secției civile și că este vorba despre inadvertențe legislative, în momentul emiterii actului
normativ omițându-se corelarea prevederilor referitoare la calea de atac ce poate fi
exercitată împotriva hotărârii pronunțate în primă instanță, cât și a celor referitoare la
secția competentă să judece recursul. Din dezbateri a reieșit necesitatea includerii pe
ordinea de zi a următoarei întâlniri a problemei competenței de soluționare a căii de atac.
123
Problema supusă dezbaterii vizează natura juridică a termenului de 30 de zile
prevăzut de art. 85 alin. (1) din Legea nr. 188/1999 de emitere a ordinului sau dispoziţiei
de imputare, respectiv dacă acesta este un termen imperativ sau de recomandare.
124
Art. 1 din H.G. nr. 65/2003 precizează că personalul aparţinând structurilor MAI, căruia
i se aplică statutul poliţistului, beneficiază pentru perioada care se află în activitate, de o
alocaţie de hrană zilnică în limita unor plafoane calorice, diferenţiate pe categorii, care
constituie norme de hrană.
Potrivit anexei 1 la H.G. nr. 65/2003, norma de hrană 12 B este un supliment care se
acordă pentru eforturi deosebite sau în situaţii speciale mai multor categorii de personal,
limitativ enumerate, printre care şi personalului căruia i se aplică statutul poliţistului care
deserveşte staţiile radiotehnice sau punctul de comandă în ture sau care lucrează în
schimburi numai pe timpul lucrului efectiv.
Definiţia noţiunii de „tură” sau „schimb” se regăseşte în Ordinul MAI nr. 310/2009, fiind
reprezentată prin „intervalul de timp cât lucrează împreună cu un colectiv de oameni sau o
persoană, până la înlocuirea lui cu un alt colectiv similar sau o persoană, respectiv asigură
desfăşurarea unei activităţi continue”.
Este adevărat că, potrivit art. 136 Codul muncii, munca în schimburi reprezintă orice
mod de organizare a programului de lucru, potrivit căruia salariaţii se succed unul pe altul
la acelaşi post de muncă, potrivit unui anumit program, inclusiv program rotativ, şi care
poate fi de tip continuu sau discontinuu, implicând pentru salariat necesitatea realizării unei
activităţi în intervale orare diferite în raport cu o perioadă zilnică sau săptămânală, stabilită
prin contractul individual de muncă.
Salariat în schimburi reprezintă orice salariat al cărui program de lucru se înscrie în
cadrul programului de muncă în schimburi.
Problema care se pune, în speţă, se referă la aplicabilitatea legislaţiei speciale sau a
art. 136 Codul muncii. În baza dispoziţiilor art. 1 din Codul muncii, se aplică legislaţia
specială în materia acordării unor drepturi poliţiştilor, respectiv H.G. nr. 65/2003, Legea nr.
360/2002", H.G. nr. 65/2003, Ordinul MAI nr. 310/2009, care conţin o definiţie specifică
pentru munca în ture sau schimburi.
Nu pot fi aplicate dispoziţiile Codului muncii, având în vedere că, potrivit dispoziţiilor
art. 1, Codul reglementează domeniul raporturilor de muncă, modul în care se efectuează
controlul aplicării reglementărilor din domeniul raporturilor de muncă, precum şi jurisdicţia
muncii. Codul se aplică şi raporturilor de muncă reglementate prin legi speciale, numai în
măsura în care acestea nu conţin dispoziţii specifice derogatorii, precum şi principiul
specialia generalibus derogant.
O a doua problemă ivită în cauză se referă la posibilitatea de a ignora dispoziţiile unui
act normativ (lăsându-l inaplicabil), respectiv Ordinul nr. 310/2009, având în vedere
principiul ierarhiei şi forţei juridice a actelor normative, întrucât se apreciază că ar
contraveni Legii nr. 360/2002 şi H.G. nr. 65/2003, în lipsa unei acţiuni în contencios
administrativ prin care să se ceară anularea actului administrativ normativ în care să se
invoce acest motiv de nelegalitate.
Cu toate acestea, în lipsa unei acţiuni în contencios administrativ prin care să se constate
nulitatea ordinului pentru nerespectarea principiului ierarhiei şi forţei juridice a actelor
normative, întrucât se apreciază că contravine Legii nr. 360/2002 şi H.G. nr. 65/2003, nu se
poate decide inaplicabilitatea acestuia pe cale incidentală, fară ca instanţa să fie învestită
cu soluţionarea unei acţiuni de anulare a unui act normativ.
125
Potrivit art. 2 lit. c) din Legea nr. 554/2004, actul administrativ este actul unilateral, cu
caracter individual sau normativ, emis de o autoritate publică, în regim de putere publică,
în vederea organizării executării legii sau a executării în concret a legii, care dă naştere,
modifică sau stinge raporturi juridice.
Potrivit art. 8 din Legea nr. 554/2004, pot fi supuse controlului de legalitate actele
administrative, tipice sau asimilate.
Potrivit art. 18 din Legea nr. 554/2004, instanţa, soluţionând cererea la care se referă
art. 8 alin. (1), poate, după caz, să anuleze în tot sau în parte actul administrativ, să oblige
autoritatea publică să emită un act administrativ, să elibereze un alt înscris sau să efectueze
o anumită operaţiune.
Potrivit art. 23 din aceeaşi lege, hotărârile judecătoreşti definitive şi irevocabile prin
care s-a anulat în tot sau în parte un act administrativ normativ sunt general obligatorii şi au
putere numai pentru viitor. Acestea se publică obligatoriu după motivare, la solicitarea
instanţelor, în Monitorul Oficial al României, partea I, sau, după caz în monitoarele oficiale
ale judeţelor ori al Municipiului Bucureşti, fiind scutite de la plata taxelor de publicare.
Astfel, în considerarea caracterului de ordine publică al litigiilor de contencios
administrativ care au ca obiect acte administrative cu caracter normativ, sunt reglementate
efectele erga omnes ale hotărârii prin care s-a anulat un act cu caracter normativ, ceea ce
întăreşte concluzia la care a ajuns judecătorul-redactor.
Reclamantul poate formula o acţiune în contencios administrativ prin care să ceară
anularea actului normativ (plângerea prealabilă poate fi formulată oricând) sau poate să
solicite anularea actului administrativ cu caracter individual sau chiar poate invoca excepţia
de nelegalitate a unui act administrativ cu caracter individual.
În ceea ce priveşte practica ÎCCJ referitoare la aplicarea principiului ierarhiei juridice a
actelor normative au fost indicate câteva exemple:
Decizia nr. 1463/2017, pronunţată în cadrul unui litigiu care are ca obiect controlul de
legalitate a unui proces-verbal de constatare nereguli - (acţiune în anulare) în condiţiile în
care, potrivit unei practici judecătoreşti consolidate, legalitatea actului administrativ se
verifică prin raportare la actele normative cu forţă juridică superioară în temeiul şi în
executarea cărora a fost emis, ţinând seama de principiul ierarhiei şi forţei juridice a actelor
normative; altfel spus, legalitatea se verifică prin raportare la lege, şi nu la opiniile
auditorului sau ale autorităţii.
Prin Decizia nr. 7/2013, ÎCCJ a respins recursul împotriva hotărârii prin care se admisese
excepţia de nelegalitate a dispoziţiilor art. 11 pct. 5 din O.M.J. nr. 339/2007 şi a art. 4 alin.
(3) şi (4) din Decizia Directorului General al A.N.P. şi a constatat nelegalitatea acestor
dispoziţii şi a făcut aplicarea principiului ierarhiei şi forţei juridice a actelor normative
(anterior modificării Legii nr. 554/2004).
Prin Decizia nr. 58/2017 (recurs împotriva unei sentinţe prin care s-a respins excepţia
nelegalitate a H.G. nr. 2066/2004 art. 3 poziţia 3 din anexa 1 şi a H.G. nr. 1351/2001, anexa
1), ICCJ a statuat: „verificarea legalităţii actului administrativ contestat pe calea excepţiei
de nelegalitate presupune analizarea acestuia prin raportare la actele normative cu forţă
juridică superioară în temeiul şi în executarea cărora a fost emis, ţinând seama de principiul
ierarhiei şi forţei juridice a actelor normative".
126
De asemenea, este amintită Decizia nr. 2162/2017 având ca obiect recurs împotriva unei
sentinţe prin care s-a respins cererea de anulare a Ordinului nr. 78/2014.
11
În prezenta sinteză, problema apare la pct. I, 11.
127
administrativ cu caracter normativ, poate fi lipsit de efecte juridice exclusiv prin
exercitarea acțiunii în anulare.
În consecință, dezlegarea dată problemei de drept este următoarea:
128
Conform Deciziei civile nr. 1007/15.05.2018, pronunţată de Curtea de Apel Timişoara –
Secţia Contencios Administrativ şi Fiscal în dosar nr. 9639/30/2017:
„Speţa dedusă judecăţii pune în discuţie admisibilitatea unei cereri de comunicare, în
considerarea dispoziţiilor Legii nr. 544/2001 a informaţiilor referitoare la studii, cuprinse
în curriculum vitae al unei persoane ce ocupă postul de director al unei instituţii publice,
în speţă al Serviciului Public Creşe.
Or, după cum corect a reţinut şi tribunalul, pârâtul se încadrează în categoria
autorităţilor publice vizate de art. 2 lit. a din Legea nr. 544/2004, iar informaţiile
referitoare la studiile efectuate de directorul unui serviciu ce funcţionează în cadrul
primăriei, cuprinse în CV-ul depus la angajare, reprezintă o informaţie de interes public, în
sensul art. 2 lit. b) din acelaşi act normativ, deoarece „priveşte activităţile sau rezultă din
activităţile unei autorităţi publice sau instituţii publice”, nefiind exceptate de la
comunicare potrivit dispozițiilor art. 12 din legea privind liberul acces la informaţiile de
interes public.
Respectiv, Curtea constată că nu ne aflăm în situaţia accesului la informaţii din dosarul
profesional al unui funcţionar public, reglementat strict de art. 12 din H.G. nr. 432/2004,
după cum se susţine de către recurent, ci este vorba despre o informaţie de interes public
la care orice persoană trebuie să aibă acces liber şi neîngrădit.
În conţinutul art.12 din Legea nr.544/2001 sunt prevăzute exceptările de la accesul liber
al cetăţenilor, prevăzut la art.1 şi, respectiv, la art. 111 la mai multe informaţii, între care
la lit."d" se face referire la "informaţiile cu privire la datele personale, potrivit legii", cu
menţiunea în art.14 al.(1) că "informaţiile cu privire la datele personale ale cetăţeanului
pot deveni informaţii de interes public numai în măsura în care afectează capacitatea de
exercitare a unei funcţii publice".
Curtea reţine, însă, că, în speţă, intimatul-reclamant a solicitat informaţii cu caracter
profesional, iar nu personal, cu privire la studiile doamnei T.N.D., director al Serviciului
Public Creşe, cuprinse în CV-ul acesteia, depus la angajare, iar nu în dosarul său profesional.
Or, potrivit prevederilor art. 5 alin. 1 din H.G. nr. 432/23 martie 2004 privind dosarul
profesional al funcţionarilor publici, dosarul profesional conţine acte administrative şi
documente care evidenţiază cariera funcţionarului public de la naşterea raportului de
serviciu până la încetarea acestora, în condiţiile legii, pentru ca, în alin. 2 al textului de
lege să se statueze în sensul că, "dosarul profesional cuprinde date cu caracter personal şi
profesional".
În acest context, instanţa reţine că datele solicitate de către recurentul-reclamant se
încadrează în categoria celor cu caracter profesional, astfel cum au fost calificate chiar de
actul normativ anterior menţionat, iar nu în categoria celor cu caracter personal sau în
categoria celor ce nu fac parte din informaţiile de interes public, după cum a susţinut
recurentul în cuprinsul răspunsului la solicitarea reclamantului şi, ulterior, prin prezenta
cale de atac.
Criticile recurentului referitoare la incidenţa în cauză a dispoziţiilor art.12 din H.G.
432/2004, care limitează categoriile de persoane ce au acces la dosarul profesional al
funcţionarului public, nu sunt aplicabile în speţă, din moment ce reclamantul nu a solicitat
accesul la dosarul profesional al funcţionarului public, ci doar comunicarea anumitor date
129
profesionale care, în conformitate cu dispoziţiile Legii nr. 544/2001, mai precis prin
raportare la art.12, art.13, art.14 al.1 din acest act normativ, nu pot fi considerate
informaţii exceptate de la comunicare, ele neregăsindu-se în enumerarea textului de lege
(art.12)”.
130
Curtea observă însă că toate documentele a căror comunicare o solicită reclamanta fac
parte în acelaşi timp şi din dosarul profesional al funcţionarului public, ce se gestionează
în conformitate cu prevederile H.G. nr. 432/2004, dispoziţie legală care stabileşte la art. 5
alin.1 că dosarul profesional conţine actele administrative şi documentele care evidenţiază
cariera funcţionarului public de la naşterea raporturilor de serviciu până la încetarea
acestora, în condiţiile legii, cuprinzând atât date cu caracter personal, cât şi cu caracter
profesional (alin. 2) şi acest sens la alin. 5 sunt enumerate documentele cuprinse obligatoriu
în dosarul profesional al funcţionarului public, printre care se numără şi fişa postului (lit.
l) şi dispoziţia de numire pe funcţie (lit. k, m).
Instanţa mai reţine că în mod corect judecătorul fondului a observat incidenţa în speţă
a dispozițiilor art. 12 alin. 1 din H.G. nr.432/2004, reţinând că la datele cu caracter personal
şi profesional înscrise în dosarul profesional al funcţionarului public, atât la cele întocmite
pe suport hârtie, cât şi la cele întocmite în format electronic, precum şi la datele
funcţionarului public înscrise în registru au acces, în prezenţa conducătorului
compartimentului de resurse umane sau a persoanei care are atribuţii cu privire la evidenţa
personalului, şi pot obţine copii, extrase sau certificări ale acestor date, la solicitarea scrisă
şi motivată, numai următoarele persoane şi autorităţi sau instituţii publice: conducătorul
autorităţii sau instituţiei publice; conducătorul compartimentului în care îşi desfăşoară
activitatea funcţionarul public sau, după caz, alt funcţionar public care are calitatea de
evaluator al funcţionarului public; persoanele împuternicite ale unor autorităţi sau
instituţii publice cu atribuţii de control; preşedintele şi/sau membrii comisiei de disciplină;
consilierii juridici din cadrul autorităţii sau instituţiei publice în care îşi desfăşoară
activitatea funcţionarul public titular al dosarului profesional, în situaţia în care
autoritatea sau instituţia publică este parte într-un proces cu acesta, iar datele prezentate
sunt relevante pentru soluţionarea cauzei; funcţionarii publici din cadrul compartimentului
de resurse umane care au atribuţii în acest sens şi instanţele judecătoreşti şi organele de
cercetare penală.
Din interpretarea gramaticală a acestor dispoziţii legale, Curtea reţine că folosirea
structurii „numai” denotă condiţia imperativă ca accesul la datele cu caracter profesional
cuprinse în dosarul profesional al funcţionarului public să fie realizat exclusiv în favoarea
persoanelor indicate anterior, interpretare ce se coroborează cu dispoziţiile cuprinse la
alin. 4, conform cărora „accesul, eliberarea de copii, extrase sau certificări, totale ori
parţiale, de pe registru sau de pe documentele din dosarul profesional al funcţionarului
public, atât cele întocmite pe suport hârtie, cât şi cele întocmite în format electronic, este
permisă numai în situaţiile prevăzute de prezenta hotărâre”.
Din această perspectivă nu pot fi reţinute susţinerile recurentei, conform cărora nu a
solicitat accesul la dosarul profesional al funcţionarului public, ci doar comunicarea
anumitor date profesionale, care nu sunt enumerate printre situaţiile de excepţie de la
accesul liber la informaţiile de interes public, întrucât comunicarea unor documente de
natura fişei postului, a CV-ului şi a deciziilor de numire pe funcţie, documente ce fac parte
obligatoriu din dosarul profesional al funcţionarului public, echivalează în fapt cu accesul
la dosarul profesional al funcţionarului public din partea unei persoane ce nu intră în
enumerarea limitativă cuprinsă la art.12 alin.1, fiind astfel incidente prevederile art.12
alin. 4 din H.G. nr.432/2004 ce permit accesul numai în situaţiile reglementate de acest act
normativ.
131
În ceea ce priveşte susţinerea recurentei conform căreia instanţa de fond nu a ţinut cont
de practica judiciară existentă la nivelul Curţii de Apel Timişoara, ce relevă admiterea unor
acţiuni prin care s-au solicitat comunicarea unor documente similare, Curtea reţine că
recurenta nu a făcut dovada existenţei unei practici judiciare unitare în această materie la
nivelul Curţii de Apel Timişoara.
Pentru considerentele de fapt şi de drept anterior menţionate şi văzând şi dispozițiile
art. 496 alin.1 teza a II-a C.pr.civ., Curtea constată că hotărârea primei instanţe este
temeinică şi legală, nefiind incident niciunul din motivele de casare invocate de recurentă,
motiv pentru care în baza art. 496 alin. 1 teza a II-a C.pr.civ., se va proceda la respingerea
recursului ca nefondat”.
132
Informațiile cuprinse în curriculum vitae (CV) nu sunt supuse regimului juridic
reglementat de HG nr. 432/2004 privind dosarul profesional al funcţionarilor publici.
134
Prin Decizia nr. 20/20.05.2019, Înalta Curte de Casație și Justiție, Completul pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept a respins ca inadmisibilă sesizarea formulată de Curtea
de Apel Cluj - Secţia a IV-a pentru litigii de muncă şi asigurări sociale, în dosarul nr.
704/117/2018, cu privire la interpretarea dispoziţiilor art. 11 alin. (1) din Ordonanţa de
urgenţă a Guvernului nr. 90/2017 privind unele măsuri fiscal-bugetare, modificarea şi
completarea unor acte normative şi prorogarea unor termene, aprobată cu completări prin
Legea nr. 80/2018, cu modificările şi completările ulterioare, coroborat cu dispoziţiile art.
44 din Legea-cadru nr. 153/2017 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice,
cu modificările și completările ulterioare şi stabilirea “modalităţii în care mai pot fi
considerate suspendate ajutoarele sau, după caz, indemnizaţiile la ieşirea la pensie,
retragere, încetarea raporturilor de serviciu ori la trecerea în rezervă, ulterior datei de 1
iulie 2017, dată la care au fost abrogate aceste drepturi prin Legea-cadru nr. 153/2017”.
În esență, respingerea s-a datorat împrejurării că problema de drept ce face obiectul
cererii nu este nici nouă și nici nu prezintă un grad de dificultate suficient de ridicat pentru
a declanșa procedura de unificare a hotărârii prealabile. În considerentele deciziei este
enumerată practica judiciară a Înaltei Curți de Casație și Justiție care a analizat
problematica suspendării acordării unor drepturi salariale și este arătat că problema
suspendării unor drepturi prevăzute într-o lege abrogată nu se pune (întrebarea conține chiar
o contradicție; a se vedea paragraful 72).
Așa fiind, propunem următorul răspuns:
Se ia act că problema de drept ridicată de Tribunalul Botoșani este lămurită în cuprinsul
Deciziei nr. 20/20.05.2019 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție - Completul
pentru dezlegarea unor chestiuni de drept.
135
Într-o opinie, s-a considerat că sunt incidente dispozițiile art. 1 alin. (5 1) din O.U.G. nr.
83/2014; faptul că suplimentar, personalul APIA a fost vizat şi de dispoziţiile art. 1 alin. (6)
din O.U.G. nr. 83/2014 nu poate conduce la teza inaplicabilităţii art. 1 alin. (51), raţiunile
celor două norme fiind complet distincte (decizia CAB nr. 1686/21.03.2018 – dosarul nr.
18606/3/2017).
S-a reţinut că dispozițiile în discuție (introduse prin Legea nr. 71/2015, în vigoare
începând cu data de 09.04.2015) au instituit principiul eliminării discriminărilor salariale
între persoane care ocupă aceleaşi funcţii în aceleaşi condiţii de studii şi vechime generate
de punerea în aplicare a sistemului salarial. În lipsa oricăror distincții legislative, în mod
just, prima instanță a constatat că sfera de aplicare a acestuia a fost una generală, vizând
personalul din toate instituţiile şi autorităţile publice. Prin urmare, norma în discuție s-a
aplicat și funcționarilor publici din cadrul intimatei-pârâte.
Faptul că, suplimentar, acest din urmă personal a fost vizat și de dispozițiile art. 1 alin.
(6) din O.U.G. nr. 83/2014, nu poate conduce la teza inaplicabilității prevederilor art. 1 alin.
(51) din O.U.G. nr. 83/2014 în privința sa. Aceasta întrucât rațiunile celor două norme sunt
complet distincte; în timp ce dispozițiile art. 1 alin. (6) derogă de la dispozițiile alin. (1) din
perspectiva bazei salariale legislative a funcționarilor A.P.I.A., prevederile alin. (5 1) instituie
principiul general de eliminare a inechităților salariale, potențial prezente în cadrul oricărei
instituții sau autorități publice.
Într-o a doua opinie, s-a apreciat că art. 1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014 nu s-a aplicat
şi funcţionarilor APIA, care au continuat să fie salarizaţi conform art. 1 alin. (6) din O.U.G.
nr. 83/2014. Abia la intrarea în vigoare a art. 31 alin. (1) din O.U.G. nr. 57/2015, respectiv
09.06.2016 a existat cadrul legal pentru ca funcţionarii publici promovaţi să fie plătiţi
corespunzător treptei 1 de salarizare (dec. civ. nr. 3963/28.06.2018 – dosar nr.
27045/3/2017).
O.U.G. nr. 83/2014 a fost aprobată prin Legea nr. 71/2014, care modifică art. 1,
adăugând alin. (51), acest text de lege nu s-a aplicat însă și funcționarilor APIA care au
continuat să fie salarizați conform art. 1 alin. (6) din O.U.G. nr. 83/2014, nemodificat prin
Legea nr. 71/2015.
O.U.G. nr. 57/2015, modificată ulterior de O.U.G. nr. 20/2016 stipulează la art. 31 alin.
(1) că ”Prin excepţie de la prevederile art. 1 alin. (1), începând cu luna august 2016,
personalul plătit din fonduri publice care beneficiază de un cuantum al salariilor de
bază/indemnizaţiilor de încadrare, aferent unui program normal al timpului de muncă, mai
mic decât cel stabilit în plată la nivel maxim pentru fiecare funcţie, grad/treaptă, gradaţie,
vechime în funcţie sau în specialitate, după caz, va fi salarizat la nivelul maxim al salariului
de bază/indemnizaţiei de încadrare din cadrul instituţiei sau autorităţii publice respective,
dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii”.
Așadar, abia la intrarea în vigoare a acestui text de lege, respectiv 09.06.2016 a existat
cadrul legal pentru ca funcționarii publici promovați, să fie plătiţi corespunzător treptei 1
de salarizare.
ART. 1
(1) În anul 2015, cuantumul brut al salariilor de bază/soldelor funcţiei de
bază/salariilor funcţiei de bază/indemnizaţiilor de încadrare de care beneficiază personalul
plătit din fonduri publice se menţine la acelaşi nivel cu cel ce se acordă pentru luna
decembrie 2014 în măsura în care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii
şi nu se aplică valoarea de referinţă şi coeficienţii de ierarhizare corespunzători claselor de
salarizare prevăzuţi în anexele la Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a
personalului plătit din fonduri publice, cu modificările ulterioare.
(2) În anul 2015, cuantumul sporurilor, indemnizaţiilor, compensaţiilor şi al celorlalte
elemente ale sistemului de salarizare care fac parte, potrivit legii, din salariul brut, solda
lunară brută/salariul lunar brut, indemnizaţia brută de încadrare se menţine la acelaşi nivel
cu cel ce se acordă personalului plătit din fonduri publice pentru luna decembrie 2014, în
măsura în care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
(...)
(5) Prin excepţie de la prevederile alin. (1) şi (2), în anul 2015, personalul din cadrul
sistemului public sanitar şi sistemului public de asistenţă socială beneficiază de drepturile
salariale stabilite în conformitate cu prevederile Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr.
70/2014 privind salarizarea personalului din cadrul sistemului public sanitar şi sistemului
public de asistenţă socială în anul 2015.
(5^1) Prin excepţie de la prevederile alin. (1) şi (2), personalul din aparatul de lucru al
Parlamentului şi din celelalte instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi nivel,
precum şi personalul din cadrul Consiliului Concurenţei şi al Curţii de Conturi, inclusiv
personalul prevăzut la art. 5 din aceste instituţii, care beneficiază de un cuantum al
salariilor de bază şi al sporurilor mai mici decât cele stabilite la nivel maxim în cadrul
aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice pentru fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie,
va fi salarizat la nivelul maxim dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
(6) Prin excepţie de la prevederile alin. (1), în anul 2015, personalul din cadrul structurii
cu rol de autoritate de management pentru Programul Naţional de Dezvoltare Rurală,
personalul Agenţiei pentru Finanţarea Investiţiilor Rurale şi funcţionarii publici din cadrul
Agenţiei de Plăţi şi Intervenţie pentru Agricultură beneficiază de drepturile salariale
stabilite conform art. VII alin. (4) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 107/2013
pentru stabilirea unor măsuri bugetare, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr.
70/2014, cu modificările ulterioare, şi art. 16 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă a
137
Guvernului nr. 41/2014 privind înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea Agenţiei pentru
Finanţarea Investiţiilor Rurale, prin reorganizarea Agenţiei de Plăţi pentru Dezvoltare
Rurală şi Pescuit, cu modificările ulterioare.
Se observă următoarele:
Alin. 1 și 2 dau regula în materie de salarizare a personalului plătit din fondurile publice
pentru anul 2015 iar alin. 5, 51 și 6 instituie câteva excepții (de interes pentru problema în
discuție sunt, în special, alin. 51 și 6, alin. 5 fiind relevant doar pentru deplina înțelegere a
alin. 51, care face trimitere la acesta); în consecință, referindu-se la situații de excepție,
normele cuprinse în aceste alineate vor fi de strictă interpretare;
Alin. 51 și 6 au atât ipoteze cât și dispoziții diferite. Astfel:
- alin. 51 se referă la ”personalul din aparatul de lucru al Parlamentului şi din celelalte
instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi nivel, precum şi personalul din cadrul
Consiliului Concurenţei şi al Curţii de Conturi, inclusiv personalul prevăzut la art. 5 din
aceste instituţii, care beneficiază de un cuantum al salariilor de bază şi al sporurilor mai
mici decât cele stabilite la nivel maxim în cadrul aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice
pentru fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie” și dispune că acesta ” va fi salarizat la
nivelul maxim dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii”; aceste dispoziții nu sunt
generale deoarece nu se referă la întreg ”personalul plătit din fonduri publice” așa cum fac
alin. 1 și 2 (prima opinie, din cele enumerate mai sus, este eronată exact în acest punct:
interpretează extensiv ipoteza normei deși interpretarea trebuie să fie strictă deoarece se
referă la situații de excepție);
- alin. 6 se referă la ”personalul din cadrul structurii cu rol de autoritate de management
pentru Programul Naţional de Dezvoltare Rurală, personalul Agenţiei pentru Finanţarea
Investiţiilor Rurale şi funcţionarii publici din cadrul Agenţiei de Plăţi şi Intervenţie pentru
Agricultură” și dispune că acest personal ” beneficiază de drepturile salariale stabilite
conform art. VII alin. (4) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 107/2013 pentru
stabilirea unor măsuri bugetare, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr.
70/2014, cu modificările ulterioare, şi art. 16 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 41/2014 privind înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea Agenţiei pentru
Finanţarea Investiţiilor Rurale, prin reorganizarea Agenţiei de Plăţi pentru Dezvoltare
Rurală şi Pescuit, cu modificările ulterioare”; se observă că atât ipoteza cât și dispoziția
sunt diferite de cele ale alin. 51.
Rezultă din aceste observații că, interpretând strict dispozițiile legale, cea de-a doua
opinie este cea corectă iar personalul APIA nu poate beneficia de prevederile art. 1 alin. 5 1
din din OUG nr. 83/2014.
Deși nu afirmă cu claritate, prima opinie sugerează că interpretarea trebuie să fie
extensivă deoarece, prin introducerea alin. 51 prin Legea nr. 71/2015 pentru aprobarea OUG
nr. 83/2014, intenția legiuitorului a fost să elimine discriminarea între diferitele categorii
de ”personal plătit din fonduri publice” (aceasta interpretare este sursa reală a divergenței).
Totuși, o astfel de intenție nu rezultă din textul OUG nr. 83/2014 care, așa cum s-a arătat,
se referă la salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul 2015. Este adevărat că
această intenție rezultă din dispozițiile art. 31 din OUG nr. 57/2015, dar această ordonanță
138
reglementează salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul 2016, aplicabilă
începând cu luna august 2016. Textul legal este următorul:
Prin excepţie de la prevederile art. 1 alin. (1), începând cu luna august 2016, personalul
plătit din fonduri publice care beneficiază de un cuantum al salariilor de
bază/indemnizaţiilor de încadrare, aferent unui program normal al timpului de muncă, mai
mic decât cel stabilit în plată la nivel maxim pentru fiecare funcţie, grad/treaptă, gradaţie,
vechime în funcţie sau în specialitate, după caz, va fi salarizat la nivelul maxim al salariului
de bază/indemnizaţiei de încadrare din cadrul instituţiei sau autorităţii publice respective,
dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
Se observă că, de data aceasta, ipoteza normei este într-adevăr generală deoarece
include întreg personalul plătit din fondurile publice, excepția fiind una temporală (începând
cu luna august 2016). Se pare că intenția legiuitorului a fost, într-adevăr, aceea de a elimina
discriminarea dintre diferitele categorii de personal plătit din fondurile publice.
În acest context, amintim totuși că, potrivit Deciziei Curții Constituționale nr. 818/2008
(publicată în Monitorul Oficial nr. 537 din 16 iulie 2008), prevederile art. 1, art. 2 alin. (3)
şi art. 27 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 137/2000 privind prevenirea şi sancţionarea
tuturor formelor de discriminare, republicată, sunt neconstituţionale, în măsura în care din
acestea se desprinde înţelesul că instanţele judecătoreşti au competenţa să anuleze ori să
refuze aplicarea unor acte normative cu putere de lege, considerând că sunt discriminatorii,
şi să le înlocuiască cu norme create pe cale judiciară sau cu prevederi cuprinse în alte acte
normative (în același sens sunt și Deciziile nr. 819, 820, 821 și 1325 din 2008).
Deasemenea, potrivit Deciziei nr. 2/2015 a ÎCCJ – Completul pentru dezlegarea unor
chestiuni de drept în materie civilă, [î]n aplicarea art. 2 raportat la art. 1 alin. (2) lit. e)
pct. (i) şi alin. (3) din Ordonanţa Guvernului nr. 137/2000 privind prevenirea şi sancţionarea
tuturor formelor de discriminare, republicată, punerea în executare a hotărârilor
judecătoreşti prin care s-au acordat unor angajaţi anumite drepturi salariale nu reprezintă
un tratament discriminatoriu al celorlalţi angajaţi. Deși situația este distinctă,
raționamentul ce stă la baza acestei decizii este semnificativ și pentru prezenta problemă
de drept deoarece pleacă de la premisa unei marje largi de apreciere a legiuitorului în
materie de salarizare (o astfel de premisă este conformă cu practica CEDO în materie; a se
vedea pct. 4.3.2 de mai jos).
Rezultă din cele ce preced că, și dacă ar fi reformulat într-o formă mai elaborată,
raționamentul exprimat de prima opinie nu poate fi susținut.
Așa fiind, propunem următorul răspuns:
Prevederile art. 1 alin. 51 din OUG nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit
din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice nu
se aplică personalului din cadrul Agenției de Plăți și Intervenții pentru Agricultură.
139
6.4 Punctul de vedere al Secției de contencios administrativ și fiscal a ÎCCJ
Problema de drept își găsește soluționarea în dispozitivul Deciziilor nr. 23/2016 și nr.
54/2017 ale ÎCCJ – Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept.
Prevederile art. 1 alin. 51 din OUG nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit
din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice se
aplică personalului din cadrul Agenției de Plăți și Intervenții pentru Agricultură.
Notă
Prin Decizia nr. 23 din 26 septembrie 2016 (dosarul nr. 1733/1/2016), completul pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept în materie civilă din cadrul Înaltei Curți de Casație și
Justiție, a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (5 1) din Ordonanţa de urgenţă
a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
"salarizat la acelaşi nivel" are în vedere personalul din cadrul aparatului de lucru al
Parlamentului, personalul din cadrul Consiliului Concurenţei, al Curţii de Conturi, precum
şi din cadrul celorlalte autorităţi şi instituţii publice enumerate de art. 2 alin. (1) lit. a) din
Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri
publice, cu modificările şi completările ulterioare; nivelul de salarizare ce va fi avut în
vedere în interpretarea şi aplicarea aceleiaşi norme este cel determinat prin aplicarea
140
prevederilor art. 1 alin. (1) şi (2) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 83/2014,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările
ulterioare, în cadrul aceleiaşi autorităţi sau instituţii publice.
Prin Decizia ÎCCJ nr.54 din 3 iulie 2017 (dosar 591/1/2017) s-a admis sesizarea formulată
de Curtea de Apel Timişoara - Secţia contencios administrativ şi fiscal, în dosarul nr.
8944/30/2015, privind pronunţarea unei hotărâri prealabile și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (51 ) din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
„salarizat la acelaşi nivel” are în vedere şi personalul din cadrul autorităţilor şi instituţiilor
publice prevăzute la art. 2 alin. (1) lit. b) din Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea
unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare.
• Într-o altă opinie (sentința civilă nr. 32/27.01.2016), drepturile constând în „sporul de
confidenţialitate" nu pot fi acordate funcţionarilor publici în cauză, pentru următoarele
argumente:
- chiar dacă sporul de confidenţialitate este reglementat în Legea nr. 188/1999 privind
statutul funcţionarilor publici, stabilirea în concret a cuantumului şi a persoanelor care pot
beneficia de acest spor nu se poate face de către instanţa de judecată, ci fie prin lege, fie
prin stabilirea de către entitatea angajatoare; or, în speță nu s-a făcut dovada și nici nu s-a
susținut contestarea dispoziției de încadrare sub acest aspect.
141
- potrivit jurisprudenței Curții Europene a Drepturilor Omului în cauza Beian c. României
(Hotărârea din 6 decembrie 2007), în aplicarea art. 14 din Convenția europeană a drepturilor
omului, o distincţie este discriminatorie „dacă nu are o justificare obiectivă şi rezonabilă",
adică dacă nu urmăreşte un scop legitim sau nu există un raport rezonabil de
proporţionalitate între mijloacele folosite şi scopul vizat" (a se vedea în special, Hotărârea
Marcks împotriva Belgiei din 13 iunie 1979, seria A nr. 31, pag. 16, §33).
Legiferarea diferențiată a acordării sporului de confidențialitate este justificată obiectiv
şi rezonabil, avându-se în vedere criteriul pericolului generat de divulgarea unor informaţii
care privesc politica economico-financiară a statului şi la care au acces numai anumite
categorii de funcţionari publici, stabilirea funcţiilor care beneficiază de acest spor şi
cuantumul acestuia fiind de competenţa ordonatorului de credite.
Prin Decizia nr. 414 din 14 iulie 2005, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea
I, nr. 780 din 26 august 2005, Curtea Constituţională a stipulat că drepturile salariale
suplimentare, cum sunt primele, sporurile sau adaosurile, prevăzute în acte normative, nu
constituie drepturi fundamentale consacrate în Constituţie, care nu ar mai putea fi
modificate sau chiar anulate. Ulterior, printr-o jurisprudență constantă, instanța de
contencios constituțional a reținut că sporurile, premiile și alte stimulente acordate
demnitarilor și altor salariaţi prin acte normative reprezintă drepturi salariale suplimentare,
iar nu drepturi fundamentale, consacrate și garantate de Constituţie, legiuitorul fiind în
drept, totodată, să instituie anumite sporuri la indemnizaţiile și salariile de bază, premii
periodice și alte stimulente, pe care le poate diferenţia în funcţie de categoriile de personal
cărora li se acordă, le poate modifica în diferite perioade de timp, le poate suspenda sau
chiar anula.
În altă ordine de idei, prin decizia de recurs în interesul legii nr. 20 din 21
septembrie 2009, ÎCCJ a stabilit, în interpretarea și aplicarea unitară a dispozițiilor art. 31
alin. (1) lit. c) și d) din Legea nr. 188/1999 privind statutul funcționarilor publici (în forma
în vigoare în perioada de referință), că în lipsa unei cuantificări legale nu se pot acorda pe
cale judecătorească drepturile salariale constând în suplimentul postului și suplimentul
corespunzător treptei de salarizare. Această interpretare își păstrează actualitatea pentru
situațiile în care un drept este prevăzut cu titlu generic, dar nu este determinat în concret,
fie prin lege, fie prin act emis de angajator, în baza atribuțiilor conferite prin lege. De aceea,
consider întemeiată cea de-a doua opinie menționată mai sus.
142
8. Admisibilitatea acţiunii formulate de funcţionarii publici în vederea acordării
diverselor sporuri și drepturi salariale, fără contestarea actului administrativ
de stabilire a drepturilor salariale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-
31 mai 2016, pg. 54)
Problema s-a ridicat în litigiile având ca obiect obligarea instituţiei sau autorităţii la care
este încadrat funcţionarul public la plata diverselor drepturi salariale, atât pentru trecut,
cât şi pentru viitor și vizează interpretarea dispoziţiilor art. 30 din Legea nr. 284/2010 12.
Dispoziţii similare se regăsesc în art. 7 din Legea nr. 285/2010, art. 12 din O.U.G. nr.
103/2013, art. 11 din O.U.G. nr. 83/2014.
• Într-o primă interpretare, în lipsa contestării actului administrativ prin care s-au
stabilit drepturile salariale la care funcţionarul public este îndreptăţit conform Legii nr.
284/2010 şi legilor de salarizare anuale, acţiunile ce au ca obiect obligarea la plata diverselor
drepturi salariale pentru trecut, cât şi pentru viitor, sunt inadmisibile.
În dezvoltarea soluției se arată, în esență, că drepturile salariale în vigoare sunt cele
reglementate de prevederile cuprinse în legile de salarizare unitară (Legea nr. 285/2010,
Legea nr. 283/2011, O.U.G. nr. 84/2012, O.U.G. nr. 103/2013, O.U.G. nr. 83/2014, O.U.G.
nr. 57/2015), actul administrativ de stabilire a drepturilor salariale făcând o aplicare în
concret pentru fiecare funcţionar în parte a acestor prevederi legale, astfel că procedura de
urmat, în ipoteza în care se doreşte acordarea unui drept salarial, este cea reglementată de
art. 30 din Legea nr. 284/2010 .
• O altă interpretare posibilă este că, în cazul în care ceea ce se contestă este
reglementat în decizia de stabilire a drepturilor salariale şi reclamantul a avut posibilitatea
de a invoca vătămarea în termenul de contestare administrativă, în lipsa contestaţiei
prealabile reglementate de Legea nr. 284/2010 şi actele normative anuale de salarizare
din sectorul bugetar, acţiunea este inadmisibilă.
Ca atare, în situaţiile neacoperite de ipoteza menționată – de ex. nereglementarea
dreptului salarial pretins prin acţiune în decizia de stabilire a drepturilor salariale, respectiv
necomunicarea deciziei - , acţiunea este admisibilă, sub rezerva existenţei unui refuz
nejustificat în condiţiile art. 2 din Legea nr. 554/2004.
În această opinie se apreciază că Legea nr. 284/2010 instituie, prin art. 30, o procedură
prealabilă doar pentru acele situaţii în care dreptul salarial în discuţie a fost stabilit printr-
un act administrativ care a şi fost comunicat persoanei interesate. În lipsa îndeplinirii acestor
condiţii este suficient ca persoana interesată să se adreseze cu o cerere în vederea acordării
12
“Soluţionarea contestaţiilor în legătură cu stabilirea salariilor de bază individuale, a sporurilor, a premiilor şi a altor drepturi
care se acordă potrivit prevederilor prezentei legi este de competenţa ordonatorilor de credite.
Contestaţia poate fi depusă în termen de 15 zile lucrătoare de la data luării la cunoştinţă a actului administrativ de stabilire a
drepturilor salariale, la sediul ordonatorului de credite. Ordonatorii de credite vor soluţiona contestaţiile în termen de 10 zile
lucrătoare. Împotriva măsurilor dispuse potrivit prevederilor alin. (1) persoana nemulţumită se poate adresa instanţei de
contencios administrativ sau, după caz, instanţei judecătoreşti competente potrivit legii, în termen de 30 de zile calendaristice
de la data comunicării soluţionării contestaţiei în scris”.
143
respectivului drept salarial iar în ipoteza nesoluționării cererii sale sau refuzului expres de
acordare a acestor drepturi, acţiunea sa este admisibilă.
Potrivit art. 7 din Legea nr. 285/2010 privind salarizarea în anul 2011 a personalului
plătit din fonduri publice, „Soluţionarea contestaţiilor în legătură cu stabilirea salariilor de
bază, indemnizaţiilor lunare de încadrare şi a soldelor funcţiilor de bază/salariilor care se
acordă potrivit prevederilor prezentei legi este de competenţa ordonatorilor de credite.
Contestaţia poate fi depusă în termen de 5 zile de la data luării la cunoştinţă a actului
administrativ de stabilire a drepturilor salariale, la sediul ordonatorului de credite.
Ordonatorii de credite vor soluţiona contestaţiile în termen de 10 zile. Împotriva măsurilor
dispuse potrivit prevederilor alin. (1) persoana nemulţumită se poate adresa instanţei de
contencios administrativ sau, după caz, instanţei judecătoreşti competente potrivit legii, în
termen de 30 de zile de la data comunicării soluţionării contestaţiei.” De asemenea,
potrivit art. 7 din Capitolul VIII al Anexei VI la Legea nr. 284/2010 privind salarizarea unitară
a personalului plătit din fonduri publice: „(1) Personalul salarizat potrivit prezentului
capitol, nemulţumit de modul de stabilire a drepturilor salariale, poate face contestaţie, în
termen de 15 zile de la data comunicării actului administrativ al ordonatorului de credite,
144
la organele de conducere ale Ministerului Justiţiei, Consiliului Superior al Magistraturii,
Parchetului de pe lângă înaltă Curte de Casaţie şi Justiţie, Direcţiei Naţionale Anticorupţie,
Direcţiei de Investigare a Infracţiunilor de Criminalitate Organizată şi Terorism, la colegiul
de conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie ori, după caz, la colegiile de conducere
ale curţilor de apel sau parchetelor de pe lângă acestea. Contestaţiile se soluţionează în
termen de cel mult 30 de zile. (2) Împotriva hotărârilor organelor prevăzute la alin. (1) se
poate face plângere, în termen de 30 de zile de la comunicare, la Secţia de contencios
administrativ şi fiscal a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, pentru hotărârile Colegiului de
conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, sau, după caz, a Curţii de Apel Bucureşti,
pentru celelalte hotărâri. Hotărârile pronunţate sunt irevocabile.”
Neîndeplinirea procedurii prealabile de contestare a actului administrativ prin care au
fost stabilite drepturile salariale, în termenul prevăzut de lege, atrage inadmisibilitatea
acțiunii având ca obiect anularea sau modificarea acestui act.
Nu se pune problema inadmisibilității în cazul acțiunii care vizează refuzul rezolvării unei
cereri referitoare la drepturile salariale sau a unei acțiuni în despăgubiri întemeiate pe
prevederile O.G. nr. 137/2000.
Notă
În legătură cu problema în discuție a se vedea și următoarele două decizii pronunțate de
ÎCCJ în recursuri în interesul legii:
- prin Decizia nr.9 din 29 mai 2017 (dosar 1/2017 ) s-a admis recursul în interesul legii
formulat de Colegiul de conducere al Curții de Apel Constanța și s-a stabilit că:
În interpretarea unitară a dispozițiilor art.34 din Legea nr. 330/2009, art. 30 din Legea
nr. 284/2010, art. 7 din Legea nr. 285/2010 și a art. 11 din Ordonanța de urgență a
Guvernului nr. 83/2014, dispozițiile legale nu instituie o procedură prealabilă sesizării
instanțelor din cadrul jurisdicției muncii cu acțiuni având ca obiect obligarea angajatorilor
la plata, în temeiul legii, a unor drepturi salariale care nu sunt recunoscute prin acte ale
ordonatorilor de credite ori prin contracte individuale de muncă sau acte adiționale la
acestea din urmă.
Respinge, ca inadmisibilă, solicitarea de a interpreta aceleași prevederi legale (în
ipoteza unui răspuns că prevederile legale nu instituie o procedură prealabilă sesizării
instanțelor din cadrul jurisdicției muncii) în sensul de a stabili dacă instanțele din cadrul
jurisdicției muncii pot obliga angajatorii la plata în temeiul legii a unor drepturi salariale
care nu sunt recunoscute prin acte ale ordonatorilor de credite sau prin contractele
individuale de muncă ori prin acte adiționale la acestea din urmă.
145
- prin Decizia nr.22 din 14 septembrie 2020 (dosarul nr.1376/1/2020) s-a admis recursul
în interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Braşov și s-a stabilit că:
În litigiile de funcţie publică vizând obligarea angajatorului la plata unor drepturi
salariale neacordate, precum şi atunci când angajatorul nu a emis un act administrativ ori
actul respectiv nu a fost comunicat funcţionarului public, acesta se poate adresa direct
instanţei de contencios administrativ, fără a fi necesar ca anterior sesizării instanţei să fi
solicitat angajatorului acordarea aceloraşi drepturi.
146
nu a fost efectiv recunoscut prin legile anuale de aplicare, context în care persoana aflată
în această situaţie nu poate revendica stabilirea şi recunoaşterea dreptului, câtă vreme
acordarea acestuia trebuie să se facă prin legile anuale 14, norme care au fost înlăturate de
la aplicare în mod expres [art. 9 din Legea nr. 118/2010, art. 13 din Legea nr. 285/2010, art.
9 din O.U.G nr. 80/2010, art. 2 din O.U.G. nr. 84/2012, art. 10 alin. (1) din O.U.G. nr.
103/2013, art. 9 din O.U.G. nr. 83/2014, art. 11 alin. (1) din OUG nr. 57/2015].
Pentru această soluție pledează și principiile expuse în Decizia Completului pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept nr. 16/2015 (publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 525 din 15.07.2015), în care se arată că „exerciţiul dreptului este suspendat,
iar nu existenţa dreptului”.
• Redactorii referatului înaintat de Curtea de Apel Cluj apreciază că, întrucât pentru
anii 2010-2016 dreptul nu este exigibil (deși stabilit de Legea nr. 284/2010, acesta nu a fost
efectiv recunoscut prin legile anuale de aplicare), acesta nu va putea fi exercitat ulterior
într-un anumit termen, astfel că, într-o asemenea situaţie, nu se pune problema
prematurităţii unei cereri de chemare în judecată prin care se reclamă recunoaşterea cu
efect illo tempore a unui atare drept.
În motivarea opiniei se arată următoarele:
-soluția nu încalcă dreptul convenţional al drepturilor omului deoarece nu se poate
justifica cu temei că persoana în cauză deţine un “bun” în sensul jurisprudenţei CEDO, pentru
același motiv nefiind aplicabilă nici teoria dreptului câştigat, în ipoteza în discuție
neexistând o creanţă certă, lichidă şi exigibilă de care reclamanții au fost lipsiţi, pentru a
se invoca cu succes încălcarea dreptului de proprietate garantat de art. 1 din Primul Protocol
adiţional la Convenţie;
- rămâne la latitudinea legiuitorului (în marja sa de reglementare) dacă acordă sau nu
un anumit spor sau avantaj de natură salarială, fără ca judecătorul naţional să poată
interfera cu această prerogativă;
- deşi norma de principiu care consacră existența dreptului nu a fost abrogată expres,
ea este înlăturată de la aplicare;
- excepţia prematurităţii poate fi invocată numai în ipoteza în care dreptul nu este
actual; or, în cauză, drepturile aferente anilor 2010-2016 nu mai pot fi actuale de vreme ce
recunoaşterea presupune o lege anuală de aplicare, iar pentru perioada de referinţă aceste
legi nu mai sunt de actualitate, dreptul nemaifiind, deci, exigibil.
(6) Prevederile alin. (1) nu se aplică personalului militar care beneficiază de plăţi compensatorii.
(7) Drepturile băneşti prevăzute la alin. (2) se plătesc pe baza unei declaraţii de angajament lunare, pe propria
răspundere, din care să rezulte că beneficiarii ajutorului nu sunt încadraţi în muncă sau nu desfăşoară nicio activitate care să
le asigure un venit lunar”.
14
Conform art. 7 alin. (1) din Legea nr. 284/2010: „aplicarea prevederilor prezentei legi se realizează etapizat, prin
modificarea succesivă, după caz, a salariilor de bază, soldelor funcţiilor de bază/salariilor funcţiilor de bază şi a
indemnizaţiilor lunare de încadrare, prin legi speciale anuale de aplicare.”
147
- soluția este susținută de considerente Deciziei Curții Constituționale nr. 541/2015
(publicată în M.Of. nr. 622 din 17 august 2015).
În decizia menționată, instanța de contencios constituțional a reținut următoarele:
dispoziţiile art. 13 alin. (1) din Legea nr. 285/2010 privind salarizarea în anul 2011 a
personalului plătit din fonduri publice sunt constituţionale în raport cu criticile formulate;
problema de legiferare pe care o ridică dispozițiile art. 13 alin. (1) “nu poate fi
soluţionată decât de legiuitor, iar nu de Curtea Constituţională în cadrul competenţelor sale
consacrate de Legea fundamentală”;
ajutoarele și indemnizaţiile la care se referă art. 13 alin. (1) din Legea nr. 285/2010
nu fac parte din categoria drepturilor fundamentale, astfel că legiuitorul este liber să
dispună cu privire la conţinutul, limitele şi condiţiile de acordare a acestora, precum şi să
dispună diminuarea ori chiar încetarea acordării acestora, fără a fi necesară întrunirea
condiţiilor stabilite de art. 53 din Constituție.
De asemenea, instanța de contencios constituțional face trimitere la jurisprudența CEDO
care consacră marja de apreciere a statelor în stabilirea beneficiilor ce pot fi plătite
angajaților din bugetul de stat, a suspendării sau încetării plății acestor beneficii (Hotărârea
din 8 noiembrie 2005, pronunţată în Cauza Kechko împotriva Ucrainei, §23, decizia de
inadmisibilitate din 6 decembrie 2011, pronunţată în cauzele conexate nr. 44.232/11 şi nr.
44.605/11 Felicia Mihăieş împotriva României şi Adrian Gavril Senteş împotriva României,
§15, §19).
Relevante sunt şi Decizia nr. 653/2015 publicată în M.Of. nr. 873 din 23 noiembrie 2015
precum şi Decizia nr. 249/2015 publicată în M.Of. nr. 459 din 25 iunie 2015.
Prin Decizia nr. 16 din 8 iunie 2015, publicată în Monitorul Oficial, Partea I nr. 525 din
15/07/2015, ÎCCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materia
contenciosului administrativ şi fiscal a stabilit că dispoziţiile art. 9 din Legea nr. 118/2010
privind unele măsuri necesare în vederea restabilirii echilibrului bugetar, cu modificările şi
completările ulterioare, vizează exerciţiul dreptului la acordarea ajutoarelor sau, după caz,
indemnizaţiilor, în sensul că acesta este suspendat în perioada 3 iulie-31 decembrie 2010,
iar nu existenţa acestui drept.
În motivarea deciziei au fost analizate și prevederile corespunzătoare cuprinse în art.
9 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 80/2010 pentru completarea art. 11 din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 37/2008 privind reglementarea unor măsuri financiare
în domeniul bugetar, precum şi pentru instituirea altor măsuri financiare în domeniul
bugetar, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 283/2011 (O.U.G. nr. 80/2010),
art. 2 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 84/2012 privind stabilirea salariilor
personalului din sectorul bugetar în anul 2013, prorogarea unor termene din acte normative,
precum şi unele măsuri fiscal-bugetare, aprobată prin Legea nr. 36/2014 (O.U.G. nr.
84/2012), art. 10 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 103/2013 privind salarizarea
personalului plătit din fonduri publice în anul 2014, precum şi alte măsuri în domeniul
cheltuielilor publice, aprobată cu completări prin Legea nr. 28/2014, cu modificările şi
completările ulterioare (O.U.G. nr. 103/2013) şi art. 9 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului
nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul 2015, precum
şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi completări prin
Legea nr. 71/2015 (O.U.G. nr. 83/2014) raportat la pct. 2 din anexa nr. IV/2 la Legea-cadru
148
nr. 330/2009 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice 1 (Legea nr.
330/2009) şi la art. 20 din anexa nr. VII la Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea
unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare
(Legea nr. 284/2010).
S-a reținut, în esență, că din interpretarea normelor legale enunţate rezultă că voinţa
legiuitorului nu a fost aceea de eliminare a beneficiilor acordate unor categorii
socioprofesionale, respectiv de încetare a existenţei dreptului la acordarea de
ajutoare/indemnizaţii, ci doar de suspendare a exerciţiului acestui drept. Raţiunea acestei
interpretări este impusă şi de succesiunea în timp a actelor normative prin care legiuitorul
a dispus, cu caracter temporar, măsura neaplicării dispoziţiilor legale privind
ajutoarele/indemnizaţiile în anii 2011-2015.
Sub acest aspect, relativ la măsurile financiare instituite prin Legea nr.
283/2011 pentru anul 2012, Curtea Constituţională a reţinut că aceste măsuri nu aduc
atingere înseşi substanţei drepturilor băneşti vizate, ci doar amână acordarea
ajutoarelor/indemnizaţiilor pe o perioadă limitată de timp, pentru a nu se crea o datorie
bugetară imposibil de acoperit, în contextul unui echilibru financiar marcat de criză
(deciziile nr. 1.576 din 7 decembrie 2011 şi nr. 291 din 23 mai 2013).
Prin prisma acestei interpretări, se poate reține prematuritatea, iar nu
inadmisibilitatea sau netemeinicia acțiunilor privind acordarea drepturilor salariale în cazul
trecerii în rezervă.
149
Legat de acest punct de vedere, s-a arătat însă că materia raporturilor privind funcția
publică reprezintă un tip de contencios special, o subspecie a contenciosului administrativ,
care permite existența unor acțiuni care nu se încadrează în tipologia acțiunilor clasice
reglementate de Legea nr. 554/2004 (de ex. acțiuni bănești directe, acțiunile în constatare
ale CNSAS).
Soluția poate pune însă probleme din perspectiva invocării excepției autorității de
lucru judecat într-o nouă acțiune.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.5 din 5 martie 2018 (dosar nr.2833/1/2017) s-a admis recursul în
interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Suceava și s-a dispus că:
Litigiile având ca obiect acordarea ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele
militare, polițiștii și funcționarii publici cu statut special la trecerea în rezervă sau direct
în retragere, în temeiul art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr. 284/2010
sunt de competența în primă instanță a secțiilor/completelor specializate în soluționarea
litigiilor de muncă, respectiv, raportat la calitatea de funcționar public a reclamanților, a
secțiilor/completelor specializate de contencios administrativ.
Acțiunile având ca obiect acordarea ajutoarelor salariale de care beneficiază cadrele
militare, polițiștii și funcționarii publici cu statut special la trecerea în rezervă sau direct
în retragere formulate în temeiul art. 20 alin. (1) din Capitolul 2 al Anexei VII din Legea nr.
284/2010 introduse în perioada de suspendare a exercițiului dreptului la acordarea de
ajutoare/indemnizații sunt prematur formulate.
150
10. Acordarea diferenţelor salariale reprezentând al 13-lea salariu începând cu data
de 1.03.2012 şi în continuare, respectiv dacă începând cu anul 2012 premiul
anual se prezumă că se regăseşte inclus în salariul de bază, astfel cum rezultă
din considerentele Deciziei Curţii Constituţionale nr. 257/2012 şi ale Deciziei nr.
21/2013 a ÎCCJ, pronunţată în recursul în interesul legii (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 59)
151
Prin Decizia nr. 21/2013 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, pronunţată în recursul
în interesul legii, s-a stabilit că, în interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 8 din Legea
nr. 285/2010 privind salarizarea în anul 2011 a personalului plătit din fonduri publice,
premiul pentru anul 2010, prevăzut de art. 25 din Legea-cadru nr. 330/2009 privind
salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, a fost inclus în majorările
salariale stabilite pentru anul 2011, potrivit dispoziţiilor art. 1 din Legea nr. 285/2010,
nemaiputând fi acordat în forma supusă vechii reglementări.
A fost avută în vedere și jurisprudența constantă a Curții Constituționale, în sensul că
drepturile salariale suplimentare, cum sunt primele, sporurile sau adaosurile, prevăzute în
acte normative, nu constituie drepturi fundamentale consacrate în Constituţie, care nu ar
mai putea fi modificate sau chiar anulate. De aceea, în măsura în care premiul anual nu este
prevăzut expres în noua reglementare, interpretarea dată prin decizia de recurs în interesul
legii subzistă și începând cu anul 2012.
11. Reîncadrarea funcţionarilor publici din autorităţile publice locale în temeiul art.
1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014, astfel cum a fost aprobată prin Legea nr.
71/2015. Salariul de încadrare stabilit la nivel maxim corespunzător treptei I de
salarizare (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 60)
15
Conform art. 1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014, modificat prin Legea nr. 71/2015, „prin excepţie de la prevederile alin.
(1) şi (2), personalul din aparatul de lucru al Parlamentului şi din celelalte instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi
nivel, precum şi personalul din cadrul Consiliului Concurenţei şi al Curţii de Conturi, inclusiv personalul prevăzut la art. 5
din aceste instituţii, care beneficiază de un cuantum al salariilor de bază şi al sporurilor mai mici decât cele stabilite la nivel
maxim în cadrul aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice pentru fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie, va fi salarizat la nivelul
maxim dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii”.
16
Art. 5 prevede că: „(1) În anul 2015, pentru personalul nou-încadrat pe funcţii, pentru personalul numit/încadrat în aceeaşi
instituţie/autoritate publică pe funcţii de acelaşi fel, precum şi pentru personalul promovat în funcţii sau în grade/trepte,
152
Se mai arată, în susținerea aceleiași opinii, că dacă art. 1 alin. (5 1) s-ar aplica tuturor
categoriilor de personal din instituţiile şi autorităţile publice, nu se justifică reglementarea
acestei excepţii de la art. 1 alin. (1) şi (2), legiuitorul putând să modifice corespunzător
aceste alineate, fără să introducă o normă derogatorie; Legea nr. 71/2015 conţine mai multe
norme derogatorii care trebuie aplicate strict categoriilor de personal prevăzute de acestea.
salarizarea se face la nivelul de salarizare în plată pentru funcţiile similare din instituţia/autoritatea publică în care acesta este
încadrat sau din instituţiile subordonate acestora, în cazul în care nu există o funcţie similară în plată.
(11) Prin nivel de salarizare în plată pentru funcţiile similare se înţelege acelaşi cuantum al salariului de bază cu cel al
salariaţilor având aceeaşi funcţie, în care au fost incluse, după data de 31 decembrie 2009, sumele aferente salariului de
încadrare, precum şi sumele aferente sporurilor de care au beneficiat înainte de această dată, dacă salariatul angajat, numit
sau promovat îndeplineşte aceleaşi condiţii de studii - medii, superioare, postuniversitare, doctorale -, de vechime şi îşi
desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii, specifice locului de muncă la data angajării sau promovării.
(12) Prevederile alin. (11) se aplică şi pentru calculul indemnizaţiei de încadrare pentru persoanele care sunt demnitari,
ocupă funcţii publice şi de demnitate publică, ca unică formă de remunerare a activităţii corespunzătoare funcţiei”.
(2) Pentru funcţionarii publici care se transferă, sunt redistribuiţi din corpul funcţionarilor publici sau sunt reintegraţi în
funcţie, potrivit legii, în cursul anului 2015, salarizarea se face la nivelul de salarizare în plată pentru funcţiile similare din
instituţia/autoritatea publică în care acesta este încadrat.
(3) În cazul funcţionarilor publici nou-încadraţi sau promovaţi, nivelul de salarizare în plată pentru funcţiile similare este
cel corespunzător treptei 3 de salarizare utilizate în anul 2010.
(4) În situaţia în care în cadrul instituţiei/unităţii de învăţământ nu există funcţie similară, salariul pentru acea funcţie se
stabileşte aplicând prevederile Legii nr. 63/2011 şi, succesiv, actele normative care au urmat după acest act normativ.
(5) În anul 2015, ordonatorii principali de credite/ordonatorii de credite pot aproba demararea procedurilor privind
promovarea pe funcţii, grade sau trepte profesionale a personalului numai cu condiţia încadrării în cheltuielile de personal
aprobate în buget.”
17
Sentința civilă nr. 3152/25.11.2015, pronunţată în dosarul nr. 5907/2/2015; sentința civilă nr. 3308/10.12.2015, pronunţată
în dosarul nr. 6255/2/2015; sentința civilă nr. 943/21.03.2016, pronunţată în dosarul nr. 8272/2/2015; sentința civilă nr.
1099/04.04.2016, pronunţată în dosarul nr. 8115/2/2015, sentința civilă nr. 552/22.02.2016, pronunţată în dosarul nr.
6992/2/2015; sentința civilă nr. 1301/18.04.2016, pronunţată în dosarul nr. 6610/2/2015; sentința civilă nr. 346/08.02.2016,
153
interpretate în sensul că sintagma „salarizat la acelaşi nivel” din conţinutul alin. (5 1) al art.
1 din O.U.G. nr. 83/2014, astfel cum a fost modificată şi completată prin Legea nr. 71/2015,
vizează ansamblul textului imediat precedent, respectiv „personalul din aparatul de lucru al
Parlamentului şi din celelalte instituţii şi autorităţi publice”, precum şi textul „la acelaşi
nivel cu cel ce se acordă pentru luna decembrie 2014” din cuprinsul alin. (1) şi textul „la
acelaşi nivel cu cel ce se acordă personalului plătit din fonduri publice pentru luna decembrie
2014” din cuprinsul alin. (2) ale art. 1 din O.U.G. nr. 83/2014, astfel cum a fost modificată
şi completată prin Legea nr. 71/2015).
• A fost identificată și o orientare minoritară, în sens contrar celor arătate mai sus
(sentinţa civilă nr. 3490/23.12.2015, pronunţată în dosarul nr. 5056/2/2015), conform căreia
textul art. 1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014 nu are în vedere personalul din toate instituțiile
şi autoritățile publice, ci doar personalul din instituţiile şi autorităţile publice, salarizat la
acelaşi nivel cu nivelul de salarizare din aparatul de lucru al Parlamentului.
În motivarea soluției se arată că, dacă s-ar fi avut în vedere personalul din toate
instituțiile şi autoritățile publice, legiuitorul ar fi folosit pur și simplu sintagma „personalul
din toate instituțiile şi autoritățile publice”. Or, se constată că legiuitorul a avut în vedere
3 categorii distincte de personal, respectiv:
- personalul din aparatul de lucru al Parlamentului;
- personalul din celelalte instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi nivel (cu
personalul din aparatul de lucru al Parlamentului);
- personalul din cadrul Consiliului Concurenţei şi al Curţii de Conturi.
• La nivelul Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie nu s-au identificat la acest moment decizii
prin care să fi fost soluţionate procese în legătură cu problema de drept în discuţie, însă în
dosarul nr. 1733/1/2016 a fost înregistrată o întrebare prealabilă formulată în condițiile
art. 519 şi urm. C. proc. civ. privind interpretarea art. 1 alin. (1), (2) şi (51) din O.U.G. nr.
83/2014, astfel cum a fost modificată şi completată prin Legea nr. 71/2015, în sensul de a
se lămuri dacă sintagma „salarizat la acelaşi nivel” din conţinutul alin. (51) vizează ansamblul
textului imediat precedent, respectiv „personalul din aparatul de lucru al Parlamentului şi
din celelalte instituţii şi autorităţi publice”, precum şi textul „la acelaşi nivel cu cel ce se
acordă pentru luna decembrie 2014” din cuprinsul alin. (1) şi textul „la acelaşi nivel cu cel
ce se acordă personalului plătit din fonduri publice pentru luna decembrie 2014” din
cuprinsul alin. (2) al art. 1 din O.U.G. nr. 83/2014.
pronunţată în dosarul nr. 6317/2/2015; sentința civilă nr. 161/25.01.2016, pronunţată în dosarul nr. 6023/2/2015; sentința
civilă nr. 1303/18.04.2016 pronunţată în dosarul nr. 519/2/2016; decizia civilă nr. 1398/10.03.2016, pronunţată în dosarul nr.
44726/3/2014
154
salariilor de bază şi al sporurilor mai mici decât cele stabilite la nivel maxim în cadrul
aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice pentru fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie.
acceptarea interpretării restrictive, conform căreia sintagma „salarizat la acelaşi
nivel” este văzută ca fiind o circumstanţiere a personalului „din celelalte instituţii şi
autorităţi publice” doar la categoria aceluia care ar fi „salarizat la acelaşi nivel” cu
„personalul din aparatul de lucru al Parlamentului”, cu excluderea de la uniformizarea
drepturilor salariale a tuturor celorlalţi angajaţi plătiţi din fondurile publice ar trebui să îşi
găsească izvorul într-o justificare obiectivă. Or, Curtea Europeană a Drepturilor Omului a
reţinut, în cauza Driha împotriva România, (hotărârea din 21 februarie 2008), prin prisma
jurisprudenţei divergente a instanţelor interne o încălcare a art. 14 din Convenţia europeană
pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, arătând că «37. În lumina
articolului 14 din Convenţie, o discriminare constă în a trata în mod diferit, cu excepţia
justificării obiective şi raţionale, persoane aflate în situaţii comparabile. (…) lista pe care
o cuprinde articolul 14 are un caracter exemplificativ şi nu limitativ.» [s.n.].
sintagma „salarizat la acelaşi nivel” nu este definită expres în corpul O.U.G. nr.
83/2014 sau al Legii nr. 71/2015, sensul ei putând fi dedus, pe cale de interpretare, din
analiza logică, gramaticală, sistematică şi teleologică a actelor normative menţionate,
inclusiv a dreptului comun în materie de salarizare a personalului plătit din fonduri publice,
adică Legea-cadru nr. 284/2010. Relevante în acest sens sunt dispozițiile art. 1 alin. (1) și
(2) din acest din urmă act normativ [legea-cadru are „ca obiect de reglementare stabilirea
unui sistem unitar de salarizare pentru personalul din sectorul bugetar plătit din bugetul
general consolidat al statului”; începând cu intrarea sa în vigoare „drepturile salariale ale
personalului prevăzut la alin. (1) sunt şi rămân în mod exclusiv cele prevăzute în prezenta
lege.”] și cele ale art. 39 lit. y), prin care, după ce abrogă anumite dispoziţii expres
identificate, legiuitorul prevede ca se abrogă şi „orice alte dispoziţii contrare prezentei
legi.”. În acest context, se pune problema în ce măsură mai sunt în vigoare, iar nu abrogate
în considerarea art. 39 lit. y) din Legea nr. 284/2010, dispoziţii din legi speciale anterioare,
care ar conţine reglementări prin care drepturile salariale ale anumitor categorii de personal
se stabileau în raport de nivelul de salarizare al personalului din aparatul de lucru al
Parlamentului, reglementări aflate însă în conflict cu dispoziţiile, inclusiv anexele Legii-
cadru nr. 284/2010.
din intenţia legiuitorului în propunerea normei juridice de la alin. (5 1) nu ar rezulta că
acesta ar fi urmărit să limiteze aplicarea textului legal doar la anumite categorii de personal
plătit din fonduri publice, ci scopul urmărit a fost acela de a elimina discriminarea în
salarizare între persoanele care ocupă aceleaşi funcţii, în aceleaşi condiţii de studii şi de
vechime, prin urmare s-a avut în vedere configurarea unui domeniu de aplicare generală a
legii18.
din perspectivă gramaticală, sintagma „salarizat la acelaşi nivel” apare în corpul
frazei ce constituie textul alin. (51) ca o apoziţie, adică un cuvânt sau o construcţie mai
largă, care reia şi explică, detaliază un alt cuvânt.
În cazul concret, această sintagmă explică substantivul - subiect „personalul”, folosit
de legiuitor o singură dată anterior inserării apoziţiei menţionate - „personalul din aparatul
18
În motivarea amendamentului prin care a fost introdus alin. (5 1) se arată că s-a avut în vedere “clarificarea textului şi
eliminarea discriminării între persoane care ocupă aceleaşi funcţii, în aceleaşi condiţii de studii şi vechime” [s.n.]. Acesta
poate fi consultat pe pagina web a Senatului http://www.senat.ro/legis/PDF/2015/15L021CR.pdf și a Camerei Deputaților
http://www.cdep.ro/comisii/munca/pdf/2015/rp191.pdf
155
de lucru al Parlamentului şi din celelalte instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi
nivel”, iar nu în mod repetitiv în modul „personalul din aparatul de lucru al Parlamentului şi
personalul din celelalte instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi nivel” [n.n.]. În
măsura în care, prin reducere la absurd, legiuitorul ar fi recurs la această din urmă
formulare, ar fi cert că apoziţia determina doar cel de-al doilea substantiv – subiect. Cum
însă Parlamentul României nu a legiferat o astfel de variantă, atunci sintagma „salarizat la
acelaşi nivel” apare că explică singurul substantiv - subiect existent în precedent, care, la
rândul său, mai este explicitat şi de atributele „din aparatul de lucru al Parlamentului”,
respectiv „din celelalte instituţii şi autorităţi publice”.
în ceea ce privește problema dacă, în înţelesul dispoziţiilor art. 1 alin. (51) din O.U.G.
nr. 83/2014 astfel cum a fost modificată şi completată prin Legea nr. 71/2015, sintagma
„salarizat la acelaşi nivel” ar corespunde noţiunii de „acelaşi nivel cu cel ce se acordă pentru
luna decembrie 2014”, noţiune avută în vedere cu prilejul reglementării alin. (1) şi (2) ale
art. 1 din acelaşi act normativ, se arată că:
în sensul unei astfel de interpretări şi raportări par a fi dispozițiile art. 5 alin. (1 1)
(„Prin nivel de salarizare în plată pentru funcţiile similare se înţelege acelaşi cuantum al
salariului de bază cu cel al salariaţilor având aceeaşi funcţie, în care au fost incluse, după
data de 31 decembrie 2009, sumele aferente salariului de încadrare, precum şi sumele
aferente sporurilor de care au beneficiat înainte de această dată, dacă salariatul angajat,
numit sau promovat îndeplineşte aceleaşi condiţii de studii - medii, superioare,
postuniversitare, doctorale - de vechime şi îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii,
specifice locului de muncă la data angajării sau promovării”) şi alin. (1 2) din O.U.G. nr.
83/2014 („Prevederile alin. 11 se aplică şi pentru calculul indemnizaţiei de încadrare pentru
persoanele care sunt demnitari, ocupă funcţii publice şi de demnitate publică, ca unică
formă de remunerare a activităţii corespunzătoare funcţiei”).
interpretarea ar fi de natură să afirme, în esenţă, principiul că alin. (1) şi (2) ale art.
1 din O.U.G. nr. 83/2014 interzic majorarea cuantumului brut al salariilor de bază, soldelor
funcţiilor de bază, sporurilor etc., în timp ce alin. (51) din acelaşi act normativ consacră
nediscriminatoriu posibilitatea uniformizării salariilor de bază, soldelor funcţiilor de bază,
sporurilor etc. celor aflaţi în aceeaşi situaţie, făcând să fie salarizaţi la acelaşi nivel.
Dispoziţiile art. 1 alin. (51) din O.U.G. nr. 83/2014 sunt aplicabile personalului tuturor
instituţiilor şi autorităţilor publice, în scopul eliminării discriminării între persoane care
ocupă aceleaşi funcţii în aceleaşi condiţii de studii şi vechime, pentru considerentele
prezentate pe larg în opinia redactorului referatului înaintat de Curtea de Apel București.
Notă
Prin Decizia nr. 23 din 26 septembrie 2016 (dosarul nr. 1733/1/2016), completul pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept în materie civilă din cadrul Înaltei Curți de Casație și
Justiție, a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (5 1) din Ordonanţa de urgenţă
a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
156
"salarizat la acelaşi nivel" are în vedere personalul din cadrul aparatului de lucru al
Parlamentului, personalul din cadrul Consiliului Concurenţei, al Curţii de Conturi, precum
şi din cadrul celorlalte autorităţi şi instituţii publice enumerate de art. 2 alin. (1) lit. a) din
Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri
publice, cu modificările şi completările ulterioare; nivelul de salarizare ce va fi avut în
vedere în interpretarea şi aplicarea aceleiaşi norme este cel determinat prin aplicarea
prevederilor art. 1 alin. (1) şi (2) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 83/2014,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările
ulterioare, în cadrul aceleiaşi autorităţi sau instituţii publice.
Prin Decizia ÎCCJ nr.54 din 3 iulie 2017 (dosar 591/1/2017) s-a admis sesizarea formulată
de Curtea de Apel Timişoara - Secţia contencios administrativ şi fiscal, în dosarul nr.
8944/30/2015, privind pronunţarea unei hotărâri prealabile și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (51 ) din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
„salarizat la acelaşi nivel” are în vedere şi personalul din cadrul autorităţilor şi instituţiilor
publice prevăzute la art. 2 alin. (1) lit. b) din Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea
unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare.
Problema a fost semnalată în contextul în care pe rolul Curții de Apel există mai multe
dosare cu obiect identic, în vederea evitării practicii neunitare a secţiei de contencios
administrativ în această materie.
Dispozițiile vizate prevăd că:
„ (1) În anul 2015, pentru personalul nou-încadrat pe funcţii, pentru personalul
numit/încadrat în aceeaşi instituţie/autoritate publică pe funcţii de acelaşi fel, precum şi
pentru personalul promovat în funcţii sau în grade/trepte, salarizarea se face la nivelul de
salarizare în plată pentru funcţiile similare din instituţia/autoritatea publică în care acesta
este încadrat sau din instituţiile subordonate acestora, în cazul în care nu există o funcţie
similară în plată.
(11) Prin nivel de salarizare în plată pentru funcţiile similare se înţelege acelaşi cuantum
al salariului de bază cu cel al salariaţilor având aceeaşi funcţie, în care au fost incluse, după
data de 31 decembrie 2009, sumele aferente salariului de încadrare, precum şi sumele
aferente sporurilor de care au beneficiat înainte de această dată, dacă salariatul angajat,
numit sau promovat îndeplineşte aceleaşi condiţii de studii - medii, superioare,
postuniversitare, doctorale -, de vechime şi îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii,
specifice locului de muncă la data angajării sau promovării.
157
(12) Prevederile alin. (11) se aplică şi pentru calculul indemnizaţiei de încadrare
pentru persoanele care sunt demnitari, ocupă funcţii publice şi de demnitate publică, ca
unică formă de remunerare a activităţii corespunzătoare funcţiei.
(2) Pentru funcţionarii publici care se transferă, sunt redistribuiţi din corpul
funcţionarilor publici sau sunt reintegraţi în funcţie, potrivit legii, în cursul anului 2015,
salarizarea se face la nivelul de salarizare în plată pentru funcţiile similare din
instituţia/autoritatea publică în care acesta este încadrat.
(3) În cazul funcţionarilor publici nou-încadraţi sau promovaţi, nivelul de
salarizare în plată pentru funcţiile similare este cel corespunzător treptei 3 de salarizare
utilizate în anul 2010.
(4) În situaţia în care în cadrul instituţiei/unităţii de învăţământ nu există
funcţie similară, salariul pentru acea funcţie se stabileşte aplicând prevederile Legii nr.
63/2011 şi, succesiv, actele normative care au urmat după acest act normativ.
(5) În anul 2015, ordonatorii principali de credite/ordonatorii de credite pot
aproba demararea procedurilor privind promovarea pe funcţii, grade sau trepte profesionale
a personalului numai cu condiţia încadrării în cheltuielile de personal aprobate în buget.”
158
Având în vedere că la data de 26 septembrie 2016, Înalta Curte de Casație și Justiție
urmează să se pronunțe cu privire la întrebarea prealabilă adresată de Curtea de Apel
București, nu a fost adoptată o soluție cu privire la punctele 5 și 6, discuțiile urmând a
fi reluate, în măsura în care se va aprecia necesar, prin prisma soluțiilor de practică
judiciară ulterioare deciziei ÎCCJ.
Notă
Prin Decizia nr. 23 din 26 septembrie 2016 (dosarul nr. 1733/1/2016), completul pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept în materie civilă din cadrul Înaltei Curți de Casație și
Justiție, a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (51) din Ordonanţa de urgenţă
a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
"salarizat la acelaşi nivel" are în vedere personalul din cadrul aparatului de lucru al
Parlamentului, personalul din cadrul Consiliului Concurenţei, al Curţii de Conturi, precum
şi din cadrul celorlalte autorităţi şi instituţii publice enumerate de art. 2 alin. (1) lit. a) din
Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri
publice, cu modificările şi completările ulterioare; nivelul de salarizare ce va fi avut în
vedere în interpretarea şi aplicarea aceleiaşi norme este cel determinat prin aplicarea
prevederilor art. 1 alin. (1) şi (2) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 83/2014,
aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările
ulterioare, în cadrul aceleiaşi autorităţi sau instituţii publice.
Prin Decizia ÎCCJ nr.54 din 3 iulie 2017 (dosar 591/1/2017) s-a admis sesizarea formulată
de Curtea de Apel Timişoara - Secţia contencios administrativ şi fiscal, în dosarul nr.
8944/30/2015, privind pronunţarea unei hotărâri prealabile și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 1 alin. (51 ) din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul
2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor publice, aprobată cu modificări şi
completări prin Legea nr. 71/2015, cu modificările şi completările ulterioare, sintagma
„salarizat la acelaşi nivel” are în vedere şi personalul din cadrul autorităţilor şi instituţiilor
publice prevăzute la art. 2 alin. (1) lit. b) din Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea
unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare.
159
13. Probleme legate de aplicarea Legii nr. 124/2014, privind unele măsuri
referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri
publice:
A. Sferă de aplicare, drepturi salariale acordate în baza contractului colectiv de
muncă
B. Efectul intrării în vigoare a Legii nr. 124/2014 asupra valabilităţii deciziilor
Curţii de Conturi în ce priveşte măsura dispusă de aceasta de recuperare a
prejudiciului constând în plata drepturilor salariale în mod necuvenit, prevăzute de
Legea nr. 124/2014 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016,
pg. 76)
• Într-o opinie (sentința civilă nr. 38/03.02.2016) a fost admisă acţiunea având ca obiect
anularea dispoziţiei primarului şi a fost înlăturată obligaţia reclamanţilor de restituire a
sumelor imputate, reţinându-se că reclamanţii fac parte din personalul contractual al
Primăriei, calitate în care au beneficiat de compensaţii lunare pentru menţinerea sănătăţii
şi securităţii muncii şi pentru îmbunătăţirea condiţiilor la locul de muncă. În motivarea
soluției s-a reținut că nu se poate reține o culpă a reclamanților, câtă vreme acordarea
compensaţiilor s-a făcut în baza unei hotărâri rămasă definitivă prin nerecurare (sentinţa
civilă nr. 3792/7.06.2013 a Tribunalului Vrancea) iar împrejurarea că prin actul Curţii de
Conturi s-a constatat nelegalitatea acordării drepturilor nu este de natură a înlătura
caracterul definitiv şi executoriu al hotărârii judecătoreşti de consfinţire a acordului de
mediere, câtă vreme drepturile asupra cărora părţile au negociat pot face obiectul medierii,
nefiind excluse potrivit art. 2 din Legea nr. 192/2006, şi nici o parte vătămată nu a formulat
acţiune în desfiinţarea tranzacţiei, conform art. 2278 Cod civil. S-a mai reținut că Legea nr.
124/2014, intrată în vigoare la 27.09.2014, a amnistiat obligaţiile de restituire a sumelor
constatate necuvenite prin acte ale Curţii de Conturi.
• Într-o altă opinie (sentința civilă nr. 34/01.02.2016 ; decizia civilă a Curții de Apel
Galați nr. 1179/29.05.2015, pronunţată în dosarul nr. 2353/91/2014) s-a reţinut că nu sunt
incidente prevederile Legii nr. 124/2014, întrucât aceasta are în vedere personalul ale cărui
venituri de natură salarială au fost stabilite în baza actelor normative privind salarizarea
personalului din sectorul bugetar; or, drepturile speciale în bani pentru reclamanţi s-au
acordat în baza contractului colectiv de muncă, iar nu în baza actelor normative privind
salarizarea personalului bugetar. Atunci când legiuitorul a dorit amnistierea sumelor
acordate ca drepturi prin contracte sau acorduri colective de muncă a menţionat aceasta în
mod expres (de ex. Legea nr. 84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură
salarială ale personalului plătit din fonduri publice prevede, la art. l, că legea se aplică
personalului din sectorul bugetar plătit din bugetul general consolidat al statului ale cărui
venituri de natură salarială au fost stabilite până la intrarea în vigoare a legii-cadru nr.
160
284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările
ulterioare, în baza: a) contractelor sau acordurilor colective de muncă încheiate, înregistrate
la Ministerul Muncii, Familiei și Protecţiei Sociale sau, după caz, la inspectoratele teritoriale
de muncă și necontestate la instanţele judecătoreşti competente; b) hotărârilor consiliilor
locale și judeţene; c) contractelor de muncă/convențiilor civile încheiate în cadrul
proiectelor finanţate din fonduri europene, conform Ghidului de finanţare, în care Ministerul
Educației, Cercetării, Tineretului și Sportului sau unităţile și instituţiile aflate in
subordine/coordonare au calitatea de beneficiar/partener); tendinţa legiuitorului este de a
sublinia că după apariţia Legii nr. 284/2010 nu este posibilă acordarea unor drepturi prin
contracte sau acorduri colective de muncă, iar în Legea nr. 124/2014 nu a prevăzut
posibilitatea amnistierii sumelor acordate în această modalitate.
13.2. Efectul intrării în vigoare a Legii nr. 124/2014 asupra valabilităţii deciziilor
Curţii de Conturi în ce priveşte măsura dispusă de aceasta de recuperare a prejudiciului
constând în plata drepturilor salariale în mod necuvenit, prevăzute de Legea nr.
124/2014
• S-a apreciat că Legea nr. 124/2014 nu are nici un efect juridic asupra deciziilor emise
de Curtea de Conturi anterior intrării sale în vigoare, însă afectează valabilitatea deciziilor
emise ulterior, în ce priveşte măsura de recuperare a prejudiciului stabilit ca urmare a plăţii
drepturilor salariale constatate a fi acordate necuvenit prin decizia Curţii de Conturi şi care
intră sub incidenţa prevederilor Legii nr. 124/2014 (ca situaţie premisă).
Problema nu vizează drepturile salariale ce nu intră sub incidenţa Legii nr. 124/2014, ce
urmează a fi apreciată de instanţa de judecată în concret în fiecare speţă.
Argumente în susţinerea soluţiei:
exonerarea la plată operează nu doar faţă de veniturile de natură salarială deja
constatate ca fiind nelegale de Curtea de Conturi până la data intrării în vigoare a legii, ci
pentru toate veniturile de natură salarială acordate pe perioada ulterioară Legii nr. 84/2012
şi până la data intrării în vigoare a Legii nr. 124/2014;
prin venituri de natură salarială se înţelege orice sumă de bani achitată angajatului
bugetar, fie că este vorba de sporuri, drepturi, speciale sau acordarea unor sume de bani
pentru achiziţionarea unei ţinute sau pentru compensarea desfăşurării activităţii în condiţii
improprii sub aspectul sănătăţii şi securităţii muncii;
în ceea ce privește deciziile emise de Curtea de Conturi anterior intrării în vigoare a
Legii nr. 124/2014, întrucât, la momentul emiterii actului administrativ acesta a respectat
toate dispoziţiile legale, este valabil emis, Legea nr. 124/2014 neputându-i afecta
valabilitatea. Efectul legii se va produce în etapa punerii în executare a deciziei Curţii de
Conturi, în sensul că aceasta nu îşi va mai produce efectele sub aspectul măsurii de
recuperare a prejudiciului.
161
Potrivit art. 55 alin. (1) lit. k) din Legea nr. 571/2003 (Codul fiscal) - în vigoare la data
adoptării Legii amnistiei fiscale - regulile proprii veniturilor din salarii se aplică tuturor
tipurilor de venituri sau avantaje de natură salarială ori asimilate salariilor în vederea
impunerii.
Așa cum se prevede expres în art. 1 lit. a), Legea nr. 124/2014 se aplică exclusiv
persoanelor ale căror venituri de natură salarială au fost stabilite în baza actelor normative
privind salarizarea personalului bugetar, în câmpul ei de reglementare neintrând și
drepturile de natură salarială acordate în temeiul unor contracte colective de muncă.
Legea nr. 124/2014 nu produce efecte juridice asupra deciziilor emise Curtea de Conturi
anterior intrării sale în vigoare, însă afectează valabilitatea măsurilor ulterioare de
recuperare a prejudiciilor stabilite în baza abaterilor financiare constatate prin decizia Curţii
de Conturi.
162
14. Interpretarea şi aplicarea art. 85 din Legea nr. 188/1999. Cauze având ca
obiect dispoziții de imputare emise de primar având ca premisă un raport al
Curţii de Conturi. Data constatării pagubei (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 17)
Într-o opinie, însuşită în cadrul întâlnirii trimestriale din luna decembrie 2017, s-a
concluzionat în sensul că data constatării pagubei este data la care conducătorul entității
controlate a luat cunoștință de decizia definitivă prin care Camera de Conturi a impus luarea
unor măsuri de recuperare a unui prejudiciu estimat. Or, cel târziu la data comunicării
hotărârii definitive a Curții de Conturi, pârâta avea cunoștință de existența unui astfel de
prejudiciu, astfel că, în termen de 30 de zile, conducătorul pârâtei trebuia să procedeze la
emiterea deciziei de imputare.
Într-o altă opinie, s-a menționat faptul că la momentul rămânerii definitive în instanţă
a deciziei Curţii de Conturi începe să curgă termenul de 30 de zile, întrucât dispoziția
normativă analizată face referire la „constatarea pagubei”, iar aceasta nu se poate
concretiza decât într-un act al conducătorului entităţii controlate în care se stabilește
existenţa şi autorul prejudiciului estimat.
163
b) se dispune prin emiterea de către conducătorul autorităţii sau instituţiei publice a unui
ordin sau a unei dispoziţii de imputare, în termen de 30 de zile de la constatarea pagubei,
sau, după caz, prin asumarea unui angajament de plată, iar în situaţia prevăzută la lit. c) a
aceluiaşi articol, pe baza hotărârii judecătoreşti definitive şi irevocabile.”
Norma analizată are caracter imperativ și instituie în sarcina conducătorului
autorității sau instituției publice auditate obligația să emită un ordin sau o dispoziție de
imputare, în termen de 30 de zile de la constatarea pagubei.
< Data constatării pagubei este data la care conducătorul autorității sau instituției
publice auditate a luat cunoștință de existența acesteia; în concret, este vorba despre
momentul la care serviciul de contabilitate i-a comunicat referatul pe care l-a întocmit
în acest sens.
< Dacă conducătorul autorității sau instituției publice auditate contestă decizia emisă
de structura Curții de Conturi, în temeiul dispozițiilor pct. 204 din Regulament, data
constatării pagubei este data la care i se comunică încheierea formulată de comisia de
soluționare a contestațiilor, deoarece contestația suspendă obligația executării deciziei
până la soluționarea ei de către comisia de soluționare a contestațiilor, conform pct. 210
din Regulament.
< Dacă conducătorul autorității sau instituției publice auditate formulează cerere
de suspendare a măsurilor stabilite prin decizie, iar instanța de judecată, prin hotărâre,
admite cererea, măsurile dispuse devin obligatorii de la data încetării măsurii suspendării
dispuse de instanță. Ca atare, data constatării pagubei este data la care încetează măsura
suspendării executării deciziei.
3. Referitor la cele două opinii exprimate la nivelul Curții de Apel Brașov, s-a apreciat
că, în absența unei soluții de suspendare a executării măsurilor dispuse prin decizia
organelor de control, pronunțată de instanță, definitivarea deciziei în procedura
administrativă, și nu în cea judiciară (prin soluționarea definitivă a acțiunii în anularea
deciziei), marchează momentul obiectiv cel mai târziu în care conducătorul autorității
putea și trebuia să constate existența pagubei.
Având în vedere că nu s-a reușit conturarea unei opinii majoritare asupra problemei
puse în discuție, participanții au agreat amânarea discutării acesteia pentru întâlnirea
următoare.
15.3.3 Motivare
Normele care reglementează domeniul salarizării şi al promovării profesionale sunt de
strictă interpretare, ceea ce înseamnă că, în lipsa unor definiţii legale, noţiunile de
„activitate/vechime în specialitatea studiilor superioare absolvite” (folosită atât de art. 67
alin. 3 din Ordinul MIRA nr. 665/200819 cât şi de art. 1 alin. 4 din Anexa 6 la Ordinul MAI nr.
140/201620) şi de „activitate desfăşurată în domenii corespunzătoare studiilor absolvite”
(folosită de punctul 5 din Nota la Anexa 1 la O.G. nr. 38/2003 21, până la abrogarea parţială
19
Potrivit art. 67 alin. (3) din Ordinul MIRA nr. 665/2008 privind unele activităţi de management resurse umane în unităţile
Ministerului Internelor şi Reformei Administrative, „Agenţilor de poliţie care îndeplinesc condiţiile legale pentru trecerea în
corpul ofiţerilor de poliţie li se acordă, indiferent de vechimea în activitate, gradul profesional de subinspector de poliţie, cu
excepţia celor care au o vechime anterioară în specialitatea studiilor superioare absolvite, cărora li se acordă grade
profesionale conform anexei nr. 5.” (sublinierea noastră, OCD).
20
Potrivit art. 1 alin. (4) din Anexa 6 la Ordinul MAI nr. 140/2016 privind activitatea de management resurse umane în
unităţile de poliţie ale Ministerului Afacerilor Interne, „Personalului încadrat direct/reîncadrat ca poliţist în funcţii cu
specializări prevăzute în fişa postului pentru studiile absolvite şi care a lucrat efectiv înainte de încadrare în asemenea
specializări, i se acordă grade profesionale în raport cu vechimea în specialitatea corespunzătoare studiilor absolvite, dar nu
inferioare gradelor profesionale echivalente gradelor militare deţinute în rezervă, după cum urmează: (…).” (sublinierea
noastră, OCD).
21
Potrivit acestor dispoziţii, “Agenţii de poliţie absolvenţi ai instituţiilor de învăţământ superior, cu diplomă de licenţă,
beneficiază de un spor de 25% din salariul de funcţie dacă îşi desfăşoară activitatea în domenii corespunzătoare studiilor
absolvite, stabilite prin ordin al ministrului administraţiei şi internelor.” (sublinierea noastră, OCD).
167
a ordonanţei prin Legea–cadru nr. 330/2009) nu sunt sinonime, aşa cum bine au observat
autorii primei opinii de mai sus.
În consecinţă, agentul de poliţie care a beneficiat de sporul de 25% acordat în temeiul
punctului 5 din Nota la Anexa 1 la O.G. nr. 38/2003 nu poate pretinde automat, prin chiar
acest fapt, că are dreptul, în momentul în care trece în corpul ofiţerilor, la un grad superior
celui de subinspector de poliţie.
Nimic nu se opune însă să facă dovada cu alte mijloace de probă că, după absolvirea
studiilor superioare, a desfăşurat efectiv o activitate corespunzătoare în specialitatea
studiilor absolvite, de care trebuie să se ţină cont la încadrarea/reîncadrarea sa. Aceasta
reprezintă o posibilitate reală recunoscută atât de Ordinul MIRA nr. 665/2008, cât şi de
Ordinul MAI nr. 140/2016.
Instanţele nu pot însă să absolutizeze, într-un sens sau altul, dovada rezultată din
acordarea sporului de 25%. Nu pot nici să o neglijeze deoarece agenţii de poliţie, absolvenţi
de studii superioare, care nu s-au calificat pentru acordarea sporului (este avută în vedere
exclusiv perioada cât punctul 5 din Nota la Anexa 1 la O.G. nr. 38/2003 a fost în vigoare) nu
se califică nici pentru acordarea unui grad superior celui de subinspector de poliţie, în
momentul trecerii în corpul ofiţerilor, deoarece noţiunea de „activitate desfăşurată în
domenii corespunzătoare studiilor absolvite” este mai largă şi include noţiunea de
„activitate/vechime în specialitatea studiilor superioare absolvite”. Instanţa nu poate însă
nici să se bazeze exclusiv pe această probă deoarece, după cum s-a arătat, cele două noţiuni
nu sunt identice.
168
16. Legalitatea măsurii de sancţionare disciplinară a funcţionarilor publici cu
statut special care îşi desfăşoară activitatea în cadrul penitenciarelor, ca
urmare a Deciziei Curţii Constituţionale nr. 803/2015 prin care s-a constatat că
prevederile art. 74 alin. (2) din Legea nr. 293/2004 sunt neconstituţionale
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 47)
169
Într-o a doua opinie, prin decizia civilă pronunţată în dosarul nr. 8371/30/2017 s-a
reţinut legalitatea unei atare măsuri, apreciindu-se, în esenţă, că există suficiente dispoziţii
legale în legea specială (Legea nr. 293/2004) care să permită aplicarea unei sancţiuni
disciplinare chiar în absenţa reglementărilor stabilite prin ordinul Ministerului Justiţiei,
lipsite de eficacitate ca urmare a declarării neconstituţionalităţii temeiului legal în baza
căruia a fost adoptat.
În acest sens, s-a arătat că dispoziţiile speciale ale Legii nr. 293/2004, completate cu
cele din legislaţia muncii, sunt suficiente pentru a justifica legalitatea procedurii de
cercetare disciplinară chiar şi în lipsa reglementărilor din Ordinul ministrului justiţiei nr.
2.856/C/2004 pentru aprobarea Regulamentului privind modul de constituire, organizare şi
desfăşurare a activităţii comisiilor de disciplină din Administraţia Naţională a Penitenciarelor
şi din unităţile subordonate.
16.3.2 Aşadar, potrivit paragrafelor 49 – 50, deciziile CC în care a fost admisă excepţia
de neconstituţionalitate se aplică:
- raporturilor juridice ce urmează să se nască în viitor (facta futura);
- raporturilor juridice litigioase aflate pe rolul instanţelor judecătoreşti în care nu s-a
pronunţat încă o soluţie definitivă (sau definitivă şi irevocabilă), indiferent dacă în acele
cauze s-a invocat sau nu excepţia de neconstituţionalitate;
- raporturilor juridice soluţionate definitiv (facta praeterita), în toate cauzele în care s-
a invocat excepţia de neconstituţionalitate admisă (atât în cea în care a fost sesizată CC,
cât şi în toate celelalte).
Singurele situaţii în care nu este aplicabilă decizia de admitere a excepţiei de
neconstituţionalitate sunt acelea soluţionate definitiv (sau definitiv şi irevocabil) în care nu
s-a invocat excepţia de neconstituţionalitate (paragraful 51).
În ce priveşte puterea de lucru judecat, aceasta cuprinde atât dispozitivul, cât şi
considerentele în întregul lor, atât în cauzele în care s-a admis excepţia de
neconstituţionalitate, cât şi în cele în care excepţia a fost respinsă (paragrafele 52 - 53).
18. Aplicarea art. 10 alin. (3), teza a II-a din Legea nr. 554/2004, în cazul
reclamantului sindicat, ca urmare a soluțiilor pronunţate în cauzele având ca obiect
„conflicte de competență” (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 34)
177
18.1 Practica judiciară
Într-o opinie, s-a constatat că prevederile art. 10 alin. (4) din Legea nr. 554/2004 sunt
clare, în sensul că stabilirea competenţei teritoriale de soluţionare a cauzei se determină în
funcţie de domiciliul reclamantului şi nu în funcţie de sediul persoanei juridice de drept
public sau privat.
Într-o a doua opinie, se consideră că faţă de dispoziţiile din Legea dialogului social nr.
62/2011 privind sindicatele şi faţă de Decizia Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie nr. 1 din 21
ianuarie 2013 pronunţată în recurs în interesul legii care stabileşte că organizaţiile sindicale
au calitate procesuală activă în acţiunile promovate în numele membrilor de sindicat iar
instanţa competentă teritorial este cea de la sediul sindicatului reclamant, instanţa
competentă teritorial este cea de la sediul sindicatului reclamant.
Ipoteza care a generat dezbaterea problemei juridice:
Problema de drept este susceptibilă de a genera în viitor practică neunitară în ceea
ce priveşte aplicarea dispoziţiilor art. 10 alin. (3), teza a II-a din Legea nr. 554/2004, în cazul
reclamantului sindicat, ca urmare a soluțiilor pronunţate în cauzele având ca obiect conflicte
de competență.
Referiri la conţinutul textelor normative relevante incidente:
- Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, Instanţa competentă,
- art. 10 alin. (3), teza a II-a, reclamantul se poate adresa instanţei de la domiciliul
său sau celei de la domiciliul pârâtului. Dacă reclamantul a optat pentru instanţa de la
domiciliul pârâtului, nu se poate invoca excepţia necompetenţei teritoriale.
(4) Competenţa teritorială de soluţionare a cauzei se va respecta şi atunci când
acţiunea se introduce în numele reclamantului de orice persoană de drept public sau privat,
indiferent de calitatea acestuia din proces.
Prevederile art. 10 alin. (4) din Legea nr. 554/2004 sunt clare, în sensul că stabilirea
competenţei teritoriale de soluţionare a cauzei se determină în funcţie de domiciliul
reclamantului şi nu în funcţie de sediul persoanei juridice de drept public sau privat.
18.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Cu unanimitate, a fost agreată opinia formatorului INM.
181
În urma discuțiilor purtate în cadrul secției nu s-a ajuns la un punct de vedere unitar
cu privire la problema de drept expusă.
22
Partea relevantă din decizie este următoarea:
Interpretând aceste prevederi legale, se constată că legiuitorul a înțeles să acorde o importanță sporită împrejurării
ca, în localitatea în care își desfășoară activitatea funcționarul public cu statut special , acesta sau soția sa să nu beneficie
ze de locuință în proprietate, să nu i se fi atribuit locuință de către autoritățile administrației publice locale ori să nu fi
înstrăinat , după data încadrării în sistemul administrației penitenciare , o locuință proprietate personală .
Or, este de domeniul evidenței, în raport de această cerință legală, că dreptul la atribuirea unei locuințe de serviciu
, respectiv dreptul la compensarea lunară a chiriei în cuantum de până la 50% din venitul net realizat lunar nu pot avea ca
obiect decât un imobil în aceeași localitate în care își desfășoară activitatea beneficiarul , întrucât, în măsura în care
dispozițiile legale mai sus arătate ar fi interpretate în sensul dorit de recurent, ar deveni lipsită de sens interdicția mai sus
arătată, într-o astfel de interpretare reclamantul putând astfel deține o locuință în altă localitate decât cea în care își
desfășoară activitatea concomitent cu compensarea chiriei în aceeași localitate, interpretare care în mod vădit nu poate fi
primită în raport de scopul urmărit de legiuitor prin acordarea acestui beneficiu legal.
Astfel, este logic că, în măsura în care funcționarul public cu statut special dorește să i se acorde beneficiul compens
ării lunare a chiriei în cuantum de până la 50% din venitul net realizat lunar , acesta sau soția acestuia trebuie să nu fie
proprietarul unei locuințe sau beneficiarul unei locuințe atribuite de către autoritățile administrației publice locale , întrucât
este just ca numai în măsura în care funcționarul se află într-o stare de nevoie sub acest aspect, respectiv nu posedă o
locuință, să i se acorde un astfel de beneficiu.
23
Partea relevantă din decizie este următoarea:
”(...) curtea observă că textul legal citat nu impune condiția ca funcționarii publici cu statut special să închirieze o
locuință în localitatea în care își desfășoară activitatea, ci doar pe cea de a nu deține, ei sau soțul/soția, o locuință în această
localitate sau de a nu li se fi atribuit o asemenea locuință de către autoritățile publice locale. Prin urmare, prin introducerea
182
Legea nr. 293/2004 a fost abrogată prin Legea nr. 145/2019, iar în prezent considerăm
că problema nu mai apare în condițiile noii reglementări24. Totuși, înțelegem că este posibil
ca pe rolul instanțelor să existe dosare în care este incidentă vechea lege, motiv pentru care
urmează să propunem o soluție.
19.3.2 Soluționarea problemei de drept
Dispozițiile art. 40 alin. 1 – 4 din Legea nr. 293/2004 sunt următoarele:
(1) Funcţionarii publici cu statut special din sistemul administraţiei penitenciare
au dreptul la atribuirea unei locuinţe de serviciu dacă, în localitatea unde îşi desfăşoară
activitatea, ei sau soţul/soţia nu beneficiază de locuinţă în proprietate ori nu li s-a atribuit
locuinţă de către autorităţile administraţiei publice locale.
(2) Funcţionarii publici cu statut special cărora nu li s-a acordat locuinţă potrivit
prevederilor alin. (1) şi care nici ei şi nici soţul/soţia nu au în proprietate o locuinţă în
localitatea unde îşi desfăşoară activitatea au dreptul la compensarea lunară a chiriei în
cuantum de până la 50% din venitul net realizat lunar, dar nu mai mult decât chiria
prevăzută în contractul de închiriere încheiat în condiţiile legii.
Opiniile divergente s-au născut din alegea unor metode de interpretare diferite.
Astfel, dacă prima opinie a interpretat teleologic și restrictiv dispozițiile alin. 2 (altfel spus,
a restrâns ipoteza normei prin adăugarea unei condiții neprevăzute explicit de lege), cea de-
a doua le-a interpretat strict, observând că legiuitorul nu pune condiția ca locuința închiriată
să fie în localitatea în care funcționarul cu statut special (numit în continuare ”funcționar”)
își desfășoară activitatea.
unei condiții suplimentare referitoare la situarea locuinței închiriate, atât intimatul, cât și instanța de fond, au adăugat la
lege, refuzând astfel recurentului plata unei compensații la care acesta era îndreptățit.
Nu pot fi reținute susținerile intimatului, potrivit cărora o asemenea condiție ar decurge din interpretarea
teleologică a condiției potrivit căreia funcționarul nu trebuie să aibă o locuință în localitatea unde își desfășoară activitatea.
Astfel, este evident că, în măsura în care recurentul ar deține o locuință în G_____, el nu ar putea solicita compensarea
chiriei pentru o altă locuință. Însă, neavând în proprietate o asemenea locuință și în lipsa unei condiții exprese în acest sens
impuse de legiuitor, acesta are dreptul de a beneficia de compensație pentru locuința închiriată într-o localitate apropiată
celei în care lucrează.
În ceea ce privește intenția legiuitorului, curtea reține că un asemenea argument, legat de spiritul, iar nu de litera
legii, ar fi valabil doar în situația în care funcționarul public ar săvârși un abuz de drept, luând în chirie o locuință situată
la mare distanță de localitatea unde își desfășoară activitatea, ceea ce nu este cazul în speță, faptul că recurentul locuiește
în Cluj-N_____ nefiind de natură să îl împiedice să își îndeplinească obligațiile față de intimat. ”
24
Potrivit art. 111 alin. 1 și 2 din Legea nr. 145/2019:
(1) Poliţiştii de penitenciare au dreptul la atribuirea unei locuinţe de serviciu dacă, în localitatea unde îşi desfăşoară
activitatea, ei, soţul/soţia sau copiii aflaţi în întreţinere nu deţin o locuinţă în proprietate ori nu li s-a atribuit locuinţă de
către autorităţile administraţiei publice locale.
(2) Poliţiştii de penitenciare cărora nu li s-a acordat locuinţă potrivit prevederilor alin. (1) şi care nici ei şi nici soţul/soţia
sau copiii aflaţi în întreţinere nu au în proprietate o locuinţă în localitatea unde îşi desfăşoară activitatea au dreptul la
compensarea lunară a chiriei în cuantum de până la 50% din salariul lunar net, dar nu mai mult decât chiria prevăzută în
contractul de închiriere încheiat în condiţiile legii, inclusiv pentru locuinţele atribuite de către autorităţile administraţiei
publice locale sau pentru locuinţele de serviciu. În situaţia inexistenţei unui fond locativ corespunzător în localitatea unde
îşi desfăşoară activitatea, contractul de închiriere poate avea ca obiect o locuinţă situată într-o localitate aflată la o distanţă
de maximum 70 km, în cazul în care nici poliţistul de penitenciare şi nici soţul/soţia sau copiii aflaţi în întreţinere nu au în
proprietate personală o locuinţă în acea localitate sau în altă localitate situată mai aproape de locul de muncă.
Așadar, chiria se compensează, dacă sunt îndeplinite și celelalte condiții ale legii, chiar dacă locuința închiriată nu se află în
localitatea în care funcționarul își desfășoară activitatea.
183
Ambele interpretări, la fel de posibile din punct de vedere jurisprudențial (în sensul
că ambele metode sunt folosite de instanțe în mod necontroversat în multe alte situații),
sunt determinate de comandamente etice care, deși nu sunt arătate expres, transpar cu
ușurință din cuprinsul celor două decizii (vezi notele 14 și 15).
Astfel, interpretarea teleologică elimină situații considerate de neacceptat, spre ex.,
compensarea chiriei unui funcționar care deține o locuință în aceeași localitate, alta decât
cea în care își desfășoară activitatea. Interpretarea strictă acceptă că astfel de situații ar
reprezenta un abuz de drept care ar trebui sancționat doar dacă ar fi efectiv prezent.
Observăm însă că și interpretarea teleologică și restrictivă poate conduce la
consecințe greu de acceptat deoarece discriminează între funcționari care preferă localității
diferite, fără să existe o bază legală expresă în acest sens (într-adevăr, condiția închirierii
în localitatea în care funcționarul își desfășoară activitatea nu este prevăzută de lege). Pare
mai echitabil să acceptăm că intenția reală a legiuitorului este să acorde funcționarilor care
nu dețin o locuință în aria în care își desfășoară activitatea un beneficiu legal, indiferent de
criteriul preferinței localității; tocmai de aceea condiția amintită nu figurează în textul legii
(și nici al noii legi).
Așa fiind, propunem o interpretare teleologică și strictă a dispozițiilor alin. 1 și 2 (fără
restrângerea ipotezei normei prin adăugarea condiției în discuție), chiria urmând să fie
compensată indiferent de localitatea în care este închiriată locuința, cu excepția situației în
care dreptul la compensare este exercitat abuziv.
Spre exemplu, dreptul este exercitat abuziv atunci când funcționarul, sau soțul/soția,
dețin o locuință în localitatea în care este închiriată locuința pentru care se solicită
compensarea chiriei, sau atunci când locuința nu este folosită de funcționar ci de o altă
persoană; nu eliminăm alte posibilități.
Considerăm că situațiile de abuz trebuie analizate de la caz la caz și nu eliminate de
plano printr-o interpretare restrictivă care, odată cu posibilitatea abuzului, elimină și
situațiile perfect compatibile cu textul legii.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Dispozițiile art. 40 alin. 1 și 2 din Legea nr. 293/2004 privind Statutul funcţionarilor
publici cu statut special din Administraţia Naţională a Penitenciarelor (abrogată prin Legea
nr. 145/2019 privind statutul poliţiştilor de penitenciare) se vor interpreta și aplica în sensul
că, în situația funcționarilor publici cu statut special cărora nu li s-a acordat locuinţă potrivit
prevederilor alin. 1 şi care nici ei şi nici soţul/soţia nu au în proprietate o locuinţă în
localitatea unde îşi desfăşoară activitatea, chiria se va compensa indiferent de localitatea
în care este închiriată locuința, cu excepția situației în care dreptul la compensare este
exercitat abuziv.
19.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
184
Cu unanimitate (1 abținere din partea Curții de Apel Cluj), a fost agreată opinia
formatorului INM.
20. Dreptul funcţionarilor publici cu statut special din cadrul Penitenciarului Arad
de a încasa diferențe salariale pentru perioadele în care au îndeplinit, pe baza
deciziilor zilnice pe unitate emise de directorul Penitenciarului, atribuţii specifice
funcţiei de conducere de director (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 41)
25
Nu este indicat dosarul sau numărul hotărârii judecătorești în care este susținută opinia.
185
La rândul său, pârâtul apreciază că reclamantul a desfăşurat activitatea ca urmare a
repartizării unor sarcini zilnice, iar nu ca urmare a unei împuterniciri, în sensul art.55 alin.3
din Legea nr.293/2004, motiv pentru care nu se impune plata drepturilor salariale
suplimentare.
Instanţa mai reţine că reclamantul solicită aplicarea dispoziţiilor cuprinse la art.39
din Legea nr.293/2004, care statuează că funcţionarii publici cu statut special îşi păstrează,
pe perioada delegării, detaşării ori trecerii temporare în altă funcţie, funcţia, gradul şi
drepturile salariale avute anterior, acordate conform prevederilor actelor normative privind
salarizarea acestora, iar în situaţia în care drepturile salariale corespunzătoare funcţiei pe
care este detaşat sau, după caz, trecut temporar în altă funcţie sunt mai mari, personalul
prevăzut la alin. (1) beneficiază de aceste drepturi salariale.
Pentru a beneficia de dispoziţiile cuprinse la art.39 alin.2, este necesar a se stabili că
reclamantul s-ar fi aflat într-una dintre situaţiile prevăzute la alin.1 de modificare a
raportului de serviciu, în condiţiile în care modificarea reprezintă o excepţie de la regula
conform căreia funcţionarul public cu statut special din sistemul administraţiei are dreptul
la stabilitatea raporturilor de serviciu (art.53 alin.1).
Printre formele de modificare a raportului de serviciu al funcţionarului public cu statut
special din sistemul administraţiei penitenciare, Legea nr. 293/2004 individualizează
delegarea, detaşarea, trecerea temporară în altă funcţie, împuternicirea în funcţia de
conducere, numirea în altă funcţie sau mutarea în altă unitate (art.54-56 din Legea
nr.293/2004).
Reclamantul apreciază că în speţă, prin dispoziţia zilnică pe unitate s-a dispus
delegarea sa temporară, conform art.54 alin.1 din Legea nr.293/2004, apreciere ce nu poate
fi însuşită de instanţa de recurs, întrucât Decizia zilnică pe unitate reprezintă o modalitate
de lucru specifică la nivelul unităţii, care presupune repartizarea unor sarcini cu caracter
temporar de către directorul unităţii, în situaţia în care nevoile unităţii penitenciare impun
acest lucru, ţinând cont de prevederile cuprinse la art.3 alin.2, conform cărora statutul
special al funcţionarilor publici din sistemul administraţiei penitenciare este conferit de
natura atribuţiilor de serviciu, care implică îndatoriri şi riscuri deosebite, iar pe de altă
parte, de dispoziţiile art.4 alin.3 din Legea nr.293/2004 care statuează că funcţionarul
public cu statut special din sistemul administraţiei penitenciare are dreptul să refuze, în
scris şi motivat, îndeplinirea dispoziţiilor primite de la superiorul ierarhic, dacă le consideră
ilegale. Dacă cel care a emis dispoziţia o formulează în scris, funcţionarul public cu statut
special este obligat să o execute, cu excepţia cazului în care aceasta este vădit ilegală.
Funcţionarul public cu statut special este obligat să aducă la cunoştinţă superiorului ierarhic
al persoanei care a emis dispoziţia aceste situaţii.
Însuşi recurentul recunoaşte că decizia zilnică pe unitate nu are caracterul unui act
administrativ, întrucât nu este emis în vederea executării ori a organizării executării legii şi
nu dă naştere, nu modifică, nu schimbă raporturi juridice, ci se elaborează pentru
organizarea şi desfăşurarea activităţilor de interes general pentru întregul personal al
unităţii şi, din această perspectivă, nu se poate reţine că o asemenea decizie echivalează cu
o delegare, chiar temporară, în sensul art.54 din Legea nr.293/2004, întrucât aşa cum s-a
186
arătat anterior, delegarea reprezintă o formă de modificare a raportului de serviciu (situaţie
de excepţie de la stabilitatea raporturilor de serviciu), care se dispune printr-un act
administrativ ce dă naştere unor noi raporturi juridice.
Tot referitor la delegare, Curtea mai reţine că, potrivit dispoziţiilor cuprinse la art.54
alin.1 din Legea nr.293/2004, personalul din sistemul administraţiei penitenciare, care are
calitatea de funcţionar public cu statut special din sistemul administraţiei penitenciare,
poate fi delegat de către directorul general al Administraţiei Naţionale a Penitenciarelor
sau, după caz, de directorii unităţilor din subordinea acesteia, să îndeplinească anumite
activităţi în interesul unităţii unde este încadrat, în aceeaşi localitate sau în altă localitate,
pe o perioadă de cel mult 60 de zile într-un an, iar cu acordul scris al acestora şi pentru o
perioadă ce depăşeşte 60 de zile. Aceste dispoziţii se coroborează cu prevederile cuprinse
la art.7 lit. e) din Ordinul nr.1662/2011, conform cărora delegarea personalului de execuţie
din unităţile administraţiei penitenciare este de competenţa directorului unităţii, după
obţinerea avizului conducerii unităţii unde urmează a fi delegat, rezultând astfel că
delegarea presupune în mod esenţial schimbarea locului de muncă în altă unitate, în aceeaşi
sau în altă localitate.
Rezultă, aşadar, că delegarea nu reprezintă o formă de exercitare a unei funcţii de
conducere, deoarece, aşa cum s-a arătat anterior, printre formele de modificare a raportului
de serviciu se numără şi împuternicirea în funcţia de conducere, conform art. 55 alin. 3 din
Legea nr.293/2004 (ofiţerii pot fi împuterniciţi în funcţii de conducere în unitatea în care
sunt încadraţi pe o perioadă de maxim 6 luni şi cu acordul scris al acestora perioada se poate
prelungi cu încă 6 luni).
Din această perspectivă, trebuie ţinut cont şi de faptul că în speţă nu s-a făcut dovada
că reclamantului i-ar fi fost modificate raporturile de serviciu printr-un act emis de
autoritatea competentă.
Este de observat astfel că disp.art.20 din Legea nr.293/2004 invocate de reclamant,
stabilesc că „numirea şi eliberarea din funcţie, precum şi celelalte modificări ale raporturilor
de serviciu pentru funcţiile de director general, director general adjunct şi director în
sistemul administraţiei penitenciare se dispun prin ordin al ministrului justiţiei. Pentru
celelalte funcţii de conducere, precum şi pentru funcţiile de execuţie din Administraţia
Naţională a Penitenciarelor şi unităţile de penitenciare, se dispun, după caz, prin decizie a
directorului general sau a directorilor unităţilor de penitenciare, potrivit competenţelor
legale”, rezultând astfel că în ipoteza a doua cuprinsă în textul de lege, competenţele sunt
departajate între directorul general al Administraţiei Naţionale a Penitenciarelor şi directorii
unităţilor de penitenciare, iar această competenţă este reglementată de dispoziţiile
Ordinului MJ nr.1662/2011.
Potrivit dispoziţiilor cuprinse la art.4 din Ordinul 1662/2001, directorul general
dispune cu privire la încadrarea, numirea, eliberarea din funcţie în vederea numirii în altă
funcţie, suspendarea, punerea la dispoziţie, încetarea raporturilor de serviciu/muncă
pentru personalul din Administraţia Naţională a Penitenciarelor, cu excepţia celui din
competenţa ministrului justiţiei, a ofiţerilor cu funcţii de conducere din unităţile
subordonate, cu excepţia celor din competenţa ministrului justiţiei şi a funcţionarilor
187
publici cu statut special debutanţi admişi la concurs pe funcţii din Administraţia Naţională
a Penitenciarelor.
Potrivit dispoziţiilor cuprinse la art.6 din acelaşi ordin, „directorul de unitate dispune
cu privire la încadrarea, numirea, eliberarea din funcţie în vederea numirii în altă funcţie,
suspendarea, punerea la dispoziţie, încetarea raporturilor de serviciu/muncă pentru
funcţionarii publici cu statut special cu funcţii de execuţie din unitate, personalul
contractual din unitate, cu excepţia celui prevăzut la art. 1, şi funcţionarii publici cu statut
special debutanţi admişi la concurs pe funcţii din unitate” (...).
Instanţa concluzionează că împuternicirea pe o funcţie de conducere a unor ofiţeri cu
funcţie de execuţie se realizează de către directorul general al Administraţiei Naţionale a
Penitenciarelor, conform dispoziţiilor cuprinse la art.5 lit. m) din Ordinul MJ nr.1662/2011,
iar directorul de unitate nu are competenţa de a împuternici un funcţionar public cu statut
special aflat în subordinea sa într-o funcţie de conducere şi, din această perspectivă, decizia
zilnică pe unitate nu poate fi echivalată cu o asemenea împuternicire.
Rezultă aşadar că în speţă nu s-a produs o modificare a raporturilor de serviciu ale
reclamantului, în sensul delegării reglementate de art.54 alin.1 din Legea nr.293/2004 sau
în sensul împuternicirii într-o funcţie de conducere, reglementată de art.55 alin.3 din
aceeaşi lege, astfel încât reclamantul nu poate pretinde plata unor drepturi salariale
suplimentare, de vreme ce atribuţiile exercitate au fost în acord cu prev.art.3 alin.2 şi art.4
alin.3 din Legea nr.293/2004.
Se poate concluziona astfel că prima instanţă a realizat o interpretare corectă a
dispoziţiilor legale incidente în cauză, iar în ceea ce priveşte afirmaţia conform căreia
reclamantul a fost gratificat pentru activitatea desfăşurată, Curtea reţine că aceasta nu se
constituie într-un argument în susţinerea netemeiniciei acţiunii reclamantului, ci reprezintă
un aspect conex invocat de autoritatea pârâtă şi necontestat de reclamant.
Opinia contrară
În dosar nr. 358/108/2018, (decizia civilă nr. 154/07.02.2019), Curtea de Apel
Timişoara a reţinut următoarele:
„Demersul judiciar al reclamantului a fost iniţiat pentru ca instanţa să dispună
obligarea pârâtului la plata diferenţelor salariale, pentru ultimii 3 ani anteriori promovării
acţiunii, diferenţe constatate între salariile primite şi cele cuvenite funcţiei ocupate, în
temeiul art. 28 alin. 2 din Legea nr. 330/2009.
Recurentul Penitenciarul Arad susţine că activitatea pe care reclamantul - intimat a
desfăşurat-o şi pentru care acesta solicită plata diferenţelor salariale, nu a avut loc ca
urmare a unei împuterniciri în sensul art. 55 alin. (3), din Legea 293 din 2004.
Curtea observă că recurentul nu contestă că în perioada 01.12.2015 - 31.07.2016
reclamantul a exercitat funcţii de conducere în cadrul unităţii, însă, în opinia recurentului,
repartizarea unor sarcini cu caracter temporar de către directorul unităţii, prin Decizia
Zilnică pe Unitate - D.Z.U poate avea loc în unele situaţii când nevoile unităţii penitenciare
impun acest lucru, iar această desemnare prin D.Z.U nu echivalează cu împuternicirea în
funcţiile de conducere. Recurenta învederează că o funcţie de conducere poate fi ocupată
conform Legii nr.293/2004, numai prin concurs ori prin împuternicire pe un post vacant.
188
Curtea reţine că dispozițiile relevante în acest sens sunt cele cuprinse in art. 54 din
Legea 293/2004 care stabilesc ca personalul din sistemul administraţiei penitenciare poate
fi delegat şi de către directorii unităţilor din subordinea acesteia să îndeplinească anumite
activităţi în interesul unităţii unde este încadrat în aceeaşi localitate. Dacă perioada în care
sunt însărcinați să îndeplinească aceste sarcini depășește 60 de zile într-un an, această
măsură se poate lua doar cu acordul scris al celui în cauză.
În plus, potrivit art. 39 din aceeași lege, în situaţia în care drepturile salariale
corespunzătoare funcţiei pe care este detaşat sunt mai mari, funcţionarul public cu statut
special beneficiază de aceste drepturi salariale.
Pe de altă parte, critica potrivit căreia, pentru fiecare dintre deciziile emise,
reclamantul - intimat avea posibilitatea oferită de prevederile art. 4 alin. 3) din Legea
nr.293/2004 să refuze, în scris şi motivat, îndeplinirea dispoziţiilor primite de la superiorul
ierarhic, dacă le consideră ilegale, nu poate fi primită. Astfel, reclamantul nu a susţinut pe
calea acțiunii sale că dispoziţiilor primite de la superiorul ierarhic ar fi ilegale, ci a solicitat
achitarea diferenţelor salariale constatate între salariile primite şi cele cuvenite funcţiei
ocupate.
Pe de altă parte, în speţa de faţă nu prezintă importanţă dacă actul - Decizia zilnică
pe unitate este sau nu unul administrativ, câtă vreme obiectul acțiunii reclamantului nu
priveşte decât obligarea la plata unui drept salarial.
Aşa fiind, cum în perioada 01.12.2015 - 31.07.2016, reclamantul a exercitat funcţii de
conducere în cadrul unităţii şi, aşa cum am arătat, drepturile salariale corespunzătoare
funcţiei exercitate efectiv, sunt mai mari, funcţionarul public cu statut special se cuvine să
beneficieze de aceste drepturi”, însuşit astfel de instanţa de fond, chiar dacă excede
obiectului cauzei”.
189
penitenciarului, atribuţii specifice unei funcţii de conducere 26 și pretinde pentru perioada
aferentă drepturile salariale corespunzătoare funcţiei de conducere (mai exact, diferența
între salariul lunar efectiv încasat și salariul lunar corespunzător funcției de conducere).
Prima opinie susține că, indiferent de atribuțiile executate în fapt în baza însărcinării
exprese a superiorului (DZU emise de directorul penitenciarului), funcționarul public nu are
dreptul la salariul corespunzătoar funcției de conducere deoarece, pe de-o parte, raportul
de serviciu al funcționarului nu s-a schimbat și nici nu se putea schimba legal fără urmarea
procedurii de numire în funcția de conducere (concurs, numire de către directorul ANP, etc.;
DZU nu ar fi un act valid de numire în funcția de conducere și, în realitate, nici nu a avut ca
efect o astfel de numire ci doar a reprezentat o repartizare a unor sarcini cu caracter
temporar în unele situaţii când nevoile unităţii penitenciare au impus acest lucru); pe de
altă parte, funcționarul se putea opune însărcinării, cf. art.4 alin. 3 din Legea nr.293/2004.
Opinia contrară pretinde că faptele pot fi încadrate în dispozițiile art. 54 din Legea
293/2004 (referitoare la delegare) și că, într-o astfel de situație, art. 39 din aceeași lege,
dacă drepturile salariale corespunzătoare funcţiei pe care este detaşat (sic!) sunt mai mari,
funcţionarul public cu statut special beneficiază de aceste drepturi salariale.
20.3.2 Soluționarea problemei de drept
Deși cea de-a doua opinie este evident greșit motivată (reține o situație de delegare
căreia, absolut surpinzător, îi aplică regimul juridic al detașării; în realitate, după cum se
va arăta, situația problematică nu reprezintă caz de delegare sau detașare), considerăm că
a intuit corect soluția.
Următoarele teze sunt în favoarea acestei opinii:
- împuternicirea temporară a unui funcționar cu atribuţii specifice unei funcţiei de
conducere se poate face în condițiile art. 55 alin. 3 din Legea nr. 293/2004;
- DZU nu îndeplinește condițiile legale pentru împuternicirea temporară în funcția de
conducere;
- împuternicirea temporară prin DZU în funcția de conducere nu obligă funcționarul
să conteste actul și nu aduce atingere dreptului acestuia de a fi salarizat corespunzător
funcției pentru care a fost împuternicit, pentru perioada în care a exercitat efectiv funcția.
Astfel, modificarea raporturilor de serviciu a funcționarilor cu statut special din cadrul
ANP se poate face în condițiile art. 54 – 57 din Legea nr. 293/2004, prin delegare, detașare,
trecerea temporară în altă funcție, împuternicirea în funcție de conducere pentru o perioadă
de maxim 6 luni, schimbarea din funcție, mutare sau revocarea din funcția de conducere.
Situațiile trebuie distinse de numirea în funcție, reglementată de dispozițiile art. 15 – 21 din
lege.
În situația în care un funcționar din cadrul ANP este însărcinat temporar (altfel spus,
nu prin numirea în temeiul art. 20 din lege27, ci prin modificarea raportului de serviciu) să
26
Problema ridicată de Curtea de Apel Timișoara se referă la funcția de conducere ”de director adjunct pentru siguranţa
deţinerii şi regimul penitenciar”, ceea ce reprezintă doar un caz particular al problemei care va fi discutată în forma ei
generală. Chiar dacă președinții de secții vor agrea un răspuns strict limitat la situația descrisă de instanță (Penitenciarul Arad,
funcția de conducere de director adjunct), problema va fi analizată în generalitatea ei pentru a oferi instanțelor un instrument
cât mai util pentru rezolvarea unor situații în esență identice, sau foarte asemănătoare.
27
Potrivit art. 20 din legea nr. 293/2004:
190
exercite atribuții specifice unei funcții de conducere, temeiul însărcinării este dat de art.
55 alin. 3 din lege, potrivit căruia:
Ofiţerii pot fi împuterniciţi în funcţii de conducere în unitatea în care sunt încadraţi
sau în care au fost detaşaţi, împuternicirea pe funcţie se poate face pentru o perioadă de
maximum 6 (şase) luni şi se poate prelungi, cu acordul scris al acestora, potrivit
competenţelor, cu încă 6 (şase) luni. Ofiţerii beneficiază pe perioada respectivă de salariul
pentru funcţia în care sunt împuterniciţi şi de indemnizaţia de conducere corespunzătoare
funcţiei respective. Ofiţerii împuterniciţi îşi menţin salariile pentru funcţia îndeplinită şi
indemnizaţiile de conducere avute anterior, dacă acestea sunt mai mari decât cele ale
funcţiei pe care sunt împuterniciţi.
Prin Ordinul ministrului justiției nr. 1662/C din 1 august 2011, emis în aplicarea Legii
nr. 293/2004, au fost aprobate competențele de gestiune a resurselor umane ale ministrului
justiţiei, directorului general al Administraţiei Naţionale a Penitenciarelor şi directorilor
unităţilor subordonate acesteia.
Rezultă din chiar titlul ordinului că atribuțiile de numire în funcție și de modificare a
raporturilor de serviciu sunt împărțile între ministrul justiției, directorul general al ANP și
directorii de unități penitenciare.
Din interpretarea coroborată a dispozițiilor care reglementează aceste competențe,
în special a art. 5 alin. 1 lit. m raportat la art. 4 din ordin, că împuternicirea în funcție de
conducere a ofițerilor prevăzuți de art. 55 alin. 3 din Legea nr. 293/2004 revine directorului
general al ANP28. În consecință, împuternicirea dată prin DZU de către directorul unității
penitenciare este nelegală deoarece încalcă normele de competență (bineînțeles, pot exista
ș În consecință, împuternicirea dată prin DZU de către directorul unității penitenciare este
nelegală deoarece încalcă normele de competență (bineînțeles, pot 29.
Numirea şi eliberarea din funcţie, precum şi celelalte modificări ale raporturilor de serviciu pentru funcţiile de director
general, director general adjunct şi director în sistemul administraţiei penitenciare se dispun prin ordin al ministrului
justiţiei. Pentru celelalte funcţii de conducere, precum şi pentru funcţiile de execuţie din Administraţia Naţională a
Penitenciarelor şi unităţile de penitenciare, se dispun, după caz, prin decizie a directorului general sau a directorilor
unităţilor de penitenciare, potrivit competenţelor legale.
28
Prevederile relevante din Ordinul ministrului justiției nr. 1662/C/2011 sunt următoarele:
Art. 4
Directorul general dispune cu privire la încadrarea, numirea, eliberarea din funcţie în vederea numirii în altă funcţie,
suspendarea, punerea la dispoziţie, încetarea raporturilor de serviciu/muncă pentru personalul din Administraţia Naţională
a Penitenciarelor, cu excepţia celui din competenţa ministrului justiţiei, a ofiţerilor cu funcţii de conducere din unităţile
subordonate, cu excepţia celor din competenţa ministrului justiţiei şi a funcţionarilor publici cu statut special debutanţi
admişi la concurs pe funcţii din Administraţia Naţională a Penitenciarelor.
Art. 5
Directorul general are în competenţă:
(...)
m) împuternicirea în funcţii de conducere a ofiţerilor prevăzuţi la art. 4, în condiţiile legii;
(...).
Atribuțiile directorului de unitate sunt enumerate la art. 7 din ordin, iar împuternicirea în funcții de conducere nu figurază
printre acestea.
29
Pentru claritate, arătăm că DZU este definit de art. 21 alin. 6 din Ordinul nr. 2724/C/2018 din 10 iulie 2018 pentru aprobarea
Regulamentului de organizare şi funcţionare a penitenciarelor după cum urmează:
Decizia de zi pe unitate constituie actul intern emis de conducătorul unităţii, în fiecare zi lucrătoare, pentru ziua următoare,
în vederea organizării activităţii şi înfăptuirii obiectivelor instituţiei, prin măsuri de asigurare cu personal, în scopul
191
Totuși, această împrejurare nu produce consecințe referitor la salarizarea
funcționarului care, de bună credință, execută DZU.
În primul rând, nu există nicio obligație ca funcționarul să conteste DZU; art. 4 alin. 3
din Legea nr. 293/200430 conferă funcționarului un drept, nu o obligație, de a refuza, în scris
și motivat, îndeplinirea dispoziţiilor primite de la superiorul ierarhic, dacă le consideră
ilegale. Pe de altă parte, nu se poate accepta ca nelegalitatea unui act administrativ să
profite emitentului (nemo auditur propriam turpitudinem allegans).
În al doilea rând, în cazul raportului de serviciu, la fel ca în cazul raportului de muncă,
nulitatea actului în temeiul căreia este prestat serviciul nu are efect asupra drepturilor
salariale. Într-adevăr, deși raportul de serviciu are un regim juridic distinct de cel al
raportului de muncă, dispozițiile care îl reglementează se completează cu cele din legislația
muncii, cf. art. 117 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici (după
abrogarea acestora, cf. art. 367 Cod administrativ). Or, potrivit art. 57 alin. 5 din Codul
muncii, [p]ersoana care a prestat munca în temeiul unui contract individual de muncă nul
are dreptul la remunerarea acesteia, corespunzător modului de îndeplinire a atribuţiilor de
serviciu. Sub aspectul chestiunii în discuție, este lipsit de relevanță că actul nul este DZU și
nu un contract de muncă.
Pentru aceste considerente, propunem următoarea dezlegare problemei de drept:
Funcţionarii publici cu statut special din cadrul Administrației Naționale a
Penitenciarelor sunt îndreptățiți la plata salariului corespunzător funcției de
conducere, în situația în care au fost împuterniciți în respectiva funcție de conducere
prin decizie zilnică pe unitate emisă de directorul penitenciarului, pentru perioada în
care au exercitat efectiv funcția de conducere.
20.5 Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
îndeplinirii eficiente a unor atribuţii, conform competenţelor şi limitelor de reglementare stabilite prin actele normative
aplicabile.
Denumirea de DZU figura, fără însă să fie definită, și în Decizia directorului general al Administraţiei Naţionale a
Penitenciarelor nr. 507/2012 privind aprobarea Regulamentului de organizare şi funcţionare a unităţilor penitenciare,
abrogată de Ordinul nr. 2724/C/2018.
30
Potrivit acestora, [f]uncţionarul public cu statut special din sistemul administraţiei penitenciare are dreptul să refuze, în
scris şi motivat, îndeplinirea dispoziţiilor primite de la superiorul ierarhic, dacă le consideră ilegale. Dacă cel care a emis
dispoziţia o formulează în scris, funcţionarul public cu statut special este obligat să o execute, cu excepţia cazului în care
aceasta este vădit ilegală. Funcţionarul public cu statut special este obligat să aducă la cunoştinţă superiorului ierarhic al
persoanei care a emis dispoziţia aceste situaţii.
192
În legătură cu această problemă au fost primite următoarele observaţii:
1. Curtea de Apel Bacău - Punctul de vedere exprimat de magistrații secției a fost în
sensul că dispozițiile art. 55 alin. (3) din Legea nr. 293/2004 privind Statutul
funcționarilor publici cu statut special din Administrația Națională a Penitenciarelor,
republicată, cu modificările și completările ulterioare, nu pot fi interpretate în sensul
asimilării deciziei zilnice pe unitate prin care se dispune îndeplinirea atribuțiilor
specifice unei funcții de conducere cu împuternicirea în funcția de conducere
prevăzută de lege.
S-a argumentat că, din interpretarea prevederilor art. 4 și 5 alin. 1 lit. m din Ordinul
M.J. nr. 1.662/C/2011, rezultă că împuternicirea în funcții de conducere este
atributul exclusiv al directorului general al Administrației Naționale a Penitenciarelor,
acest act fiind distinct decizia de zi pe unitate care se întocmește în fiecare zi
lucrătoare pentru ziua următoare și are ca funcție planificarea personalului de serviciu
și cel aflat la comanda unității, elaborându-se în fiecare zi lucrătoare pentru ziua
următoare. Cum numai împuternicirea emisă în baza legii constituie actul
administrativ care poate modifica raportul de serviciu al funcționarului public cu
statut special, decizia de zi pe unitate nu are acest efect; pe cale de consecință
exercitarea în fapt a atribuțiilor specifice altei funcții, în baza deciziei de zi pe
unitate, nu determină acordarea drepturi salariale prevăzute de art. 55 alin. 3 teza a
II a din Legea nr. 293/2004.
Nu pot fi aplicate dispozițiile art. 57 alin. 5 din Codul muncii, acesta completând
Legea nr. 188/199 numai în măsura în care nu contravin legislaţiei specifice funcţiei
publice; or, Legea nr. 293 /2004 reglementează, în art. 39 , care sunt situațiile în
care funcţionarul public cu statut special este îndreptățit la alte drepturi salariale
decât cele cuvenite pentru funcția pe care este încadrat.
2. Curtea de Apel Craiova – la nivelul curţii au fost identificate atât hotărâri în sensul
admiterii acţiunii cât şi hotărâri în sensul respingerii acţiunii. În opinia contrară celei
exprimate de către formatorul INM, se apreciază că DZU nu reprezintă acte
administrative de desemnare în funcţie de conducere, numirea într-o funcţie de
conducere sau împuternicirea de a exercita o funcţie de conducere nefiind de
competenţa directorului de unitate deci, cu atât mai puţin ar putea fi stabilite printr-
o DZU, fiind necesar un act administrativ, o decizie de personal. Se apreciază că atât
timp cât delegarea s-a făcut prin DZU şi nu printr-un act administrativ, aceasta nu
echivalează cu o delegare sau cu o împuternicire în sensul legii.
3. Curtea de Apel Cluj- Se constată existența unei practici judiciare neunitare la nivelul
secției de contencios administrativ a Curţii de Apel Cluj precum și imposibilitatea
armonizării punctelor de vedere exprimate de către judecătorii secției, în sensul
uneia sau alteia dintre opiniile exprimate. Practic, la nivelul secției au fost pronunțate
atât soluții de admitere cât și de respingere a cererilor de chemare în judecată. Opinia
contrară cele exprimate de către formator, respectiv cea de respingere a cererii de
chemare în judecată pentru plata diferențelor salariale, pentru perioadele în care
193
funcţionarii publici cu statut special au îndeplinit, pe baza deciziilor zilnice pe unitate
emise de către directorul penitenciarului, atribuții specifice funcției de conducere
de director, a fost argumentată în deciziile pronunțate, prin evidențierea
următoarelor aspecte:
„Curtea reține că decizia de zi pe unitate și decizia de împuternicire sunt două
chestiuni diferite.(art.21) Deși acestea comportă unele asemănări, din punct de vedere ale
emitentului, oportunității, întinderii efectelor și caracterul limitat în timp, ele se
deosebesc mai ales din punct de vedere al forței juridice, al efectelor juridice pe care le
produc având în vedere izvorul/temeiul legal al acestora. Astfel, Curtea observă că decizia
de zi pe unitate este un instrument de lucru cu caracter de urgență, o procedură de lucru
iar decizia de împuternicire este un act administrativ generat printr-o
formalitate/construcție prealabilă indispensabilă, având un regim juridic imperativ și
ocrotit legal. Manifestarea de vointa exteriorizată în formă de deciziei de zi pe unitate
exprimă intenția relativă de a emite un act administrativ, de a dispune cu privire la a se
face/ nu face ceva în vederea asigurării organizării și desfășurării activității unității.
Împuternicirea, exprimată expres printr-un act administrativ este rezultatul/finalitatea
manifestării de voință a emitentului, acțiunea sa materializat în sensul legii, cu privire la
raportul juridic, respectiv raportul de serviciu.
Curtea reține și aspectul, din interpretarea coroborată a dispozitiilor art. 9 al.1 din Anexa
VII Familia ocupațională de funcții bugetare „ Apărare, ordine publică și siguranță
națională” din Legea nr.284/2010 , art. 55 al.3 din Legea nr. 298/2004 şi OMJ NR.
1662/C/2011, că pentru aplicarea dispozitiilor art. 9 al.1 din anexa VII din Legea 284/2010
este obligatoriu ca funcționarul public respectiv să fi fost împuternicit în funcția de șef de
tură, fiind lipsite de relevanță existența sau nu a culpei părților angajate în raportul de
serviciu în raport de existența sau nu a acestei împuterniciri.
Cu alte cuvinte, în lipsa unei condiții obligatorii, prescrise de lege, nu se poate proceda la
aplicarea prevederilor legale privind salarizarea invocate. Curtea reține caracterul distinct
al celor două acte, respectiv decizia de împuternicire și decizia de zi pe unitate . Astfel,
numai împuternicirea emisă în baza legii constituie actul administrativ care poate modifica
raportul de serviciu al funcționarului public cu statut special iar decizia de zi pe unitate nu
are acest efect.
Exercitarea în fapt a atribuțiilor specifice altei funcții, în baza deciziei respective, nu
determină acordarea unor drepturi salariale în sensul solicitat. În lipsa acestei condiții
obligatorii, prescrisă de lege, nu se poate proceda la aplicarea prevederilor legale privind
salarizarea invocate de către reclamant, pentru membrul de sindicat, lipsind o condiție
esențială pentru aplicarea normei legale.”
4. Curtea de Apel Bucureşti – există practică neunitară şi la nivelul seciilor Curţii de
Apel Bucureşti. Având în vedere faptul că, prin Decizia HP nr. 10/2020 Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie a constatat faptul că, în această materie, există practică neunitară,
se propune amânarea stabilirii unei soluţii în condiţiile în care este necesaraă
activarea mecanismului legal de unificare a jurisprudenţei prin promovarea un RIL.
5. Curtea de Apel Alba-Iulia – pornind de la HP nr. 10/2020, la nivelul curţii a existat o
sesizare, decizia care s-a luat fiind aceea de a activa mecanismul legal de unificare a
practicii prin promovarea unui recurs în interesul legii. Documentul este deja în lucru,
194
urmând a fi înregistrat pe rolul Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie la începutul anului
2021.
Cu unanimitate, participanții au luat act de faptul că la nivelul Curţii de Apel Alba
Iulia s-a luat decizia activării mecanismului legal de unificare a jurisprudenţaei prin
promovarea unui recurs în interesul legii, problema urmând a fi soluționată pe această
cale.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr. 6 (dosarul nr. 108/1/2021) s-a admis recursul în interesul legii
formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Alba Iulia și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 55 alin. (3) din Legea nr.
293/2004 privind Statutul funcţionarilor publici cu statut special din Administraţia
Naţională a Penitenciarelor, republicată, cu modificările şi completările ulterioare,
decizia de zi pe unitate prin care un ofiţer este desemnat să îndeplinească atribuţii
suplimentare specifice funcţiei de conducere nu constituie o împuternicire pe funcţie,
similară celei prevăzute de art. 55 alin. (3) din Legea nr. 293/2004.
198
În dosarul nr. 5360/62/2016 al Curții de Apel Brașov, instanţa de recurs a apreciat că
acţiunea este inadmisibilă pentru neîndeplinirea condiţiilor pentru promovarea unei acţiuni
în contencios administrativ respectiv pentru faptul că nu se încadrează în vreuna din
ipotezele prevăzute de art. 8 din Legea nr. 554/2004 care determină obiectul acţiunii
judiciare în contencios administrativ. Potrivit acestui articol „ Persoana vătămată într-un
drept recunoscut de lege sau într-un interes legitim printr-un act administrativ unilateral,
nemulţumită de răspunsul primit la plângerea prealabilă sau care nu a primit niciun răspuns
în termenul prevăzut la art. 2 alin. (1) lit. h), poate sesiza instanţa de contencios
administrativ competentă, pentru a solicita anularea în tot sau în parte a actului, repararea
pagubei cauzate şi, eventual, reparaţii pentru daune morale. De asemenea, se poate adresa
instanţei de contencios administrativ şi cel care se consideră vătămat într-un drept sau
interes legitim al său prin nesoluţionarea în termen sau prin refuzul nejustificat de
soluţionare a unei cereri, precum şi prin refuzul de efectuare a unei anumite operaţiuni
administrative necesare pentru exercitarea sau protejarea dreptului sau interesului legitim”.
Reclamantele au formulat cererea de chemare în judecată direct în fața instanțelor
de judecată, fără ca anterior să se fi adresat angajatorului pentru solicitarea despăgubirilor
(constând în diferenţe salariale dintre salariul la nivelul maxim aferent gradului profesional
şi gradaţia de vechime pentru funcţiile publice şi salariul efectiv plătit în perioada
09.04.2015-31.07.2016) și fără ca acesta să își fi manifestat explicit refuzul său cu privire la
această chestiune, refuz ce urma să fie analizat de instanțele de judecată.
În situaţia în care nu se solicită şi anularea unui act administrativ, ci doar se solicită
obligarea angajatorului la plata de drepturi salariale, procedura prealabilă prevăzută de art.
7 din Legea nr. 554/2004 nu este necesară, întrucât nu a fost atacat un act administrativ
unilateral emis de o autoritate publică, ci se solicită cenzurarea unui presupus refuz
nejustificat de soluţionare a cererii, or în această situaţie potrivit art. 7 alin.5 din Legea mr.
554/2004 procedura prealabilă nu este necesară.
În această ipoteză sunt relevante dispozițiile art. 8 din Legea nr. 554/2004, din
perspectiva obiectului acţiunii, prin care legiuitorul a determinat limitele obiectului acțiunii
judiciare în contencios administrativ, arătând că se poate adresa instanței persoana
vătămată într-un drept recunoscut de lege sau într-un interes legitim printr-un act
administrativ unilateral, nemulțumit de răspunsul primit la plângerea prealabilă sau care nu
a primit un răspuns în termenul prevăzut la art. 7 alin. (4), în vederea anulării actului,
reparării pagubei cauzate și, eventual, acordării de daune morale; de asemenea se poate
adresa instanței de contencios administrativ și cel care se consideră vătămat într-un drept
al său, recunoscut de lege, prin nesoluționarea în termen sau prin refuzul nejustificat de
soluționare a cererii.
Aşadar, în situaţia în care reclamanţii nu s-au adresat anterior sesizării instanţei cu o
cerere prin care solicită angajatorului plata drepturilor salariale, acţiunea este inadmisibilă
dar nu pentru lipsa procedurii prealabile în sensul explicitat de prevederile art.2 lit. j din
Legea nr. 554/2004 respectiv pentru lipsa cererii prin se solicită autorităţii publice emitente
sau celei ierarhic superioare, după caz, reexaminarea unui act administrativ cu caracter
individual sau normativ, în sensul revocării sau modificării acestuia, ci pentru lipsa cererii
199
care să declanşeze un refuz nejustificat susceptibil de cenzură în instanţa de contencios
administrativ.
Aceasta deoarece, în lipsa unei cereri către autoritate, nu există un refuz al acesteia
(justificat sau nu) de admitere a pretențiilor solicitantului. În cazul refuzului nejustificat,
legea (art. 7 alin. 5 din Legea nr. 554/2004) nu prevede necesitatea formulării plângerii
prealabile tocmai pentru că refuzul este declanșat de o cerere prealabilă adresată autorității
în vederea recunoașterii dreptului pretins.
O situație similară s-a întâlnit pe rolul instanțelor de judecată, inclusiv la Brașov, în
cazul dosarelor având ca obiect taxa de poluare. În toate aceste dosare, au fost respinse ca
inadmisibile cererile de chemare în judecată în cazul în care reclamantul nu se adresa în
prealabil autorității pentru restituirea sumei achitate cu titlu de taxă de poluare, astfel că,
neexistând un refuz nejustificat, instanța de contencios administrativ nu putea fi sesizată
pentru analiza acestui refuz, în condițiile art. 8 alin. 2 teza a doua din Legea nr. 554/2004.
Şi în cazul acestor litigii, prin decizia nr. 24/2011 pronunţată de Î.C.C.J. în recurs în interesul
legii s-a stabilit că procedura de contestare prevăzută la art. 7 din Ordonanța de urgență a
Guvernului nr. 50/2008, aprobată prin Legea nr. 140/2011, raportat la art. 205-218 din Codul
de procedură fiscală, nu se aplică în cazul cererilor de restituire a taxei de poluare
întemeiate pe dispozițiile art. 117 alin. (1) lit. d) din același cod.
Cea de-a doua opinie a fost împărtăşită cu unanimitate la nivelul secţiei de
contencios administrativ şi fiscal a Curții de Apel Brașov.
21.4. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Cu unanimitate, participanții au luat act de faptul că problema a fost soluționată
de către Înalta Curte de Casație și Justiție prin RIL nr. 22/14.09.2020.
203
instituţie sau autoritatea publică” fiind înserat pentru a sublinia ca se aplică tuturor
autorităţilor si instituţie publice.
Deşi s-a invocat expresia „aceeaşi categorie profesională şi familie ocupaţională”, s-a
omis că instanţa de contencios constituţional s-a referit la personalul care îşi desfăşoară
activitatea „în aceleaşi condiţii”.
Aşadar, Curtea a constatat că s-au interpretat trunchiat considerentele Deciziei
nr.794/2016 a Curţii Constituţionale a României, respectiv s-a solicitat a se da eficienţă
anumitor sintagme şi texte din hotărâre, fără a ţine seama de faptul că instanţa de
contencios constituţional a declarat neconstituţionalitatea doar a unui alineat din art.3 1 din
OUG nr.57/2015, pe motiv că la efectuarea calculului erau excluse drepturile stabilite sau
recunoscute prin hotărâri judecătoreşti, iar considerentele sale vin să sprijine această
soluţie, precum şi să sublinieze că nici o autoritate sau instituţie publică nu este exceptată
de la aplicarea acestor prevederi legale.
Aşadar, având în vedere faptul că, în anul 2016, art.3 1 alin.11 rap. la alin.13 din OUG
nr.57/2015 reglementează elementele în funcţie de care se stabileşte nivelul maxim al
salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare la care este îndreptăţit personalul plătit din
fonduri publice din cadrul unei autorităţi sau instituţii publice, că aceste prevederi legale
beneficiază în continuare de prezumţia de validitate şi de constituţionalitate (de altfel,
confirmată prin Decizia CCR nr.794/2016), precum şi faptul că, în speţă, considerentul
esenţial ce a stat la baza declarării neconstituţionalităţii art.3 1 alin.12 din O.U.G. nr.57/2015
l-a reprezentat soluţia legislativă de stabilire a nivelului maxim al salariului de
bază/indemnizaţiei de încadrare în cadrul instituţiei sau autorităţii prin excluderea
drepturilor stabilite sau recunoscute prin hotărâri judecătoreşti, precum şi faptul că prin
adoptarea acestui act normativ legiuitorul a dorit înlăturarea inechităţilor din sistemul de
salarizare al personalului bugetar în raport cu nivelul studiilor şi al activităţii profesionale
prestate, este indubitabil că acest nivel maxim se analizează la nivelul autorităţii/instituţiei
publice angajatoare, iar nu prin raportare la nivelul maxim aflat în plată în toate autorităţile
sau instituţiile publice.
Mai mult, s-a constatat că Legea nr.153/2017 nu are în vedere o egalizare a salariilor
de bază din familia ocupaţională administraţie pentru anul 2022, ci asigurarea de salarii de
bază egale pentru muncă cu valoare egală, precum şi eliminarea oricăror forme de
discriminare și instituirii unui tratament egal cu privire la personalul din sectorul bugetar
care prestează aceeași activitate și are aceeași vechime în muncă și în funcție.
În ceea ce priveşte această a doua opinie au fost identificate deciziile civile nr. 1048
din data de 31.10.2019 pronunţată de Curtea de Apel Bucureşti – Secția a IX-a de contencios
administrativ și fiscal în dosarul 9543/3/2018 și nr.1488/2019 din data de 09.12.2019
pronunţată de Curtea de Apel Bucureşti - Secția a IX-a de contencios administrativ și fiscal -
în dosarul nr.7429/3/2018.
204
22.3 Opinia formatorului INM
22.3.1 Clarificări
Se observă că problema ridicată de Curtea de Apel București 31 este foarte generală
deoarece se referă la orice instituție publică și la toți funcționarii publici care ar pretinde
un nivel maxim de salarizare cu cel acordat pentru funcții similare din cadrul aceleiași familii
ocupaționale și categorii profesionale pentru funcționari publici din administrația publică
centrală, fără să distingă între legile de salarizare anuale; singura limitare este una
temporală (începând cu data de 21.12.2016 şi pentru viitor), dar și aceasta nemotivată (nu
se arată relevanța datei de 21.12.2016; este posibil să fie avută în vedere publicarea în M.
Of. a Deciziei Curții Constituționale nr. 794/2016).
Neclaritatea este accentuată de referirea la practica judiciară, deoarece prima opinie
se întemeiază pe dispozițiile OUG nr. 83/2014 privind salarizarea personalului plătit din
fonduri publice în anul 2015, pe când cea de-a doua se referă la OUG nr. 57/2015 privind
salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul 2016.
De asemenea, trebuie luat în considerare că și în situația în care este avută în vedere
o lege anume de salarizare, perioada pentru care se solicită drepturile este importantă
deoarece dispozițiile legale din același act normativ au suferit modificări și completări.
Pentru aceste considerente, în forma propusă problema nu poate primi un răspuns
util. În cadrul mecanismului de unificare a practicii judiciare bazat pe Hotărârea CSM nr.
148/2015 sarcina formulării clare a problemei de drept revine referentului din cadrul
instanței care ridică problema (vezi discuția de la problema 4).
Totuși, văzând practica judiciară asociată32, constatăm că instanțele se confruntă cu
probleme reale în abordarea chestiunilor legate de salarizarea funcționarilor publici precum
și cu interpretarea și aplicarea unor dispoziții legale cuprinse în OUG nr. 83/2014 și OUG nr.
57/2015 în contextul unor decizii pronunțate de Curtea Constituțională și de Înalta Curte de
Casație și Justiție – Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept. Așa fiind, vom
încerca să extragem din această practică acele întrebări al căror răspuns s-ar putea dovedi
util pe viitor, în cauze cum sunt cele comunicate de Curtea de Apel București și în altele
asemănătoare. Întrebările privesc următoarele chestiuni:
1. Stabilirea obiectului judecății în cadrul acțiunilor formulate de funcționari publici,
în care se solicită obligarea autorității sau instituției publice la plata salariilor de
31
”Obligaţia instituţiei publice de a recalcula, de a stabili salariul de bază şi de a emite ordine în acest sens pentru
reclamanţi, la nivelul maxim cu cel pentru funcţii similare din cadrul aceleiaşi familii ocupaţionale şi categorii profesionale
(funcţii, grade profesionale, gradaţii) aflat în plată din administraţia publică centrală, începând cu data de 21.12.2016 şi
pentru viitor”.
32
Sunt avute în vedere următoarele hotărâri judecătorești, pronunțate în patru dosare:
1. sentința civilă nr. 4536/12.07.2017 și decizia civilă nr. 106/11.01.2018 pronunţate de Tribunalul București și de Curtea de
Apel Bucureşti în dosarul nr.10109/3/2017;
2. sentința civilă nr. 666/7.02.2018 și decizia civilă nr. 5744/26.10.2018 pronunţată de Curtea de Apel Bucureşti în dosarul
nr.31180/3/2017;
3. sentința civilă nr. 6344/15.10.2018 și decizia civilă nr. 1048/31.10.2019 pronunţate de Tribunalul București și Curtea de
Apel Bucureşti în dosarul 9543/3/2018;
4. sentința civilă nr. 4363/22.06.2018 și decizia civilă nr. 1488/09.12.2019 pronunţate de Tribunalul București și Curtea de
Apel Bucureşti în dosarul nr.7429/3/2018.
205
bază/soldelor funcţiei de bază/salariilor funcţiei de bază/indemnizaţiilor de încadrare la
nivelul maxim cu cel pentru funcții similare din cadrul aceleiași familii ocupaționale și
categorii profesionale.
2. Cine sunt destinatarii normei prevăzute de art. 1 alin. 51 din OUG nr. 83/2014
privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri
în domeniul cheltuielilor publice, introduse prin Legea nr. 71/2015 33?
3. Care este modalitatea de interpretare și aplicare a dispozițiilor art. 31 alin. 1 din
OUG nr. 57/2015, introdus prin OUG nr. 20/201634?
4. Care sunt efectele Deciziei Curții Constituționale nr. 794/2016?
33
Dispozițiile art. 1 alin. 1, 2 și 51 din OUG nr. 83/2014 sunt următoarele:
(1) În anul 2015, cuantumul brut al salariilor de bază/soldelor funcţiei de bază/salariilor funcţiei de bază/indemnizaţiilor
de încadrare de care beneficiază personalul plătit din fonduri publice se menţine la acelaşi nivel cu cel ce se acordă pentru
luna decembrie 2014 în măsura în care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii şi nu se aplică valoarea de
referinţă şi coeficienţii de ierarhizare corespunzători claselor de salarizare prevăzuţi în anexele la Legea-cadru nr. 284/2010
privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările ulterioare.
(2) În anul 2015, cuantumul sporurilor, indemnizaţiilor, compensaţiilor şi al celorlalte elemente ale sistemului de
salarizare care fac parte, potrivit legii, din salariul brut, solda lunară brută/salariul lunar brut, indemnizaţia brută de
încadrare se menţine la acelaşi nivel cu cel ce se acordă personalului plătit din fonduri publice pentru luna decembrie 2014,
în măsura în care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
...
(5^1) Prin excepţie de la prevederile alin. (1) şi (2), personalul din aparatul de lucru al Parlamentului şi din celelalte
instituţii şi autorităţi publice, salarizat la acelaşi nivel, precum şi personalul din cadrul Consiliului Concurenţei şi al Curţii
de Conturi, inclusiv personalul prevăzut la art. 5 din aceste instituţii, care beneficiază de un cuantum al salariilor de bază
şi al sporurilor mai mici decât cele stabilite la nivel maxim în cadrul aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice pentru fiecare
funcţie/grad/treaptă şi gradaţie, va fi salarizat la nivelul maxim dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
34
Dispozițiile relevante din OUG nr. 57/2015 sunt următoarele:
ART. 1*)
(1) În anul 2016, cuantumul brut al salariilor de bază/soldelor funcţiei de bază/salariilor funcţiei de bază/indemnizaţiilor
de încadrare de care beneficiază personalul plătit din fonduri publice se menţine la acelaşi nivel cu cel ce se acordă pentru
luna decembrie 2015, în măsura în care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii şi nu se aplică valoarea de
referinţă şi coeficienţii de ierarhizare corespunzători claselor de salarizare prevăzuţi în anexele la Legea-cadru nr. 284/2010
privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare.
...
ART. 3^1
(1) Prin excepţie de la prevederile art. 1 alin. (1), începând cu luna august 2016, personalul plătit din fonduri publice care
beneficiază de un cuantum al salariilor de bază/indemnizaţiilor de încadrare, aferent unui program normal al timpului de
muncă, mai mic decât cel stabilit în plată la nivel maxim pentru fiecare funcţie, grad/treaptă, gradaţie, vechime în funcţie
sau în specialitate, după caz, va fi salarizat la nivelul maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare din cadrul
instituţiei sau autorităţii publice respective, dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.
(1^1) Sintagma "fiecare funcţie" prevăzută la alin. (1) reprezintă funcţiile prevăzute în aceeaşi anexă, capitol, literă,
număr şi număr curent în Legea-cadru nr. 284/2010 privind salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu
modificările şi completările ulterioare.
(1^2) În aplicarea prevederilor alin. (1), pentru stabilirea nivelului maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare
din cadrul instituţiei sau autorităţii publice respective, se iau în considerare numai drepturile salariale prevăzute în actele
normative privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice şi nu se includ drepturile stabilite sau recunoscute prin
hotărâri judecătoreşti. [acest alineat a fost declarat neconstituțional prin Decizia Curții Constituționale nr. 794/2016]
(1^3) În aplicarea prevederilor alin. (1), prin instituţie sau autoritate publică se înţelege acea instituţie sau autoritate
publică cu personalitate juridică care are patrimoniu propriu, buget propriu de venituri şi cheltuieli, conduce contabilitate
proprie, iar conducătorul acesteia are calitatea de ordonator de credite. În cazul instituţiilor sau autorităţilor publice aflate
în subordinea aceluiaşi ordonator de credite, având acelaşi scop, îndeplinind aceleaşi funcţii şi atribuţii, aflate la acelaşi
nivel de subordonare din punct de vedere financiar, nivelul maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare se va
stabili la nivelul maxim aflat în plată din cadrul tuturor acestor instituţii sau autorităţi publice subordonate.
206
Referitor la prima chestiune, observăm că din niciuna din hotărârile judecătorești la
care face referire Curtea de Apel București (vezi mai sus, nota 25) nu rezultă elementele de
salarizare care determină categoria salarială din care fac parte funcționarii publici
reclamanți. Or, stabilirea nivelului maxim la care se referă atât art. 1 alin. 5 1 din OUG nr.
83/2014, introdus prin Legea nr. 71/2015, cât și art. 31 alin. 1 din OUG nr. 57/2015, introdus
prin OUG nr. 20/2016, se face pe categorii de funcționari publici determinați prin elementele
de salarizare stabilite prin anexele la Legea-cadru nr. 284/2010. Astfel, art. 1 alin. 51 din
OUG nr. 83/2014 se referă la fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie iar art. 31 alin. 1 din
OUG nr. 57/2015, în mod asemănător, face referire la fiecare funcţie, grad/treaptă,
gradaţie, vechime în funcţie sau în specialitate (mai mult decât atât, în cel de-al doilea caz,
sintagma ”fiecare funcție” a fost expres definită ca reprezentând funcţiile prevăzute în
aceeaşi anexă, capitol, literă, număr şi număr curent în Legea-cadru nr. 284/2010 privind
salarizarea unitară a personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările
ulterioare).
În cazul acestui tip de acțiuni trebuie stabilit punctul de plecare (salarizarea efectivă
pe care o are fiecare funcționar public reclamant) și punctul de sosire (salarizarea pe care o
urmărește prin cererea de chemare în judecată). Acțiunile prin care se cere obligarea
autorității sau instituției publice la plata salariilor de bază/soldelor funcţiei de
bază/salariilor funcţiei de bază/indemnizaţiilor de încadrare la nivelul maxim cu cel pentru
funcții identice sau similare din cadrul aceleiași familii ocupaționale și categorii profesionale
au un obiect insuficient determinat deoarece sunt posibile mai multe situații:
- reclamantul sau o parte din reclamanți pot fi deja beneficiarii salariului maxim, caz
în care acțiunea ar neîntemeiată; acest aspect poate să reiese sau nu din întâmpinare,
instanțele fiind ținute să verifice pentru a afla adevărul;
- reclamantul sau o parte din reclamanți pot avea funcții identice sau doar similare
cu cele care determină salariul maxim pretins; această diferență trebuie luată în
considerarea deoarece, după cum se va arăta, va conduce la soluții diferite.
Subliniem că este într-adevăr posibil ca funcționari publici aflați în aceiași categorie
(altfel spus, având funcții identice din punct de vedere al salarizării), în cadrul aceleiași
autorități sau instituții publice, să aibă salarii diferite. Identificăm două posibile surse:
- unii funcționari publici dețin, spre diferență de colegii lor aflați în aceiași situație,
hotărâri judecătorești favorabile, pronunțate în anii anteriori în materie de salarizare (de
ex., este cunoscută practica judiciară divergentă a instanțelor judecătorești în interpretarea
şi aplicarea dispoziţiilor art. 31 alin. 1 lit. c) şi d) din Legea nr. 188/1999 privind statutul
funcţionarilor publici, referitoare la suplimentul postului şi suplimentul corespunzător
treptei de salarizare, anterioară Deciziei RIL nr. 20/21.09.2009; așa fiind, rezultă două
categorii de funcționari publici care, deși din punct de vedere legal sunt în aceiași situație,
în realitate au salarii diferite; într-o categorie intră funcționarii cărora li s-au respins
207
acțiunile sau care nu au formulat acțiuni în justiție iar în a doua intră funcționarii care au
exercitat cu succes astfel de acțiuni)35;
- alte diferențe salariale între funcționari aflați în aceiași situație, începând cu anul
2010, pot proveni chiar din aplicarea Legii-cadru nr. 330/2009, datorită schimbării de viziune
a legiuitorului în ce privește raportul dintre salariul de bază și sporuri; art. 1 alin. 51 din OUG
nr. 83/2014, introdus prin Legea nr. 71/2015, cât și art. 3 1 alin. 1 din OUG nr. 57/2015,
introdus prin OUG nr. 20/2016 arată intenția manifestă a legiuitorului de a înlătura aceste
diferențe
În consecință, obiectului judecății în cadrul acestui tip de acțiuni presupune
identificarea tuturor elementelor de salarizare (de exemplu, funcția, tipul funcției, grad,
clasă, coeficient de ierarhizare și altele asemenea, în raport cu familia ocupațională din care
fac parte funcționarii publici) care determină categoria din care fac parte funcționarii publici
reclamanți.
Referitor la a doua chestiune, răspunsul a fost dat în bună măsură de Înalta Curte și
de celelalte instanțe judecătorești. Astfel, destinatarii normei prevăzute de art. 1 alin. 51
din OUG nr. 83/2014 sunt, pe lângă personalul expres arătat în cuprinsul normei, următoarele
categorii de personal:
- personalul din cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice enumerate de art. 2 alin. 1
lit. a) din Legea-cadru nr. 284/2010 (cf. Deciziei HP nr. 23/2016);
- personalul din cadrul autorităţilor şi instituţiilor publice prevăzute la art. 2 alin. 1
lit. b) din Legea-cadru nr. 284/2010 (cf. Deciziei HP nr. 54/2017);
- personalul din cadrul Agenției de Plăți și Intervenții pentru Agricultură (cf. Minutei
întâlnirii președinților secțiilor de contencios administrativ și fiscal ale Înaltei Curți de
Casație și Justiție și curților de apel de la Curtea de Apel Craiova, din 17-18 octombrie 2019,
problema nr. 6).
Dat fiind faptul că în toate aceste cazuri interpretarea a fost extensivă, existând riscul
ca, în contra dispozițiilor legale, situația de excepție instituită de art. 1 alin. 5 1 din OUG nr.
83/2014 să devină regula, propunem ca în cazul acțiunilor formulate de funcționari publici
care nu se înscriu într-una din aceste categorii, să fie folosit de către instanțe mecanismul
de preîntâmpinare a practicii neunitare reglementat de art. 519 și urm. Cod de procedură
civilă (sau punerea în discuție a constituționalității textului și sesizarea Curții
Constituționale).
Referitor la cea de-a treia chestiune, considerăm că dispozițiile art. 31 alin. 1 din
OUG nr. 57/2015, introdus prin OUG nr. 20/2016, trebuie interpretate în sensul că "nivelul
maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare" se face pe categorii, fiecare
categorie incluzând funcționari publici determinați prin elemente de salarizare identice, în
concordanță cu anexele la Legea-cadru nr. 284/2010.
Pentru funcționarii publici, elementele de salarizare necesare pentru încadrarea
acestora în diferite categorii sunt date în Anexa I.
35
Este adevărat că art. 31 alin. 12 din OUG nr. 57/2015 a urmărit să păstreze diferența de regim juridic dintre funcționari, sub
acest aspect, în temeiul relativității efectelor hotărârii judecătorești dar, după cum s-a arătat, textul a fost declarat
neconstituțional prin Decizia Curții Constituționale nr. 794/2016.
208
Spre exemplu, pentru funcția ”auditor”, elementele de salarizare sunt următoarele:
1) familia ocupațională de funcții bugetare ”Administrație” 2) categoria funcții publice
generale de execuție 3) studii superioare 4) grad profesional superior/principal/asistent 5)
funcție publică de stat/teritorială/locală 6) clasa și coeficientul de ierarhizare. Primele trei
elemente sunt comune diferitelor categorii de auditori (iar unele sunt comune și cu ale altor
tipuri de funcții) iar ultimele două disting între următoarele categorii de auditori:
- auditori, grad superior, funcție publică de stat, clasa 70, coeficient de ierarhizare
5,50 (pentru stabilirea numărului de categorii este lipsit de relevanță că prin legile anuale
de salarizare au fost stabiliți coeficienți de ierarhizare cantitativ diferiți deoarece ceea ce
interesează deocamdată este delimitarea și stabilirea corectă a categoriilor și nu nivelul de
salarizare aferent fiecărei categorii; pentru stabilirea salariului exact este necesară luarea
în considerare a legilor anuale de salarizare);
- auditori, grad superior, funcție publică teritorială, clasa 55, coeficient de ierarhizare
3,79;
- auditori, grad superior, funcție publică locală, clasa 49, coeficient de ierarhizare
3,27;
- etc.
În total, avem 9 categorii de auditori. Diferențele de salarizare între aceste nouă
categorii trebuie păstrate deoarece sunt stabilite prin lege, sunt distincte prin lege și nicio
dispoziție legală nu autorizează mixarea sau confuzia lor. Dispozițiile art. 3 1 alin. 1 din OUG
nr. 57/2015 nu justifică stabilirea prin analogie a "nivelului maxim al salariului de bază"
pentru un auditor dintr-o categorie, în baza asemănării cu un auditor dintr-o altă categorie.
În schimb, în interiorul aceleiași categorii, dispozițiile art. 3 1 alin. 1 din OUG nr. 57/2015
justifică aducerea salariilor de bază mai mici la nivel maxim, adică la nivelul celui mai mare
salariu din acea categorie (pentru posibilele surse care au condus la salarizare inegală în
cadrul aceleiași categorii, vezi mai sus, discuția de la prima chestiune).
Pe lângă identitatea de categorie trebuie avută în vedere și identitatea de
instituție/autoritate publică deoarece dispozițiile art. 1 alin. 51 din OUG nr. 83/2014 se
referă expres la ”nivel maxim în cadrul aceleiaşi instituţii sau autorităţi publice” iar art. 3 1
alin. 1 din OUG nr. 57/2015 se referă expres la ” la nivelul maxim al salariului de
bază/indemnizaţiei de încadrare din cadrul instituţiei sau autorităţii publice”. Această
chestiune nu a ridicat probleme în fața Curții de Apel București, raportat la practica judiciară
indicată, dar a ridicat probleme în alte contexte36. Facem precizarea că mai multe autorități
sau instituții publice intră în aceiași categorie în raport cu dispozițiile art. 3 1 alin. 31 din OUG
nr. 57/201537.
36
A se vedea și Decizia HP nr. 49/2018, dosar nr. 731/1/2018, publicată în M. Of. nr. 838 din 2 octombrie 2018.
37
Potrivit acestora:
(1^3) În aplicarea prevederilor alin. (1), prin instituţie sau autoritate publică se înţelege acea instituţie sau autoritate publică
cu personalitate juridică care are patrimoniu propriu, buget propriu de venituri şi cheltuieli, conduce contabilitate proprie,
iar conducătorul acesteia are calitatea de ordonator de credite. În cazul instituţiilor sau autorităţilor publice aflate în
subordinea aceluiaşi ordonator de credite, având acelaşi scop, îndeplinind aceleaşi funcţii şi atribuţii, aflate la acelaşi nivel
de subordonare din punct de vedere financiar, nivelul maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare se va stabili
la nivelul maxim aflat în plată din cadrul tuturor acestor instituţii sau autorităţi publice subordonate.
209
În sfârșit, deși nu știm să fii ridicat probleme în practică, atragem atenția asupra
identității de activitate, ca o condiție necesară pentru maximizarea salariului (condiția
rezultă atât din textul art. 1 alin. 51 din OUG nr. 83/2014 cât și al art. 31 alin. 1 din OUG nr.
57/2015).
În mod asemănător vor trebui tratați toți funcționarii publici reclamanți. Această
muncă de detaliu este esențială pentru a pronunța soluții legale și temeinice. Bineînțeles,
pentru stabilirea adevărului, instanțele vor solicita lămuriri privind salarizarea reclamanților
de la ordonatorul de credite și vor administra orice alte probe permise de lege. Trebuie
evitată abordarea generală, bazată pe ghicirea intenției legiuitorului, pe o presupusă
intenție de a uniformiza multiplele categorii ale aceluiași tip de funcții publice sau pe
intenția de a înlătura presupuse discriminări sau inechități prin confuzia categoriilor, a
instituțiilor/autorităților sau a activităților, deoarece lipsește de efecte dispozițiile legale
care le instituie și înlocuiește voința legiuitorului cu voința interpretului.
Aceasta nu înseamnă că instanțele nu sunt competente să constate eventuale
discriminări. Trebuie însă luat în considerare că distincția nu înseamnă discriminare iar
diferențele de salarizare între diferitele categorii de personal reflectă politica legiuitorului
(spre ex., unul din instrumentele legale de combatere a migrației forței de muncă în
domeniul medicinei sau al inteligenței artificiale îl reprezintă salarizarea diferențiată a
acestor categorii de personal). Nu este suficient ca discriminarea să fie afirmată (fie și sub
forma evidenței) fiind absolut necesar să fie probată și să fie analizată de instanță într-o
modalitate recognoscibilă de comunitatea profesioniștilor38.
Referitor la cea de-a patra chestiune, considerăm că Decizia Curții Constituționale
nr. 794/2016 semnifică exclusiv faptul că "nivelul maxim al salariului de bază/indemnizaţiei
de încadrare", la care se face egalizarea prevăzută de art. 3 1 alin. 1 din Ordonanţa de urgenţă
a Guvernului nr. 57/2015, introdus prin Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 20/2016,
include şi drepturile stabilite sau recunoscute prin hotărâri judecătoreşti. Decizia nu justifică
stabilirea "nivelului maxim" prin raportare la alte elemente decât hotărârile judecătorești,
în baza analogiei sau a unei interpretări extensive a considerentelor hotărârii.
Într-adevăr, prin această decizie s-a decis că dispoziţiile art. 3^1 alin. (1^2) din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 57/2015 privind salarizarea personalului plătit din
fonduri publice în anul 2016, prorogarea unor termene, precum şi unele măsuri fiscal-
215
- nr. 1449/15 aprilie 2019 pronunţată de CURTEA DE APEL BUCUREŞTI SECŢIA A VIII-
A - Veche CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL în Dosarul nr. 8579/2/2018, nedefinitivă;
- nr. 1394/10 aprilie 2019 pronunţată de CURTEA DE APEL BUCUREŞTI SECŢIA A VIII-
A - Veche CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL în Dosarul nr. 8435/2/2018, nedefinitivă;
- nr. 1139/25.03.2019 pronunţată de CURTEA DE APEL BUCUREŞTI SECŢIA A VIII-A -
Veche CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL în Dosarul nr. 8162/2/2018.
Într-o a doua opinie, acţiunile au fost admise, în sensul stabilirii salariului cu
recunoaşterea vechimii în funcţia de specialist IT, Curtea constatând că prevederile art. 22
alin. 2 din Legea 153/2017 fac trimitere la cap. I lit. B nr. crt. 4, fără a face vreo altă
distincţie, astfel că se impunea ca în cazul reclamantei să fie aplicată în întregime
modalitatea de stabilire a drepturilor salariale pentru procurorul cu grad de judecătorie,
atât în raport de gradaţia aferentă vechimii în muncă, dar şi în raport de vechimea în funcţie.
Este adevărat că prevederile notei de subsol de la pct. 1 stabilesc faptul că ,,prin
vechime în funcţie se înţelege vechimea în funcţia de judecător, procuror, personal asimilat
acestora, magistrat asistent sau auditor de justiţie, însă, aceste prevederi legale privesc
situaţia judecătorilor şi procurorilor.
În condiţiile în care, prin intermediul dispoziţiilor art. 22 alin. 2 se face trimitere la
cap. I lit. B nr. crt. 4. nu se poate considera că trebuie avută în vedere definiţia noţiunii de
vechime în funcţie astfel cum aceasta se regăseşte la pct. 1 al notei de subsol, ci trebuie
aplicată în raport de situaţia particulară a reclamantei, vechimea în funcţie în acest caz fiind
asimilată vechimii specialistului IT în funcţie.
În varianta propusă de pârât, în cazul reclamantei nu ar putea fi aplicat nici măcar
nivelul de bază al vechimii de 0-3 ani, întrucât aceasta nu are niciuna dintre calităţile
menţionate în cuprinsul definiţiei din pct. 1 al notei de subsol. Or, din moment ce a
considerat că reclamantei i se aplică nivelul de vechime în funcţie 0-3 ani, este evident că
pârâtul a realizat o asimilare a vechimii în funcţia de specialist IT cu vechimea în funcţie din
cuprinsul cap. I lit. B nr. crt. 4, însă a limitat această echivalare doar la primul nivel, deşi
norma de trimitere nu stabilea o astfel de diferenţiere.
În consecinţă Curtea a reţinut că se impune anularea ordinului atacat de reclamantă
şi obligarea pârâtului să emită un nou ordin prin care să realizeze încadrarea reclamantei
având în vedere vechimea în funcţie, prin luarea în considerare ca astfel de vechime, prin
asimilare, a vechimii în funcţia de specialist IT, cu respectarea celorlalte limite stabilite prin
lege, respectiv interdicţia de a nu fi depăşit nivelul stabilit pentru anul 2022.
În sprijinul acestei opinii a fost identificată următoarea sentinţă civilă nedefinitivă:
- nr. 1863/29 mai 2019 pronunţată de CURTEA DE APEL BUCUREŞTI SECŢIA A VIII-A -
Veche CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL în Dosarul nr. 7481/2/2018.
216
s-a concluzionat sensul respingerii acţiunilor formulate de către reclamanţi, specialişti IT din
cadrul instanţelor sau parchetelor, în ceea ce priveşte modalitatea de salarizare a acestora.
218
instanțele nu pot să echivaleze vechimea în funcția de specialist IT cu vechimea în funcția
de procuror.
Este adevărat că, urmând un model deja consacrat, specialiștii IT reclamanți au
invocat discriminarea față de procurori. Faptul că legea a asimilat doar parțial salarizarea
procurorilor și a specialiștilor IT (două categorii profesionale cu atribuții și profiluri
semnificativ diferite) nu reprezintă ”discriminare” ci doar ”diferență” care se înscrie în
marja largă de apreciere pe care legiuitorul o are în domeniul salarizării. Dacă ar reprezenta
discriminare, ea ar putea, mutatis mutandis, să fie invocată prin analogie de întreg
personalul auxiliar salarizat diferit de colegii lor din aceiași categorie profesională,
specialiștii IT.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
În principal:
Divergența de practică neunitară la nivelul curților de apel, ca instanțe de fond, nu
poate fi unificată prin mecanismul reglementat de Hotărârea CSM nr. 148/2015.
Sau:
Se ia act că în prezent practica judiciară la nivelul Curții de Apel București este
unitară.
În subsidiar:
Specialiștii IT din cadrul instanțelor și parchetelor nu beneficiază de coeficienții de
majorare a salariilor de bază prevăzuți de art. 17 din cap. VIII, Secțiunea a 4-a, Anexa V din
Legea-cadru nr. 153/2017 privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice.
În interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 120 alin. 5 1 din Legea nr. 303/2004
raportat la art. 22 alin. 1 și 2 din cap. VIII, Secțiunea a 6-a din Anexa V la Legea-cadru nr.
153/2017 și a dispozițiilor cap. I lit. B nr. crt. 4 din aceeași Anexa, vechimea în funcția de
specialist IT nu poate fi echivalată cu vechimea în funcția de procuror.
23.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Cu unanimitate, participanții au agreat soluția propusă de formatorul INM, în
sensul că “ Specialiștii IT din cadrul instanțelor și parchetelor nu beneficiază de
coeficienții de majorare a salariilor de bază prevăzuți de art. 17 din cap. VIII, Secțiunea
a 4-a, Anexa V din Legea-cadru nr. 153/2017 privind salarizarea personalului plătit din
fonduri publice.
În interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 120 alin. 51 din Legea nr. 303/2004
raportat la art. 22 alin. 1 și 2 din cap. VIII, Secțiunea a 6-a din Anexa V la Legea-cadru
nr. 153/2017 și a dispozițiilor cap. I lit. B nr. crt. 4 din aceeași Anexa, vechimea în
funcția de specialist IT nu poate fi echivalată cu vechimea în funcția de procuror.”
219
24. Calificarea refuzului autorităţii publice, din perspectiva dispoziţiilor art.2 (lit.i)
din Legea nr.554/2004, de a emite acte administrative de salarizare
(Ordine/Dispoziţii) cu depăşirea plafonului prevăzut de art.38 (6) din Legea
nr.153/2017, în situaţia existenţei unor hotărâri judecătoreşti definitive,
pronunţate de instanţe civile, care atestă discriminări salariale (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi
Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 73)
220
Într-o opinie s-a argumentat că refuzul autorităţii publice de a emite
Ordinul/Dispoziţia de salarizare reprezintă un refuz nejustificat astfel cum este definit de
dispoziţiile art.2 alin.1 lit.i din Legea nr.554/2004, întrucât încalcă în mod flagrant
autoritatea de lucru judecat/puterea de lucru judecat a hotărârilor judecătoreşti pronunţate
anterior de instanţele civile.
Hotărârile judecătoreşti pronunţate anterior (chiar dacă nu au fost pronunţate în
contradictoriu şi cu autoritatea publică competentă în emiterea Ordinului/Dispoziţiei de
salarizare) au stabilit cu putere de lucru judecat că funcţionarii publici fie din cadrul familiei
ocupaţionale, fie din cadrul ordonatorului de credite sunt salarizaţi la un nivel inferior prin
comparaţie cu alţi funcţionari aflaţi în funcţii similare, aşa încât înlăturarea completă a
discriminării nu se poate face fără a fi emise Ordinele/Dispoziţiile de salarizare
corespunzătoare.
Plafonarea nivelului prevăzut de art.38 (6) din Legea nr.153/2017 nu reprezintă un
element de natură să înlăture caracterul nejustificat al refuzului, întrucât autoritatea
publică în virtutea respectării autorităţii de lucru judecat, respectiv puterii de lucru judecat
statuat prin hotărâri judecătoreşti anterioare are obligaţia de a restabili discriminarea prin
emiterea Ordinelor/Dispoziţiilor de salarizare la nivelul stabilit prin respectivele hotărâri
judecătoreşti, chiar dacă acest nivel depăşeşte cel prevăzut pentru anul 2022, în realitate
însă funcţionarilor publici neputându-li-se achita – ca efect al emiterii Ordinelor/Dispoziţiilor
de salarizare – decât salariile stabilite la nivelul anului 2022, întrucât dispoziţiile art.38 (6)
din Lege foloseşte sintagma „se acordă cele stabilite pentru anul 2022”, deci este vorba
despre plata lor efectivă, lunară şi nu despre stabilirea nivelului salariilor care se face prin
Ordinele/Dispoziţiile de salarizare în acord cu hotărârile judecătoreşti pronunţate anterior.
Într-o altă opinie, s-a susţinut că autoritatea publică nu poate fi obligată să emită
Ordinele/Dispoziţiile de salarizare al căror conţinut contravine normei legale, respectiv
dispoziţiilor art.38 (6) din Legea nr.153/2017.
În acest sens, singurul şi suficientul remediu pentru înlăturarea discriminărilor
salariale constă în plata despăgubirilor civile astfel cum au fost stabilite şi cuantificate prin
hotărârile judecătoreşti pronunţate de instanţa civilă (litigii de muncă), ca diferenţe între
salariile aflate în plată şi salariile la nivel maxim stabilite prin hotărâri judecătoreşti în
favoarea altor funcţionari publici aflaţi în situaţii similare.
223
pentru fiecare funcţie/grad/treaptă şi gradaţie, va fi salarizat la nivelul maxim dacă îşi
desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.”.
Ulterior, prin art.1 alin.1 din OUG nr.57/2015 s-a prevăzut că ,,În anul 2016,
cuantumul brut al salariilor de bază/soldelor funcţiei de bază/salariilor funcţiei de
bază/indemnizaţiilor de încadrare de care beneficiază personalul plătit din fonduri publice
se menţine la acelaşi nivel cu cel ce se acordă pentru luna decembrie 2015, în măsura în
care personalul îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii (…).”, iar prin art.31, astfel
cum a fost modificată și completată OUG nr.57/2015 prin OUG nr.20/2015 și OUG
nr.43/2015, s-a stabilit că ,,Prin excepţie de la prevederile art. 1 alin. (1), începând cu
luna august 2016, personalul plătit din fonduri publice care beneficiază de un cuantum al
salariilor de bază/indemnizaţiilor de încadrare, aferent unui program normal al timpului
de muncă, mai mic decât cel stabilit în plată la nivel maxim pentru fiecare funcţie,
grad/treaptă, gradaţie, vechime în funcţie sau în specialitate, după caz, va fi salarizat la
nivelul maxim al salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare din cadrul instituţiei sau
autorităţii publice respective, dacă îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii.”.
În continuare, art.1 alin.1 din OUG nr.99/2016, iar apoi art.1 alin.1 din OUG nr.9/2017
mențin începând cu 01.01.2017 nivelul salarial acordat pentru luna decembrie 2016.
În sfârșit, Legea-cadru nr.153/2017 prevede la art.38 alin.1 o aplicare etapizată a sa,
cu menținerea în principiu a drepturilor salariale până la data de 01.01.2018, moment la
care, în cond. art.38 alin.6 din conținutul său, se acordă drepturile salariale stabilite pentru
anul 2022 atunci când ,,salariile de bază, soldele de funcție/salariile de funcție,
indemnizațiile de încadrare sunt mai mari decât cele stabilite potrivit prezentei legi pentru
anul 2022 sau devin ulterior mai mari ca urmare a majorărilor salariale reglementate, (…)”,
în caz contrar acordându-se dreptul salarial cu majorările prevăzute de lege fără depășirea
însă a nivelului salarial prevăzut pentru anul 2022.
În aceste condiții, simpla intrare în vigoare a Legii-cadru nr.153/2017 nu constituie
motiv de refuz justificat al autorității / instituției publice privind încadrarea salarială în
sensul hotărârii definitive pronunțate de instanța de dreptul muncii, întrucât în perioada
iulie – decembrie 2017 se mențin în principiu în plată drepturile acordate în luna iunie 2017.
Or, dacă aceste din urmă drepturi nu au fost legal stabilite, nici drepturile salariale aferente
perioadei începând cu luna iulie 2017 nu sunt legal stabilite, deoarece acestea din urmă
sunt la nivelul celor acordate în luna iunie 2017. În sens similar, nici drepturile salariale
aferente perioadei începând cu luna ianuarie 2018 nu sunt legal acordate de autoritatea
publică, în măsura în care prin majorările prevăzute de lege raportat la venitul salarial din
luna decembrie 2017 nu este depășit nivelul acordat pentru anul 2022.
Așadar, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de Curtea
de Apel Suceava, date fiind și neclaritățile și variabilele din modul de expunere al problemei
transmise de instanța respectivă:
→ în prezența unui dispozitiv și a unor considerente generice ale hotărârii definitive
pronunțate de instanța de dreptul muncii privind acordarea în beneficiul unui reclamant a
drepturilor salariale prin raportare la nivelul maxim existent, fără a stabili un cuantum
concret, determinat valoric, și având în vedere o perioadă relevantă începută anterior datei
224
de 01.01.2018, va fi justificat refuzul autorității / instituției publice de a emite actul
administrativ unilateral de reîncadrarea salarială pentru perioada începând cu data de
01.01.2018 atunci când se depășește venitul salarial prevăzut pentru anul 2022, întrucât în
acest caz este aplicat art.38 alin.6 din Legea-cadru nr.153/2017.
24.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
24.4.1. La nivelul Curţii de Apel Suceava, în prezent, pe rolul secţiei de contencios
administrativ şi fiscal se află numeroase cauze având ca obiect obligarea autorităţii
competente la emiterea ordinelor de salarizare corespunzătoare indemnizaţiilor de
încadrare stabilite prin hotărâri judecătoreşti pronunţate, fie în primă instanţă, fie în ultimă
instanţă de către instanţele de litigii de muncă. Autorităţile fie au refuzat emiterea unor
astfel de ordine argumentând că, de la o anumită dată, o astfel de încadrare depăşeşte
cuantumul maxim stabilit pentru anul 2022, fie nu au oferit niciun răspuns. Hotărârile
pronunțate de către instanțele civile în această materie au un conținut complex, atât
considerentele cât și o parte din dispozitiv stabilind cu putere de lucru judecat un anumit
algoritm de calcul al salariului, algoritm valabil în cazul tuturor celorlalte categorii aflate în
aceeași situație. În dispozitiv se stabilește faptul că salarizarea urmează să se facă prin
raportare la un anumit VRS, prin includerea în salariu a anumitor sporuri într-un anumit
cuantum. În consecință, prin raportare la acest lucru, nu mai prezintă importanță
împrejurarea dacă autoritatea competentă să emită ordinul de salarizare a fost sau nu parte
în litigiul de dreptul muncii. În consecință, autoritatea ar trebui să emită ordinul, singura sa
posibilitate fiind doar cu privire la plafonarea salariului prin raportare la cuantumul prevăzut
pentru anul 2022.
24.4.2. La nivelul Curţii de Apel Târgu Mureş se apreciază că, în ipoteza în care, prin
hotărârea definitivă a instanţei de dreptul muncii, se acordă un drept salarial concret (un
spor într-un anumit procent, un coeficient de ierarhizare determinat, VRS determinat, etc.),
în acţiunea în contencios administrativ este neîntemeiată apărarea autorităţii/instituţiei
publice, potrivit căreia dreptul salarial câştigat nu poate fi stabilit prin act administrativ
unilateral întrucât încalcă prevederile art. 38 alin. 6 din Legea nr. 153/2017.
Astfel, în ce priveşte posibilitatea depăşirii plafonului trebuie să avem în vedere
dispoziţiile art. 1 pct. 6 din OUG nr. 41/2018 prin care s-au modificat şi completat dispoziţiile
Legii nr. 153/2017: „Începând cu luna mai 2018, în situaţia în care veniturile salariale nete
acordate potrivit prevederilor prezentei legi sunt mai mici decât cele aferente lunii februarie
2018, se acordă o sumă compensatorie cu caracter tranzitoriu care să acopere diferenţa, în
măsura în care persoana îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii. Suma compensatorie
este cuprinsă în salariul lunar şi nu se ia în calcul la determinarea limitei prevăzute la art.
25. Suma compensatorie se determină lunar pe perioada în care se îndeplinesc condiţiile
pentru acordarea acesteia".
225
Acest text de lege trebuie raportat şi la prevederile Legii nr. 79/2019 date în aplicarea
dispoziţiilor art. 38 alin. 6 din Legea nr. 153/2017, ce stabileşte prin art. II că: „Începând cu
luna aprilie 2018, în aplicarea prevederilor art. 38 alin. (6) din Legea-cadru nr. 153/2017
privind salarizarea personalului plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările
ulterioare, inclusiv cu cele aduse prin prezenta lege, salariul de bază va fi recalculat, după
caz, prin raportarea salariului de bază astfel cum a fost stabilit în urma aplicării prevederilor
art. 38 alin. (3) la salariile de bază stabilite în anexele la lege." În acelaşi sens, prin art. II
din Legea nr. 287/2018 pentru modificarea şi completarea Legii-cadru nr. 153/2017 privind
salarizarea personalului plătit din fonduri publice, publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 1.029 din 4 decembrie 2018, "Începând cu luna decembrie 2018, în aplicarea
prevederilor art. 38 alin. (6) din Legea-cadru nr. 153/2017 privind salarizarea personalului
plătit din fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare, inclusiv cu cele aduse
prin prezenta lege, salariul de bază va fi recalculat, după caz, prin raportarea salariului de
bază astfel cum a fost stabilit în urma aplicării prevederilor art. 38 alin. (3) la salariile de
bază stabilite în anexele la lege".
Practic, prin aceste dispoziţii legale, raportarea salariului de bază la cele stabilite
prin Anexele la Legea nr. 153/2017 se realizează începând cu luna aprilie 2018 şi în măsura
în care, ca efect al acestor dispoziţii, în urma recalculării salariului de bază, veniturile
salariale nete aferente lunii mai 2018 sunt mai mici decât cele aferente lunii februarie 2018,
se acordă o sumă compensatorie, care nu se ia în calcul la depăşirea limitei prevăzute de
art. 25 din Legea nr. 153/2017 (acest din urmă text de lege enunţă că suma sporurilor,
compensaţiilor, adaosurilor, primelor, premiilor şi indemnizaţiilor, inclusiv cele pentru hrană
şi vacanţă, acordate cumulat pe total buget pentru fiecare ordonator de credite nu poate
depăşi 30% din suma salariilor de bază, a soldelor de funcţie/salariilor de funcţie, soldelor
de grad/salariilor gradului profesional deţinut, gradaţiilor şi a soldelor de comandă/salariilor
de comandă, a indemnizaţiilor de încadrare şi a indemnizaţiilor lunare, după caz.).
În acest sens, sunt relevante considerentele Deciziei nr.524/2020 pronunţate de
Curtea Constituţională, în cuprinsul cărora se subliniază că modalitatea de aplicare în
concret a Legii nr. 153/2017 revine instanţelor judecătoreşti, cu menţiunea că, procesul
complex al salarizării personalului plătit din fonduri publice presupune în mod necesar
corecţii şi corelări cu ansamblul actelor normative care fac parte din fondul activ al
legislaţiei. Din această perspectivă, nu pot fi ignorate corecţiile aduse prin OUG nr. 41/2018
dispoziţiilor Legii nr. 153/2017, în ce priveşte acordarea salariilor cu depăşirea plafonului
maxim stabilit pentru anul 2022. Considerentele Deciziei Curţii Constituţionale nr. 523/2020
sunt analoage celor ale Decizie nr.524/2020, anterior menţionate.
226
25. Noţiunea de ”specialist” avută în vedere de art. 22 secţiunea 6 cap. VIII anexa
V din Legea cadru 153/2017 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 79)
227
Cu toate acestea, identificarea unor hotărâri de primă instanță ale căror soluții nu
sunt concordante indică existența premiselor apariției unei practici neunitare, dacă aceeași
abordare s-ar menține și în soluționarea căilor de atac.
Astfel, art.22 din Capitolul VIII al Anexei V a Legii-cadru nr.153/2017 prevede că ,,(1)
Salariile de bază pentru specialiștii din cadrul Parchetului de pe lângă Înalta Curte de
Casație și Justiție, inclusiv al Direcției Naționale Anticorupție și al Direcției de Investigare
a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată și Terorism și al celorlalte parchete, sunt
prevăzute în prezenta anexă la cap. I lit. B nr. crt. 4. (2) Specialiștii prevăzuți la alin.
(1) beneficiază și de celelalte drepturi salariale prevăzute de lege pentru categoria
profesională din care fac parte, după caz, cu excepția elementelor salariale care compun
salariul de bază stabilit pentru categoriile profesionale din care fac parte.”.
Totodată, art.1 lit.e) al aceluiași Capitol din Anexa V a Legii-cadru nr.153/2017 arată
că ,,Dispozițiile prezentului capitol reglementează salarizarea și celelalte drepturi salariale
ale: (…) e) specialiștilor din cadrul Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și
Justiție, inclusiv al Direcției Naționale Anticorupție, Direcției de Investigare a Infracțiunilor
de Criminalitate Organizată și Terorism și al celorlalte parchete, precum și specialiștilor în
domeniul informatic din aparatul propriu al Ministerului Justiției, al Consiliului Superior al
Magistraturii, al Înaltei Curți de Casație și Justiție și al Parchetului de pe lângă Înalta Curte
de Casație și Justiție, al Inspecției Judiciare, al Institutului Național al Magistraturii și al
Șpecialiștilor din cadrul Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție, inclusiv
a”.
Legea-cadru nr.153/2017 nu își propune să stabilească nici categorii profesionale și
nici să le reglementeze aspecte privind regimul juridic specific, ci doar să prevadă drepturile
salariale cuvenite.
Or, prin art.116 din Legea nr.304/2004 privind organizarea judiciară s-a prevăzut că
,,(5) În cadrul parchetelor pot fi numiți, prin ordin al procurorului general al Parchetului
de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție, specialiști în domeniul economic, financiar,
bancar, vamal, informatic, precum și în alte domenii, pentru clarificarea unor aspecte
tehnice în activitatea de urmărire penală. (6) Specialiștii prevăzuți la alin. (5) au
calitatea de funcționar public. (7) Funcția de specialist în cadrul parchetelor este
incompatibilă cu orice altă funcție publică sau privată, cu excepția funcțiilor didactice din
învățământul superior.”.[s.n.]
Așadar, temeiul legal al funcției de specialist se găsește în Legea nr.304/2004,
persoanele care o ocupă beneficiind de drepturile salariale stabilite de art.22 din Capitolul
VIII al Anexei V a Legii-cadru nr.153/2017.
OUG nr.74/2013 privind unele măsuri pentru îmbunătățirea și reorganizarea activității
Agenției Naționale de Administrare Fiscală, precum și pentru modificarea şi completarea
unor acte normative prevedea la art.3 alin.3 că ,,În cadrul structurii centrale a Direcţiei
generale antifraudă fiscală funcţionează pe lângă structurile de prevenire şi control Direcţia
de combatere a fraudelor, care acordă suport tehnic de specialitate procurorului în
efectuarea urmăririi penale în cauzele având ca obiect infracţiuni economico-financiare. În
228
acest scop inspectorii antifraudă din cadrul acestei direcţii sunt detaşaţi în cadrul
parchetelor, în condiţiile legii, pe posturi de specialişti.”. [s.n.]
Art.87 alin.2 din Legea nr.188/1999 privind Statutul funcționarilor publici,
republicată, prevedea că ,,Modificarea raporturilor de serviciu ale funcționarilor publici
de execuție și funcționarilor publici de conducere are loc prin: (…) b) detașare; (…)”, iar
potrivit art.89 alin.4 din același act normativ ,,Pe perioada detașării funcționarul public își
păstrează funcția publică și salariul. Dacă salariul corespunzător funcției publice pe care
este detașat este mai mare, el are dreptul la acest salariu. Pe timpul detașării în altă
localitate autoritatea sau instituția publică beneficiară este obligată să-i suporte costul
integral al transportului, dus și întors, cel puțin o dată pe lună, al cazării și al indemnizației
de detașare.”. [s.n.]
Odată cu intrarea în vigoare a OUG nr.57/2019 privind Codul administrativ, aceeași
reglementare se regăsește în art.502 alin.1 lit.b) și art.505 alin.10 din acest act normativ.
În consecință, un principiu esențial specific reglementării în materia detașării îl
constituie dreptul funcționarului public detașat de a păstra salariul aferent, cu excepția
situației în care salariul corespunzător funcției publice pe care este detașat este mai mare,
ipoteză în care acesta are dreptul la salariul mai mare.
Or, toate aceste norme juridice converg spre concluzia că intervenind o detașare în
baza legii a inspectorilor antifraudă pe posturi de specialiști în cadrul parchetelor, aceștia
vor avea dreptul la salariul funcției prevăzute de art.116 alin.5 și urm. din Legea
nr.304/2004.
De altfel, un argument suplimentar în acest sens reiese tot din conținutul OUG
nr.74/2013, care după ce prevede la art.3 alin.3 aspectul detașării inspectorilor antifraudă
în cadrul parchetelor pe posturi de specialiști, arată la art.4 alin.12 că ,,Inspectorii
antifraudă sunt detaşaţi în interesul serviciului pe o perioadă de 3 ani, cu posibilitatea
prelungirii detaşării în funcţie, cu acordul acestora. Pe perioada detaşării inspectorii
antifraudă beneficiază de toate drepturile prevăzute de lege în cazul detaşării.”.
În plus, OUG nr.74/2013 arată la art.24 că ,,După articolul 120 din Legea nr.
304/2004 privind organizarea judiciară, republicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 827 din 13 septembrie 2005, cu modificările şi completările ulterioare, se
introduce un nou articol, articolul 120^1, cu următorul cuprins: "Art. 120^1. - În cadrul
parchetelor îşi pot desfăşura activitatea specialişti în domeniul economic, financiar,
bancar, vamal, informatic, precum şi în alte domenii, pentru clarificarea unor aspecte
tehnice în activitatea de urmărire penală.”. [s.n.]
Or, în măsura în care inspectorii antifraudă detașați pe posturi de specialiști în cadrul
parchetelor nu ar fi vizați de art.22 din Capitolul VIII al Anexei V a Legii-cadru nr.153/2017
rap. la art.116 alin.5 și urm. din Legea nr.304/2004, introducerea prin OUG nr.74/2013 a
unui nou text legislativ în conținutul Legii nr.304/2004, anume art.1201, ar fi lipsită de sens.
Dimpotrivă, prin art.24 al OUG nr.74/2013, de modificare a Legii nr.304/2004 și introducere
a unei noi reglementări privind specialiștii din cadrul parchetelor, legiuitorul a subliniat
implicit încadrarea și a inspectorilor antifraudă detașați în categoria menționată.
229
Nu constituie un argument pertinent în legătură cu chestiunea drepturilor salariale
emiterea la nivelului Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție a unor acte
administrative unilaterale prin care se diferențiază statutul inspectorilor antifraudă detașați
de cel specific specialiștilor, întrucât, deși inspectorii antifraudă își păstrează funcția
publică, totuși ca efect al detașării au dreptul la salariul în cuantum superior celui specific
funcției respective.
În sfârșit, tot un argument de interpretare a reieșit și din modificarea efectuată de
legiuitor prin Legea nr.199/2019 asupra art.3 alin.3 din OUG nr.74/2013, întrucât abrogând
acest text, s-a prevăzut expres la art.II alin.2 din Legea nr.199/2019 că ,,Persoanele
încadrate pe funcția de inspector antifraudă în cadrul Direcției de combatere a fraudelor
la data intrării în vigoare a prezentei legi se transferă și se reîncadrează în cadrul
parchetelor pe posturi de specialiști prevăzuți la art. 116 alin. (5) și art. 120^1 din Legea
nr. 304/2004 privind organizarea judiciară, republicată, cu modificările și completările
ulterioare”. [s.n.]
Așadar, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de Curtea
de Apel Bacău:
→ art.22 din Capitolul VIII al Anexei V a Legii-cadru nr.153/2017 este susceptibil de a
se aplica și dreptului salarial cuvenit inspectorilor antifraudă detașați în cond. art.3 alin.3
din OUG nr.74/2013 la parchete pe posturi de specialiști, dacă și-au exercitat dreptul de a
primi salariul respectiv, odată cu detașarea sau pe durata acesteia, ca salariu mai mare celui
specific funcției proprii, și dacă sunt îndeplinite condițiile art.38 alin.6 din Legea-cadru
nr.153/2017 (,,În situația în care, începând cu 1 ianuarie 2018, salariile de bază, soldele de
funcție/salariile de funcție, indemnizațiile de încadrare sunt mai mari decât cele stabilite
potrivit prezentei legi pentru anul 2022 sau devin ulterior mai mari ca urmare a majorărilor
salariale reglementate, se acordă cele stabilite pentru anul 2022”).
25.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Nu au fost formulate observații.
Cu unanimitate, participanții au agreat soluția propusă de formatorii INM.
26. Egalizarea salariilor în cazul funcțiilor similare după intrarea în vigoare a Legii-
cadru nr. 153/2017 (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 83)
230
Secția de contencios administrativ și fiscal al Curții de Apel Iași soluționează, în recurs,
cauze ce au ca obiect obligarea la acordarea sumelor compensatorii corespunzătoare fostelor
sporuri de fidelitate și pentru studii superioare, cu începere de la data de 09.04.2015. În
motivarea cererilor de chemare în judecată, reclamanții invocă prevederile art. 1 alin. (5
indice 1) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea personalului
plătit din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri în domeniul cheltuielilor
publice, arătând faptul că în unitatea angajatoare există persoane care ocupă funcții
similare, ce au salariul mai mare datorită faptului că în el au fost introduse sumele
compensatorii corespunzătoare sporurilor menționate.
În practica judiciară și în discuțiile din cadrul secției s-a pus problema de a ști dacă
sumele compensatorii solicitate pot fi acordate și pentru perioada de după intrarea în vigoare
a Legii-cadru nr. 153/2017 personalului reîncadrat în conformitate cu prevederile art. 36 din
acest act normativ, în condițiile în care prevederile art. 1 alin. (5 indice 1) din Ordonanța
de urgență a Guvernului nr. 83/2014 au fost abrogate prin art. 44 alin. (1) pct. 11 din legea-
cadru, iar art. 39 privind salarizarea la nivel maxim aflat în plată pentru funcții similare nu
s-ar aplica și personalului reîncadrat în conformitate cu prevederile art. 36 din legea
menționată.
Practica judiciară a secției este în sensul menținerii soluției de admitere a cererilor
de chemare în judecată și de obligare a angajatorului la plata sumelor compensatorii
corespunzătoare sporurilor de fidelitate sau pentru studii superioare, cu plata dobânzii
legale și actualizare, fără indicarea unei date până la care să fie acordate aceste drepturi
salariale.
Cu toate acestea, într-o primă opinie minoritară, s-a reținut că obligarea
angajatorului la plata sumelor compensatorii se poate dispune doar pentru perioada
anterioară datei de 1 iulie 2017 (decizia nr. 487/26.03.2019, pronunțată în dosarul nr.
1701/99/2018).
În motivarea acestei opinii s-a arătat că reclamantul se încadrează în categoria
beneficiarilor dispozițiilor reparatorii prevăzute la art. 1 alin. (5 indice 1) din Ordonanța de
urgență a Guvernului nr. 83/2014 deoarece este salarizat la un nivel inferior în comparaţie
cu angajații pârâtului care îşi desfăşoară activitatea în aceleaşi condiţii de vechime, iar
această inechitate salarială trebuie înlăturată, începând cu data intrării în vigoare a Legii
nr. 71/2015, respectiv 09.04.2015, şi până la data de 01.07.2017, când a intrat în vigoare
Legea nr. 153/2017 ce conține norme noi privind stabilirea unui sistem de salarizare pentru
personalul din sectorul bugetar plătit din bugetul general consolidat al statului, pârâtul
având obligația, de la data de 01.07.2017, de a respecta prevederile art. 38 alin. (2) din lege
prin menţinerea în plată a nivelului salariului acordat în luna iunie 2017.
În susținerea acestei opinii s-a mai arătat, la una din întâlnirile din secție, că la data
de 1 iulie 2017 a intrat în vigoare Legea-cadru nr. 153 prin care au fost abrogate dispozițiile
art. 1 alin. (5 indice 1) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 83/2014 privind salarizarea
personalului plătit din fonduri publice în anul 2015, precum şi alte măsuri în domeniul
cheltuielilor publice (art. 44 alin. (1) pct. 11) și că reclamanților, reîncadrați în conformitate
cu prevederile articolului 36 din acest act normativ, nu li se aplică dispozițiile articolului 39
231
din legea-cadru fiindcă acestea se referă numai la personalul nou-încadrat, personalul
numit/încadrat în aceeași instituție/autoritate publică pe funcții de același fel și personalul
promovat în funcții sau în grade/trepte profesionale, nu și la personalul reîncadrat în
conformitate cu prevederile articolului 36 din același act normativ.
În a doua opinie minoritară, s-a reținut limitarea acordării sumelor compensatorii
echivalente fostului spor de fidelitate până la data de 31.12.2017 (decizia nr.
886/22.05.2019, pronunțată în dosarul nr. 2508/99/2018).
În motivarea opiniei s-a arătat că începând cu data de 01.01.2018 sunt aplicabile
prevederile Legii nr. 153/2017, art. 38 alin. (3), problema sumei compensatorii fiind tehnică,
de calcul al cuantumului salariului brut, pe care instanţele de judecată nu o pot soluţiona în
raport de temeiurile de drept ale cererii de chemare în judecată, impunându-se astfel
limitarea acordării despăgubirii la data de 31.12.2017. De asemenea, s-a reținut că
mecanismul de egalizare a drepturilor salariale, reglementat prin art. 1 alin. (5 indice 1) din
Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 83/2014, astfel cum a fost explicat prin decizia nr.
23/2016 a Înaltei Curți de Casație și Justiție în procedura dezlegării unei chestiuni de drept,
nu poate fi extins după abrogarea ordonanței de urgență, aceste prevederi legale neputând
ultraactiva sub imperiul Legii nr. 153/2017, în care problema de drept îşi găseşte rezolvare
potrivit prevederilor art. 38.
În a treia opinie, majoritară, s-a arătat că elementele salariale constând în sumele
compensatorii aferente celor două sporuri trebuiau incluse de angajator în venitul salarial
anterior datei de 01 iulie 2017, când a intrat în vigoare Legea-cadru nr. 153/2017. Prin
urmare, în aplicarea dispozițiilor art. 38 alin. (2) lit. a) din lege, potrivit cărora venitul
salarial acordat pentru luna iunie 2017 se menține în plată până la 31 decembrie 2017,
sumele compensatorii reprezentând echivalentul celor două sporuri se regăsesc în structura
elementului veniturilor salariale și după data de 1 iulie 2017, astfel că este lipsit de relevanță
faptul că prin art. 44 alin. (1) pct. 11 din legea-cadru au fost abrogate dispozițiile art. 1 alin.
(5 indice 1) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 83/2014.
În susținerea acestei opinii, în cadrul unei întâlniri a judecătorilor secției, au fost
invocate și prevederile art. 39 alin. (1) și (4) din legea cadru potrivit cărora „(1) Până la
aplicarea integrală a prevederilor prezentei legi, pentru personalul nou-încadrat, pentru
personalul numit/încadrat în aceeaşi instituţie/autoritate publică pe funcţii de acelaşi fel,
inclusiv pentru personalul promovat în funcţii sau în grade/trepte profesionale, salarizarea
se face la nivelul de salarizare pentru funcţii similare din cadrul instituţiei/autorităţii publice
în care acesta este numit/încadrat sau din instituţiile subordonate acestora, în cazul în care
nu există o funcţie similară în plată.
(4) În aplicarea prevederilor alin. (1), în cazul instituţiilor sau autorităţilor publice
aflate în subordinea aceluiaşi ordonator de credite, având acelaşi scop, îndeplinind aceleaşi
funcţii şi atribuţii, aflate la acelaşi nivel de subordonare din punct de vedere financiar,
nivelul salariului de bază/indemnizaţiei de încadrare se va stabili la nivelul maxim aflat în
plată din cadrul tuturor acestor instituţii sau autorităţi publice subordonate.”
Trimiterea la dispozițiile alin. (1) pare să restrângă sfera de aplicare a dispozițiilor
acestei norme la personalul nou-încadrat, personalul numit/încadrat în aceeași
232
instituție/autoritate publică pe funcții de același fel și personalul promovat în funcții sau în
grade/trepte profesionale, fiind astfel exceptat de la incidența acestor dispoziții legale
personalul reîncadrat în conformitate cu prevederile art. 36 din același act normativ. Această
interpretare restrictivă este în dezacord cu intenția legiuitorului, de eliminare a
discriminărilor existente între persoane care ocupă aceleaşi funcţii, în aceleaşi condiţii de
studii şi vechime, exprimată atât în aceste prevederi, cât și ca valoare de principiu în art. 6
lit. b) și c) din Legea-cadru nr. 153/2017. A limita sfera de aplicare a alineatului 4 doar la
categoriile de personal indicate în alineatul 1 (personalul nou-încadrat, personalul
numit/încadrat în aceeași instituție/autoritate publică pe funcții de același fel și personalul
promovat în funcții sau în grade/trepte profesionale), are semnificația juridică a excluderii
personalului reîncadrat în temeiul dispozițiilor articolului 36 din lege, care este cel mai
numeros, de la incidența principiului nediscriminării și al egalității, ceea ce este în mod
evident contrar scopului legii.
Prin această interpretare, inechitățile se amplifică și adâncesc, contrar intenției
legiuitorului, deoarece se ajunge la situația în care personalul nou-încadrat ori personalul
promovat în funcții sau în grade/trepte profesionale are nivelul de salarizare, egalizat pentru
funcții similare, mai mare decât cel al majorității persoanelor reîncadrate în baza
dispozițiilor articolului 36, cărora li s-ar refuza acordarea nivelului maxim de salarizare aflat
în plată pentru funcție similară pe motiv că alineatul 4 nu îi vizează și la ei.
În final, se arată că această întrebare a făcut obiectul dosarului Înaltei Curţi de
Casaţie şi Justiţie (Dosarul nr. 1521/1/2019), sesizarea fiind respinsă ca inadmisibilă.
26.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Potrivit observaţiilor primite de la Curtea de Apel Iaşi, chestiunea stabilirii unei date
până la care se acordă drepturile salariale la nivelul maxim aflat în plată privește mai
degrabă limitele învestirii instanței, respectiv cauza acțiunii reclamanților care este dată de
235
aplicarea dispozițiilor legilor anuale de salarizare în vigoare în perioada anterioară intrării
în vigoare a Legii-cadru nr. 153/2017. Mai mult, divergența de opinii nu vizează menținerea
în plată a drepturilor salariale în cuantumul stabilit prin raportare la nivelul maxim în plată
prin aplicarea dispozițiilor legale ce reglementau egalizarea, fiind acceptat faptul că sub
imperiul Legii-cadru nr. 153/2017 trebuie menținute în plată drepturile salariale așa cum
erau sau ar fi trebuit să fie în plată în iunie 2017, respectiv la nivelul maxim de salarizare.
Se arată, de asemenea, faptul că prin cererile de chemare în judecată s-a indicat data
de la care se solicită acordarea drepturilor salariale la nivel maxim, nu și data până la care
se solicită aceste drepturi. Când temeiul de drept al cererii este greșit, parțial eronat sau
chiar lipsește, pentru întreaga perioadă vizată prin cerere ori numai pentru o parte,
judecătorul este în drept să ceară părților să prezinte explicaţii, oral sau în scris, să pună în
dezbaterea acestora acele dispoziții legale incidente în speță, chiar dacă nu sunt menţionate
în cerere sau în întâmpinare. De asemenea, judecătorul este obligat să pună în discuţia
părţilor calificarea juridică exactă a actelor şi faptelor deduse judecăţii. Procedând în acest
fel, instanța nu schimbă obiectul şi limitele procesului stabilite prin cererile şi apărările
părţilor.
O altă problemă apărută în practică are în vedere situaţiile de inegalitate la nivel
salarial care pot apărea ca urmare a unor situaţii concrete apărute ulterior intrării în vigoare
a Legii nr. 153/2017. Astfel, se pune problema de a se şti în ce măsură mai poate fi egalizat
salariul reclamantului la nivelul maxim de salarizare în cazul în care, spre exemplu, acesta
a împlinit treapta de vechime după intrarea n vigoare a Legii nr. 153/2017, în condiţiile în
care, după intrarea în vigoare a acestui act normativ, dispoziţiile Legii nr. 71/2015 au fost
abrogate. Aceeaşi problemă se pune şi în cazul finalizării studiilor de către ofiţerii de poliţie,
după intrarea în vigoare a Legii nr.153/2017.
S-a învederat faptul că, în ceea ce priveşte interpretarea dispozițiilor art. 39 alin. (1)
și (4) din Legea – cadru nr. 153/2017, Curtea de Apel Iași a sesizat Înalta Curte de Casație și
Justiție pentru pronunțarea unei hotărâri prealabile. Sesizarea constituie obiectul dosarului
nr. 3118/1/2020 al Înaltei Curți de Casație și Justiție, cu termen la data de 8 februarie 2021.
Cu majoritate, participanții au agreat amânarea discutării problemei până la
pronunţarea de către Înalta Curte a HP-ului în materie.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr. 8/2021 (dosar nr. 3.118/1/2020) s-a admis sesizarea formulată
de Curtea de Apel Iaşi - Secţia contencios administrativ şi fiscal, în Dosarul nr.
2.424/89/2018*, în vederea pronunţării unei hotărâri prealabile și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea prevederilor art. 39 alin. (4) raportat la art. 39
alin. (1) din Legea-cadru nr. 153/2017 privind salarizarea personalului plătit din
fonduri publice, cu modificările şi completările ulterioare, în categoria "personalului
numit/încadrat", la care se referă prevederile art. 39 alin. (4) raportat la art. 39 alin.
(1) din Legea-cadru nr. 153/2017, este inclus şi personalul reîncadrat în baza
prevederilor art. 36 din Legea-cadru nr. 153/2017.
236
IV. CONTENCIOS FISCAL
237
clar și direct toate dispozițiile dezvoltate în jurisprudența CJUE. Remediul care poate fi avut
în vedere, în acest context, este cel oferit în materia revizuirii pe acest temei.
Totodată, a fost evocată practica judiciară de suspendare a cauzelor repetitive pe
temeiul dispozițiilor art. 244 CPC 1865 în alte materii (practică unitară la nivelul completelor
Înaltei Curți de Casație și Justiție în materia TVA-ului pentru tranzacții imobiliare realizate
de persoane fizice; practica Curții de Apel București de suspendare a dosarelor privind taxa
pe emisiile poluante), apreciindu-se că, câtă vreme instanța a apreciat din oficiu asupra
necesității sesizării instanței de la Luxemburg cu privire la problema de drept ce face
obiectul dosarului, în absența unui temei legal expres, până la pronunțarea unei soluții de
către CJUE, ar putea fi recunoscută judecătorului fondului posibilitatea suspendării pe
temeiul art. 413 alin. (1) pct. 1 CPC, în lumina dispozițiilor art. 267 din Tratatul UE, în
măsura în care apreciază că se impune o atare suspendare.
Dezbaterile cu privire la acest punct au vizat stabilirea naturii juridice a dobânzii care
urmează a fi acordată de instanță în aceste cazuri, respectiv dobânda legală în materie civilă
sau dobânda fiscală.
Dezlegarea problemei pusă în discuție rezidă în calificarea creanței ca fiind fiscală, în
sensul art. 21 C. proc. fisc. sau nu.
În acest context, instanțele care au calificat creanța ca fiind fiscală, au acordat
dobânda fiscală.
Într-o altă opinie se apreciază că, deși creanța are natură fiscală, dispozițiile art. 124
C. proc. fisc. privind dobânzile urmează a fi aplicabile doar în ceea ce privește modalitatea
efectivă de calcul a accesoriilor, urmând ca acestea să fie datorate însă de la data plății
sumei a cărei restituire se solicită.
238
În favoarea acordării dobânzii legale în materie civilă au fost aduse următoarele
argumente:
- hotărârea irevocabilă a instanței naționale a fost pronunțată anterior hotărârii CJUE
în cauza Irimie, aspect care are importanță din perspectiva faptului că hotărârea CJUE
marchează nașterea unui nou temei al restituirii.
- repararea integrală a prejudiciului nu poate fi asigurată decât prin acordarea dobânzii
legale în materie civilă;
- deși în Cauza Irimie nu se menționează expres acordarea dobânzii civile, se face
referire la faptul că trebuie acordat acel remediu în dreptul intern care asigură despăgubirea
la data plății; or, acest remediu nu poate fi decât dobânda în materie civilă.
- obligativitatea dreptului Uniunii Europene trebuie privită într-o nouă lumină, dintr-o
dublă perspectivă, atât a destinatarilor, în sensul că acesta se impune și administrației
publice, nu doar judecătorului, cât și sub aspectul obiectului, în sensul că noțiunea de drept
nu înseamnă doar normele din legi, ordonanțe, ci și precedentul judiciar, în materiile în care
acesta este incident.
În final, opinia care s-a conturat din dezbateri a fost că, în conformitate cu decizia
CJUE din 18 aprilie 2013 (cauza Irimie), în măsura în care reclamantul a solicitat acordarea
dobânzii de la data plății, deși reprezintă un accesoriu al unei creanțe fiscale, dispozițiile
art. 124 C. proc. fisc. sunt aplicabile doar în ceea ce privește calculul efectiv al dobânzii,
dobânda fiind datorată însă începând cu data plății taxei.
Referitor la acest aspect, s-a mai menționat faptul că efectul direct al Dreptului UE
vizează și autoritățile administrației publice, toate instituțiile statului fiind chemate să
respecte principiile statuate în Dreptul UE, inclusiv în jurisprudența CJUE.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.14 din 22 iunie 2015 (dosar 9/2015) au fost admise recursurile în
interesul legii formulate de Avocatul Poporului şi de procurorul general al Parchetului de pe
lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi s-a stabilit că:
- în interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 3 alin. (3) din Ordonanţa Guvernului nr.
9/2000, aprobată de Legea nr. 356/2002, cu modificările şi completările ulterioare, a
dispoziţiilor art. 1 din Ordonanţa Guvernului nr. 13/2011, aprobată de Legea nr. 43/2012,
cu modificările şi completările ulterioare, a dispoziţiilor art. 120 alin. (7) şi art. 124 alin.
(2) din Codul de procedură fiscală, republicat, cu modificările şi completările ulterioare,
dobânda care se acordă pentru sumele încasate cu titlu de taxă de primă înmatriculare,
taxă pe poluare şi taxă pentru emisii poluante, restituite prin hotărâri judecătoreşti, este
dobânda fiscală prevăzută de dispoziţiile art. 124 alin. (1) şi alin. (2) din Codul de procedură
fiscală, republicat, cu modificările şi completările ulterioare, coroborat cu dispoziţiile cu
art. 120 alin. (7) din acelaşi act normativ.
- în interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 994 din Codul civil de la 1864, art. 1535
din Codul civil, art. 124 alin. (1) şi art. 70 alin. (1) din Codul de procedură fiscală,
republicat, cu modificările şi completările ulterioare, momentul de la care curge dobânda
fiscală pentru sumele încasate cu titlu de taxă de primă înmatriculare, taxă pe poluare şi
239
taxă pentru emisii poluante, restituite în temeiul hotărârilor judecătoreşti, este
reprezentat de data plăţii acestor taxe.
39
Publicată în Monitorul Oficial nr. 243/4 aprilie 2014, ca urmare a rămânerii irevocabile, prin Decizia nr. 6192/17
septembrie 2013 a Înaltei Curți de Casație și Justiție.
240
contribuţiile sociale datorate de persoanele fizice conform alin. 2, a fost prorogat succesiv
prin art. III din O.U.G. nr. 71/2013 prin art. III din O.U.G. nr. 115/2013 până la data de 30
iunie 2014 inclusiv.
241
5. Formularea acţiunii în anularea Deciziei de impunere privind obligaţii fiscale, în
lipsa deciziei de soluţionare a contestaţiei administrative, raportat la art. 218
alin. (2) din O.G. nr. 92/2003. Situaţia în care organul fiscal, învestit cu
soluţionarea contestaţiei împotriva deciziei de impunere nu emite în termen
legal decizia de soluţionare a contestaţiei sau nu a analizat fondul, reţinând o
excepţie dirimantă. Incidenţa art. 205 alin. (1) teza a II-a C. proc. fisc., potrivit
căruia contestaţia este o cale administrativă de atac şi nu înlătură dreptul la
acţiune al celui care se consideră lezat printr-un act administrativ fiscal.
Respingerea ca inadmisibilă a acţiunii judiciare, în condiţiile în care a fost emisă
decizia de soluţionare a contestaţiei, dar nu a fost atacată expres (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 14)
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
Titlul IX (art. 205 – 218) din Codul de procedură fiscală reglementează o procedură
administrativă de contestare a actelor administrative fiscale, prin care se lasă posibilitatea
autorităţilor emitente ale actelor atacate sau autorităţilor ierarhic superioare acestora de a
reveni asupra măsurilor luate sau de a le redimensiona în limitele prevăzute de lege.
Procedura administrativă este obligatorie şi se finalizează prin decizia emisă în temeiul art.
242
216-217, ce poate fi atacată în contencios administrativ, potrivit art. 218 alin. (2) C. proc.
fisc.
Acest cadru normativ special derogă de la regimul de drept comun în materia procedurii
prealabile administrative, reglementat prin art. 7 din Legea nr. 554/2004. Prin urmare,
regularitatea demersurilor procesuale efectuate de persoanele care se consideră vătămate
nu poate fi apreciată prin aplicarea literală a prevederilor art. 7 din Legea nr. 554/2004.
Legalitatea deciziei de impunere, a raportului de inspecţie fiscală ori a altor acte supuse
contestării urmează a fi analizată în cadrul acţiunii îndreptate împotriva deciziei emise în
temeiul art. 216 C. proc. fisc., iar instanţa se învesteşte cu dezlegarea fondului raportului
de drept fiscal numai dacă autoritatea competentă a soluţionat contestaţia pe fondul său.
Interpretarea prevederilor din legislaţia naţională într-un mod care să concorde cu
garanţiile dreptului la un proces echitabil, consacrat în art. 6 din Convenţia europeană
pentru apărarea drepturilor omului şi libertăţilor fundamentale şi în jurisprudenţa Curţii
Europene a Drepturilor Omului – cu precădere termenul rezonabil în derularea procedurilor
administrative şi judiciare – face ca atribuţia instanţei de contencios administrativ de a
rezolva fondul litigiului, impunând măsuri care să înlăture complet şi efectiv consecinţele
vătămătoare ale conduitei administrative nelegale, să nu fie exclusă de plano, în toate
situaţiile în care autoritatea fiscală nu a soluţionat contestaţia administrativă pe fondul său
sau nu a emis o decizie în termenul legal. Dar pentru a se putea ajunge la o astfel de
concluzie este necesar ca probele administrate să ofere argumente solide în sensul că
reluarea procedurii administrative ar fi lipsită de efectivitate, că marja de apreciere a
autorităţii fiscale ar fi redusă la zero ori că, prin conduita sa, autoritatea publică şi-a
exercitat abuziv drepturile procesuale, deturnând finalitatea normelor ce reglementează
procedura administrativă; termenul rezonabil se analizează de la caz la caz, în funcţie de
anumite criterii cristalizate în jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului:
complexitatea pricinii, atitudinea părţilor, miza litigiului.
Jurisprudenţa ÎCCJ-SCAF:
Practica ÎCCJ în problema supusă dezbaterii este, în cea mai mare parte, constantă, în
sensul soluţiei menţionate în opinia unanimă a participanţilor, conform căreia instanţa poate
fi învestită cu dezlegarea fondului raportului de drept fiscal numai dacă autoritatea
competentă a soluţionat contestaţia pe fondul său (a se vedea: decizia nr. 4812/2013,
decizia nr. 106/2014, decizia nr. 391/2014, decizia nr. 1924/2014, decizia nr. 2180/2014 şi
decizia nr. 3203/2014).
Au existat şi câteva situaţii de excepţie, în care istanţa a păşit la soluţionarea fondului,
deşi în cauză nu exista decizia de soluţionare a contestaţiei, dar numai în cazuri în care fie
se depăşise termenul rezonabil de soluţionare a contestaţiei administrative, fie marja de
apreciere a autorităţii fiscale ar fi fost redusă la zero (de ex. o decizie de impunere avută în
vedere la emiterea unei note de compensare a fost anulată irevocabil prin hotărâre
judecătorească, caz în care, deşi contestaţia fusese respinsă ca tardivă, instanţa a păşit la
judecarea fondului).
Notă
Pentru situația actuală a se vedea dispozițiile art. 268 al. 2 din noul Cod de procedură
fiscală raportat la art. 8 alin. 1 teza II și art. 11 alin. 1 lit. c din Legea nr. 554/2004.
243
6. Aplicarea dispoziţiilor art. 214 alin. (1) lit. a) C. proc. fisc. Principiul non bis in
idem. Cauza Lungu şi alţii împotriva României. Raportul dintre dispoziţiile art.
1 C. fisc. şi art. 28 alin. (2) şi art. 52 alin. (3) C. proc. pen. (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 16)
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
Jurisprudenţa CEDO/CJUE:
CEDO, Hotărârea din 21 octombrie 2014, cauza Lungu şi alţii împotriva României
CEDO a reţinut existenţa unei violări a art. 6 parag.1 din Convenţie prin încălcarea
principiului securităţii juridice, constând în derularea simultană şi în paralel a două proceduri
independente cu privire la aceleaşi fapte, care a condus instanţa penală la o nouă apreciere
a faptelor, soldată cu o condamnare pentru evaziune fiscală, în condiţiile în care în litigiul
244
de contencios administrativ actele fiscale au fost anulate în parte, fiind menţinute în limitele
unei sume foarte mici. În consecinţă, prin aceea că a revenit asupra unui punct al litigiului,
care a fost deja tranşat şi care a făcut obiectul unei hotărâri definitive, şi în absenţa unui
motiv întemeiat, Curtea de Apel (în procesul penal) a înfrânt principiul securităţii
raporturilor juridice.
Jurisprudenţa ÎCCJ-SCAF:
În ceea ce priveşte aplicarea art. 214 alin. (1) lit. a) C. proc. fisc., respectiv marja
de apreciere a înrâuririi soluţiei penale asupra soluţiei fiscale, în practica ÎCCJ au fost
anulate deciziile de suspendare a contestaţiei fiscale, în următoarele situaţii: când s-a
apreciat că nu există o consistenţă a sesizării organelor penale, fiind formulată o sesizare
formală, nemotivată, a acestora, nesuplinită de probatoriul necesar conturării indiciilor
privind săvârşirea infracţiunii (ex. decizia nr. 214/2011, decizia nr. 229/2012); când s-a
depăşit termenul rezonabil de soluţionare a contestaţiei fiscale, apreciindu-se că, în acest
fel, sunt afectate drepturile contribuabilului de a-şi vedea tranşată situaţia fiscală sau când
s-a constatat că sesizarea penală viza strict aspecte de drept fiscal – stare de fapt
necontestată, clar stabilită, singura problemă care se punea în speţă vizând încadrarea
situaţiei de fapt fiscale în ipoteza unei norme juridice (ex. decizia nr. 316/2014, respectiv
decizia nr. 106/2014).
În astfel de litigii, de cele mai multe ori, analiza se face de la caz la caz, în funcţie de
circumstanţele concrete ale speţei.
245
7. Dreptul de deducere a TVA. Suspiciuni de fraudă sau de nereguli în amonte.
Posibilitatea persoanelor impozabile de a cunoaşte că furnizorul sau operatorul
a săvârşit fraudă în materia TVA (Directiva 2006/112). Sarcina probei (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Bucureşti, 26-27 martie 2015, pg. 18)
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
Jurisprudenţa CJUE:
246
impozabilă nu s-a asigurat că emitentul facturii aferente bunurilor pentru care se solicită
exercitarea dreptului de deducere avea calitatea de persoană impozabilă, că dispunea de
bunurile în cauză şi era în măsură să le livreze şi că a îndeplinit obligaţiile privind declararea
şi plata taxei pe valoarea adăugată sau pentru motivul că persoana impozabilă respectivă nu
dispune, în plus faţă de factura menţionată, de alte documente de natură să demonstreze
că împrejurările menţionate sunt întrunite, deşi condiţiile de fond şi de formă prevăzute de
Directiva 2006/112 pentru exercitarea dreptului de deducere sunt îndeplinite, iar persoana
impozabilă nu dispunea de indicii care să justifice presupunerea existenţei unor nereguli
sau a unei fraude în sfera emitentului menţionat.
Jurisprudenţa ÎCCJ-SCAF:
Deciziile nr. 2581/2012, nr. 7397/2013, nr. 7415/2013, nr. 1473/2014.
247
Se indică în acest sens jurisprudenţa CJUE: hotărârile pronunţate în cauzele: C-246/08,
Comisia c. Finlandei; C-102/08, Finanzamt Dusseldorf- Sud, precum şi jurisprudenţa ICCJ –
deciziile nr. 2625/2011, nr. 3757/2011, cu precizarea că acestea vizează situaţia în care
terenurile construibile vândute de unitatea administrativ-teritorială care are calitatea de
persoană impozabilă făceau parte din domeniul privat al acesteia, iar nu din domeniul
public.
Soluții identificate la nivelul Curții de Apel Brașov și ÎCCJ ca instanță de control judiciar
• Simplele afirmaţii referitoare la deducerea TVA, în lipsa unei cereri reale de deducere
TVA în contestaţia administrativă ori cererea introductivă, precum şi a lipsei dovezilor,
invocarea în recurs pentru prima dată a acestui aspect nu pot conduce la acordarea dreptului
de deducere (decizia ÎCCJ nr. 3389/29.10.2015, pronunțată în dosarul 562/64/2013 al Curţii
de Apel Braşov).
• - Deductibilitatea TVA valorificată în recurs în baza raportului de expertiză
administrat la fondul cauzei, cu diminuarea accesoriilor în consecinţă (decizia ÎCCJ nr.
1200/2015, pronunțată în dosarul 2440/62/2014 al Curţii de Apel Braşov)
- Deductibilitatea TVA valorificată de prima instanţă şi menţinută în recurs, cu
accesorii ajustate în consecinţă (decizia nr. 1075/2015, pronunțată în dosarul 158/119/2014
al Curţii de Apel Braşov).
În par. 58-60 ale hotărârii pronunţate în C- 183/14, Salomie şi Oltean, CJUE a făcut
referire la jurisprudenţa sa anterioară, în sensul că principiul fundamental al neutralității
TVA impune ca deducerea taxei în amonte să fie acordată dacă cerințele de fond sunt
îndeplinite, chiar dacă anumite cerințe de formă au fost omise de persoanele impozabile.
248
privește dreptul persoanei impozabile de a deduce această taxă, condiții suplimentare care
pot avea ca efect anihilarea exercitării acestui drept.
Înregistrarea în scopuri de TVA prevăzută la art. 214 din Directiva 2006/112, precum
și obligația persoanei impozabile de a declara când își începe, când își modifică sau când își
încetează activitatea, prevăzută la art. 213 din această directivă, nu constituie decât cerințe
de formă în scopul controlului, care nu pot pune în discuție în special dreptul de deducere a
TVA-ului, în măsura în care sunt îndeplinite condițiile materiale care dau naștere acestui
drept. Altfel spus, CJUE a stabilit că o persoană impozabilă în scopuri de TVA nu poate fi
împiedicată să își exercite dreptul de deducere pentru motivul că nu ar fi înregistrată în
scopuri de TVA înainte de a utiliza bunurile dobândite în cadrul activității sale taxabile, dar
trebuie să facă dovada îndeplinirii condiţiilor de fond, prezentând facturi şi alte documente
justificative cu privire la achiziţiile destinate operaţiunilor sale taxabile.
S-a subliniat că dispozițiile art. 310 alin. (6) C.fisc. reglementează o procedură ce
permite recunoașterea dreptului de deducere a TVA de către organul fiscal din oficiu.
249
a) accesorii în materie de TVA înlăturate anterior Cauzei C 183/14 Salomie şi Oltean
(decizia ÎCCJ nr. 5806/R/2013, pronunțată în dosarul 2211/62/2012 al Curţii de Apel Braşov;
decizia nr. 2571/R/2014, pronunțată în dosarul 6782/62/2013 al Curţii de Apel Braşov).
40
„(1) Organul fiscal înştiinţează contribuabilul asupra drepturilor şi obligaţiilor ce îi revin în desfăşurarea procedurii potrivit
legii fiscale.
(2) Organul fiscal este îndreptăţit să examineze, din oficiu, starea de fapt, să obţină şi să utilizeze toate informaţiile şi
documentele necesare pentru determinarea corectă a situaţiei fiscale a contribuabilului. În analiza efectuată organul fiscal va
identifica şi va avea în vedere toate circumstanţele edificatoare ale fiecărui caz.
(3) Organul fiscal are obligaţia să examineze în mod obiectiv starea de fapt, precum şi să îndrume contribuabilii pentru
depunerea declaraţiilor şi a altor documente, pentru corectarea declaraţiilor sau a documentelor, ori de câte ori este cazul. (4)
Organul fiscal decide asupra felului şi volumului examinărilor, în funcţie de circumstanţele fiecărui caz în parte şi de limitele
prevăzute de lege.
(5) Organul fiscal îndrumă contribuabilul în aplicarea prevederilor legislaţiei fiscale. Îndrumarea se face fie ca urmare a
solicitării contribuabililor, fie din iniţiativa organului fiscal”.
250
buna credinţă atât a reclamantei, cât şi a organelor fiscale (decizia ÎCCJ nr. 1664/27.03.2012
pronunțată în dosarul 45/45/2011; decizia ÎCCJ nr. 7713/12.12.2013, pronunțată în dosarul
6800/121/2011; decizia ÎCCJ nr. 1386/25.03.2015, pronunțată în dosarul nr. 49/64/2013 al
Curţii de Apel Braşov ).
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.86 din 10 decembrie 2018 (dosar nr.1980/1/2018) s-a admis sesizarea
formulată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie – Secţia de contencios administrativ şi fiscal,
în dosarul nr. 829/33/2013*, privind pronunțarea unei hotărâri prealabile și s-a stabilit că:
În interpretarea art. 120 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003 privind Codul
de procedură fiscală, republicată, cu modificările şi completările ulterioare – în forma
republicată la 31 iulie 2007 – majorările de întârziere au caracterul unor sancțiuni fiscale.
În privinţa majorărilor de întârziere reglementate în perioada 2007 - 1 iulie 2010, se
poate aplica principiul proporţionalităţii, astfel cum Curtea de Justiţie a Uniunii Europene
a reţinut în hotărârea din 9 iulie 2015, pronunţată în cauza C-183/14 Salomie şi Oltean.
În interpretarea art. 120 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003, astfel cum a
fost modificat prin art. I pct. 10 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 39/2010,
aprobată prin Legea nr. 46/2011, dobânzile nu au caracterul unor sancțiuni fiscale.
În privința dobânzilor nu se poate aplica principiul proporţionalităţii, astfel cum Curtea
de Justiţie a Uniunii Europene a reţinut în hotărârea din 9 iulie 2015, pronunţată în cauza
C-183/14 Salomie şi Oltean.
41
“(1) Baza de impozitare a taxei pe valoarea adăugată este constituită din: a) pentru livrări de bunuri şi prestări de servicii,
altele decât cele prevăzute la lit. b) şi c), din tot ceea ce constituie contrapartida obţinută sau care urmează a fi obţinută de
253
asupra diferenţei de preţ la preţul energiei termice, totuşi, la pct. 18 din Normele
metodologice aprobate prin H.G. nr. 44/2004, privind aplicabilitatea art. 137, se prevede că
„nu se cuprind în baza de impozitare a taxei subvenţiile sau alocaţiile primite de la bugetele
locale, subvenţiile care sunt acordate pentru atingerea unor parametri de calitate,
subvenţiile acordate pentru acoperirea unor cheltuieli sau alte situaţii similare”.
De asemenea, în motivarea soluției se mai reține faptul că nu se poate dispune
restituirea sumei aferente TVA, câtă vreme această taxă nu a fost inclusă în subvenţie.
• Într-o altă orientare a practicii judiciare (decizia nr. 2838/11.11.2015, pronunţată în
dosarul nr. 1739/114/2014; sentinţa nr. 23/28.01.2016, pronunțată în dosarul nr.
175/42/2013), îmbățișată și de redactorii referatului înaintat de Curtea de Apel Ploiești, s-
a reținut că sunt pe deplin aplicabile dispoziţiile art. 137 alin. (1) lit. a) Cod fiscal, care
impun obligativitatea colectării TVA, pentru următoarele argumente:
- subvenţia este, în mod evident, legată de preţul energiei termice livrate populaţiei,
aceasta fiind calculată şi acordată ca diferenţă dintre valoarea energiei termice practicată
de producător şi cea impusă de autoritatea publică locală şi comercializată către populaţie;
- în absența oricăror referiri la cheltuielile de transport, asigurarea parametrilor de
calitate şi alte cheltuieli similare, nu sunt incidente dispoziţiile legale privind scutirea de
TVA - pct. 18 alin. (2) din H.G. nr. 44/2004;
- împrejurarea primirii subvenţiei fără încasarea de la autoritatea publică locală a TVA
este lipsită de relevanţă, în condiţiile în care nu există vreun temei juridic care să
condiţioneze obligaţia colectării TVA de faptul evidenţierii şi plăţii lui în amonte.
- soluția este susținută și de practica instanţei supreme în materie (deciziile ÎCCJ-SCAF
nr. 1541/17.03.2010 şi nr. 2830/2007).
Din prevederile art. 137 alin. 1 lit.a) din Legea nr. 571/2003 (aplicabil spețelor evocate),
baza de impozitare a TVA pentru livrări de bunuri şi prestări de servicii altele decât cele
prevăzute la literele b) şi c), este constituită din tot ceea ce constituie contrapartida
obţinută sau care urmează a fi obţinută de furnizor ori prestator din partea cumpărătorului,
beneficiarului sau a unui terţ, inclusiv subvenţiile direct legate de preţul acestor operaţiuni.
Normele de aplicare prevăzute la pct. 17 alin. (1) din H.G. nr. 44/2004 definesc
subvenţiile legate direct de preţ dacă îndeplinesc cumulativ următoarele condiţii: a) preţul
livrării/tariful prestării pe unitatea de măsură al bunurilor şi/sau al serviciilor este impus
prin lege sau prin decizii ale consiliilor locale, inclusiv sau exclusiv taxa pe valoarea
adăugată; b) subvenţia acordată este concret determinabilă în preţul bunurilor şi/sau al
serviciilor, respectiv este stabilită pe unitatea de măsură a bunurilor livrate şi/sau a
serviciilor prestate, în sume absolute sau procentual.
Subvenţiile stabilite, calculate şi acordate ca diferenţă dintre preţul energiei termice
practicat de producător şi cel la care aceasta a fost livrată efectiv populaţiei se încadrează
în această categorie, pentru că prin O.U.G. nr. 162/1999, privind instituirea preţului naţional
de referinţă pentru energia termică furnizată populaţiei prin sisteme centralizate, precum
şi pentru acordarea de ajutoare băneşti pentru categoriile defavorizate ale populaţiei, în
aplicarea căreia a fost adoptată H.G. nr. 1254/2005 a fost stabilit un nivel al preţului naţional
furnizor ori prestator din partea cumpărătorului, beneficiarului sau a unui terţ, inclusiv subvenţiile direct legate de preţul
acestor operaţiuni (…)”.
254
de referinţă pentru energia termică furnizată populaţiei prin sisteme centralizate, în scopul
încălzirii locuinţelor şi al preparării apei calde 107,50 lei/Gcal, inclusiv TVA.
Începând cu 1 septembrie 2006 a intrat în vigoare O. G. nr. 36/2006, privind unele măsuri
pentru funcţionarea sistemelor centralizate de alimentare cu energie termică a populaţiei,
care în art. 3 prevede că preţurile locale ale energiei termice facturate populaţiei se aprobă
de autorităţile administraţiei publice locale implicate. Autorităţile administraţiei publice
locale pot aproba preţuri locale ale energiei termice facturate populaţiei mai mici decât
preţul de producere, transport, distribuţie şi furnizare a energiei termice livrate populaţiei.
În situaţia în care autorităţile administraţiei publice locale aprobă preţuri locale ale energiei
termice facturate populaţiei mai mici decât preţul de producere, transport, distribuţie şi
furnizare a energiei termice livrate populaţiei, acestea asigură din bugetele locale sumele
necesare acoperirii diferenţei dintre preţul de producere, transport, distribuţie şi furnizare
a energiei termice livrate populaţiei şi preţul local al energiei termice facturate populaţiei,
sumele respective fiind și ele concret determinabile în preț.
Nu se cuprind în baza de impozitare a taxei subvenţiile sau alocaţiile primite de la
bugetele locale, acordate pentru atingerea unor parametri de calitate, subvenţiile acordate
pentru acoperirea unor cheltuieli sau alte situaţii similare - cum ar fi cele destinate
modernizării și retehnologizării sistemelor de producere, transport, distribuţie şi furnizare a
energiei termice.
• Într-o primă opinie, data la care operează compensarea creanţelor fiscale rezultate
din cesiunea de creanţă notificată potrivit prevederilor art. 30 este data notificării cesiunii.
Opinia este îmbrășișată și de redactorii referatului înaintat de Curtea de Apel Ploiești,
pentru următoarele argumente:
-prin compensare, potrivit art. 116 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003, se sting creanţele
statului sau unităţilor administrativ-teritoriale ori subdiviziunilor acestora reprezentând
impozite, taxe, contribuţii şi alte sume datorate bugetului general consolidat cu creanţele
debitorului reprezentând sume de rambursat, de restituit sau de plată de la buget iar potrivit
alin. (4) al art. 116 din O.G. nr. 92/2003, dacă legea nu prevede altfel, compensarea
operează de drept, la data la care creanţele există deodată, fiind deopotrivă certe, lichide
şi exigibile.
255
Potrivit dispoziţiilor art. 30 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003, creanţele principale sau
accesorii privind drepturi de rambursare sau de restituire ale contribuabililor pot fi cesionate
numai după stabilirea lor potrivit legii, faţă de organul fiscal, conform alin. (2), cesiunea
produce efecte numai de la data la care aceasta i-a fost notificată, iar conform alin. (51) al
art. 116 din O.G. nr. 92/2003, creanţele fiscale rezultate din cesiunea notificată potrivit
prevederilor art. 30 se sting prin compensare cu obligaţiile cesionarului la data notificării
cesiunii.
În cazul creanţelor care rezultă din deconturile cu sumă negativă de TVA cu opţiunea de
rambursare, alin. (5) lit. b) prevede că sunt exigibile la termenul prevăzut de lege pentru
depunerea decontului cu sumă negativă de TVA cu opţiune de rambursare, în limita sumei
aprobate la rambursare prin decizia emisă de organul fiscal potrivit legii. Pe cale de
consecinţă, creanţa care rezultă din decontul de TVA de rambursat este o creanţă stabilită
potrivit legii, în sensul art. 30 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003, astfel că poate fi cesionată
după momentul depunerii decontului, cesiunea urmând să producă efecte faţă de organul
fiscal la momentul notificării acesteia.
Totodată, creanţa constând în TVA de rambursat devine exigibilă la data depunerii
decontului de TVA, în limita sumei aprobate prin decizia de rambursare.
Prin voinţa expresă a legiuitorului s-a prevăzut posibilitatea exigibilităţii creanţei la un
moment anterior stabilirii cuantumului său, pentru a preîntâmpina consecinţele ce ar
decurge din soluţionarea cu întârziere a deconturilor de TVA, împrejurare neimputabilă
contribuabilului. Dacă legiuitorul ar fi dorit ca exigibilitatea creanţei rezultând din decontul
de TVA să aibă loc la momentul emiterii deciziei de rambursare, ar fi prevăzut aceasta în
mod expres.
- faţă de dispoziţiile art. 116 alin. (51) Cod procedură fiscală, în ceea ce îl priveşte pe
cesionar, se au în vedere obligaţiile sale fiscale la data notificării cesiunii. Ca urmare,
momentul de referinţă al compensării creanţelor fiscale cesionate este data notificării
cesiunii, chiar dacă soluţionarea decontului de TVA depus de cedent are loc ulterior.
-în sensul dispoziţiilor art. 30 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003, nu se poate reţine că
momentul stabilirii creanţei ar fi cel al emiterii deciziei de rambursare (fapt ce ar impune
imposibilitatea cesionării creanţei anterior acestui moment), întrucât aceasta ar presupune
ca o creanţă să fie exigibilă anterior stabilirii sale, concluzie inacceptabilă din punct de
vedere juridic.
• În cea de-a doua opinie, exigibilitatea creanţei este îndeplinită la data notificării
încheierii contractului de cesiune de creanţă, însă aceasta dobândeşte caracter cert doar la
data restituirii efective prin decizie emisă de organul fiscal. Până la manifestarea voinţei
organului fiscal exprimată printr-un act administrativ de restituire, decontul cu suma
negativă de TVA cu opţiunea de rambursare nu cuprinde o creanţă stabilită potrivit legii,
pentru fi aplicabile dispoziţiile art. 30 alin. (1) Cod procedură fiscală, motiv pentru care s-
a considerat că data la care operează compensarea este data comunicării deciziei de
rambursare.
Potrivit prevederilor art. 116 alin. (51) din O.G. nr. 92/2003, privind Codul de procedură
fiscală, „Creanţele fiscale rezultate din cesiunea notificată potrivit prevederilor art. 30 se
sting prin compensare cu obligaţiile cesionarului la data notificării cesiunii.”
256
Acest text trebuie interpretat sistematic, prin coroborare cu prevederile art. 30 alin. (1)
şi art. 116 alin. (4) din acelaşi act normativ.
Astfel, art. 30 alin. (1) Codul de procedură fiscală prevede că „Creanţele principale
sau accesorii privind drepturi de rambursare sau de restituire ale contribuabililor, precum
şi sumele afectate garantării executării unei obligaţii fiscale pot fi cesionate numai după
stabilirea lor potrivit legii.”
În cazul în care contractul de cesiune a fost încheiat înainte de a fi fost stabilită
creanţa ce formează obiectul cesiunii, prin decizia privind decontul de TVA, nu se punea
problema existenței unei creanţe certe, care să atragă aplicarea automată a art. 116 alin.
(51). Pentru a putea opera compensarea, art. 116 alin. (4) din Codul de procedură fiscală
prevede expres cerinţele constând în certitudinea, lichiditatea şi exigibilitatea creanţelor.
Raportat şi la prevederile art. 622 din Codul civil, creanţa este certă atunci când
existenţa acesteia rezultă din însuşi titlul de creanţă care, în acest caz particular, este actul
administrativ-fiscal, constând în decizia de rambursare a TVA.
Prin urmare, compensarea poate opera doar la data deciziei de rambursare a TVA.
În acest sens s-a pronunțat Secția de contencios administrativ și fiscal a Înaltei Curți
de Casație și Justiție prin decizia nr. 1536 din 19 mai 2016, în dosarul nr. 1431/2/2014.
• Într-o opinie (decizia civilă nr. 3552 din 23 iunie 2015, pronunţată în dosarul nr.
38022/3/2012; decizia civilă nr. 5814 din 2 decembrie 2015, pronunţată în dosarul nr.
3588/93/2014), casele de asigurări de sănătate sunt competente să emită actele
administrativ- fiscale de stabilire a contribuţiilor datorate la FNUASS, pentru următoarele
argumente:
- chiar în contextul anulării în parte a dispoziţiilor art. 35 alin. (1) din Ordinul
Preşedintelui CNAS nr. 617/2007, până la data de 30.06.2012, inclusiv, caselor de asigurări
de sănătate li s-a recunoscut îndrituirea, potrivit art. V alin. 2 din O.U.G. nr. 125/2011 de a
emite decizii de impunere, concluzie susţinută şi de faptul că termenul stabilit prin
dispozițiile art. V alin. (10) din O.U.G. nr. 125/2011 în care casele de asigurări sociale aveau
obligaţia de a transmite către ANAF o copie a titlurilor prin care au fost individualizate
257
contribuţiile sociale datorate de persoanele fizice conform alin. (2), a fost prorogat succesiv
prin art. III din O.U.G. nr. 71/2013 prin art. III din O.U.G. nr. 115/2013 până la data de 30
iunie 2014.
Pe cale de consecinţă, faţă de textul legal expres al art. V alin. (2) din O.U.G. nr.
125/2011 care prevedea la data emiterii deciziei de impunere nr. 766675/23.03.2012
competenţa caselor de asigurări de sănătate de a emite actele administrativ-fiscale de
stabilire a contribuţiilor datorate la FNUASS, temeiul competenţei în discuţie era atestat
expres la acel moment de o normă juridică primară reprezentată de ordonanţa de urgenţă a
Guvernului, fiind lipsit de relevanţă, în acest context, faptul anulării unei norme anterioare
din legislaţia secundară de nivelul actului administrativ normativ.
- în cauză nu a rezultat că stabilirea contribuţiei sociale este rezultatului unei inspecţii
fiscale, pentru a deveni incidentă excepţia prevăzută de art. V alin. (3) din O.U.G. nr.
125/2011 şi a se reveni la regula stabilită de art. V alin. (1) din O.U.G. nr. 125/2011, adică
la competenţa organului fiscal din cadrul Agenţiei Naţionale de Administrare Fiscală.
• Într-o a doua opinie (decizia civilă nr. 5667 din 23 noiembrie 2015 pronunţată în
dosarul nr. 2860/93/2014, cu majoritate) se consideră că organului competent al CAS nu
poate emite decizii de impunere, cu următoarea motivare:
- prin sentința nr. 835/08.02.2012 a CAB-SCAF au fost anulate dispoziţiile art. 35 alin.
(1) din Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 617/2007 42, cu motivarea că acestea încalcă
prevederile art. 86 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003, potrivit cărora decizia de impunere se
emite de organul fiscal competent, respectiv Agenţia Naţională de Administrare Fiscală şi
unităţile subordonate acesteia, precum şi compartimentele de specialitate ale autorităţilor
administraţiei publice locale [art. 17 alin. (5) din O.G. nr. 92/2003]; organele Casei Naţionale
de Asigurări de Sănătate nefiind organe fiscale, nu pot emite decizii de impunere,
competența de a emite titluri executorii și cea de emite decizii de impunere fiind stabilite
de legiuitor în mod distinct, prima neincluzând-o pe cea de a doua.
-decizia de impunere atacată în cauză a fost emisă la data de 16.06.2014, în condițiile
în care se produceau efectele general obligatorii ale sentinței irevocabile nr.
835/08.02.2012 (publicată în Monitorul Oficial nr. 243/ 04.04.2014) ce arăta, cu putere de
lege conferită de art. 23 din Legea nr. 554/2004, că organele Casei Naţionale de Asigurări
de Sănătate nu sunt organe fiscale şi, în consecinţă, nu pot emite decizii de impunere.
- temeiul legal constituit de dispozițiile art. V alin. (2) și 7 ale O.U.G. nr. 125/2011 este,
din punct de vedere cronologic, anterior sentinței nr. 835/2012 și neagă caracterul general
obligatoriu și pentru viitor al acestei hotărâri judecătorești, conferit de art. 23 din Legea nr.
554/2004; ierarhia normelor juridice impune aplicarea art. 23 din Legea nr. 554/2004 în
defavoarea O.U.G. nr. 125/2011;
- considerentele sentinței sus-menționate sunt confirmate de claritatea competenței
materiale stipulată în art. V alin. (1) și (4) din O.U.G. nr. 125/2011, care prevăd că, începând
cu data de 1 iulie 2012, competenţa de administrare a contribuţiilor sociale obligatorii
datorate de persoanele fizice prevăzute la cap. II şi III din titlul IX 2 al Codului fiscal revine
42
„În conformitate cu art. 215 alin. (3) din lege şi art. 81 din Codul de procedură fiscală, pentru obligaţiile de plată faţă
de fond ale persoanelor fizice care se asigură pe bază de contract de asigurare, altele decât cele pentru care colectarea
veniturilor se face de ANAF, titlul de creanţă îl constituie, după caz, declaraţia prevăzută la art. 32 alin. (4), decizia de
impunere emisă de organul competent al CAS, precum şi hotărârile judecătoreşti privind debite datorate fondului. Decizia
de impunere poate fi emisă de organul competent al CAS şi pe baza informaţiilor primite pe bază de protocol de la ANAF.”
258
Agenţiei Naţionale de Administrare Fiscală, respectiv faptul că, începând cu data de 1 iulie
2012, casele de asigurări sociale predau organelor fiscale din subordinea Agenţiei Naţionale
de Administrare Fiscală, în vederea colectării, creanţele reprezentând contribuţiile sociale
datorate de persoanele fizice prevăzute la cap. II şi III din titlul IX 2 al Codului fiscal, stabilite
şi neachitate până la data de 30 iunie 2012.
43
O.U.G. nr. 125/2011, Art. V:
„(1) Începând cu data de 1 iulie 2012, competența de administrare a contribuțiilor sociale obligatorii datorate de persoanele
fizice prevăzute la cap. II și III din titlul IX2 al Codului fiscal revine Agenției Naționale de Administrare Fiscală.
(2) Competența de administrare a contribuțiilor sociale datorate de persoanele fizice prevăzute la alin. (1) pentru veniturile
aferente perioadelor fiscale anterioare datei de 1 ianuarie 2012, precum și perioadei 1 ianuarie–30 iunie 2012 cu titlu de
260
Conform art. V alin. (2) din O.U.G. nr. 125/2011, în competenţa caselelor de asigurări
sociale au rămas atribuţiile de administrare a contribuțiilor sociale datorate de persoanele
fizice prevăzute la alin. (1) pentru veniturile aferente perioadelor fiscale anterioare datei
de 1 ianuarie 2012, precum și perioadei 1 ianuarie–30 iunie 2012 cu titlu de contribuții sociale
aferente anului 2012 și, totodată, pentru soluționarea contestațiilor împotriva actelor
administrative prin care s-a făcut stabilirea, cu obligaţia de a finaliza operaţiunile şi de a
transmite autorităţii fiscale o copie a titlurilor în care sunt individualizate contribuțiile
sociale astfel stabilite, în termenul prevăzut în alin. (7) şi prorogat succesiv.
Dacă pentru acele contribuţii, aferente perioadei anterioare datei de 30 iunie 2012,
divergenţele de jurisprudenţă s-au menţinut, nefiind înlăturate prin mecanismele
administrative de unificare a practicii, se pune problema oportunităţii declanşării unui recurs
în interesul legii.
Forma sau denumirea actului prin care casele de asigurări de sănătate au soluţionat
contestaţiile administrative împotriva actelor de impunere (decizie, adresă, notificare etc.)
nu prezintă relevanţă, esenţial fiind să fi fost urmată şi rezolvată efectiv procedura de
contestare.
Prin decizia nr. 10 din data de 11 mai 2015, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie -
Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, a stabilit, cu titlu general, că efectele
unei hotărâri judecătoreşti de anulare a unui act administrativ cu caracter normativ se
produc şi în privinţa actelor individuale emise în temeiul acestuia, contestate în cauze aflate
pe rolul instanţelor la momentul publicării hotărârii în Monitorul Oficial al României, dar
impactul concret a unei astfel de hotărâri asupra raportului juridic litigios este apreciat de
instanţă în raport cu întreg contextul normativ şi cu circumstanţele speţei.
contribuții sociale aferente anului 2012 și, totodată, pentru soluționarea contestațiilor împotriva actelor administrative prin
care s-a făcut stabilirea revine caselor de asigurări sociale, potrivit legislației specifice aplicabile fiecărei perioade.
(3) Prin excepție de la prevederile alin. (2), în cazul efectuării inspecției fiscale pentru perioade anterioare datei de 1 ianuarie
2012, stabilirea contribuțiilor sociale, precum și soluționarea contestațiilor împotriva actelor administrative prin care s-a făcut
stabilirea revin organelor fiscale prevăzute la alin. (1).
(4) Începând cu data de 1 iulie 2012, casele de asigurări sociale predau organelor fiscale din subordinea Agenției Naționale
de Administrare Fiscală, în vederea colectării, creanțele reprezentând contribuțiile sociale datorate de persoanele fizice
prevăzute la cap. II și III din titlul IX 2 al Codului fiscal, stabilite și neachitate până la data de 30 iunie 2012. Predarea-
preluarea se face până la data de 30 septembrie 2012, pe titluri de creanță și pe scadențe, pe baza protocolului de predare-
primire și a următoarelor documente: (...)
(6) Sumele reprezentând contribuțiile prevăzute la alin. (1), inclusiv dobânzile, penalitățile de întârziere sau majorările de
întârziere, pentru care dreptul de a stabili și/sau dreptul de a cere executarea silită s-au prescris până la data preluării în
administrare a acestora de către Agenția Naționala de Administrare Fiscală rămân în responsabilitatea caselor de asigurări
sociale.
(7) După stabilirea contribuțiilor sociale obligatorii datorate de persoanele fizice potrivit alin. (2), casele de asigurări
sociale transmit Agenției Naționale de Administrare Fiscală o copie a titlurilor în care sunt individualizate contribuțiile
sociale astfel stabilite, până cel târziu la data de 30 iunie 2013.”
O.U.G. nr. 71/2013, Art. III: „Termenul prevăzut la art. V alin. (7) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 125/2011
pentru modificarea și completarea Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, publicată în Monitorul Oficial al Romaniei, Partea
I, nr. 936 din 30 decembrie 2011, aprobată prin Legea nr. 106/2012, se prorogă până la data de 31 decembrie 2013, inclusiv”.
O.U.G. nr. 115/2013, Art. III: „ Termenul prevăzut la art. III din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 71/2013 pentru
modificarea și completarea Ordonanței Guvernului nr. 64/2001 privind repartizarea profitului la societățile naționale,
companiile naționale și societățile comerciale cu capital integral sau majoritar de stat, precum și la regiile autonome și pentru
prorogarea unui termen, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 388 din 28 iunie 2013, se prorogă pâna la
data de 30 iunie 2014 inclusiv”.
261
A fost însușită, în unanimitate, opinia exprimată în punctul de vedere al
formatorului INM.
Referitor la creanțele pentru care se pune problema menținerii competenței casei de
asigurări sociale de sănătate anterioare datei de 30 iunie 2012, s-a precizat că ceea ce s-a
prorogat succesiv de către legiuitor a fost doar termenul de transmitere a dosarelor cu
actele de impunere corespunzătoare către autoritățile fiscale.
263
• Într-o opinie, se apreciază că simpla stare de pasivitate a administratorului faţă de
obligaţiile sale legale de declarare a insolvenţei nu probează reaua credinţă a acestuia, în
lipsa altor elemente de fapt care să dovedească manopere dolosive din partea acestuia.
Neîndeplinirea obligaţiei de declarare a insolvenţei nu este suficientă pentru antrenarea
răspunderii, legiuitorul prevăzând o condiţie în plus, respectiv ca neîndeplinirea acestei
obligaţii să aibă loc cu rea credinţă. S-a considerat că sarcina probei revine organului fiscal.
• Într-o altă opinie, s-a apreciat că starea de pasivitate prezumă existenţa relei credinţe
(prezumţie judecătorească), astfel că administratorul trebuie să probeze că a fost de bună-
credinţă prin arătarea unor elemente de fapt care l-au determinat să nu solicite deschiderea
procedurii insolvenţei.
Cazul de antrenare a răspunderii solidare reglementat în art. 27 alin. (2) lit. c) din O.G.
nr. 92/2003 şi în art. 25 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 207/ 2015 privind Codul de procedură
fiscală are în vedere administratorul care, în perioada exercitării mandatului, cu rea
credinţă, nu şi-a îndeplinit obligaţia legală de a cere instanţei competente deschiderea
procedurii insolvenţei, pentru obligaţiile fiscale aferente perioadei respective şi rămase
neachitate la data declarării stării de insolvabilitate.
Conform art. 12 alin. (4) din Noul Cod de procedură fiscală, buna-credinţă a
contribuabilului se prezumă până când organul fiscal dovedeşte contrariul. Codul anterior nu
are o normă expresă similară, dar prevede că şi el că relațiile dintre contribuabili și organele
fiscale trebuie să fie fundamentate pe bună-credință, în scopul realizarii cerințelor legii, iar
principiul potrivit căruia buna- credinţă se prezumă operează şi în această materie.
264
15. Efectele deciziei CJUE C-76/14 Mihai Manea împotriva Instituţiei Prefectului
Judeţului Braşov asupra timbrului de mediu, stabilit în baza O.U.G. nr. 9/2013
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 40)
Problema care se impune a fi lămurită este dacă în urma hotărârii pronunţate în cauza
menţionată se impune sau nu restituirea timbrului de mediu.
• O primă orientare (însuşită de Tribunalul Bihor) este în sensul ca și după pronunţarea
hotărârii CJUE menționată să se continue practica judecătorească statornicită anterior, în
sensul de a se respinge acţiunile având ca obiect anularea deciziei de calcul a timbrului de
mediu şi restituirea sumei reprezentând timbru de mediu, cu motivarea că hotărârea CJUE
a fost pronunţată avându-se în vedere dispoziţiile Legii nr. 9/2012 în forma în vigoare în anul
2013, care reglementa taxa pentru emisiile poluante. În consecință, nu s-ar putea face
aplicarea hotărârii CJUE în materia timbrului de mediu care are o reglementare distinctă.
• O a doua orientare (însuşită de Tribunalul Satu Mare şi Curtea de Apel Oradea) este
în sensul că se impune admiterea unor astfel de acţiuni ţinând seama de considerentele
avute în vedere la pronunţarea deciziei CJUE în cauza Manea.
Curtea de Justiţie a Uniunii Europene a reținut că taxa pentru emisii poluante, în forma
în vigoare în anul 2013, încalcă prevederile art. 110 TFUE, având în vedere că sunt scutite
de la plata acesteia autovehiculele de ocazie de pe piaţa naţională pentru care anterior s-a
plătit taxa pe poluare pentru autovehicule. Or, timbrul de mediu este reglementat în mod
identic sub acest aspect, scutirea fiind menţinută prin art. 7 din O.U.G. nr. 9/2013. Prin
urmare, ubi eadem ratio ibi eadem solutio esse debet.
265
autovehicul rulat importat de același tip, având aceleași caracteristici și aceeași uzură
depășește sau nu valoarea reziduală menționată. Articolul 110 din TFUE se opune excluderii
de la plata unei taxe, precum timbrul de mediu reglementat de O.U.G. nr. 9/2013, cu ocazia
transcrierii dreptului de proprietate, a autovehiculelor pentru care s-a achitat anterior o altă
formă a taxei, declarată neconformă cu dreptul UE, în condiţiile în care valoarea taxei
reziduale încorporată în valoarea autovehiculelor de pe piaţa internă este inferioară noii
taxe.
De asemenea, conform jurisprudenţei CJUE, taxele percepute cu încălcarea prevederilor
dreptului Uniunii trebuie, în principiu, să fie restituite cu dobândă. Această obligație
reprezintă consecința și completarea drepturilor conferite justițiabililor de dispozițiile
dreptului Uniunii care interzic astfel de taxe, așa cum au fost acestea interpretate 44 de
Curte.
Cu toate acestea, potrivit unei jurisprudențe constante45, dreptul Uniunii nu se opune ca
un sistem juridic național să refuze o rambursare de taxe percepute fără a fi datorate în
condiții care ar duce la o îmbogățire fără justă cauză a avânzilor cauză. Protecția drepturilor
garantate în acest domeniu de ordinea juridică a Uniunii nu impune, așadar, rambursarea
impozitelor și a taxelor percepute cu încălcarea dreptului Uniunii, în cazul în care se
stabilește că persoana obligată la plata acestor taxe le-a repercutat în mod efectiv asupra
altor persoane, în speţă asupra cumpărătorului46.
Notă
44
A se vedea în special Hotărârea din 9 noiembrie 1983, San Giorgio, 199/82, punctul 12, precum și Hotărârea din 8 martie
2001, Metallgesellschaft și alții, C-397/98 și C-410/98, punctul 84.
45
În literatura de specialitate sunt indicate: Hotărârea din 15 septembrie 2011, Accor, C-310/09, EU:C:2011:581, punctul 72;
Hotărârea din 10 aprilie 2008, Marks & Spencer, C-309/06, EU:C:2008:211, punctul 41; Hotărârea din 21 septembrie 2000,
Michaïlidis, C-441/98 și C 442/98, EU:C:2000:479, punctul 31; Hotărârea din 9 februarie 1999, Dilexport, C-343/96,
EU:C:1999:59, punctul 47; Hotărârea din 24 martie 1988, Comisia/Italia, 104/86, EU:C:1988:171, punctul 6.
46
Hotărârea din 15 septembrie 2011, Accor, C-310/09, EU:C:2011:581, punctul 72; Hotărârea din 14 ianuarie 1997, Comateb
și alții, C-192/95-C-218/95, EU:C:1997:12, punctul 21; Hotărârea din 6 septembrie 2011, Lady & Kid și alții, C-398/09,
EU:C:2011:540, punctul 18.
266
Prin hotărârea pronunțată în cauza C‑ 586/14 - Vasile Budișan împotriva Administrației
Județene a Finanțelor Publice Cluj, la data de 9 iunie 2016, CJUE a statuat următoarele:
„Articolul 110 TFUE trebuie interpretat în sensul că:
– nu se opune ca un stat membru să instituie o taxă pe autovehicule care se aplică
autovehiculelor rulate importate cu ocazia primei lor înmatriculări în acest stat membru și
autovehiculelor deja înmatriculate în statul membru respectiv cu ocazia primei transcrieri
în același stat a dreptului de proprietate asupra acestora din urmă;
– se opune ca statul membru respectiv să scutească de această taxă autovehiculele
deja înmatriculate pentru care a fost plătită, dar nu a fost restituită o taxă în vigoare
anterior declarată incompatibilă cu dreptul Uniunii”.
CJUE a analizat, în decizia menționată, neutralitatea timbrului de mediu față de
concurența dintre autovehiculele rulate provenite din alte state membre și autovehiculele
similare românești deja înmatriculate în acest stat membru și care nu beneficiază de scutirea
prevăzută de O.U.G. nr. 9/2013, iar pe de altă parte, față de autovehiculele similare
românești deja înmatriculate în acest stat membru și care beneficiază de scutirea prevăzută
de O.U.G. nr. 9/2013. Sub acest ultim aspect, sunt relevante statuările Curții din parag. 38-
42:
„38 Astfel, potrivit unei jurisprudențe constante a Curții, valoarea taxei percepute
cu ocazia înmatriculării unui autovehicul se încorporează în valoarea acestui autovehicul.
Atunci când un autovehicul înmatriculat cu plata unei taxe într‑ un stat membru este
ulterior vândut ca autovehicul rulat în acest stat membru, valoarea sa de piață include
valoarea reziduală a acestei taxe. Dacă valoarea taxei aplicate la data înmatriculării unui
autovehicul rulat importat de același tip, având aceleași caracteristici și aceeași uzură
depășește valoarea reziduală menționată, se încalcă articolul 110 TFUE (Hotărârea din 19
decembrie 2013, X, C‑ 437/12, EU:C:2013:857, punctele 30 și 31, precum și jurisprudența
citată).
39 În aceste condiții, o taxă incompatibilă cu dreptul Uniunii, precum cele
menționate la punctul 35 din prezenta hotărâre, trebuie să fie restituită cu dobândă (a se
vedea în acest sens Hotărârea din 18 aprilie 2013, Irimie, C‑ 565/11, EU:C:2013:250,
punctele 20 și 21, precum și Hotărârea din 15 octombrie 2014, Nicula, C ‑ 331/13,
EU:C:2014:2285, punctele 27 și 28), iar valoarea sa trebuie, în consecință, considerată ca
nemaifiind încorporată în valoarea de piață a autovehiculelor cărora li se aplică această
taxă. Întrucât valoarea reziduală a taxei menționate în valoarea acestor vehicule este egală
cu zero, ea este, prin urmare, în mod necesar inferioară noii taxe, în speță timbrul de
mediu, aplicată unui autovehicul rulat importat de același tip, având aceleași caracteristici
și aceeași uzură (a se vedea în acest sens Hotărârea din 14 aprilie 2015, Manea, C ‑ 76/14,
EU:C:2015:216, punctul 50).
40 Desigur, în cauza principală, articolul 4 litera d) din OUG nr. 9/2013 are în
vedere situația în care, pentru un anumit vehicul, taxa de înmatriculare care îl grevează a
fost restituită efectiv și prevede că, în acest caz, transcrierea dreptului de proprietate
asupra vehiculului respectiv determină plata timbrului de mediu.
41 Este necesar să se considere însă că valoarea reziduală a unei taxe incompatibile
cu dreptul Uniunii încetează să fie încorporată în valoarea de piață a unui vehicul din
moment ce proprietarul acestui vehicul dispune, în temeiul acestui drept, de posibilitatea
de a obține restituirea acestei taxe, independent de faptul că ea a fost sau nu a fost efectiv
restituită la data vânzării vehiculului menționat.
42 Astfel, această simplă posibilitate este de natură să îi încurajeze pe proprietarii
vehiculelor rulate românești vizate să propună pentru aceste vehicule, chiar dacă taxa
267
vizată nu a fost încă restituită, un preț de vânzare care să nu țină seama de taxa respectivă.
Or, în cazul în care taxa nu a fost încă restituită, cumpărătorii vehiculelor menționate vor
fi, în temeiul articolului 4 litera c) din OUG nr. 9/2013, scutiți de timbrul de mediu. În
schimb, vehiculele rulate importate dintr‑ un alt stat membru vor fi invariabil supuse
timbrului de mediu prevăzut de OUG nr. 9/2013 la înscrierea în România a dreptului de
proprietate asupra acestor vehicule. Astfel, o scutire precum cea rezultată din această
dispoziție este de natură să ofere un avantaj concurențial vehiculelor rulate prezente deja
pe piața românească și, în consecință, să descurajeze importul de vehicule similare din alte
state membre”.
16. Interpretarea art. II din O.G. nr. 40/2015 cu privire la termenul de prescripţie a
dreptului de a solicita restituirea taxei speciale pentru autoturisme şi
autovehicule, taxei pe poluare pentru autovehicule sau a taxei pentru emisiile
poluante provenite de la autovehicule, pentru acele taxe pentru care s-a împlinit
termenul de 5 ani de prescripţie pentru a cere restituirea lor, la data intrării în
vigoare a O.G. nr. 40/2015, în cazul litigiilor aflate pe rol la acest moment
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016, pg. 43)
• Într-o opinie s-a apreciat că art. II din O.G. nr. 40/2015 se interpretează în sensul că
acesta are ca efect fie repunerea în termenul de prescripţie a dreptului de a cere restituirea
în ceea ce priveşte toate taxele speciale pentru autoturisme şi autovehicule, taxele de
poluare pentru autovehicule sau taxele pentru emisiile poluante provenite de la
autovehicule, în situaţia în care acest termen s-a împlinit anterior intrării în vigoare a O.G.
nr. 40/2015, fie întreruperea termenului de prescripţie, dacă acesta este în curs, în ambele
cazuri începând să curgă un nou termen de prescripţie de 5 ani, reglementat de O.G. nr.
92/2003.
S-a apreciat că dreptul la restituire este unul şi acelaşi drept şi nu poate fi considerat un
drept nou conferit de O.G. nr. 40/2015, de vreme ce are acelaşi obiect, noutatea legislativă
constând în prevederea posibilităţii de recuperare pe cale administrativă a taxei, fără a fi
necesară introducerea unei acţiuni în justiţie şi obţinerea, astfel, a unui titlu executoriu.
47
Problema pare incomplet descrisă. Totuși, în această formă apare în Minuta întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ și fiscal de la Înalta Curte de Casație și Justiție și curţile de apel din 30-31 mai 2016, de la Curtea de Apel
Oradea.
268
17. Taxă de poluare stabilită și achitată după 01.01.2013. Aplicarea dispozițiilor
O.G. nr. 40/2015 pentru modificarea și completarea O.U.G. nr. 9/2013 și în cazul
autovehiculelor noi (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea, 30-31 mai 2016,
pg. 44)
• Conform jurisprudenței citate, prima instanță în mod temeinic a reținut că, după
încetarea suspendării dispoziţiilor art. 4 alin. (2) din Legea nr. 9/2012 (1.01.2013), taxa
pentru emisiile poluante era datorată atât pentru autoturismele pentru care se face prima
înmatriculare în România, cât şi pentru cele aflate deja în circulaţie înmatriculate în ţară.
Obligația prevăzută de dispoziţiile Legii nr. 9/2012, ce stau la baza plăţii taxei în litigiu,
contravin dreptului comunitar, însă numai până la data de 1.01.2013, în măsura în care
dispoziţiile art. 4 alin. (2), prevedeau că obligaţia de plată a taxei intervine şi cu ocazia
primei transcrieri a dreptului de proprietate, în România, asupra unui autovehicul rulat şi
pentru care nu a fost achitată taxa specială pentru autoturisme şi autovehicule, conform
Legii nr. 571/2003, cu modificările şi completările ulterioare, sau taxa pe poluare pentru
autovehicule şi care nu face parte din categoria autovehiculelor exceptate sau scutite de la
plata acestor taxe, potrivit reglementărilor legale în vigoare la momentul înmatriculării,
aceste dispoziţii fiind suspendate prin alineatul din O.U.G. nr. 1/2012 începând cu
31.01.2012 până la 01.01.2013.
Prin urmare, nu se poate reţine existenţa unui regim discriminatoriu faţă de
autoturismele de ocazie înmatriculate anterior în România şi pentru care, cu ocazia
reînmatriculării, taxa pentru emisii poluante nu s-ar percepe, cum era cazul în perioada în
care aplicarea dispoziţiilor art. 4 alin. (2) din lege a fost suspendată.
• Admiterea căii de atac se impune însă prin raportare la dispoziţiile art. 12 din O.U.G.
nr. 9/2013, astfel cum a fost modificat prin O.G. nr. 40/2015: „(1) Contribuabilii care au
achitat taxă specială pentru autoturisme şi autovehicule, taxa pe poluare pentru
autovehicule sau taxa pentru emisiile poluante provenite de la autovehicule, potrivit
reglementărilor legale în vigoare la momentul înmatriculării, pot solicita restituirea acesteia
prin cerere adresată organului fiscal competent, în termenul de prescripţie prevăzut de
Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de procedură fiscală, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare. (2) Sumele prevăzute la alin. (1), precum şi dobânzile
datorate contribuabilului pentru perioada cuprinsă între data perceperii taxei speciale
pentru autoturisme şi autovehicule, taxei pe poluare pentru autovehicule sau taxei pentru
emisiile poluante provenite de la autovehicule şi data restituirii acesteia se achită către
persoana prevăzută la alin. (1), potrivit prevederilor art. 117 din Ordonanţa Guvernului nr.
92/2003, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, pe parcursul a 5 ani
calendaristici, prin plata în fiecare an a 20% din valoarea acestora, iar plata tranşelor anuale
se efectuează conform graficului stabilit de organul fiscal competent”.
Conform art. II din O.G. nr. 40/2015 „dreptul contribuabililor prevăzut la art. 12 alin.
(1) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 9/2013 privind timbrul de mediu pentru
269
autovehicule, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 37/2014, astfel cum
aceasta a fost modificată prin prezenta ordonanţă, de a cere restituirea se naşte la data
intrării în vigoare a prezentei ordonanţe, indiferent de momentul la care s-a perceput taxa”.
Deşi textul respectiv se referă la naşterea unui drept de a cere restituirea, interpretarea
lui restrictivă, literală, ar putea genera diferenţe de tratament nejustificate în defavoarea
persoanelor implicate în litigii aflate pe rolul instanţelor.
În cadrul dezbaterilor au fost evocate soluții pronunțate la nivelul instanțelor din raza
a două curți de apel, conform cărora:
- în aplicarea principiului supremației dreptului UE, s-a apreciat că dispozițiile art. II
din O.G. nr. 40/2015 reprezintă un remediu eficient de drept intern și, fiind în prezența
unei cauze civile noi, termenul de prescripție urmează a fi calculat, potrivit art. 135
C.pr.fisc., de la intrarea în vigoare a ordonanței.
- dispozițiile O.G. nr. 40/2015 se aplică exclusiv autoturismelor rulate (second-hand),
cu motivarea că intenția legiuitorului la adoptarea ordonanței a fost exclusiv remedierea
regimului taxelor aplicabile acestui tip de autoturisme, în aplicarea jurisprudenței în
materie a CJUE;
-dispozițiile O.G. nr. 40/2015 se aplică atât autoturismelor second-hand, cât și celor
noi, întrucât ordonanța nu distinge cu privire la tipul de autoturism căruia i se aplică.
270
la nivelul unor curți de apel, în sensul reținerii nulității relative a actelor administrativ
fiscale, în măsura în care se face dovada unei vătămări care nu poate fi înlăturată altfel.
Un alt argument în sprijinul opiniei conform căreia termenul prevăzut de dispozițiile art.
126 alin. (1) C.proc.fisc. este un termen de recomandare este faptul că din rațiuni de tehnică
legislativă, de regulă, legiuitorul înțelege să sancționeze nerespectarea unui termen de
decădere cu nulități exprese; or, în speță, o astfel de nulitate nu este reglementată.
Cu toate acestea, s-a menționat că reținerea caracterului de recomandare al termenului
în care trebuie realizată inspecția fiscală nu se conciliază cu efectele pe care dispozițiile
art. 126 alin. (2) teza a II-a C. proc. fisc. le atribuie nefinalizării inspecției în dublul perioadei
menționate la art. 126 alin. (1), respectiv încetarea competenței organului de inspecție
fiscală și reluarea inspecției condiționat de aprobarea organului ierarhic superior [„(2) În
cazul în care inspecţia fiscală nu se finalizează într-o perioadă reprezentând dublul perioadei
prevăzute la alin. (1), inspecţia fiscală încetează, fără a se emite raport de inspecţie fiscală
şi decizie de impunere sau decizie de nemodificare a bazei de impunere. În acest caz, organul
de inspecţie fiscală poate relua inspecţia, cu aprobarea organului ierarhic superior celui care
a aprobat inspecţia fiscală iniţială, o singură dată pentru aceeaşi perioadă şi aceleaşi
obligaţii fiscale, cu respectarea prevederilor art. 117 alin. (1)”].
Art. 126
Durata efectuării inspecţiei fiscale
(1) Durata efectuării inspecţiei fiscale este stabilită de organul de inspecţie fiscală,
în funcţie de obiectivele inspecţiei, şi nu poate fi mai mare de:
a) 180 de zile pentru contribuabilii mari, precum şi pentru contribuabilii/plătitorii
care au sedii secundare, indiferent de mărime;
b) 90 de zile pentru contribuabilii mijlocii;
c) 45 de zile pentru ceilalţi contribuabili.
(2) În cazul în care inspecţia fiscală nu se finalizează într-o perioadă reprezentând
dublul perioadei prevăzute la alin. (1), inspecţia fiscală încetează, fără a se emite raport
de inspecţie fiscală şi decizie de impunere sau decizie de nemodificare a bazei de impunere.
În acest caz, organul de inspecţie fiscală poate relua inspecţia, cu aprobarea organului
ierarhic superior celui care a aprobat inspecţia fiscală iniţială, o singură dată pentru aceeaşi
perioadă şi aceleaşi obligaţii fiscale, cu respectarea prevederilor art. 117 alin. (1).
271
Rezultă din interpretarea coroborată a celor două alineate că atât raportul de inspecție
fiscală, cât și decizia de impunere sau decizia de nemodificare a bazei de impunere întocmite
peste termenele prevăzute la alin. 1 sunt valabil întocmite și nu pot fi anulate pentru acest
considerent. Într-adevăr, de vreme ce doar în cazul depășirii dublului acestor termene
inspecția fiscală încetează (cu consecința că nu mai pot fi emise actele amintite), rezultă,
per a contrario, că dacă dublul termenelor nu este depășit, actele sunt valabil întocmite
(considerăm că acest raționament este cel mai potrivit și nu se impune completarea cu
dispozițiile Codului civil, deoarece nu avem de-a face cu termene de drept material și nici
cu dispozițiile Codului de procedură civilă referitoare la termene procedurale deoarece
Codul de procedură fiscală se completează cu legea procedural civilă doar dacă situația în
discuție nu este reglementată de Codul de procedură fiscală; de asemenea, nu este potrivită
interpretarea prin raportare la dispozițiile art. 49 și 50 Cod de procedură fiscală deoarece
nu este caz de nulitate; din interpretarea coroborată a alin. 1 și 2 obținem răspunsul la
problemă). Altfel spus, termenele reglementate de alin. 1 sunt de recomandare iar depășirea
lor poate, eventual, atrage sancțiunarea disciplinară a celor din culpa cărora au fost
depășite, fără a afecta valabilitatea actelor fiscale.
Situația se schimbă dacă s-a depășit dublul termenelor. În acest caz, decizia de impunere
și decizia de nemodificare a bazei de impunere sunt nule (facem observația că, fiind o specie
de acte administrative, potrivit teoriei generale a actului administrativ, nu este caz de
distincție între nulități absolute și relative); raportul de inspecție fiscală, act preparator,
poate fi anulat în condițiile art. 18 alin. 1 din Legea contenciosului administrativ nr 554/2004
(considerăm că același va fi regimul juridic al oricăror acte preparatorii). În acest caz
nulitatea se datorează încălcării interdicției explicite de a mai emite astfel de acte.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Termenele prevăzute de dispozițiile art. 126 alin. 1 din noul Cod de procedură fiscală
sunt de recomandare. Depășirea acestor termene nu afectează valabilitatea raportului de
inspecție fiscală, a deciziei de impunere sau a deciziei de nemodificare a bazei de impunere.
Depășirea dublului termenelor regelementate de art. 126 alin. 1 din noul Cod de
procedură fiscală atrage nulitatea deciziei de impunere, a deciziei de nemodificare a bazei
de impunere și a oricăror acte preparatorii întocmite după împlinirea dublului termenelor.
272
19. Natura de act administrativ fiscal a înştiinţării de plată emisă de Serviciului
Public de Impozite și Taxe în situaţia în care nu se emite decizie de impunere
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 32)
273
care s-au aplicat amenzile in discutie”. Sentinţa a rămas definitivă prin respingerea
recursului.
În alte cazuri, opinia a fost diferită. Astfel, în dosarul nr 14387/118/2012, prin sentinţa
civilă nr.1024/26.06.2015, Tribunalul Constanţa a admis acţiunea formulata de SC A SRL, în
contradictoriu cu pârâţii Comuna Agigea prin Primar şi Consiliul Local Agigea, a anulat parţial
înştiinţarea de plată nr. 15612/06.09.2012, emisă de Comuna Agigea în ceea ce priveşte
suma de 48934 lei stabilită cu titlu de impozit pe teren şi a dispus obligarea pârâţilor la
stabilirea pentru anii 2011 şi 2012 a valorii impozitului datorat pentru teren. S-a reţinut că:
„Înştiinţarea de plată emisă în aceste condiţii nu poate produce efectele juridice invocate
de autorităţile fiscale cu privire la impunerea la plata unor impozite suplimentare către
stat. Or, aşa cum a arătat şi recurenta, schimbarea categoriei de folosinţă a terenului trebuie
să se facă cu acceptul/ştiinţa proprietarului şi nu în mod unilateral, context in care,
modificarea unilaterală a categoriei de folosinţă a terenului şi impunerea retroactivă pentru
5 ani (2007-2012) apare ca fiind una abuzivă”.
În dosarul nr 8405/118/2014, prin sentinţa civilă nr 446 din 27.02.2015, plecând de la
dispoziţiile OG 92/2003, instanţa sesizată cu cererea de suspendare a executării unei
înştiinţări de plată a respins cerere ca inadmisilă, reţinând: „Înştiinţarea de plată are doar
caracter de informare a contribuabilului, reprezentând în fapt o formă de corespondenţă
fiscală, fără ca prin acestea să instituie, să modifice sau să stingă raporturi juridice fiscale.
În măsura în care această înştiinţare de plată va fi urmată de emiterea unei decizii de
impunere, aceasta va constitui actul administrativ susceptibil de suspendare, iar dacă
înştiinţarea de plată este întocmită în temeiul propriilor declaraţii de impunere şi s-a început
executarea silită împotriva sa, contribuabilul va putea eventual obţine suspendarea
executării silite.”
Opinia majoritar exprimată şi soluţia adoptată în cadrul Curții de Apel Constanța sunt
în sensul că:
Înștiințările de plată emise în materia impozitelor locale, atunci când nu există un alt
act fiscal, emis de organul fiscal, pot face obiectul verificării instanţei de contencios fiscal,
urmând a se aprecia de la caz la caz dacă este vorba despre un act care dă naştere, modifică
sau stinge raporturi juridice.
275
„(4) Declaraţia de impunere întocmită potrivit art. 102 alin. (2) este asimilată cu o
decizie de impunere, sub rezerva unei verificări ulterioare, şi produce efectele juridice ale
înştiinţării de plată de la data depunerii acesteia.
(5) În situaţia în care legea nu prevede obligaţia de calculare a impozitului, declaraţia
de impunere este asimilată unei decizii referitoare la baza de impozitare.
(6) Decizia de impunere şi decizia referitoare la obligaţiile de plată accesorii constituie
şi înştiinţări de plată, de la data comunicării acestora, în condiţiile în care se stabilesc sume
de plată”.
Având în vedere că spre deosebire de alte cazuri, în care legea prevede că în declaraţia
de impunere contribuabilul este obligat să calculeze impozitul, în materia impozitelor locale
pentru persoanele fizice o astfel de obligaţie nu este prevăzută de lege, în practica
autorităţile administrației publice locale emit anual o înştiinţare de plată, prin care
comunică contribuabililor persoane fizice sumele pe care aceştia le au de plătit cu titlu de
impozite şi taxe în cursul anului fiscal respectiv. Din acest motiv, întrucât nu există obligația
calculării impozitului de către contribuabil, iar valoarea acestuia este comunicată prin
înștiințarea de plată s-a conturat ideea posibilității de contestare a înștiințării de plată, ca
act administrativ care dă naștere unui raport juridic.
S-a argumentat că aceste documente comunicate de autoritățile administrației publice
locale sunt veritabile decizii de impunere, fiind titluri de creanţă fiscală cu toate
consecinţele care derivă dintr-o astfel de calificare, inclusiv din perspectiva contribuabilului
de a formula contestație fiscală.
Scopul principal al emiterii acestui act nu este înștiințarea de plată, deşi are şi acest rol,
ci însăşi stabilirea impozitelor şi taxelor locale, întrucât nu se poate vorbi despre colectarea
unor impozite şi taxe care nu au fost încă stabilite, iar declarațiile fiscale depuse de
contribuabil doar contribuie la stabilirea impozitelor şi taxelor respective. În acest sens sunt
şi disp. art. 95 alin 5 cod procedură fiscală, declaraţia de impunere fiind asimilată unei
decizii referitoare la baza de impozitare.
Au fost de asemenea exprimate şi următoarele opinii:
- organul fiscal ar putea fi obligat să emită decizie de impunere, care apoi să fie
contestată;
- apărările invocate în acţiunea în anularea înştiinţării de plată ar putea fi invocate într-
o contestaţie la executare, fiind vorba doar de probleme care ţin de executarea silită,
inclusiv în ceea ce priveşte cuantumul obligaţiei de plată; actele fiscale au o anumită formă
pe care trebuie să o respecte, iar o înştiinţare de plată nu îndeplineşte aceste condiţii;
- titlul executoriu emis de organul fiscal are dublă natură, putând fi criticat într-o
contestaţie fiscală cu privire la sumă.
276
Noțiunea de ”înștiințare de plată” este folosită de Tribunalul și Curtea de Apel Constanța
(cf. celor arătate la pct. 10.2 de mai sus) în trei contexte juridice diferite, fără precizări și
delimitări, fapt ce dă naștere ambiguității pe fondul căreia apare problema de drept.
Astfel, noțiunea este menționată de:
- art. 25 alin. 3 din OG nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravențiilor: procesul
verbal de constatare a contravenției devine titlu executoriu și înștiințare de plată după
înmânarea sau, după caz, comunicarea lui;
- în perioada 2003 – 2006, înștiințarea de plată a fost reglementată de vechiul Cod de
procedură fiscală (VCPF) drept un act prealabil executării silite (inițial de art. 130 alin. 3,
ulterior de art. 136 alin. 4 și art. 137 alin. 4; acest din urmă articol a fost abrogat de OG nr.
35/2006, publicată în M.Of. nr. 675 din 7 august 2006, iar ulterior noțiunea nu a mai fost
folosită nici de VCPF și nici de NCPF); este puțin probabil ca astfel de înștiințări să mai fie
întâlnite în cauzele aflate în prezent pe rolul instanțelor judecătorești, luarea în considerare
a acestei ipoteze fiind relevantă pentru clarificarea problemei și pentru corecta motivare a
hotărârilor judecătorești (pentru respectarea principiului neretroactivității legii, nu se pot
corobora dispoziții legale în vigoare cu dispoziții abrogate; o discuție separată se poate purta
cu privire la normele de trimitere, dar chestiunea excede problematicii în discuție);
- de pct. 250 din normele metodologice de aplicare a art. 291 din vechiul Cod fiscal
(VCF), în materia impozitului pe clădiri datorat de persoanele fizice48.
Înștiințarea de plată va avea regimuri diferite în funcție de instituția juridică în contextul
căreia apare.
Astfel, în primele două cazuri (în materie contravențională și, în perioada 2003 – august
2006, în materia executării silite reglementată de VCPF) verificarea legalității și temeiniciei
înștiințării de plată se poate face doar în cadrul contestației la executarea silită, aceasta
nefiind un act administrativ fiscal care să dea naștere, să modifice sau să stingă o obligație
fiscală (în primul caz avem de-a face cu o sancțiune contravențională, iar în cel de-al doilea,
cu un act prealabil executării silite fiscale referitor la o obligație fiscală stabilită anterior
printr-un act administrativ fiscal).
În cel de-al treilea caz, înștiințarea de plată dă naștere unei obligații de plată în sarcina
contribuabilului și, deci, este un veritabil act administrativ fiscal ce poate fi contestat în
condițiile dreptului comun (contestație administrativă urmată, dacă e cazul, de acțiune în
fața instanței de contencios administrativ competente). Este posibil ca această situație să
apară și în alte contexte decât cel al impozitului pe clădiri, dar o extindere automată, doar
în baza asemănării, fără analiza contextului legal exact, ar fi eronată (extinderea este însă
posibilă dacă, deși contextul legal este diferit, situația este în esență identică, respectiv
înștiințarea de plată dă naștere sau, eventual, modifică sau stinge un raport juridic fiscal).
Fără alte precizări suplimentare din partea instanțelor, soluția propusă se limitează strict la
cele trei ipoteze.
Așa fiind, propunem următorul răspuns:
48
Nu excludem posibilitatea ca noțiunea să fie folosită și în alte contexte dar prezenta opinie nu urmărește o prezentare
exhaustivă ci doar să ofere un instrument util instanțelor care se confruntă cu problema ridicată de Tribunalul și Curtea de
Apel Constanța.
277
Înștiințarea de plată emisă de Serviciul de Impozite și Taxe pct. 250 din normele
metodologice de aplicare a art. 291 din vechiul Cod fiscal, în materia impozitului pe clădiri
datorat de persoanele fizice, reprezintă act administrativ fiscal ce poate fi contestat
potrivit dreptului comun în materie.
Înștiințarea de plată emisă în materie contravențională sau în materie fiscală, în
temeiul art. 130 alin. 3, art. 136 alin. 4 și art. 137 alin. 4 din vechiul Cod de procedură
fiscală, forma în vigoare în perioada 2003 – august 2006, poate fi contestată exclusiv pe
calea contestație la executare.
65. Atât legea insolvenţei, cât şi codul fiscal conţin dispoziţii cu caracter special, fiecare
având însă propriul domeniu de reglementare, dar, în condiţiile în care la procedura
colectivă, egalitară şi concursuală a insolvenţei participă toţi creditorii, inclusiv creditorii
bugetari, aceştia trebuie să se supună prevederilor legii insolvenţei în procesul de realizare
a creanţei.
66. În aceste condiţii se poate aprecia că în cursul acestei proceduri speciale de
insolvenţă nu mai pot fi aplicate, în ceea ce priveşte realizarea creanţelor, dispoziţiile
contrare dintr-o altă lege, chiar dacă aceasta reglementează o procedură de stabilire a
creanţelor fiscale, aşa cum este Codul fiscal. Concursul dintre legea specială şi legea
generală se rezolvă în favoarea primei, conform principiului specialia generalibus derogant.
Codul fiscal reglementează procedura generală de stabilire a creanţelor fiscale şi de
recuperare a creanţelor fiscale împotriva debitorilor care nu se află în situaţii speciale, cum
este procedura de insolvenţă, iar Legea nr. 85/2006 reglementează procedura specială de
realizare a tuturor creanţelor, inclusiv a creanţelor fiscale faţă de un debitor în insolvenţă.
67. Prin urmare, raportat la modalitatea de realizare a creanţelor faţă de un debitor
aflat în procedura de insolvenţă, se aplică cu prioritate dispoziţiile legii insolvenţei, organul
fiscal neputând să îşi mai valorifice propria creanţă, neînscrisă la masa pasivă în procedura
colectivă, prin respingerea cererii de rambursare T.V.A. în procedura reglementată de art.
1473 din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal.
Deși este avut în vedere Codul fiscal (mai exact, dispozițiile privind procedura de
rambursare a taxei pe valoare adăugată), considerăm că același va fi și raportul dintre Codul
de procedură fiscală și Legea nr. 85/2014.
Totuși, acest raport nu conduce la concluzia că cele două legi se exclud reciproc și că
ori de câte ori se aplică Legea nr. 85/2014, Codul de procedură fiscală nu mai este incident.
Concursul dintre legea specială şi legea generală se rezolvă în favoarea legii speciale,
280
conform principiului specialia generalibus derogant, așa cum se arată și în cuprinsul deciziei
mai sus citate. Dispozițiile legale care nu sunt concurente se vor aplica distinct, fiecare în
domeniul vizat de ipoteza normei legale. Aceasta înseamnă că instanțele sunt ținute să
verifice, de la caz la caz, dacă faptele administratorului vizate de autoritatea fiscală pentru
atragerea răspunderii solidare cad exclusiv sub incidența legii fiscale sau sunt concurente cu
dispozițiile legii speciale, în acest din urmă caz urmând să dea efect legii speciale.
Dispozițiile relevante sunt cuprinse în art. 25 Cod de procedură fiscală și art. 169 din
Legea nr. 85/2004, prezentate în paralel în tabelul din pagina următoare. Se observă că
autoritatea fiscală nu poate cere judecătorului sindic să dispună atragerea răspunderii
solidare de vreme ce art. 169 alin. 1 din Legea nr. 85/2004 se referă exclusiv la ”cererea
administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar”. Singura posibilitate a autorității
fiscale este să emită decizia de atragere a răspunderii solidare în condițiile art. 26 Cod de
procedură fiscală.
Altfel spus, decizia emisă în temeiul art. 26 Cod de procedură fiscală nu poate fi anulată
pentru considerentul că autoritatea fiscală nu s-a adresat judecătorului sindic, deoarece
acesta nu are competența să stabilească răspunderea solidară reglementată de Codul de
procedură fiscală, această competență revenind exclusiv autorității fiscale. Legea nr.
85/2014 nu derogă de la legea fiscală sub acest aspect, ceea ce înseamnă că dispozițiile
Codului de procedură fiscală vor fi aplicabile.
Așa fiind, propunem următorul răspuns:
Procedura antrenării răspunderii solidare reglementată de dispozițiile art. 25 și 26 din
noul Cod de procedură fiscală se aplică și în cazul în care debitorul se află în procedura
insolvenței reglementată de Legea nr. 85/2006 privind procedurile de prevenire a
insolvenţei şi de insolvenţă.
21. Sunt admisibile acţiunile în restituirea taxelor privind poluarea formulate după
expirarea termenului prevăzut de art.1 alin.2 din OUG nr. 52/2017? (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 39)
Aceeaşi problemă de drept a fost transmisă şi de Curtea de Apel Suceava, fără însă a se
identifica în concret hotărâri judecătoreşti care să ateste existenţa practicii neunitare. Or,
în raport de disp. art.25 din Regulamentul de ordine interioară al instanţelor judecătoreşti,
aprobat prin Hotărârea Consiliului Superior al Magistraturii nr.1375/2015, problema propusă
pentru dezbatere de Curtea de Apel Suceava nu reiese a constitui în mod efectiv un aspect
de practică neunitară, lipsind identificarea punctuală a unor hotărâri judecătoreşti care să
facă aplicarea în mod neunitar a reglementării incidente; cu toate acestea, reprezintă o
situaţie de practică judiciară potenţială, întrucât se degajă două puncte de vedere în rândul
judecătorilor instanţei iniţiatoare (Tribunalul Botoşani) cu privire la această problemă de
drept.
284
21.2. Opinia referentului
Nu a fost exprimată.
49
O.U.G. nr.52/2017 privind restituirea sumelor reprezentând taxa specială pentru autoturisme şi autovehicule, taxa pe
poluare pentru autovehicule, taxa pentru emisiile poluante provenite de la autovehicule şi timbrul de mediu pentru
autovehicule
285
Observând expunerea de motive a acestei ordonanţe de urgenţă, astfel cum se regăseşte
în preambulul actului normativ, constatăm că un motiv determinant al adoptării sale l-a
constituit jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, prin care taxele amintite au
fost declarate ca fiind contrare dreptului european în materie.
Lecturând atent O.U.G. nr.52/2017 mai constatăm că legiuitorul a reglementat
restituirea taxelor amintite fără a face distincţie după cum autoturismul pentru care a fost
achitată acea taxă litigioasă era unul nou sau de ocazie (second-hand) ori fusese achiziţionat
din România, dintr-un alt stat membru al Uniunii Europene sau dintr-o ţară terţă (ex. Statele
Unite ale Americii, Japonia sau Coreea de Sud).
În acest context, apreciem că problema admisibilităţii acţiunilor vizate de Curtea de
Apel Timişoara şi Curtea de Apel Suceava trebuie tratată prin prisma unei distincţii în funcţie
de natura bunului (nou sau de ocazie) şi de provenienţa sa (cumpărat ca fiind înmatriculat
anterior în România sau într-un alt stat membru UE ori într-un stat terţ).
Relevanţa distincţie amintite are în vedere jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii
Europene – a se vedea hotărârile pronunţate în cauza C-402/2006 Ioan Tatu c. statului român
sau cauza C-263/10, Iulian Nisipeanu împotriva Direcţiei Generale a Finanţelor Publice Gorj,
Administraţia Finanţelor Publice Târgu Cărbuneşti şi Administraţia Fondului pentru Mediu
sau cauzele conexate C-97/13 şi C-214/13, Silvia Georgiana Câmpean şi George Ciocoiu sau
cauza C-586/14 Vasile Budișan împotriva Administrației Județene a Finanțelor Publice Cluj
– una prin care a fost analizată situaţia autovehiculelor de ocazie (second hand) achiziţionate
dintr-un alt stat membru al Uniunii Europene şi pentru care statul român percepea o taxă
pentru poluare lato sensu cu ocazia înmatriculării lor în România.
În aceste condiţii, apreciem că doar în cazul taxelor pentru poluare vizând această din
urmă categorie de autovehicule se pune problema analizării admisibilităţii solicitate prin
prisma raportului dintre dreptul naţional în materie şi cel european relevant.
În cazul celorlalte (autoturisme achiziţionate ca noi şi autoturisme de ocazie
achiziţionate de pe piaţa românească sau o piaţă terţă Uniunii Europene), mecanismul de
restituire reglementat de O.U.G. nr.52/2017 este incident ca atare, în lipsa aplicabilităţii
dreptului european.
Revenind la situaţia autovehiculelor de ocazie (second hand) achiziţionate dintr-un alt
stat membru al Uniunii Europene şi pentru care statul român percepea o taxă pentru poluare
lato sensu cu ocazia înmatriculării lor în România, constatăm mai întâi că legiuitorul român
a reglementat cu caracter special un mecanism de restituire a acestora, fără însă ca această
reglementare să fie cea primară în baza căreia se putea dispune o astfel de măsură.
Anterior, prin decizia nr.24/2011 pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie –
Completul competent să judece recursul în interesul legii s-a decis că „Procedura de
contestare prevăzută la art.7 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 50/2008, aprobată
prin Legea nr. 140/2011, raportat la art.205 - 218 din Codul de procedură fiscală, nu se
aplică în cazul cererilor de restituire a taxei de poluare întemeiate pe dispoziţiile art. 117
alin. (1) lit. d) din acelaşi cod.”.
Instanţa Supremă a reţinut în considerente următoarele: „Justiţiabilii care au solicitat
rambursarea taxei de poluare au apelat la procedura "restituirii de sume", invocând
preponderent, potrivit art. 117 alin. (1) lit. d) din Codul de procedură fiscală, "aplicarea
286
eronată a prevederilor legale". În sine, această reglementare respectă cele două principii
enunţate anterior, al echivalenţei şi al efectivităţii; nu s-a susţinut că art.110 al
Tratatului privind funcţionarea Uniunii Europene nu ar putea fi circumscris ipotezei vizate
de norma naţională, adică nu ar putea constitui o prevedere legală aplicată eronat. (…)
Înalta Curte reţine că acţiunea judiciară având ca obiect restituirea taxei de poluare nu
poate fi condiţionată de parcurgerea procedurii de contestare a deciziei de calcul al taxei
de poluare, cele două proceduri fiind distinct reglementate de Codul de procedură fiscală.
(…) Într-adevăr, existenţa art. 117 alin. (1) lit. d) din Codul de procedură fiscală nu ar mai
avea nicio justificare logică dacă restituirea sumelor nelegal plătite nu s-ar putea obţine
decât atacând direct decizia de calcul al taxei de poluare. Or, potrivit regulii de
interpretare "actus interpretandus est potius ut valeat quam pereat", un text de lege
trebuie interpretat în sensul în care ar produce efecte, iar nu în sensul în care n-ar produce
niciunul. (…) În al doilea rând, nu trebuie ignorate obiectul şi finalitatea celor două
proceduri care vizează, pe de o parte, anularea deciziei de calcul al taxei de poluare, cu
consecinţa înlăturării acesteia din realitatea juridică, iar, pe de altă parte, cenzurarea
refuzului nejustificat de soluţionare a cererii de restituire a taxei de poluare şi obligarea
la restituirea sumei încasate cu acest titlu. Procedura prealabilă reglementată de
dispoziţiile legale amintite anterior este obligatorie numai în cazul primei categorii de
acţiuni, în timp ce, pentru a doua, ea nu mai are un astfel de caracter în baza art. 7 alin.
(5) din Legea nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare. În al treilea rând,
soluţia admisibilităţii unor asemenea acţiuni se impune mai ales prin prisma
jurisprudenţei Curţii de Justiţie a Uniunii Europene, care recunoaşte contribuabilului
dreptul de a solicita rambursarea unei taxe plătite cu încălcarea dreptului european,
independent de orice contestare a actului administrativ prin care această taxă a fost
stabilită.”.[s.n.]
În sens similar, prin decizia nr.14/2015 pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
– Completul competent să judece recursul în interesul legii, în analiza privind natura dobânzii
ce acordă în caz de restituire a taxelor privind poluarea lato sensu şi a momentului de la
care pot fi acordate, instanţa supremă a reţinut şi următoarele considerente relevante
pentru analiza de faţă: „39. Pornind de la definiţia dată creanţelor fiscale principale de
normele legale (…) se constată că taxele în discuţie se încadrează în această categorie,
reprezentând drepturi patrimoniale care, potrivit legii, rezultă din raporturile de
drept material fiscal, în categoria respectivă fiind incluse atât dreptul la perceperea
impozitelor, taxelor, contribuţiilor şi a altor sume care constituie venituri ale bugetului
general consolidat, cât şi dreptul la restituirea acestor sume, în măsura în care plata
lor a fost făcută fără temei legal. 40. Natura juridică de creanţe fiscale principale a
sumelor achitate de contribuabil cu titlu de taxă de primă înmatriculare, taxă pe
poluare şi taxă pentru emisii poluante este dată de reglementările legale care le-au
instituit, cu menţiunea că evoluţia legislaţiei interne în materie nu a condus la schimbarea
naturii juridice a acestor creanţe, întrucât schimbarea beneficiarului taxei nu a fost însoţită
şi de schimbarea regimului juridic aplicabil acesteia. 41. Cum taxele în cauză se
încadrează în categoria creanţelor fiscale principale, se constată că raportul juridic
născut între plătitorul taxei şi beneficiarul acesteia este un raport de drept fiscal,
reglementat de prevederile Ordonanţei Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de
procedură fiscală, republicată, cu modificările şi completările ulterioare. 42. (…) În
conformitate cu dispoziţiile legale menţionate, în orice litigii referitoare la încasarea sau
restituirea unui impozit, a unei taxe sau a unei contribuţii, se aplică cu prioritate
287
prevederile Ordonanţei Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de procedură fiscală,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare. (…) 45. De asemenea, art. 117 alin.
(1) lit. d) din Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de procedură fiscală,
republicată, cu modificările şi completările ulterioare, prevede că se restituie
debitorului, la cerere, sumele plătite ca urmare a aplicării eronate a prevederilor
legale. Aceste dispoziţii legale sunt aplicabile în situaţia analizată, în raport cu
considerentele Deciziei nr. 24/2011, pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie -
Completul competent să judece recursul în interesul legii, prin care s-a recunoscut
dreptul contribuabilului la restituirea sumei achitate cu titlu de taxă pe poluare, în
temeiul art. 117 alin. (1) lit. d) din Codul de procedură fiscală. (…)”. [s.n.]
Aşadar, la dispoziţia contribuabililor care contestau obligaţia de plată a taxei pentru
poluare lato sensu, invocând contrarietatea dreptului intern cu cel european relevant, exista
anterior reglementării O.U.G. nr.52/2017 un remediu eficient pentru restituirea sumelor în
discuţie.
Or, potrivit art.135 din O.G. nr.92/2003 privind Codul de procedură fiscală „Dreptul
contribuabililor de a cere compensarea sau restituirea creanţelor fiscale se prescrie în
termen de 5 ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a luat naştere dreptul
la compensare sau restituire.”, iar potrivit art.219 din Legea nr.207/2015 privind Codul de
procedură fiscală „Dreptul contribuabilului/plătitorului de a cere restituirea creanţelor
fiscale se prescrie în termen de 5 ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care
a luat naştere dreptul la restituire.”.
Cu toate acestea, în cazul taxelor pentru poluare lato sensu, prin reglementarea O.U.G.
nr.52/2017 se derogă de la textul art.219 din Legea nr.207/2015, stabilindu-se obligaţia
contribuabilului de a formula cererea de restituire până la data de 31.08.2018.
Cum O.U.G. nr.52/2017 a fost publicată în Monitorul Oficial al României
nr.644/07.08.2017, rezultă că intervalul de timp disponibil contribuabililor pentru a cere o
restituire a taxelor pentru poluare lato sensu, achitate în scop de înmatriculare în România
a autovehiculelor de ocazie (second – hand) cumpărate dintr-un alt stat membru al Uniunii
Europene, a fost redus de la 5 ani la aproximativ 1 an.
Într-o jurisprudenţă constantă a instanţei din Luxemburg, din care vom reţine
exemplificativ hotărârea din 30.06.2016 pronunţată în cauza C-288/14 Silvia Ciup împotriva
Administraţiei Judeţene a Finanţelor Publice Timiş – Direcţia Generală Regională a
Finanţelor Publice Timişoara, se arată că „Principiul cooperării loiale trebuie să fie
interpretat în sensul că se opune ca un stat membru să adopte dispoziţii care supun
rambursarea unui impozit care a fost declarat contrar dreptului Uniunii printr-o hotărâre a
Curţii sau a cărui incompatibilitate cu acest drept rezultă dintr-o astfel de hotărâre unor
condiţii care privesc în mod specific acest impozit şi care sunt mai puţin favorabile
decât cele care s-ar fi aplicat, în lipsa lor, unei asemenea rambursări, (…).”, respectiv
că „Principiul echivalenţei trebuie să fie interpretat în sensul că se opune ca un stat
membru să prevadă modalităţi procedurale mai puţin favorabile pentru acţiunile
întemeiate pe o încălcare a dreptului Uniunii decât cele aplicabile acţiunilor similare
întemeiate pe o încălcare a dreptului intern. (…).”. [s.n.]
Prin hotărârea pronunţată în cauză C-118/08 Transportes Urbanos y Servicios Generales
SAL împotriva Administración del Estado, Curtea de Justiţie a Uniunii Europene a reţinut în
considerente următoarele: „33. Cu privire la principiul echivalenței, trebuie amintit că,
288
potrivit unei jurisprudențe constante, acesta impune ca toate normele aplicabile
acțiunilor să se aplice fără distincție atât acțiunilor întemeiate pe încălcarea dreptului
Uniunii, cât și celor similare întemeiate pe nerespectarea dreptului intern (a se vedea
în acest sens Hotărârea din 15 septembrie 1998, Edis, C-231/96, Rec., p. I-4951, punctul 36,
Hotărârea din 1 decembrie 1998, Levez, C-326/96, Rec., p. I-7835, punctul 41, Hotărârea
din 16 mai 2000, Preston și alții, C-78/98, Rec., p. I-3201, punctul 55, precum și Hotărârea
din 19 septembrie 2006, i-21 Germany și Arcor, C-392/04 și C-422/04, Rec., p. I-8559,
punctul 62). 34. Totuși, acest principiu nu poate fi interpretat în sensul că obligă un stat
membru să extindă regimul său intern cel mai favorabil în privința tuturor acțiunilor
introduse într-un anumit domeniu de drept (Hotărârea Levez, citată anterior, punctul 42,
Hotărârea din 9 februarie 1999, Dilexport, C-343/96, Rec., p. I-579, punctul 27, și Hotărârea
din 29 octombrie 2009, Pontin, C-63/08, nepublicată încă în Repertoriu, punctul 45). 35.
Pentru a verifica dacă principiul echivalenței este respectat în acțiunea principală, trebuie,
așadar, să se examineze dacă, având în vedere obiectul și elementele sale esențiale,
acțiunea în răspundere introdusă de Transportes Urbanos, întemeiată pe încălcarea
dreptului Uniunii, și cea pe care această societate ar fi avut posibilitatea să o introducă
în temeiul unei eventuale încălcări a Constituției pot fi considerate similare (a se vedea
în acest sens Hotărârea Preston și alții, citată anterior, punctul 49). (…).”. [s.n.]
Aceeaşi raportare, prin prisma principiilor dezvoltate în jurisprudenţa instanţei din
Luxemburg, a fost adoptată şi de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie în deciziile pronunţate în
interesul legii nr.25/2011 şi nr.14/2015, în aceasta din urmă arătând explicit că
„posibilitatea reglementării de către statele membre ale Uniunii Europene a unor
proceduri de restituire a taxelor percepute cu încălcarea dreptului comunitar trebuie
să respecte principiile echivalenţei şi efectivităţii, precum şi jurisprudenţa Curţii de
Justiţie a Uniunii Europene (…)” sau că „Aceste reguli sau proceduri, la rândul lor, trebuie
să respecte principiul echivalenţei (pentru cererile de rambursare a taxei bazate pe
încălcarea dreptului european nu pot fi instituite condiţii mai puţin favorabile decât
pentru cererile similare bazate pe încălcarea dreptului naţional)”.[s.n.]
Or, în lumina tuturor aspectelor arătate anterior, conchidem că în cazul unei acţiuni
privind refuzul organului fiscal competent de restituire a taxei pentru poluare lato sensu,
achitată aferent unui autovehicul de ocazie (second hand) achiziţionat dintr-un alt stat
membru al Uniunii Europene, nu apar a fi respectate principiile cooperării loiale şi
echivalenţei dacă la data de 31.08.2018 (când se împlineşte termenul de decădere
pentru formularea cererii de restituire în condiţiile O.U.G. nr.52/2017) nu era împlinit
termenul de prescripţie a dreptului la restituire stabilit de O.G. nr.92/2003, respectiv
de Legea nr.207/2015, întrucât în acest caz remediul disponibil se exercită în condiţii
mai puţin favorabile decât cel specific creanţelor fiscale vizate exclusiv de dreptul intern
(este instituit un termen de decădere de aproximativ 1 an pentru formularea cererii,
deşi în dreptul comun al Codului de procedură fiscală se prevede un termen de
prescripţie de 5 ani).
Cât despre situaţia taxelor pentru poluare lato sensu, în cazul cărora termenul de
prescripţie privind dreptul contribuabilului de a cere să îi fie restituită suma achitată cu
acest titlu era împlinit deja la data de 31.08.2018 (când se împlineşte termenul de decădere
pentru formularea cererii de restituire în condiţiile O.U.G. nr.52/2017), premisele încălcării
principiilor cooperării loiale şi echivalenţei nu apar a fi întrunite, deoarece în acest caz
legiuitorul conferă un beneficiu suplimentar acestor creditori, prin punerea la dispoziţia lor
289
a unui remediu suplimentar şi favorabil restituirii, ce nu îşi are un echivalent în raport de
restituirea creanţelor fiscale reglementate exclusiv de dreptul intern.
Note
1. Prin hotărârea pronunţată la data de 14.10.2020 în cauza C-677/19 Valoris,
Curtea de Justiţie a Uniunii Europene a stabilit că:
„Principiul efectivității coroborat cu principiul cooperării loiale trebuie
interpretat în sensul că nu se opune ca o reglementare a unui stat membru să
stabilească, sub sancțiunea decăderii, un termen pentru introducerea cererilor de
restituire a unor taxe considerate incompatibile cu dreptul Uniunii care are o durată
de aproximativ un an și care începe să curgă de la intrarea în vigoare a acestei
reglementări ce vizează remedierea încălcării dreptului menționat.
Principiul echivalenței coroborat cu principiul cooperării loiale trebuie
interpretat în sensul că se opune ca o reglementare a unui stat membru să stabilească,
sub sancțiunea decăderii, un termen de aproximativ un an pentru introducerea cererilor
de restituire a unor taxe considerate incompatibile cu dreptul Uniunii în condițiile în
care un astfel de termen nu a fost prevăzut de acest stat membru în ceea ce privește
cererile de restituire similare întemeiate pe o încălcare a dreptului intern.”
290
• Într-o opinie s-a reţinut că, în situaţia în care partea reclamantă invocă decizia mai
sus menţionată, instanţa trebuie să dea eficiență hotărârii pronunţate de CJUE, potrivit
căreia „articolele 10, 11 şi 13 din Directiva 95/46/CE a Parlamentului European şi a
Consiliului din 24 octombrie 1995 privind protecţia persoanelor fizice în ceea ce priveşte
prelucrarea datelor cu caracter personal şi libera circulaţie a acestor date trebuie
interpretate în sensul că se opun unor măsuri naţionale precum cele în discuţie în litigiul
principal, care permit unei autorităţi a administraţiei publice a unui stat membru să
transmită date personale unei alte autorităţi a administraţiei publice şi prelucrarea lor
ulterioară, fără ca persoanele vizate să fi fost informate despre această transmitere sau
despre această prelucrare.” CJUE concluzionează că prelucrarea de către CNAS a datelor
transmise de ANAF presupunea informarea persoanelor vizate de aceste date în legătură cu
scopurile acestei prelucrări, precum şi cu categoriile de date vizate, în speţă date privind
veniturile.
Emiterea deciziilor de impunere este, în mod evident, rezultatul prelucrării datelor
cu caracter personal comunicate caselor de asigurări de sănătate de către ANAF pe baza
protocolului încheiat între acestea, fără prealabila încunoştiinţare a contribuabililor. Se
poate aprecia că suntem în prezența unui act administrativ emis de organul care administra
la acel moment colectarea contribuţiilor de asigurări sociale de sănătate cu încălcarea
obligaţiilor imperative ce le revin operatorilor de date cu caracter personal.
Vătămarea produsă contribuabilului rezultă din stabilirea în sarcina sa a unor obligaţii
fiscale pe baza unor date privind veniturile sale, despre a căror prelucrare nu a avut
cunoştinţă, sancţiunea care se impune pentru înlăturarea acestei vătămări fiind lipsirea de
efecte juridice a actului administrativ emis în condiţiile mai sus prezentate.
Dreptul la protecţia datelor cu caracter personal se bucură de o reglementare specială
în dreptul comunitar, protecţie a cărei încălcare, prin supremaţia ocrotirii acesteia de către
normele comunitare faţă de legislaţia naţională, atrage nelegalitatea actelor administrative
emise de către autorităţile publice naţionale, inclusiv cele fiscale, fără a fi necesară
încadrarea acestui motiv de nelegalitate în vreunul din cazurile de nulitate ale actului
administrativ fiscal prevăzut de legislaţia naţională în această materie (art. 46 V. C. proc.
fiscală).
Cerinţa informării persoanelor vizate de prelucrarea datelor lor cu caracter personal
este o condiţie necesară exercitării de către aceste persoane a dreptului lor de acces şi
rectificare a datelor prelucrate şi a dreptului de opoziţie faţă de prelucrarea datelor. Scopul
informării îl constituie prelucrarea corectă a datelor cu caracter personal.
În ceea ce privește efectele pe care le produce hotărârea CJUE din cauza Bara
asupra actului individual de impunere administrativ-fiscal, în cadrul dezbaterilor au fost
exprimate opinii atât în sensul anulării actelor administrative individuale, vătămarea
contribuabilului fiind prezumată din faptul stabilirii în sarcina sa a unor obligaţii fiscale
exclusiv pe baza unor date privind veniturile sale, despre a căror transmitere și prelucrare
nu a avut cunoştinţă, cât și opinii în sensul că vătămarea trebuie dovedită, fiind în ipoteza
unui contencios administrativ subiectiv.
În aprecierea efectului încălcării dreptului la informare asupra legalității actului
administrativ individual trebuie avut în vedere și principiul fundamental al dreptului UE, și
50
În prezenta sinteză, pct. VI.5
292
anume proporționalitatea măsurii, precum și dreptul la un proces echitabil recunoscut
organului fiscal.
Vătămarea care face obiectul analizei în cadrul contenciosului subiectiv trebuie să
vizeze consecințele fiscale ale transmiterii/prelucrării datelor cu caracter personal,
concretizate în stabilirea de obligații fiscale pe baza unor date care nu corespund realității
(aspect care poate fi stabilit pe calea unei expertize fiscale).
În precizările oferite de reprezentantul Agentului Guvernamental s-a menționat
că prin hotărârea pronunțată în cauza Bara CJUE nu pus în discuție valabilitatea actelor de
impunere individuale și nu a contestat dreptului autorităților de a transmite datele
personale în discuție, ci a constatat încălcarea drepturilor contribuabililor la informare,
prin urmare vătămarea trebuie analizată strict din perspectiva dreptului la informare. În
lumina acestui raționament, ceea ce apare ca fiind relevant în acest tip de litigii, atunci
când se analizează legalitatea actului individual de impunere, nu este faptul că emiterea
lui s-a bazat exclusiv pe aceste date cu caracter personal, ci caracterul incorect al datelor
care au stat la baza emiterii actului de impunere, determinat de lipsa informării prealabile
a contribuabilului.
În ceea ce privește remediile aflate la dispoziția contribuabilului în ipoteza încălcării
dreptului la informare, atât Directiva, cât și norma internă aplicabilă - art. 18 din Legea
nr. 677/2001 – prevăd posibilitatea formulării unei acțiuni având ca obiect acordarea de
despăgubiri.
293
născându-i-se odată cu soluţionarea plângerii, dar nu mai târziu de împlinirea unui termen
legal expres prevăzut, în schimb, în cazul procedurii administrativ–fiscale a contestaţiei,
dreptul de acces la instanţă se naşte odată cu soluţionarea contestaţiei prin decizia sau
dispoziţia organului fiscal competent, acest act fiind cel identificat de legiuitor la art. 218
din O.G. nr. 92/2003 republicată ca fiind susceptibil de a fi atacat în principal în faţa
judecătorului.
Aceste dispoziţii legale sunt pe deplin aplicabile şi în ceea ce priveşte cererea formulată
de recurenta reclamantă, de plată a dobânzilor aferente soluţionării cu întârziere a unei
cereri de rambursare a TVA. Instanţa a avut în vedere şi art. 41 Cod fiscal, potrivit căruia
“actul administrativ fiscal este actul emis de organul fiscal competent în aplicarea legislaţiei
privind stabilirea, modificarea sau stingerea drepturilor şi obligaţiilor fiscale”. Totodată, şi
art. 16 din H.G. nr. 1050/2004, aplicabil în cauză având în vedere normele juridice
tranzitorii, defineşte actul administrativ ca fiind “raportul de drept procedural fiscal care
cuprinde drepturile şi obligaţiile ce revin părţilor, potrivit legii, pentru îndeplinirea
modalităţilor prevăzute pentru stabilirea, exercitarea şi stingerea drepturilor şi obligaţiilor
părţilor din raportul de drept material fiscal”. În această noţiune intră şi drepturile la
dobânzi sau penalităţi, având în vedere dispoziţiile art. 21 din O.G. nr. 92/2003, potrivit
căruia “(1) Creanţele fiscale reprezintă drepturi patrimoniale care, potrivit legii, rezultă din
raporturile de drept material fiscal. (2) Din raporturile de drept prevăzute la alin. (1) rezultă
atât conţinutul, cât şi cuantumul creanţelor fiscale, reprezentând drepturi determinate
constând în: a) dreptul la perceperea impozitelor, taxelor, contribuţiilor şi a altor sume care
constituie venituri ale bugetului general consolidat, dreptul la rambursarea taxei pe valoarea
adăugată, dreptul la restituirea impozitelor, taxelor, contribuţiilor şi a altor sume care
constituie venituri ale bugetului general consolidat, potrivit alin. (4), denumite creanţe
fiscale principale; b) dreptul la perceperea dobânzilor şi penalităţilor de întârziere, în
condiţiile legii, denumite creanţe fiscale accesorii”. Din cuprinsul acestor dispoziţii legale,
Curtea consideră că în noţiunea de „creanţă fiscală” este inclus şi dreptul la dobânzi şi
penalităţi, acestea fiind obligaţii fiscale accesorii.
S-a subliniat că practica judiciară l-a calificat ca fiind un raport de drept administrativ
supus regulii impuse de art. 203 C.pr.civ., făcând aplicarea acestui text de lege şi în cazul
cererilor de plată a dobânzii fiscale.
În fapt, pârâta a respins cererea reclamantei de acordare de dobânzi, acest act fiind un
act administrativ fiscal de vreme ce priveşte creanţe fiscale accesorii. Recurenta reclamantă
nu a formulat contestaţie împotriva înştiinţării a cărei nulitate se solicită. Câtă vreme însă
nu a fost formulată şi soluţionată contestaţia administrativ–fiscală, contribuabilul interesat
nu are drept de acces la instanţă în vederea anulării vreunui act administrativ–fiscal, căci
acela care îl învesteşte în mod legal pe judecător, adică decizia sau dispoziţia de soluţionare
a contestaţiei pe fond, încă nu a fost emis de organul fiscal.
Valorificarea dreptului de acces la instanţă, în materie procedural fiscală, implică mai
întâi formularea şi soluţionarea contestaţiei contribuabilului de către autoritatea publică
prevăzută de lege, prin emiterea unui act administrativ fiscal, inclusiv ca efect al obligării
sale prin hotărâre judecătorească la aceasta, iar, în măsura în care partea interesată este
nemulţumită de soluţia dată prin actul administrativ fiscal de soluţionare a contestaţiei, are
deschisă calea acţiunii în contencios administrativ în anularea actului respectiv, inclusiv a
celor subsidiare de stabilire a creanţelor fiscale sau a operaţiunilor administrativ–fiscale
premergătoare.
De exemplu, decizia civilă nr. 2158/16.4.2018 pronunţată în dosarul nr. 2867/3/2017,
prin care CAB a admis recursul administraţiei fiscale pârâte, a casat sentinţa recurată şi,
294
rejudecând, a admis excepţia inadmisibilităţii şi a respins acţiunea reclamantului ca
inadmisibilă.
Într-o a doua opinie, s-a apreciat că este admisibilă contestarea în faţa instanţei direct
a refuzului administraţiei de acordare a dobânzilor. În susţinerea acestei opinii s-au invocat
următoarele:
Legea nr. 554/2004 face distincţie între două categorii de acte: actele administrative
propriu-zise prevăzute la art. 2 alin. (1) lit. c) din lege şi actele administrative asimilate,
prevăzute la art. 2 alin. (2) din lege, actele asimilate constând în refuzul nejustificat de a
rezolva o cerere, aşa cum este definit la art. 2 lit. h) din lege, precum şi în nesoluţionarea
în termenul legal a unei cereri, aşa cum este definită la art. 2 lit. g) din lege - pentru fiecare
categorie reglementându-se expres un regim juridic propriu în ceea ce priveşte modalitatea
de contestare a actelor juridice.
Existenţa unui regim juridic diferit în cazul celor două categorii de acte - acte
administrative propriu-zise şi acte administrative asimilate - rezultă din dispoziţiile art. 7
din Legea nr. 554/2004 care reglementează procedura administrativă prealabilă şi care
prevăd expres că „înainte de a se adresa instanţei de contencios administrativ competente,
persoana care se consideră vătămată într-un drept al său sau într-un interes legitim, printr-
un act administrativ unilateral, trebuie să solicite autorităţii publice emitente, în termen de
30 de zile de la data comunicării actului, revocarea, în tot sau în parte, a acestuia".
Din redactarea acestui text legal rezultă că obligaţia de a parcurge procedura prealabilă
administrativă subzistă doar în cazul în care persoana se consideră vătămată printr-un act
administrativ, această obligaţie fiind reglementată exclusiv pentru categoria actelor
administrative propriu-zise, nu şi pentru categoria actelor administrative asimilate.
Or, de vreme ce legiuitorul a instituit necesitatea parcurgerii procedurii prealabile
administrative doar în cazul actelor administrative [art. 2 lit. c) din lege], fără a face absolut
nicio referire la categoria actelor administrative asimilate [art. 2 alin. (2) din lege], este
evident că pentru contestarea acestora din urmă nu există obligaţia parcurgerii acestei etape
prealabile.
- scopul procedurii prealabile este acela de a solicita revocarea, în tot sau în parte, a
actului administrativ vătămător. Or, acest scop nu poate fi realizat în cazul actelor
administrative asimilate, având în vedere că nu este posibilă revocarea refuzului nejustificat
sau revocarea faptului de a nu soluţiona în termenul legal o cerere.
Prin urmare, procedura administrativă prevăzută de art. 7 din Legea nr. 554/2004 este
incidentă doar în cazul categoriei actelor administrative, aşa cum sunt definite la art. 2 lit.
c) din aceeaşi lege.
Pe de altă parte, contestaţia administrativă prealabilă reglementată de art. 205 Cod
procedură fiscală reprezintă o formă specială a plângerii prealabile prevăzute de art. 7 din
Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ, astfel încât aceste dispoziţii legale
trebuie interpretate în mod coroborat.
Potrivit art. 205 Cod procedură fiscală, „Este îndreptăţit la contestaţie numai cel care
consideră că a fost lezat în drepturile sale printr-un act administrativ fiscal sau prin lipsa
acestuia".
În materie fiscală există posibilitatea formulării contestaţiei administrative - ca formă
specială a plângerii prealabile prevăzute de art. 7 din Legea nr. 554/2004 - şi în cazul „lipsei
actului administrativ", această noţiune referindu-se tocmai la cele două ipoteze prevăzute
de art. 2 lit. g) şi art. 2 lit. h) din Legea nr. 554/2004, respectiv refuzul nejustificat de a
rezolva o cerere referitoare la un drept sau la un interes legitim şi nesoluţionarea unei cereri
în termenul legal.
295
Dispoziţiile art. 205 Cod procedură fiscală nu schimbă însă regimul juridic de contestare
a refuzului nejustificat (ca act administrativ asimilat), în sensul că nu face obligatorie
contestaţia administrativă în cazul lipsei actului, ci doar o permite, ca posibilitate care
rămâne însă la aprecierea persoanei care se consideră vătămată prin lipsa actului.
Inexistenţa caracterului obligatoriu al contestaţiei administrative în ipoteza lipsei actului
administrativ - respectiv în cele două cazuri: refuz nejustificat şi nesoluţionarea în termen
legal - rezultă şi din lipsa reglementării unui termen legal pentru formularea contestaţiei în
această situaţie.
Aceasta deoarece dispoziţiile art. 207 Cod procedură civilă care stabilesc termenul de
contestaţie de 30 de zile de la comunicarea actului administrativ au în vedere, evident, doar
ipoteza comunicării actelor administrative, nu şi ipoteza lipsei actului administrativ.
În acest sens este decizia civilă nr. 5150/30.10.2015 pronunţată în dosarul nr.
40521/3/2014, prin care CAB a respins ca nefondat recursul administraţiei fiscale pârâte,
constatând că tribunalul în mod corect a respins excepţia inadmisibilităţii.
296
- adresa nr. … din 23 mai 2013 îndeplinește cerințele legii pentru a fi calificată un act
administrativ-fiscal și, în consecință, există obligația legală de a formula contestația fiscală
împotriva acestuia, potrivit dispozițiilor art. 211 Cod procedură fiscală, O.G. nr. 92/2003.
În acest sens este Decizia ÎCCJ, SCAF nr. 1043/2017.
23.3.2 Considerăm că, în contextul legal şi factual arătat, cea de-a doua opinie susţinută
de Curtea de Apel Bucureşti (în enumerarea de la pct. 7.1 de mai sus) este cea corectă,
pentru motivele acolo arătate. Vom motiva în continuare de ce apreciem ca fiind eronată
prima opinie exprimată de Curtea de Apel Bucureşti (CAB) şi, într-o decizie de speţă, de
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie (ÎCCJ).
Pentru că cele două instanţe justifică opinia în baza unor raţionamente diferite, le vom
discuta separat.
23.3.4 Un argument suplimentar în favoarea opiniei propuse rezultă din dispoziţiile art.
205 alin. (1) teza II din vechiul CPF, potrivit cărora [c]ontestaţia este o cale administrativă
de atac şi nu înlătură dreptul la acţiune al celui care se consideră lezat în drepturile sale
printr-un act administrativ fiscal sau prin lipsa acestuia, în condiţiile legii [potrivit art. 268
alin. (1) teza II din noul CPF, [c]ontestaţia este o cale administrativă de atac şi nu înlătură
dreptul la acţiune al celui care se consideră lezat în drepturile sale printr-un act
administrativ fiscal].
Aşadar, după ce art. 205 alin. (1) teza I din vechiul CPF stabileşte obiectul contestaţiei,
teza a II-a afirmă explicit că aceasta nu înlătură dreptul la acţiune printr-un act
administrativ fiscal sau prin lipsa acestuia. În continuare, vechiul CPF reglementează doar
dreptul la acţiune împotriva soluţiei dispuse în contestaţia împotriva titlurilor de creanţă sau
a altor acte administrativ fiscale (cf. art. 218 din vechiul CPF), ceea ce înseamnă că se
completează cu dreptul comun atunci când actul administrativ fiscal lipseşte (această
consecinţă este evidentă şi de aceea noul CPF nu mai reia sintagma prin lipsa acestuia).
Procedând astfel, legiuitorul a ales să reglementeze unitar contestarea actelor
administrative, fie ele fiscale sau nu, deoarece ea rezultă din logica lucrurilor, şi nu doar din
voinţa sa.
Astfel, în cazul actelor administrative tipice, procedura contestaţiei administrative
prealabile îşi găseşte raţiunea în faptul că, în cele mai multe cazuri, actul administrativ este
emis din iniţiativa autorităţii publice iar contestaţia administrativă îi oferă posibilitatea să
revină asupra eventualelor erori semnalate de către cei interesaţi (autorii contestaţiei).
Această raţiune dispare în cazul actelor administrative asimilate (refuzul explicit sau
implicit) deoarece în acest caz poziţia celor interesaţi este deja cunoscută iar contestaţia
este inutilă. Legiuitorul a respectat logica lucrurilor iar sarcina interpretului este aceea de
a o înţelege şi respecta.
301
24. Incidenţa normelor procedurale fiscale în litigiile având ca obiect contestaţie act
administrativ-fiscal, formulate împotriva deciziilor emise de organul fiscal în
urma constatărilor inspecţiei fiscale, în condiţiile în care decizia de impunere şi
raportul de inspecţie fiscală au fost întocmite sub imperiul O.G. nr. 92/2003
privind vechiul Cod de procedură fiscală, iar decizia prin care a fost soluţionată
contestaţia prealabilă a fost emisă după intrarea în vigoare a Legii nr. 207/2015
privind noul Cod de procedură fiscal (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24
mai 2019, pg. 34)
302
împotriva actelor administrative fiscale, asistenţa/îndrumarea contribuabililor/ plătitorilor,
la cerere sau din oficiu, aplicarea sancţiunilor în condiţiile legii.
S-a arătat că din interpretarea literală a art. 352 raportat la art. 1 pct. 2 din Legea
207/2015 rezultă că este necesar ca administrarea creanţelor fiscale să fie privită ca o
activitate care se desfăşoară în mai multe etape, astfel că şi aplicarea legii procedural fiscale
trebuie făcută tot pe etape. În acest sens, s-a arătat că ar trebui ca etapa soluţionării
contestaţiei administrative să fie privită ca o etapă distinctă de administrare a creanţelor
fiscale, astfel că, raportat la momentul introducerii contestaţiei administrative fiscale, ar
trebui să se stabilească şi legislaţia procedural fiscală aplicabilă.
În acest sens este decizia nr. 3901/08.11.2018 pronunţată de Curtea de Apel Oradea.
24.3.2 Regula este dată de dispoziţiile art. 352 alin. (1) şi (2) din noul CPF, potrivit
cărora:
(1) Dispoziţiile prezentului cod se aplică numai procedurilor de administrare începute
după intrarea acestuia în vigoare.
(2) Procedurile de administrare începute înainte de data intrării în vigoare a prezentului
cod rămân supuse legii vechi.
Excepţiile sunt date de alin. (3) – (11) din acelaşi articol, potrivit cărora:
(3) Dispoziţiile art. 181 sunt aplicabile creanţelor fiscale născute după data de 1
ianuarie 2016.
(4) Prin excepţie de la prevederile alin. (1) şi (2), executările silite în curs la data
intrării în vigoare a prezentei legi se continuă potrivit dispoziţiilor prezentului cod, actele
îndeplinite anterior rămânând valabile.
(5) Prin excepţie de la prevederile alin. (1) şi (2), dispoziţiile art. 6, 8, 13 şi 133 se
aplică şi procedurilor de administrare în derulare la data de 1 ianuarie 2016.
(6) Taxele prevăzute la art. 52 se aplică pentru cererile de emitere/modificare a unui
acord de preţ în avans sau soluţie fiscală individuală anticipată, după caz, depuse după data
de 1 ianuarie 2016.
(7) Prevederile art. 129 se aplică pentru refacerea inspecţiei fiscale dispusă prin decizii
de soluţionare a contestaţiilor emise după data de 1 ianuarie 2016.
51
După cum se va vedea, regula este în principiu identică cu cea care reglementează raportul dintre vechiul şi noul Cod de
procedură civilă, aşa cum este dată de art. 3 din Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind
Codul de procedură civilă; excepţiile sunt însă diferite şi ţin de specificul celor două proceduri.
303
(8) Prevederile art. 186 - 209 se aplică şi pentru obligaţiile fiscale pentru care au fost
acordate eşalonări la plată până la data de 1 ianuarie 2016.
(9) Prevederile art. 213 alin. (7) se aplică şi măsurilor asigurătorii aplicate înainte de
1 ianuarie 2016. În acest caz, termenele de 6 luni sau 1 an încep să curgă de la 1 ianuarie
2016.
(10) Prevederile art. 278 alin. (2) se aplică cererilor de suspendare a executării actului
administrativ fiscal depuse după data de 1 ianuarie 2016, precum şi cererilor de suspendare
în curs de soluţionare la această dată.
(11) Prevederile art. 278 alin. (4) se aplică pentru cererile de suspendare a executării
actului administrativ fiscal admise de instanţa judecătorească după 1 ianuarie 2016.
304
În consecinţă, întreaga procedură de soluţionare a contestaţiei fiscale - cu excepţia
situaţiilor reglementate de art. 278 alin. (2) şi art. 278 alin. (4) din noul CPF care, după
intrarea în vigoare a acestui Cod (01.01.2016), sunt suspuse întotdeauna noului CPF - inclusiv
decizia emisă de autoritatea fiscală, este guvernată de aceiaşi lege de procedură fiscală ca
şi cea aplicabilă raportului de inspecţie fiscală şi deciziei de impunere, respectiv vechiul sau
noul CPF, după caz.
Deşi excede întrebării, considerăm necesar să precizăm că inclusiv cauzele de nulitate a
deciziei de soluţionare a contestaţiei fiscale sunt guvernate de legea care a fost, sau care ar
fi trebuit să fie, aplicată în cursul procedurii.
306
a creanței ce face obiectul judecății, sentința fiind susceptibilă de recurs potrivit dreptului
comun.
Într-o a doua opinie, se consideră că astfel de acțiuni sunt de competența în primă
instanță a judecătoriei, dacă obiectul pretențiilor este de cel mult 200.000 lei, cf. art. 94
pct. 1 lit. k Cod de procedură civilă (2010), deoarece natura fiscală a creanței este
nerelevantă în condițiile în care creanța nu rezultă dintr-un act administrativ fiscal tipic sau
asimilat (doar astfel de acte pot face obiectul acțiunii în contencios fiscal). Rezultă din
cuprinsul întrebării că, într-un astfel de caz, Curtea de Apel Alba Iulia își pune problema
admisibilității recursului, dacă acțiunea a fost judecată în primă instanță de tribunal, secția
de contencios administrativ și fiscal. Considerăm că, și dacă s-ar accepta că opinia este
corectă, recursul ar fi cu siguranță admisibil deoarece:
- sau a fost invocată, în condițiile legii, excepția de necompetență materială a
tribunalului, caz în care, dacă excepția a fost respinsă ar fi incident motivul de casare
prevăzut de art. 488 pct. 3 Cod de procedură civilă (mutatis mutandis, aceiași este soluția
și dacă s-a invocat excepția de necompetență materială a secției de contencios administrativ
a tribunalului și s-a solicitat declinarea competenței în favoarea secției civile); într-o astfel
de situație, dacă se acceptă cea de-a doua opinie, curtea de apel admite recursul, casează
în întregime sentința, admite excepția de necompetență materială și declină cauza la
judecătorie (sau la secția civilă a tribunalului, după caz);
- sau excepția de necompetență materială nu a fost invocată în condițiile legii, caz în
care, dincolo de orice alte considerente, tribunalul era competent să soluționeze cauza,
recursul fiind admisibil pentru celelalte motive de casare.
În ipotezele discutate de Curtea de Apel Alba Iulia, nu numai recursul este admisibil,
ci și acțiunea în fața primei instanțe (altfel spus, în discuție este numai competența instanței
nu și admisibilitatea acțiunii). Motivarea întemeiată pe dispozițiile art. 1 şi art. 8 din Legea
contenciosului administrativ nr. 554/2004 (vezi pct. 1.1) poate justifica declinarea
competenței, nu inadmisibilitatea acțiunii.
Pe de altă parte, observăm că acțiunea ar fi într-adevăr inadmisibilă în situația în care
s-ar arăta că, pentru încasarea creanței, ISC trebuia să emită act administrativ fiscal care,
atât sub regimul vechiului cât și al noului Cod de procedură fiscală, produce efecte fără
concursul instanței de judecată (a se vedea art. 45 din vechiul și art. 48 din noul Cod de
procedură fiscală). Într-o astfel de situație, dacă ISC s-ar adresa instanței de contencios
administrativ, instanța ar fi competentă material să judece cauza (tocmai pentru că,
prioritar, în discuție ar fi necesitatea emiterii unui act administrativ fiscal; competența
instanței rezultă din natura problemei, dacă nu există dispoziție legală contrară), dar
acțiunea ar fi inadmisibilă deoarece reclamantul ar urmări realizarea creanței în alte condiții
decât cele stabilite prin lege. Rezultă că este necesar să se verifice dacă pretențiile ISC,
respectiv cotele și penalitățile de întârzire prevăzute de art. 30 din Legea nr. 50/1991 și art.
40 din Legea nr. 10/1995, sunt creanțe fiscale și sunt supuse regimului juridic prevăzut de
Codul de procedură fiscală. Un răspuns parțial la această problemă este dat de Decizia nr.
8/2018 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție (ÎCCJ), Completul pentru dezlegarea
unor chestiuni de drept, în dosar nr. 2.614/1/2017 (numită în continuare Decizia HP 8/2018),
307
dată în condițiile vechiului Cod de procedură fiscală și referitoare la perioada când cota
reglementată de Legea nr. 10/1995 s-a făcut venit la bugetul de stat (2010 - 2015). Dat fiind
că, pe de-o parte, în prezent cotele reglementate de ambele legi sunt venituri proprii ale
ISC și, pe de alta, după cum se va arăta, vechiul și noul Cod de procedură fiscală au prevederi
diferite pentru aspectele relevante ale problemei, decizia ÎCCJ nu poate fi extinsă automat
pentru noile situații ivite în practică.
Așadar, pentru a da un răspuns util problemei de drept ridicate de Curtea de Apel Alba
Iulia, în continuare se va analiza:
- natura juridică a cotelor prevăzute de art. 30 din Legea nr. 50/1991 și art. 40 din
Legea nr. 10/1995;
- regimul juridic al acestora;
- admisibilitatea acțiunilor ISC având ca obiect obligarea persoanelor fizice sau
juridice să plătească aceste cote și, în caz afirmativ, instanța competentă material să
soluționeze cauzele.
Având în vedere că regimul juridic al celor două cote nu numai că a variat în timp dar
este posibil să se schimbe în continuare, mai important decât răspunsul punctual la problemă
este clarificarea modalității de abordare a acesteaia, astfel încât instanțele care vor
soluționa cauzele, și care în final vor trebui să-și asume responsabilitatea pentru soluțiile
date, să aibă la îndemână toate instrumentele teoretice necesare pentru a pronunța hotărâri
judecătorești legale. Modul de abordare este mai important decât răspunsul deoarece
răspunsul este inevitabil conjunctural (relativ la o anumită realitate juridică ce se pare că
este într-o continuă schimbare) pe când modalitatea de abordare trebuie să fie, dacă nu
absolută, cel puțin persistentă în timp și să ofere coerență, consecvență și previzibilitate.
25.3.2 Decizia HP 8/2018
Rezultă din considerentele deciziei că natura juridică a cotei prevăzute de art. 40 din
Legea nr. 10/1995 depinde de destinația acesteia (în paragraful 79 se afirmă explicit că
”[l]egea definește creanțele fiscale în funcție de destinația sumelor (...)”). Astfel:
- dacă are ca destinație bugetul de stat, cota reprezintă o taxă fiscală (cf., în special,
paragrafului 74 din Decizie52);
- dacă nu are ca destinație bugetul de stat, respectiv dacă este ”destinată să finanțeze
activitatea organismului public tehnic specializat, însărcinat cu controlul de stat al calității
construcțiilor, precum și anumite activități ale ministerului tutelar”, cota reprezintă o taxă
parafiscală (taxă nefiscală); cf. paragrafului 69 din Decizie53.
52
Textul exact este următorul: 74. Analizând dispozițiile art. 40 din Legea nr. 10/1995 coroborate cu ale art. 20 și art. 30
din aceeași lege, cu art. 1 din Ordonanța Guvernului nr. 63/2001, precum și cu ale art. 1 alin. (2) și art. 2 pct. 40 și 42 din
Legea nr. 500/2002 privind finanțele publice, cu modificările și completările ulterioare, rezultă că obligația de plată
menționată se încadrează în noțiunea de taxă fiscală, fiind o prelevare cu caracter fiscal destinată a alimenta bugetul de
stat, în considerarea serviciului prestat de instituția publică, de control al calității construcțiilor, fără a fi un echivalent al
acestui serviciu.
53
Cf. paragrafului 69: ”Rezultă că, inițial, cota a fost concepută ca o taxă parafiscală, destinată să finanțeze activitatea
organismului public tehnic specializat, însărcinat cu controlul de stat al calității construcțiilor, precum și anumite activități
ale ministerului tutelar.”
308
Potrivit aceleiași Decizii, cota a reprezentat venit la bugetul de stat în perioada 1
ianuarie 2010 – 31 decembrie 2014; anterior și ulterior acestei perioade, taxa a fost
parafiscală54.
În perioada cât cota a reprezentat o taxă fiscală, Înalta Curte a arătat că, potrivit art.
1 și art. 2 din vechiul Cod de procedură fiscală, va fi supusă regimului prevăzut de acest Cod.
În esență, acesta este raționamentul pentru care s-a reținut că, [î]n interpretarea și
aplicarea prevederilor art. 40 din Legea nr. 10/1995, forma în vigoare în anul 2010,
coroborate cu prevederileart. 91 din Ordonanța Guvernului nr. 92/2003, republicată, cu
modificările și completările ulterioare, obligația fiscală de plată a cotei prevăzute de art.
40 din Legea nr. 10/1995 se supune termenului de prescripție de 5 ani, specific raporturilor
juridice fiscale.
Observație: considerăm că precizarea făcută în dispozitivul Deciziei, respectiv faptul
că este avută în vedere ”forma în vigoare în anul 2010” a art. 40 din Legea nr. 10/1995, este
posibil să afectează claritatea acesteia. Astfel, pentru obligațiile de plată a cotei născute în
intervalul cuprins între 01.01.2015 (când cota a redevenit o taxă parafiscală) și 05.07.2015
(când art. 40 din Legea nr. 10/1995 a primit o altă formă decât cea din 2010, datorită intrării
în vigoare a Legii nr. 177/2015, publicată în M.Of. nr. 484 din 02.07.2015) s-ar părea că,
potrivit dispozitivului, Decizia HP 8/2018 produce efecte deoarece art. 40 din Legea nr.
10/1995 avea încă forma în vigoare în anul 2010; totuși, potrivit considerentelor nu ar trebui
să producă efecte deoarece începând cu 01.01.2015 cota nu mai reprezintă taxă fiscală,
redevenind venit al ISC și al Ministerului Dezvoltării Regionale şi Administraţiei Publice. În
ce ne privește, considerăm că dezlegarea dată problemei de drept prin Decizia HP 8/2018
este obligatorie pentru situațiilor juridice născute până la data de 31.12.2014, deoarece
dispozitivul trebuie interpretat în concordanță cu considerentele.55
25.3.3 Natura juridică a cotelor
Plecând de la considerentele Deciziei HP 8/2018, rezultă că, în prezent, cota
prevăzută de art. 43 din Legea nr. 10/1995 (fostul art. 40), reprezintă o taxă parafiscală
(nefiscală) deoarece nu constituie venit la bugetul de stat (trăsătură specifică taxelor fiscale)
ci este destinată să finanțeze activitatea ISC și a Ministerului Dezvoltării Regionale și
Administrației Publice (în prezent, Ministerul Lucrărilor Publice, Dezvoltării și Administrației)
56.
54
Cf. paragrafului 72: ”Începând cu data de 1 ianuarie 2015, în conformitate cu prevederile Ordonanței Guvernului nr.
24/2014 pentru stabilirea unor măsuri privind controlul statului în domeniul construcțiilor, aprobată prin Legea nr. 35/2015,
care a abrogat poziția 5 din anexa nr. 1 la Legea nr. 329/2009, cu modificările și completările ulterioare, Inspectoratul de
Stat în Construcții - I.S.C. a redevenit instituție publică (aflată în subordinea Ministerului Dezvoltării Regionale și
Administrației Publice) care se finanțează integral din venituri proprii.”Deși nu se afirmă explicit, rezultă că începând cu 1
ianuarie 2015 cota redevine o taxă parafiscală deoarece se reîntoarce la regimul anterior anului 2010.
55
Nu este foarte clar nici care este începutul intervalului. Astfel, caracterul fiscal al cotei a fost dedus din destinația acesteia,
respectiv de venit la bugetul de stat; or, cota a devenit venit la bugetul de stat în urma intrării în vigoare a Legii nr. 329/2009,
respectiv 12.11.2009 (legea a fost publicată în M.Of. din 09.11.2009 și a intrat în vigoare la 3 zile de la publicare, cf. 11 alin.
1 din Legea nr. 24/2000, cu excepția unor dispoziții care sunt nerelevante pentru problema în discuție). Or, în paragraful 70
din Decizia HP se face referire la 01.01.2010, ca dată de la care taxa a devenit una fiscală.
56
Dispozițiile relevante din art. 43 din Legea nr. 10/1995 sunt următoarele:
309
Pentru identitate de rațiune, aceiași este și natura juridică a cotei reglementate de
art. 30 din Legea nr. 50/199157.
De altfel, și Ministerul Finanțelor Publice consideră că ambele cote reprezintă taxe
nefiscale (a se vedea ”Registul taxelor și tarifelor nefiscale” accesibil la adresa
http://www.mfinante.gov.ro/detalii.html?method=detalii&pagina=taxe&ordsub=18 ;
accesat la data de 28.01.2020).
25.3.4 Regimul juridic al cotelor
Prin Decizia HP 8/2018 s-a stabilit că, raportat la forma în vigoare a art. 40 din Legea
nr. 10/1995 în anul 2010 și a dispozițiilor art. 1 și art. 2 din vechiul Cod de procedură fiscală
(VCPF), cota reglementată de art. 40 din Legea nr. 10/1995 va fi supusă regimului prevăzut
de acest Cod.
Într-adevăr, potrivit art. 1 alin. 1 și 2 din VCPF:
(1) Prezentul cod reglementează drepturile şi obligaţiile părţilor din raporturile
juridice fiscale privind administrarea impozitelor şi taxelor datorate bugetului de stat şi
bugetelor locale, prevăzute de Codul fiscal.
(2) Prezentul cod se aplică şi pentru administrarea drepturilor vamale, precum şi
pentru administrarea creanţelor provenind din contribuţii, amenzi şi alte sume ce constituie
venituri ale bugetului general consolidat, potrivit legii, în măsura în care prin lege nu se
prevede altfel.
Noțiunea de ”buget general consolidat” este definită de art. 3 pct. 2 din Legea
responsabilității financiar-bugetare nr. 69/2010 ca fiind ”ansamblul bugetelor componente
ale sistemului bugetar, incluzând bugetul de stat, bugetul asigurărilor sociale de stat,
bugetele fondurilor speciale, bugetul general centralizat al unităţilor administrativ-
teritoriale, bugetul Trezoreriei Statului, bugetele instituţiilor publice autonome, bugetele
instituţiilor publice finanţate integral sau parţial din bugetul de stat, din bugetul
asigurărilor sociale de stat şi din bugetele fondurilor speciale, după caz, bugetele
(2) Suma echivalentă cotei de 0,5% prevăzută la alin. (1) se determină şi se virează către Inspectoratul de Stat în Construcţii
- I.S.C. (...).
(...)
(4) Inspectoratul de Stat în Construcţii - I.S.C. utilizează 50% din fondul astfel constituit pentru îndeplinirea atribuţiilor,
potrivit prevederilor legale, şi virează lunar 50% din acest fond în contul Ministerului Dezvoltării Regionale şi Administraţiei
Publice.
(5) Sumele virate de Inspectoratul de Stat în Construcţii - I.S.C., în condiţiile prezentei legi, se constituie în venituri proprii
ale Ministerului Dezvoltării Regionale şi Administraţiei Publice (...).
57
Dispozițiile relevante din art. 30 din Legea nr. 50/1991 sunt următoarele:
(1) Cheltuielile pentru controlul statului în amenajarea teritoriului, urbanism şi autorizarea executării lucrărilor de
construcţii şi reglementarea în domeniul urbanismului se suportă de către investitori, în valoare echivalentă cu o cotă de
0,1% din valoarea lucrărilor autorizate, (...).
(...)
(4) Inspectoratul de Stat în Construcţii - I.S.C. utilizează 70% din fondul astfel constituit pentru îndeplinirea atribuţiilor,
inclusiv cheltuieli de personal, potrivit prevederilor legale, şi virează lunar 30% din acest fond în contul autorităţii
administraţiei publice centrale cu atribuţii în domeniile amenajării teritoriului, urbanismului şi autorizării executării
lucrărilor de construire/desfiinţare a construcţiilor pentru asigurarea fondului necesar actualizării/elaborării
reglementărilor tehnice şi fondului de documentaţii de amenajare a teritoriului şi urbanism de interes naţional şi pentru
cheltuieli de personal.
310
instituţiilor publice finanţate integral din venituri proprii, bugetul fondurilor provenite din
credite externe contractate sau garantate de stat şi ale căror rambursare, dobânzi şi alte
costuri se asigură din fonduri publice, bugetul fondurilor externe nerambursabile, precum
şi al altor entităţi clasificate în administraţia publică, agregate, consolidate şi ajustate
conform Regulamentului (UE) nr. 549/2013 pentru a forma un întreg.”
Așadar, sub imperiul VCPF, cotele prevăzute de art. 30 din Legea nr. 50/1991 și art.
40 din Legea nr. 10/1995 sunt supuse regimului juridic reglementat de acest Cod, indiferent
că sunt taxe fiscale (venituri ale bugetului de stat) sau taxe parafiscale (venit al unei
instituții publice) deoarece dispozițiile art. 1 alin. 2 din VCPF se referă la bugetul general
consolidat care include atât ”bugetul de stat” cât și ”bugetele instituţiilor publice
autonome, bugetele instituţiilor publice finanţate integral sau parţial din bugetul de stat”
sau ”bugetele instituţiilor publice finanţate integral din venituri proprii”. Or, începând cu
01.01.2015, ISC a redevenit instituție care se finanțează integral din venituri proprii iar
bugetul instituției, anexă la bugetul Ministerului Dezvoltării Regionale şi Administraţiei
Publice, este parte a bugetului general consolidat58.
Cum VCPF a fost abrogat începând cu data de 01.01.2016, cf. art. 353 raportat la art.
354 alin. 1 lit. a din noul Cod de procedură fiscală (numit în continuare NCPF), rezultă că
ambele cote sunt supuse regimului juridic al VCPF inclusiv în intervalul 01.01. - 31.12.2015.
Aprecierea nu aduce nicio atingere HP 8/2018, care rezolvă o problemă de drept referitoare
la creanțe fiscale născute în anul 2010 și la interpretarea dispozițiilor ”art. 40 din Legea nr.
10/1995, forma în vigoare în anul 2010, coroborate cu art. 7 din Legea nr. 329/2009 și
poziția 5 din anexa nr. 1 la aceeași lege, precum și cu prevederile art. 21 și 22 din Ordonanța
Guvernului nr. 92/2003, republicată, cu modificările și completările ulterioare”; or, după
cum s-a arătat mai sus (pct. 1.3.2 paragraful final), începând cu 01.01.2015 Decizia HP
8/2018 și-a încetat efectele59.
58
Relevante sunt dispozițiile alin. 1 – 4 ale art. 4 din OG nr. 63/2001 privind înfiinţarea Inspectoratului de Stat în Construcţii
- I.S.C., forma în vigoare începând cu 01.01.2015 (în vigoare și în prezent, 30.01.2020):
(1) Inspectoratul de Stat în Construcţii - I.S.C. se finanţează integral din venituri proprii.
(2) Fondurile necesare Inspectoratului de Stat în Construcţii - I.S.C. pentru îndeplinirea atribuţiilor, inclusiv calculul şi
virarea sumelor, se asigură potrivit prevederilor art. 40 alin. 1 din Legea nr. 10/1995 privind calitatea în construcţii, cu
modificările ulterioare, ale art. 30 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării lucrărilor de
construcţii, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, precum şi ale altor acte normative în vigoare.
(3) Din veniturile realizate Inspectoratul de Stat în Construcţii - I.S.C. virează 30% în contul corespunzător de venituri al
activităţii finanţate integral din venituri proprii prevăzute la alin. (4), gestionat de Ministerul Dezvoltării Regionale şi
Administraţiei Publice, iar sumele încasate se utilizează potrivit prevederilor art. 40 alin. 1 din Legea nr. 10/1995, cu
modificările ulterioare, şi ale bugetului aprobat.
(4) Bugetul de venituri şi cheltuieli pentru activităţile finanţate integral din venituri proprii se aprobă anual ca anexă la
bugetul Ministerului Dezvoltării Regionale şi Administraţiei Publice.
59
Raționamentul propus acceptă că taxele fiscale erau supuse regimului VCPF și, în consecință, din acest punct de vedere
este compatibil cu Decizia HP 8/2018; totuși, perspectiva de abordare a problemei este diferită (ratio decidendi este diferit)
deoarece arată că, din interpretarea coroborată a dispozițiilor art. 1 alin. 2 din VCPF și art. 3 pct. 2 din Legea responsabilității
financiar-bugetare nr. 69/2010, rezultă că distincția taxă fiscală – taxă parafiscală nu era necesară în contextul vechiului Cod
de procedură fiscală. Nu credem însă că această diferență de perspectivă reprezintă o problemă atâta vreme cât raționamentul
propus este folosit pentru obligații de plată născute ulterior datei de 01.01.2015, dacă se acceptă că Decizia HP 8/2018 și-a
încetat efectele la această dată, sau ulterior datei de 05.07.2015 (inclusiv), când Decizia HP în mod cert și-a încetat efectele
311
Odată cu intrarea în vigoare a NCPF, natura juridică a cotelor este decisivă pentru
stabilirea regimului lor juridic deoarece taxele parafiscale nu mai sunt supuse regimului
juridic instituit de acest Cod.
Textul relevant este dat de dispozițiile art. 2 din NCPF, denumit ”[o]biectul şi sfera
de aplicare a Codului de procedură fiscală”:
”(1) Codul de procedură fiscală reglementează drepturile şi obligaţiile părţilor din
raporturile juridice fiscale privind administrarea creanţelor fiscale datorate bugetului
general consolidat, indiferent de autoritatea care le administrează, cu excepţia cazului
când prin lege se prevede altfel.
(2) În măsura în care prin lege specială nu se prevede altfel, prezentul cod se aplică
şi pentru:
a) administrarea drepturilor vamale;
b) administrarea redevenţelor miniere, a redevenţelor petroliere şi a redevenţelor
rezultate din contracte de concesiune, arendă şi alte contracte de exploatare eficientă a
terenurilor cu destinaţie agricolă, încheiate de Agenţia Domeniilor Statului;
c) alte creanţe bugetare care, potrivit legii, sunt asimilate creanţelor fiscale.
(3) În scopul aplicării alin. (2), drepturile vamale şi redevenţele sunt asimilate
creanţelor fiscale.
(4) Prezentul cod nu se aplică pentru administrarea creanţelor bugetare rezultate
din raporturile juridice contractuale, cu excepţia celor prevăzute la alin. (2) lit. b).”
Așadar, NCPF se aplică:
- creanțelor fiscale datorate bugetului general consolidat (alin. 1)
- creanțelor asimilate, potrivit legii, creanțelor fiscale (alin. 2 și 3).
NCPF nu se aplică creanțelor bugetare rezultate din raporturile juridice contractuale
(alin. 4).
Se observă că, spre diferență de art. 1 alin. 2 din VCPF, care se referea la ”sume ce
constituie venituri ale bugetului general consolidat” (s.n. OCD), fără să distingă între
venituri fiscale și nefiscale, art. 2 alin. 1 din NCPF se referă la ”administrarea creanţelor
fiscale datorate bugetului general consolidat” (s.n. OCD).
Aceasta înseamnă că NCPF nu se aplică creanțelor bugetare care nu sunt creanțe
fiscale sau care nu sunt asimilate, ”potrivit legii”, creanțelor fiscale, chiar dacă aceste
creanțe bugetare nu provin din raporturi contractuale. Tocmai în această categorie care
excedează obiectului și sferei de aplicare a NCPF sunt incluse cotele prevăzute de art. 30
din Legea nr. 50/1991 și art. 43 (fost art. 40, înainte de republicarea legii în 2015) din Legea
nr. 10/1995 deoarece după 01.01.2015 sunt taxe nefiscale și nu sunt asimilate, potrivit legii,
unor creanțe fiscale.
Consecința directă pentru problema în discuție este aceea că, sub imperiul NCPF,
cotele au regimul general al creanțelor reglementate de Codul civil deoarece potrivit art. 3
alin. 2 din NCPF, ”[u]nde prezentul cod nu dispune, se aplică prevederile Codului civil şi ale
deoarece art. 40 din Legea nr. 10/1995 a primit o altă formă decât cea din 2010, datorită intrării în vigoare a Legii nr.
177/2015, publicată în M.Of. nr. 484 din 02.07.2015.
312
Codului de procedură civilă, republicat, în măsura în care acestea pot fi aplicabile
raporturilor dintre autorităţi publice şi contribuabili/plătitori”.
25.3.5 Admisibilitatea acțiunilor ISC și instanța competentă material să soluționeze
cauzele având ca obiect obligarea persoanelor fizice sau juridice să plătească aceste cote
După intrarea în vigoare a NCPF, singura posibilitate pe care o are ISC de a încasa
cotele prevăzute de art. 30 din Legea nr. 50/1991 și art. 43 din Legea nr. 10/1995, în cazul
în care nu sunt plătite de bună voie, este aceea de a se adresa instanței judecătorești.
Respingerea ca inadmisibile a acțiunilor ar echivala cu blocarea accesului la instanța, ceea
ce este de neacceptat.
Instanța competentă este cea civilă60 deoarece, așa cum bine a observat Curtea de
Apel Alba Iulia (în cea de-a doua opinie, majoritară în cadrul instanței), Legea contenciosului
administrativ nr. 554/2004 nu reglementează decât acțiuni îndreptate împotriva unui act
administrativ tipic sau asimilat ( a se vedea art. 1 alin. 1, art. 2 alin. 1 lit. c și c1 și alin. 2 și
art. 8). Or, în speță, actul administrativ ca atare lipsește și, în plus (aspect decisiv pentru a
atrage competența instanței civile), nici nu era cazul să fie emis.
Competența materială a instanței civile se va stabili în funcție de valoarea pretenției,
potrivit dreptului comun61.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Acțiunile formulate de Inspectoratul de Stat în Construcții, având ca obiect obligarea
persoanelor fizice sau juridice la plata cotele prevăzute de art. 30 din Legea nr. 50/1991 și
art. 43 din Legea nr. 10/1995, sunt admisibile și sunt de competența materială a instanțelor
civile.
25.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cadrul
dezbaterilor
În urma votului, participanții și-au însuși cu unanimitate opinia formatorului INM.
60
Pentru admisibilitatea acțiunilor și pentru competența instanței civile a se vedea și lit. D pct. 2 din Minuta întâlnirii
reprezentanților Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor civile ale Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie şi
curţilor de apel, Pitești, 14-15 noiembrie 2019, accesibilă la adresa:
http://inm-lex.ro/wp-content/uploads/2019/11/minuta-intalnire-civil-Pitesti-14-15-noiembrie-2019.pdf (verificat la
29.01.2020).
61
Totuși, dacă această chestiune s-ar dovedi litigioasă, ultimul cuvânt vor trebui să-l aibă instanțele civile.
313
26.1.Observație
Problema este identică cu cea propusă de Curtea de Apel Timișoara, inclusă în
punctajul principal și soluționată la întâlnirea de la Craiova (problema nr. 12 din minuta
întâlnirii). Soluția agreată a fost următoarea:
314
acţiune în restituire sau, de fapt, această acţiune este o acţiune îndreptată împotriva unui
act administrativ (tipic sau asimilat)?
Dl. Bogdan Cristea a precizat faptul că, din discuţii, rezultă că problema supusă
dezbaterii este diferită faţă de cea cu privire la care s-a luat o decizie în cadrul întâlnirii de
la Craiova. Astfel, problema care s-a pus atunci a fost aceea de a se şti dacă ulterior expirării
termenului prevăzut de OUG nr. 52/2017 mai este admisibilă o acţiune în restituirea taxelor
pe poluare lato sensu, deci efectul actului normativ asupra cererilor de restituire, decizia
care s-a luat de către participanţi cu majoritate fiind aceea a inadmisibilităţii unei astfel de
acţiuni promovate după expirarea termenului prevăzut de actul normativ.
În legătură cu problema reieşită din discuţii, într-o primă opinie, se consideră că este
necesar un astfel de refuz. Astfel:
potrivit opiniei Curții de Apel Alba, în cauzele care fac obiectul sesizării C-677/19
urmează să se aplice art. 1 alin. 2 din OUG 52/2017 coroborat cu art. 219 din Codul
de procedură fiscală - Legea 207/2015 analizat prin prisma paragrafului 36 din
Hotărârea Curtea de Justiţie a Uniunii Europene în cauza C- 677/19 – Valoris. Prin
urmare, dreptul contribuabilului/plătitorului de a cere restituirea timbrului de mediu
pentru autovehicule, prevăzut de Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 9/2013
privind timbrul de mediu pentru autovehicule, se naşte la data de 1 ianuarie a anului
următor celui în care a luat naştere dreptul la restituire şi se prescrie în termen de 5
ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a luat naştere dreptul la
restituire. În plus, este necesar să existe și un refuz nejustificat al organului fiscal.
potrivit opiniei exprimate de către Curtea de Apel Brașov, cauza anterior menționată
produce efecte doar în ceea ce privește termenele de prescripție. Astfel, pe lângă
repunerea în termen ca efect al intrării în vigoare a OUG nr. 52/2017, începe să curgă
un nou termen de prescripție de 5 ani. Considerentele hotărârii Curţii de Justiţie
vizează exclusiv chestiunea termenelor. În consecinţă, discuţiile privind parcurgerea
procedurii prealabile prevăzute de prevederile OUG nr. 52/2017 subzistă, la nivelul
Curții de Apel Braşov considerându-se inadmisibile acele acțiuni care nu au parcurs
această procedură. Prin urmare, în cazul în care o astfel de procedură nu a fost
parcursă, nu se ajunge la analiza termenului.
Într-o altă opiniei, un astfel de refuz nu este necesar:
Curtea de Apel Bucureşti consideră că nu este necesară parcurgerea procedurii
administrative, o astfel de condiţie fiind doar o sarcină excesivă la care ar fi supus
contribuabilul, în condiţiile în care nu reprezintă decât o formalitate, ştiută fiind
poziţia organului fiscal care va emite o decizie de respingere.
Dl. Bogdan Cristea a precizat, în continuare, faptul că, în opinia sa, problemele care
necesită răspuns sunt date de următoarele situaţii care pot apărea în practică:
1. Situaţia în care contribuabilul se adreseză organului fiscal în condiţiile Codului de
procedură fiscal şi obţine o respingere a solicitării de restituire a taxei pe poluare,
iar ulterior se adreseză instanţei;
2. Situaţia contribuabilului care urmeză procedura prevăzută de OUG nr. 52/2017 şi,
obţinând o respingere a solicitării de restituire, se adreseză instanţei;
3. Situaţia contribuabilului care se adresează direct instanţei de judecată.
317
Interpretarea dată de organul fiscal textelor de lege menţionate nu este susţinută de
nicio normă procedurală fiscală, în lege nefiind prevăzut un moment al naşterii bazei de
impunere, în sensul indicat de organul fiscal.
Declaraţia fiscală se foloseşte pentru stabilirea impozitului anual datorat şi stă la baza
emiterii deciziei de impunere, nefiind un element în stabilirea momentului de constituire a
bazei de impunere, ci numai de stabilire a acesteia.
Momentul de constituire al bazei de impunere este momentul în care are loc o
operaţiune care generează venituri impozabile. Odată constituită baza de impunere, aceasta
generează creanţe şi obligaţii fiscale, termen de prescripţie, dreptul organului fiscal de a
urmări legalitatea operaţiunilor privind înregistrarea în contabilitate.
O abordare precum cea a organului fiscal, nu întruneşte condiţiile de claritate,
previzibilitate şi accesibilitate. În jurisprudenţa instanţelor naţionale şi în special în cea a
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, dar şi în jurisprudenţa comunitară se dă prevalenţă, într-
o astfel de situaţie de incertitudine şi echivoc al dispoziţiilor legale fiscale, principiului de
interpretare „in dubio contra fiscum”, potrivit căruia prevederile legale incerte se
interpretează în contra autorităţii fiscale”.
Ulterior formulării propunerii, prin Decizia Înaltei Curți de Casație și Justiție nr.
21/14.09.2020 pronunţată în recursul în interesul legii ce a făcut obiectul dosarului nr.
1375/1/2020, s-a stabilit că:
„În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 91 alin. (1) şi (2), coroborate cu
cele ale art. 23 din Ordonanţa Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de procedură
fiscală, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, termenul de 5 ani de
prescripţie a dreptului organului fiscal de a stabili obligaţii fiscale reprezentând
impozit pe profit şi accesorii ale acestora curge de la data de 1 ianuarie a anului
următor anului fiscal în care s-a realizat profitul impozabil din care rezultă impozitul
pe profit datorat de contribuabil.”.
27.4 Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
318
Cu unanimitate, participanții au luat act de faptul că problema a fost rezolvată
de către Înalta Curte de Casație și Justiție prin decizia mai sus amintită.
319
se datorează doar în cazul în care veniturile sunt realizate. S-a considerat că impozitele,
taxele şi contribuțiile pentru valoarea rezultată din venitul brut din străinătate nu se
datorează deoarece valoarea rezultată reprezintă diferența dintre un fond de salarii
neacordat şi un fond de salarii realizat, acordat efectiv. Așadar, impozitul pe veniturile din
salarii şi contribuțiile sociale obligatorii se datorează doar în cazul în care veniturile sunt
realizate, în funcție de data plății acestora, iar o altă valoare ar însemna aplicarea acestor
impozite şi contribuții la un fond de salarii nerealizat.
Într-o altă opinie, exprimată în cadrul deciziei 814/18 septembrie 2019 a Curţii de
Apel Galaţi (dosar nr.1520/121/2018) s-a arătat că întrucât salariații intimatei nu au efectuat
operațiuni de transport internațional cu mijloacele lor proprii, ci societatea a avut personal
angajat, șoferi pentru efectuarea de transporturi auto în Italia, au fost prestate servicii
transnaționale, astfel încât sunt aplicabile prevederile art. 7 din Legea nr. 344/2006 și art.6
din Legea nr. 16/2017 în sensul că pentru salariații detașați de pe teritoriul României în
cadrul prestării de servicii transnaționale trebuie să li se asigure salariul minim plătit în
ţara unde este detașat.
28.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Prin adresa nr. 6535/A/31 din 11.12.2020, Curtea de Apel Galați a transmis observații
și clarificări privitoare la problema de drept nr. 4, din punctajul de discuții al întâlnirii
președinților secțiilor de contencios administrativ şi fiscal al Înaltei Curţi de Casație şi
Justiție- București, 17 decembrie 2020, problemă propusă de Curtea de Apel Galați
De la data la care a fost înaintată problema de drept mai sus arătată, s-a conturat un
punct de vedere unitar în ceea ce privește determinarea calității de salariat transnațional
care beneficiază de diurna externă, precum şi cu privire la deciziile de impunere în cadrul
cărora organul fiscal stabilește baza de impozitare , prin reconsiderarea diurnei acordate de
angajator salariaților transfrontalieri ca și venituri supuse impozitării. Astfel s-a căzut
unanim de acord că, odată determinată calitatea de salariat al cărui loc de muncă este
stabilit temporar în altă țară, în funcție de probatoriul administrat se apreciază dacă diurna
acordată poate fi reconsiderată ca fiind avantaj primit de salariați, fiind astfel stabilită
starea de fapt fiscală reală.
Totuși problema de drept rămasă în divergenţă se referă la situaţiile în care instanţa
este învestită cu verificarea legalităţii deciziei de impunere prin care organul fiscal stabileşte
baza de impozitare recalculând-o prin raportare la salariul minim din ţara în care este
delegat salariatul.
Faţă de cele arătate problema de drept prezentată anterior a fost reformulată
astfel:
322
participanții au decis amânarea soluționării acestei probleme urmând a fi cuprinsă în
punctajul de discuții ce se va elabora pentru următoarea întâlnire.
324
În aceste circumstanțe, considerăm necesar să reformulăm întrebarea astfel încât să
corespundă cu cea aflată în mod real în divergență. Astfel, urmează să răspundem la
următoarea problemă de drept:
În interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 106 din noul Cod de procedură
fiscală, este legală estimarea bazei de impozitare în situația în care organele fiscale
constată că au fost cumpărate bunuri de la societăți care comercializează bunuri angro,
în numele și pe seama unor societăți comerciale care au ca obiect de activitate
comercializarea en detail a aceluiași tip de bunuri, în situația în care bunurile cumpărate
nu au fost înregistrate în contabilitatea societăților comerciale care comercializează
bunurile en detail?
29.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
30. Interpretarea prevederilor art. 266 alin. 41 din Legea nr. 207/2015 (alineat
introdus prin OG nr. 30/2017), respectiv dacă prin anularea obligaţiilor fiscale
datorate de debitori, persoane fizice care desfăşoară activităţi economice în mod
independent sau profesii libere, precum şi asocieri şi alte entităţi fără personalitate
juridică, radiaţi din registrele în care au fost înregistraţi, se înţelege
desfiinţarea/încetarea obligaţiilor fiscale, sau se referă numai la ştergerea
obligaţiilor fiscale restante de pe asocierea sau entitatea fără personalitate
juridică radiată şi nu la ştergerea acestora în totalitate, în sensul absolvirii
persoanei fizice titulare de obligaţia de plată a acestora (Minuta Întâlnirii
preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi
Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 26)
327
Tot preliminar, mai constatăm că problema de practică neunitară privește situația în
care a intervenit radierea persoanei fizice autorizate, pentru alt motiv decât desfășurarea
procedurii insolvenței, în acest din urmă caz Curtea de Apel Oradea comunicând
unanimitatea opiniilor exprimate în sensul că debitorul persoană fizică va fi descărcat de
obligațiile pe care le avea înainte de intrarea în faliment potrivit art.20 alin.2 din OUG
nr.44/2008 și art.181 alin.1 din Legea nr.85/2014.
Astfel, față de limitele analizei ce se impune a fi efectuată în urma precizărilor din
precedent, reținem că Legea nr.207/2015 privind Codul fiscal, astfel cum a fost modificată
prin OG nr.30/2017, prevede la art.266 alin.41 că „Obligaţiile fiscale datorate de debitori,
persoane fizice care desfăşoară activităţi economice în mod independent sau profesii libere,
precum şi asocieri şi alte entităţi fără personalitate juridică, radiaţi din registrele în care
au fost înregistraţi potrivit legii, se anulează după radiere, inclusiv în situaţia în care
obligaţiile au fost preluate de alţi debitori în conformitate cu prevederile art.23”.
În acest sens reținem și art.82 alin.1 și alin.6 Cod procedură fiscală, texte potrivit
cărora ,,(1) Orice persoană sau entitate care este subiect într-un raport juridic fiscal se
înregistrează fiscal primind un cod de identificare fiscală. Codul de identificare fiscală
este: (…) b) pentru persoanele fizice și juridice, precum și pentru alte entități care se
înregistrează potrivit legii speciale la registrul comerțului, codul unic de înregistrare
atribuit potrivit legii speciale; (…) d) pentru persoanele fizice, altele decât cele prevăzute
la lit. c), codul numeric personal atribuit potrivit legii speciale; (…)”, respectiv ,,(2)
Declarația de înregistrare fiscală se depune în termen de 30 de zile de la: a) data înființării
potrivit legii, în cazul persoanelor juridice, asocierilor și al altor entități fără personalitate
juridică; (…)”, precum și art.90 din același act normativ în sensul că ,,(1) Radierea
înregistrării fiscale reprezintă activitatea de retragere a codului de identificare fiscală și a
certificatului de înregistrare fiscală. (2) La încetarea calității de subiect de drept fiscal,
persoanele sau entitățile înregistrate fiscal prin declarație de înregistrare fiscală
potrivit art. 81 și 82 trebuie să solicite radierea înregistrării fiscale, prin depunerea unei
declarații de radiere.”. [s.n.]
Așadar, identificarea fiscală a persoanei fizice autorizate se face pe baza codului unic
de înregistrare atribuit odată cu înregistrarea la registrul comerțului, fiind deci distinctă de
identificarea fiscală a unei persoane fizice ce nu are acea calitate și care se identifică pe
baza codului numeric personal.
Mai reținem totodată că OUG nr.44/2008 privind desfășurarea activităților economice
de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale
prevede la art.20 alin.1 că ,,Titularul PFA răspunde pentru obligațiile asumate în
exploatarea întreprinderii economice cu bunurile din patrimoniul de afectațiune. Dacă
acestea nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri
ale debitorului. Dispozițiile art.31, 32 și ale art. 2.324 alin.(3) din Codul civil sunt
aplicabile.”.
Dintre aceste din urmă texte legale reținem în mod special art.2.342 alin.3 Cod civil,
potrivit căruia ,,Creditorii ale căror creanțe s-au născut în legătură cu o anumită diviziune
a patrimoniului, autorizată de lege, trebuie să urmărească mai întâi bunurile care fac
328
obiectul acelei mase patrimoniale. Dacă acestea nu sunt suficiente pentru satisfacerea
creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale debitorului.”.
În acest context normativ, ne însușim interpretarea majoritară propusă de Curtea de
Apel Oradea, în sensul că art.266 alin.41 Cod procedură fiscală determină, în cazul încetării
activității PFA altfel decât prin procedura insolvenței, anularea obligațiilor fiscale restante
numai din evidența organelor fiscale ținută pentru persoana fizică autorizată (PFA), anume
aferent evidenței ținute pe codul de identificare fiscală corespunzător codul unic de
înregistrare, obligațiile urmând să subziste în evidența aferentă persoanei fizice titulare a
PFA, aferent codului numeric personal.
În acest din urmă sens, observăm și Nota de fundamentare a OG nr.30/2017 prin care
a fost modificat și completat art.266 Cod procedură fiscală, potrivit căreia «Se propune a se
reglementa scăderea obligațiilor fiscale din evidența debitorilor persoane fizice care
desfăşoară activităţi economice în mod independent sau profesii libere, precum şi asocieri
şi alte entităţi fără personalitate juridică, atunci când aceştia s-au radiat. În condiţiile
inexistenţei unei astfel de prevederi se poate înţelege că obligaţiile datorate de aceştia
ramân in evidenţa lor fiscală pe toata perioada de prescriptie, chiar dacă asupra acestora
statul nu se mai poate îndrepta».
Reiese astfel că scopul reglementării art.266 alin.41 Cod procedură fiscală a fost în
legătură cu evidența organului fiscal, spre a se evita reflectarea unor obligații fiscale care
nu mai corespund unui cod de identificare fiscală actual.
De altfel, se observă că potrivit textului legal o astfel de operațiune nu are ca efect
și stingerea creanței fiscale, art.266 alin.41 Cod procedură fiscală indicând explicit
continuitatea creanțelor fiscale atunci când au fost preluate de alți debitori.
În cazul titularului persoanei fizice autorizate, anume chiar persoana fizică
respectivă, atât potrivit reglementării din dreptul comun (general), cât și potrivit normelor
speciale din OUG nr.44/2008, acesta răspunde cu bunurile sale, existând doar o anumită
ordine de urmărire a acestora.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Curtea de Apel Oradea:
→ art.266 alin.41 Cod procedură fiscală privind anularea obligațiilor fiscale datorate
de debitori, persoane fizice autorizate, ulterior radierii acestora din registrele în care au
fost înregistrați potrivit legii, pentru alt motiv decât desfășurarea procedurii insolvenței, are
în vedere evidența organului fiscal aferentă codului de identificare fiscală corespunzător
codului unic de înregistrare atribuit persoanei fizice autorizate, iar nu însăși existența
creanței fiscale.
30.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
329
Într-o opiniei minoritară, la nivelul Curții de Apel Iași, se arată faptul că anularea
obligațiilor fiscale nu implică doar o operațiune tehnico-administrativă a organului fiscal
referitoare la evidențele fiscale proprii, care presupun doar o scădere a obligațiilor fiscale
de pe codul fiscal al debitorului radiat, ci chiar o modalitate de stingere a obligațiilor fiscale.
Răspunderea persoanei fizice pentru obligațiile fiscale înregistrate pentru activitatea
autorizată sau profesională desfășurată poate fi angajată în condițiile Codului de procedură
fiscală și doar în asemenea situație poate fi urmărită persoana fizică și patrimoniul personal
al acesteia, așa cum prevăd Codul civil și OUG nr. 44/2008. Argumentele aduse în favoarea
acestei opinii au fost:
textul de lege instituie o condiţie pentru menţinerea în continuare a creanţei fiscale,
respectiv atragerea răspunderii persoanei responsabile;
problema anulării obligaţiilor fiscale este tratată în capitolul referitor la stingerea
obligaţiilor fiscale.
Cu unanimitate, a fost agreată opinia formatorului INM.
31. Incidenţa dispoziţiilor art. 25 alin 2 lit. d din Codul de procedură fiscală în
privinţa administratorului de drept al unei societăţi comerciale declarată
insolvabilă de către organul fiscal, care nu a efectuat în fapt niciun act de
administrare, toate atribuţiile acestuia fiind îndeplinite (uneori chiar de la
înfiinţarea societăţii) de o altă persoană, în baza unei procuri speciale dată de
administratorul de drept; se poate reţine, cu privire la administratorul de drept,
că este îndeplinită condiţia relei-credinţe în determinarea neînregistrării în
contabilitate ori a neachitării obligaţiilor fiscale din împrejurarea că acesta
răspunde conform art. 10 din Legea nr. 82/1991 de conducerea societăţii şi a
cunoscut că în realitate nu are niciun control asupra societăţii, încredinţarea
atribuţiilor funcţiei sale unei terţ realizându-se fără a se face modificările cuvenite
la ORC? (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 30)
330
(4) Răspunderea pentru aplicarea necorespunzătoare a reglementărilor contabile
revine directorului economic, contabilului-şef sau altei persoane împuternicite să
îndeplinească această funcţie, împreună cu personalul din subordine. În cazul în care
contabilitatea este condusă pe bază de contract de prestări de servicii, încheiat cu persoane
fizice sau juridice, autorizate potrivit legii, membre ale Corpului Experţilor Contabili şi
Contabililor Autorizaţi din România, răspunderea pentru conducerea contabilităţii revine
acestora, potrivit legii şi prevederilor contractuale”.
Opiniile exprimate
Într-o opinie s-a arătat că sunt incidente dispoziţiile art. 25 alin 2 lit. d din Codul de
procedură fiscală în privinţa administratorului de drept al unei societăţi comerciale declarată
insolvabilă de către organul fiscal, care nu a efectuat în fapt niciun act de administrare,
întrucât reaua credinţă a acestuia rezultă din împrejurarea că deşi ştia în că realitate
societate e condusă şi administrată de o altă persoană pe care nu o poate controla, a
acceptat să figureze în evidenţele publice ca fiind administratorul societăţii, calitate în care,
conform art. 10 alin. 1 din Legea nr. 82/1991, răspunde de organizarea şi conducerea
contabilităţii.
Într-o altă opinie s-a arătat că în lipsa unor probe din care să rezulte că acesta a fost
implicat sau cunoştea modul defectuos/fraudulos de conducere a contabilităţii de către
persona împuternicită prin procură, situaţie ce a determinat şi existenţa unor obligaţii fiscale
neachitate, nu se poate reţine ca fiind întrunită condiţia relei-credinţe, cerută de art. 25
alin 2 lit. d din Codul de procedură fiscală pentru angajarea răspunderii solidare a acestuia.
Opinia a avut în vedere că între administratorul de drept (ce avea posibilitatea de a-şi
substitui o persoană în îndeplinirea funcţiei, conform actului constitutiv) şi persona
împuternicită se aplică regulile de la contractul de mandat, iar în situaţia îndeplinirii unor
acte nelegale în conducerea societăţii, fără vreo implicare/ratificare a admnistratorului de
drept, acesta din urmă nu răspunde faţă de terţii păgubiţi prin respectivele acte, precum
și dispozițiile art. 10 alin. 4 din Legea nr. 82/1991 care face trimitere la ”alte persoane
împuternicite”.
Menţiune: prin decizia emisă de organul fiscal s-a angajat, fie răspunderea solidară cu
societatea atât a administratorului de drept, cât şi a persoanei împuternicite să îndeplinescă
funcţia, fie doar răspunderea administratorului de drept.
331
Textul legal prevede așadar explicit răspunderea solidară cu debitorul declarat
insolvabil a administratorului care, cu rea-credință, a determinat nedeclararea și/sau
neachitarea la scadență a obligațiilor fiscale.
Așadar, potrivit acestei norme legale, pentru antrenarea răspunderii solidare a
administratorului este necesar atât să intervină nedeclararea și/sau neachitarea la scadență
a obligațiilor fiscale, cât și reaua-credință a administratorului, care a determinat efectul
respectiv.
O problemă similară a fost abordată în cadrul întâlnirii de practică neunitară din
perioada 30-31 mai 2016 desfășurată la Curtea de Apel Oradea, când cu majoritate a fost
însușită opinia formatorului INM în sensul: «Cazul de antrenare a răspunderii solidare
reglementat în art. 27 alin.2 lit. c) din O.G. nr. 92/2003 şi în art. 25 alin.2 lit. c) din Legea
nr. 207/ 2015 privind Codul de procedură fiscală are în vedere administratorul care, în
perioada exercitării mandatului, cu rea-credinţă, nu şi-a îndeplinit obligaţia legală de a cere
instanţei competente deschiderea procedurii insolvenţei, pentru obligaţiile fiscale aferente
perioadei respective şi rămase neachitate la data declarării stării de insolvabilitate. Conform
art.12 alin.4 din Noul Cod de procedură fiscală, buna-credinţă a contribuabilului se prezumă
până când organul fiscal dovedeşte contrariul. Codul anterior nu are o normă expresă
similară, dar prevede şi el că relațiile dintre contribuabili și organele fiscale trebuie să fie
fundamentate pe bună-credință, în scopul realizarii cerințelor legii, iar principiul potrivit
căruia buna-credinţă se prezumă operează şi în această materie.».
Pe aceeași linie de soluționare, propunem și acum o abordare în sensul obligației
organului fiscal, care emite decizia de angajare a răspunderii solidare, de a demonstra reaua-
credință cu care administratorul a determinat nedeclararea și/sau neachitarea la scadență
a obligațiilor fiscale.
În acest din urmă sens, art.12 Cod procedură fiscală instituie în beneficul
contribuabilului prezumția legală a bunei-credințe, incumbând organului fiscal să
demonstreze contrariul.
Prezumția respectivă este deci relativă, nu absolută, operând în beneficiul persoanei
respective până la proba contrară ce incumbă în sarcina organului fiscal, care o contestă și
pretinde în cond. art.25 alin.2 Cod procedură fiscală că administratorul a cărui răspundere
solidară o angajează a acționat cu rea-credință.
Amintind amplele dezbateri privind înțelesul conceptului de bună-credință, ne însușim
opiniile doctrinare contemporane din dreptul comun (general) civil în sensul că «buna-
credință (…) este (…) un standard obiectiv de apreciere, de evaluare a conduite oneste, leale
și corecte, în exercitarea drepturilor civile, dar și în executarea obligațiilor»62, cu mențiunea
că «trebuie să se facă distincția între a fi de bună-credință (buna-credință subiectivă) și a
acționa după exigențele bunei-credințe (buna-credință obiectivă)»63, respectiv în sensul că
«buna-credință sau bona fides, ca stare psihologică a unui subiect de drept individual se
manifestă pe plan juridic (…) sub forma intenției drepte, a diligenței, a liceității și a abținerii
62
M. Nicolae - Drept civil. Teoria generală, vol.I Teoria dreptului civil, editura Solomon, 2017, pag.254.
63
Idem, pag. 256.
332
de la producerea vreunui prejudiciu în executarea obligațiilor în general (…). (…) buna-
credință îmbracă forma erorii scuzabile, adică a convingerii eronate și neculpabile a unei
persoane că are un drept și că acționează potrivit legii»64.
În contextul art.25 alin.2 lit.d) din Codul de procedură fiscală, reaua-credință a
administratorului implică în principiu conduita acestuia de lipsă de onestitate și lipsă de
corectitudine în legătură cu obligațiile specifice raportului juridic de drept fiscal privind
declararea sau / și achitarea la scadență a obligațiilor fiscale incumbând contribuabilului,
determinând aceste efect negativ.
Din expunerea problemei transmise de Curtea de Apel Oradea rezultă că situația de
aplicare a art.25 alin.2 lit.d) Cod procedură fiscală este particularizată la ipoteza în care
administratorul mandatase o altă persoană pentru a se ocupa de administrarea societății,
toate atribuțiile administratorului fiind exercitate de acea persoană.
În acest sens, reținem din dreptul comun (general) art.1300 Cod civil, text prin care
se reglementează despre buna-credință în materia reprezentării, potrivit căruia ,,(1) Afară
de cazul în care sunt relevante pentru elementele stabilite de reprezentat, buna sau reaua-
credință, cunoașterea sau necunoașterea unei anumite împrejurări se apreciază în
persoana reprezentantului. (2) Reprezentatul de rea-credință nu poate invoca niciodată
buna-credință a reprezentantului.”. [s.n.]
În dreptul comun se prevede deci că în raporturile juridice cu terții chestiunea bunei
sau relei-credințe se apreciază în persoana reprezentantului, cu mențiunea însă că legea
însăși admite posibilitatea ca reprezentatul să fie și el de rea-credință.
Revenind la raportul juridic fiscal nu este de exclus ca ab initio administratorul să nu
aibă o conduită leală, întrucât prin mandatarea unui terț pentru exercitarea atribuțiilor sale
urmărește tocmai deficiențe în declararea și / sau achitarea obligațiilor societății, din cauza
necunoașterii sau incompetenței persoanei mandatarului.
Totodată, acceptarea unei calități de administrator ,,de fațadă / de paie” nu
corespunde cerințelor bunei – credințe, apărând ca o conduită neonestă a persoanei
respective, care, deși nu urmărește, acceptă riscul de a se găsi implicată într-un mecanism
fraudulos, cu atât mai mult dacă acesta se materializează în concret în forma nedeclarării
și / sau neachitării obligațiilor fiscale.
Or, ambele ipoteze exemplificative implică fie o intenție directă prin urmărirea unui
rezultat fraudulos, fie o intenție indirectă prin acceptarea producerii sale, ambele
susceptibile de a justifica o rea-credință a persoanei respective, a cărei conduită nu se
manifestă potrivit exigențelor bunei-credințe în mod obiectiv, prin manifestarea unei
diligențe corespunzătoare în sensul de a nu fi produse prejudicii.
Totuși, nu este de exclus ca efectele de nedeclarare și / sau neachitare a obligațiilor
fiscale să își aibă cauza în alte împrejurări decât conduita frauduloasă a administratorului
respectiv sau a mandatarului său, de genul unui context defavorabil în mod obiectiv
64
P.Perju în colectiv de autori coordonați de Fl.A.Baias și alții - Noul Cod Civil. Comentariu pe articole. Ediția 2, editura
C.H.Beck, București, 2014, pag.22.
333
posibilității de îndeplinire conformă a respectivelor obligații, astfel că problema existenței
unei rele-credințe devine discutabilă.
Subliniem deci că dezlegarea problemei de drept este influențată în mod esențial de
contextul de fapt demonstrat de probele administrate de fiecare parte, apt a determina de
la caz la caz concluzia bunei sau relei – credințe a administratorului respectiv.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Curtea de Apel Oradea:
→ mandatarea de către administrator a unei alte persoane pentru a se ocupa de
administrarea societății cu consecința exercitării tuturor atribuțiilor administratorului
de către acel mandatar nu exclude ab initio incidența art.25 alin.2 lit.d) din Legea
nr.207/2015 privind Codul fiscal, revenind însă organului fiscal să demonstreze pentru
angajarea răspunderii solidare a administratorului că acesta, cu rea-credință, a
determinat nedeclararea și / sau neachitarea la scadență a obligațiilor fiscale.
31.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
Cu unanimitate, a fost agreată opinia formatorului INM.
V. ACHIZIȚII PUBLICE
Problema s-a pus în discuție în cazul (întâlnit frecvent în practică) în care autoritatea
contractantă respinge ca inadmisibilă o anumită ofertă – invocând un motiv de
neconformitate/ inacceptabilitate –, iar, apoi, cu ocazia reevaluării ofertelor, ca urmare a
deciziei C.N.S.C. sau a hotărârii instanței de contencios administrativ (pronunțată în temeiul
dispozițiilor art. 285 din O.U.G. nr. 34/2006), respinge, din nou, aceeași ofertă, tot ca
334
inadmisibilă – invocând un alt motiv de neconformitate/inacceptabilitate, care exista și la
data evaluării, dar nu a fost analizat (și, în fine, la o reevaluare următoare respinge și a treia
oară, aceeași ofertă, ca inadmisibilă, pentru un motiv de neconformitate/inacceptabilitate,
care exista atât la data evaluării, cât și la data primei reevaluări, dar nu a fost invocat și
analizat de către autoritatea contractantă).
Referitor la acest punct, în cadrul dezbaterilor au fost făcute următoarele precizări:
- etapizarea analizei ofertelor, astfel cum este prevăzută de dispozițiile O.U.G. nr.
34/2006 (criteriile de calificare - eligibilitate, apoi criteriile de selecție - oferta financiară
și, în fine, oferta tehnică) se regăsește și în normele tehnice ale ANRMAP. Nu se poate impune
autorității contractante ca în momentul în care identifică un motiv de
neconformitate/inacceptabilitate pentru una dintre etape, să parcurgă obligatoriu și etapele
următoare pentru a verifica dacă, cu privire la același ofertant, există motive de
inacceptabilitate pentru propunerea tehnică sau financiară.
- chestiunea în discuție ridică și o problemă de procedură, ce vizează depășirea de
către instanță a limitelor sesizării, prin indicarea autorității contractante a momentului din
care trebuie reluată procedura. Prin raportare la modul în care toate autoritățile publice
contractante au interes să-și folosească fondurile și principiul utilizării eficiente a fondurilor
publice - ca principiu de bază al achizițiilor publice - autoritățile contractante trebuie să
facă o analiză totală a condițiilor de admisibilitate. Instanțele de contencios administrativ
nu pot face însă o cenzură decât a raportului procedurii în limitele sesizării. În acest context,
de lege ferenda ar trebui avute în vedere modificări legislative de natură să asigure o
parcurgere mai rapidă a etapelor, pentru a răspunde exigențelor impuse de desfășurarea cu
celeritate a procedurii de achiziție. Se impune și responsabilizarea autorităților în acest sens.
Concluzia agreată de participanții la întâlnire a fost în sensul necesităţii prevederii unei
dispoziții legale prin care autoritatea contractantă să fie obligată să analizeze
conformitatea unei oferte din perspectiva tuturor criteriilor, fără posibilitatea de a reveni
ulterior, astfel încât actul administrativ supus cenzurii instanței să permită acesteia să
analizeze toate criteriile de conformitate a ofertei. Instanţa de contencios administrativ
poate doar, anulând actul administrativ supus controlului de legalitate, să oblige
autoritatea contractantă să continue procedura de achiziţie, indicând concret de la ce
moment.
Notă
A se vedea și Decizia ÎCCJ nr.66 din 1 octombrie 2018 (dosar nr.1320/1/2018) prin care
s-a admis sesizarea formulată de Curtea de Apel Suceava – Secţia de contencios administrativ
şi fiscal, în dosarul nr. 156/39/2018, privind pronunțarea unei hotărâri prealabile şi, în
consecinţă, s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 65, art. 104 alin. (3), art. 133 şi art. 134
alin. (1) din Normele metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea
contractului de achiziţie publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile
publice, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, cu modificările şi completările
ulterioare, raportat la dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile
şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor
335
sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi
pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, cu
modificările şi completările ulterioare, autoritatea contractantă învestită cu reevaluarea
ofertei în urma controlului de legalitate exercitat de Consiliul Naţional de Soluţionare a
Contestaţiilor şi/sau instanţa de judecată are posibilitatea de a verifica toate elementele
tehnice şi aspectele financiare ale ofertei apte a demonstra admisibilitatea ei dacă din
mijloacele de probă administrate nu rezultă verificarea lor anterioară.
336
2.3 Opinia formatorului INM
Pentru oferirea unui răspuns problemei sesizate de Curtea de Apel Suceava prezintă
relevanță în scopul determinării regimului juridic de drept procesual, ca normă juridică
specială aplicabilă în materia achizițiilor publice, Legea nr.101/2016 65, care arată la art.1
alin.1 că ,,Prezenta lege reglementează remediile, căile de atac și procedura de
soluționare a acestora, pe cale administrativ-jurisdicțională sau judiciară, în materie
de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor
de concesiune, (…).”. [s.n.]
Altfel spus, prin Legea nr.101/2016 legiuitorul a urmărit să reglementeze aspecte
inclusiv privind procesele în analiza de legalitate a procedurilor de atribuire a contractelor
de achiziție publică lato sensu (înţelegând inclusiv acordurile-cadru, contractele sectoriale
şi cele privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii).
În ce privește categoria amintită de procese, acestea se pot soluționa, la alegerea părții
interesate, fie în procedura contestației formulate pe cale administrativ-jurisdicțională prin
pronunțarea unei decizii de către Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor (CNSC),
susceptibilă de a fi atacată cu plângere în fața curții de apel – secția de contencios
administrativ și fiscal, care se pronunță prin decizie definitivă (art.8 și următoarele din Legea
nr.101/2016), fie în procedura contestației formulate pe cale judiciară prin pronunțarea unei
sentințe de către tribunal – secția de contencios administrativ și fiscal, susceptibilă de a fi
atacată cu recurs în fața curții de apel – secția de contencios administrativ și fiscal, care se
pronunță prin decizie definitivă (art.49 și următoarele din Legea nr.101/2016).
Aşadar, potrivit art.35 alin.2 din Legea nr.101/2016 „Hotărârea prin care instanţa
soluţionează plângerea este definitivă.”, reţinând totodată că art.29, art.30 alin.2 şi art.32
alin.4 din acelaşi act normativ prevăd că „Deciziile Consiliului [Naţional de Soluţionare a
Contestaţiilor] privind soluţionarea contestaţiei pot fi atacate de către autoritatea
contractantă şi/sau de către orice persoană vătămată de măsurile dispuse de Consiliu cu
plângere la instanţa de judecată competentă, atât pentru motive de nelegalitate, cât
şi de netemeinicie, în termen de 10 zile lucrătoare de la comunicare pentru părţile cauzei,
respectiv de la data luării la cunoştinţă de către alte persoane vătămate.” (art.29),
respectiv „În plângere, contestatorul nu poate invoca alte motive împotriva actelor
autorităţii contractante decât cele cuprinse în contestaţia adresată Consiliului.” (art.30
alin.2) şi „Plângerea este soluţionată de urgenţă şi cu precădere, într-un termen ce nu va
depăşi 45 de zile de la data sesizării legale a instanţei, în complete specializate în achiziţii
publice, formate din 3 judecători.” (art.32 alin.4).
Totodată, art.68 din Legea nr.101/2016 prevede că „Dispoziţiile prezentei legi se
completează cu prevederile (…) Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare,
(…), în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare.”.
65
Legea nr.101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor
sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea
Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.393 din 23 mai
2016, cu modificările și completările ulterioare.
337
Or, art.444 alin.1 din Legea nr.134/2010 privind Codul de procedură civilă, republicată,
prevede că „Dacă prin hotărârea dată instanţa a omis să se pronunţe asupra unui capăt
de cerere principal sau accesoriu ori asupra unei cereri conexe sau incidentale, se poate
cere completarea hotărârii în acelaşi termen în care se poate declara, după caz, apel
sau recurs împotriva acelei hotărâri, iar în cazul hotărârilor date în căile extraordinare
de atac sau în fond după casarea cu reţinere, în termen de 15 zile de la pronunţare. În
cazul hotărârilor definitive pronunţate în apel sau în recurs, completarea acestora se
poate cere în termen de 15 zile de la comunicare.”. [s.n.]
Observând acest din urmă text legal, reţinem că legiuitorul este favorabil remedierii, în
cadrul aceluiaşi proces, a oricărei omisiuni de pronunţare a instanţei de fond sau de control
judiciar asupra cererilor sau capetelor de cerere formulate de partea titulară, în scop de
încercare a evitării declanşării unui nou proces, ce implică în general un consum suplimentar
de resurse umane şi materiale. Tocmai de aceea, formularea art.444 din Codul de procedură
civilă este una cuprinzătoare, de natură a acoperi tipicitatea procesului civil desfăşurat în
primă instanţă şi căi de atac ordinare şi / sau extraordinare.
În cazul plângerii formulate împotriva deciziei Consiliului Național de Soluționare a
Contestațiilor (CNSC) suntem în prezenţa primei învestiri a instanţei judecătoreşti cu o
acţiune îndreptată împotriva unui act administrativ – jurisdicţional ce analizează legalitatea
unui act al autorităţii contractante emis în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de
atribuire.
Plângerea în discuţie se judecă în primă şi ultimă instanţă de curtea de apel, care se
pronunţă printr-o decizie definitivă, nesusceptibilă deci de apel (cale de atac ordinată,
specifică procedurii civile) sau recurs (cale de atac extraordinară, specifică materiei
contenciosului administrativ).
În aceste condiţii, admiţând că decizia curţii de apel pronunţată potrivit art.29 – 35 din
Legea nr.101/2016 este compatibilă cu procedura de completare a hotărârii reglementată
de art.444 din Codul de procedură civilă, termenul de formulare a cererii trebuie identificat
în conţinutul acestui din urmă text legal.
Preliminar, apreciem că procedura de completare a hotărârii se aplică şi deciziei în
discuţie, chiar dacă o astfel de hotărâre nu se circumscrie strict tipologiei avute în vedere
de art.444 Cod procedură civilă, nefiind o sentinţă susceptibilă de apel sau recurs şi nicio
decizie pronunţată în apel sau într-o cale extraordinară de atac. Cu toate acestea, controlul
efectuat de curtea de apel fiind unul pentru motive vizând atât legalitatea, cât şi temeinicia
deciziei administrativ – jurisdicţionale a CNSC, reţinând totodată şi textul art.192 alin.2 din
Codul de procedură civilă – „Procesul începe prin înregistrarea cererii la instanţă, în
condiţiile legii.” – conchidem că procedura plângerii prezintă elemente de reglementare ce
o aseamănă judecăţii în primă instanţă (fiind o primă sesizare a unei instanţe judecătoreşti
în sensul art.21 rap. la art.126 din Constituţia României) sau judecăţii în apel (control
judiciar asupra unui act jurisdicţional pentru motive de fapt şi de drept, competenţa curţii
de apel fiind una de plină jurisdicţie, vizând atât temeinicia, cât şi legalitatea actului). Or,
atât sentinţa de primă instanţă, cât şi decizia din apel sunt susceptibile de completarea
hotărârii în cond. art.444 din Codul de procedură civilă şi, în mod corespunzător, va fi
compatibilă cu acea procedură şi decizia curţii de apel pronunţată potrivit art.29 – 35 din
Legea nr.101/2016.
338
În acest context, câtă vreme hotărârea în discuţie nu pare să se încadreze în niciuna
dintre categoriile enumerate de textul legal, apreciem că determinarea termenului de
formulare a cererii se va face prin prisma art.5 alin.3 din Codul de procedură civilă – „în
baza dispoziţiilor legale privitoare la situaţii asemănătoare”.
În consecinţă, termenul respectiv va fi unul de 15 zile, specific ipotezelor
asemănătoare de control judiciar prin intermediul unei căi de atac, urmând a curge de
la comunicarea deciziei pronunţate de curte de apel, asemănător ipotezei legale din
art.444 alin.1 teza finală Cod procedură civilă privitoare la hotărârea definitivă.
În acest din urmă sens, ipotezele reglementate de art.444 din Codul de procedură civilă
sunt cele referitoare la:
→ (i) termenul declarării apelului şi recursului – ipoteza nu constituie o situaţie
asemănătoare, întrucât decizia pronunţată de curtea de apel în soluţionarea plângerii are
caracter definitiv, nefiind susceptibilă de apel sau de recurs;
→ (ii) termenul de 15 zile de la comunicare – ipoteza constituie o situaţie asemănătoare
celei a deciziei pronunţate de curtea de apel în soluţionarea plângerii, întrucât hotărârea
este definitivă, la fel ca şi în premisa textului art.444 din Codul de procedură civilă, iar
controlul exercitat de instanţă este unul de temeinicie şi legalitate, la fel ca în cazul
apelului;
→ (ii) termenul de 15 zile de la pronunţare – ipoteza, deşi poate constitui o situaţie
asemănătoare, este înlăturată de la aplicare de teza analizată anterior, întrucât are mai
multe elemente de diferenţiere, privind căi extraordinare de atac limitate în general sub
aspectul admisibilităţii doar la câteva motive expres şi limitativ reglementate de legiuitor
(art.488 din Codul de procedură civilă pentru recurs, art.503 din Codul de procedură civilă
pentru contestaţia în anulare sau art.509 din Codul de procedură civilă pentru revizuire),
spre deosebire de plângerea din materia achiziţiilor publice, procedură ce permite un control
de plină jurisdicţie.
În sfârşit, deşi compunerea completului de judecată cu 3 judecători specific plângerii
aminteşte de procedura recursului, totuşi asemănarea nu ar trebui făcută cu această cale de
atac, întrucât, după cum s-a arătat deja, controlul judiciar în plângere nu este unul limitat
la motive de legalitate, ci implică şi analiză de temeinicie, iar procedura prevăzută de art.29
– 35 din Legea nr.101/2016 constituie singurul acces oferit de legiuitor în faţa unei instanţe
judecătoreşti.
Or, prin decizia nr.381/2018 a Curţii Constituţionale a României ce a vizat art.51 alin.3
din Legea nr.317/2004 privind Consiliul Superior al Magistraturii, instanţa de contencios
constituţional a arătat că „recursul” reglementat de textul legal menţionat „nu trebuie
calificat ca fiind acea cale extraordinară de atac prevăzută de Codul de procedură civilă, ci
ca o veritabilă cale de atac devolutivă împotriva hotărârii organului disciplinar (Consiliul
Superior al Magistraturii, prin secţiile sale, având rolul unei instanţe de judecată) - cale de
atac soluţionată de către o instanţă judecătorească, anume Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, prin luarea în considerare a tuturor aspectelor şi prin verificarea atât a legalităţii
procedurii, cât şi a temeiniciei hotărârii instanţei disciplinare.”, respectiv „când hotărârea
supusă recursului nu este o hotărâre judecătorească, recursul astfel exercitat nu poate
fi calificat drept cale extraordinară de atac.” şi „această cale de atac împotriva
hotărârilor secţiilor CSM trebuie să fie una efectivă, devolutivă, care să asigure toate
339
garanţiile dreptului de acces la instanţă şi al unui proces echitabil, prin luarea în
considerare a tuturor aspectelor şi prin verificarea atât a legalităţii procedurii, cât şi
a temeiniciei hotărârii instanţei disciplinare”. [s.n.]
Reţinând aceste considerente ale Curţii Constituţionale şi raportându-le la specificul
plângerii reglementate de Legea nr.101/2016, apreciind că reprezintă o cale de atac
devolutivă în fapt şi în drept, asemănarea sa trebuie făcută cu singura cale de atac
echivalentă – anume cea ordinară a apelului – cu consecinţa reţinerii termenului de 15 zile
de la comunicare din textul art.444 teza finală Cod procedură civilă pentru formularea
cererii de completare a deciziei curţii de apel.
340
19 din O.UG. nr. 34/2006 și cu privire la posibilitatea verificării de către instanță a
respectării acestor principii.
Din expunerea problemei de drept sesizate de Curtea de Apel Braşov rezultă următoarele
opinii conturate în practica judiciară:
Într-o opinie, însuşită prin minuta întâlnirii trimestriale din decembrie 2017 s-a
concluzionat că HP 34/2017 privind art. 182 Cod procedură civilă nu este aplicabil în ce
priveşte modul de calcul special al termenelor prevăzut de art. 5 din Legea nr. 101/2016.
În argumentare s-au reţinut textele art. 5 şi 68 din Legea nr. 101/2016 raportat la decizia
nr. 34/2017 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie - Completul pentru dezlegarea unor chestiuni
de drept. Astfel, analizând cuprinsul dispoziţiilor precitate rezultă că prevederile art. 5 din
Legea nr. 101/2016 nu pot fi interpretate în sensul obligatoriu statuat prin Decizia nr.
34/2017, raportarea la programul de lucru al instanţei fiind contrară prevederilor exprese
ale art. 5 care fac referire la „expirarea ultimei ore a ultimei zile a termenului” ori
„expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare”.
Opinia contrară, neînsuşită, a fost indicată de Curtea de Apel Braşov în sensul că art. 5
din Legea nr. 101/2016 nu este contrar faţă de dispoziţiile de drept comun interpretate prin
Decizia nr. 34/2017 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie în complet pentru dezlegarea unor
chestiuni de drept.
342
Art. 5 din Legea nr. 101/2016 prevede că „(1) Termenele procedurale stabilite de
prezenta lege, exprimate în zile, încep să curgă de la începutul primei ore a primei zile a
termenului şi se încheie la expirarea ultimei ore a ultimei zile a termenului. (2) Ziua în
cursul căreia a fost comunicat un act procedural nu este luată în calculul termenului. Dacă
ultima zi a unui termen exprimat altfel decât în ore este o zi nelucrătoare, termenul se
încheie la expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare.”.
Acest text legal este reglementat în corpul Legii nr. 101/2016 în partea referitoare la
Dispoziţiile generale, având aşadar aplicabilitate pentru orice situaţie de calcul al
termenelor reglementate de Legea nr. 101/2016, în măsura în care nu există o altă normă
specială care să devină incidentă în mod prioritar.
Totodată, art. 5 din Legea nr. 101/2016 prezintă caracter special faţă de reglementarea
Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, republicată, dat fiind că art. 68 din
Legea nr. 101/2016 prevede că „Dispoziţiile prezentei legi se completează cu prevederile
Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare,
ale Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare, şi cu cele ale Legii nr.
287/2009, republicată, cu modificările ulterioare, în măsura în care prevederile acestora
din urmă nu sunt contrare.”. Aşadar, Codul de procedură civilă – drept comun general în
materie procesual civilă, dat fiind şi art. 2 din Legea nr. 134/2010 republicată – se va aplica
doar în completarea textelor legale speciale, în măsura în care acestea nu reglementează
altfel.
Textul în discuţie prevede că un termen procedural stabilit de Legea nr. 101/2016,
exprimat în zile, începe să curgă de la începutul primei ore a primei zile a termenului şi se
încheie la expirarea ultimei ore a ultimei zile a termenului, cu menţiunea că ziua în cursul
căreia a fost comunicat un act procedural nu este luată în calculul termenului, iar dacă
ultima zi a unui termen exprimat altfel decât în ore este o zi nelucrătoare, termenul se
încheie la expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare. Aşadar, sistemul de calcul este
unul intermediar.
Art. 181 alin. (1) pct. 2 din Codul de procedură civilă arată că „Termenele, în afară de
cazul în care legea dispune altfel, se calculează după cum urmează: (…) 2. când termenul
se socoteşte pe zile, nu intră în calcul ziua de la care începe să curgă termenul, nici ziua
când acesta se împlineşte;”, instituind un mod de calcul exclusiv sau pe zile libere.
Or, acest sistem de calcul propriu Codului de procedură civilă, având caracter de drept
comun, este înlăturat de la aplicare de norma specială a art. 5 raportat la art. 68 din Legea
nr.101/2016, prin care se instituie un sistem de calcul intermediar specific acestui act
normativ special.
Art. 182 din Codul de procedură civilă prevede că „(1) Termenul care se socoteşte pe
zile, săptămâni, luni sau ani se împlineşte la ora 24,00 a ultimei zile în care se poate
îndeplini actul de procedură. (2) Cu toate acestea, dacă este vorba de un act ce trebuie
depus la instanţă sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la care activitatea
încetează în acel loc în mod legal, dispoziţiile art. 183 fiind aplicabile.”.
Din lectura atentă a acestei din urmă norme juridice reiese că scopul său este de a
explicita suplimentar modul de calcul al termenelor, aşa cum a fost prevăzut la art. 181 din
Codul de procedură civilă, având, pe de o parte, o formulare asemănătoare celei din art. 5
al Legii nr. 101/2016, în sensul că termenul pe zile se împlineşte la ora 24,00 a ultimei zile
în care se poate îndeplini actul de procedură, dar, pe de altă parte, şi o reglementare
contrară celei din legea specială, întrucât prevede că în cazul actului ce trebuie depus la
instanţă sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la care activitatea încetează în acel
343
loc în mod legal. Astfel, în această din urmă ipoteză normativă, ultima zi a termenului
procedural calculat pe zile libere nu va fi una completă de 24 de ore, ci limitată la ora la
care activitatea încetează în locul relevant. În schimb, o astfel de restrângere nu rezultă
nici din litera şi nici spiritul art. 5 al Legii nr. 101/2016.
Diferenţierea se impune a fi făcută cu atât mai necesar cu cât sistemele de calcul sunt
diferite, în cazul celui exclusiv sau pe zile libere, specific Codului de procedură civilă,
legiuitorul acordând deja un beneficiu în favoarea părţii interesate prin neincluderea în
calcul a ultimei zile a termenului, astfel că limitarea dreptului de sesizare la ora închiderii
programului de lucru în locul relevant nu afectează durata legală a termenului procedural.
În schimb, Legea nr. 101/2016 stabileşte un sistem de calcul intermediar, în care ultima zi
a termenului procedural se include în calcul, astfel că aplicarea art. 182 alin. (2) din Codul
de procedură civilă ar avea ca efect faptul că termenul nu mai se încheie la expirarea ultimei
ore a ultimei zile, ci la ora la care activitatea încetează, respectiv potenţial mai devreme.
În aceste condiţii, art. 181 alin. (1) pct. 2 şi art. 182 din Codul de procedură civilă sunt
contrare art. 5 din Legea nr. 101/2016, ceea ce exclude aplicarea lor în completarea acestui
din urmă text legal, dat fiind şi art. 68 din legea specială.
Decizia nr. 34/2017 pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie – Completul pentru
dezlegarea unor chestiuni de drept prevede că „În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor
art. 182 şi art. 183 din Codul de procedură civilă, actul de procedură transmis prin fax sau
poştă electronică, în ultima zi a termenului care se socoteşte pe zile, după ora la care
activitatea încetează la instanţă, nu este socotit a fi depus în termen.”. Fiind o dezlegare
a unor chestiuni de drept în legătură cu art. 182 din Codul de procedură civilă, text legal ce
nu se aplică în materia proceselor prevăzute de Legea nr. 101/2016, decizia nr. 34/2017 a
instanţei supreme nu este aplicabilă.
Observând însă şi decizia Curţii Constituţionale a României nr. 605/2016, dar şi textele
art. 16 alin. (5), respectiv 501 alin. (4) (specifice contestaţiei administrativ-jurisdicţionale şi
contestaţiei judiciare privind procedurile de atribuire a contractului de achiziţie publică) din
Legea nr. 101/2016, astfel cum a fost modificată şi completată prin O.U.G. nr. 45/2018,
apreciem că simpla trimitere fax sau e-mail de către persoana interesată nu va atesta prin
ea însăşi încadrarea în termenul legal, ci ea trebuie unită cu o confirmare de primire a
acestora (inclusiv în forma vizei de înregistrare aplicată de instanţă sau de partea adversă –
autoritate contractantă), valorând dovadă a datei certe a corespondenţei, ceea ce face ca
expeditorul care recurge la fax sau e-mail să suporte riscul emiterii unei confirmări de
trimitere după împlinirea termenului legal, adică riscul tardivităţii actului de procedură.
344
nulitatea contractului de achiziție publică încheiat în perioada de activitate a O.U.G. nr.
34/2006 ce au primit soluţii diferite.
Odată cu intrarea în vigoare a Legilor nr. 98/2016 și nr. 101/2016 și abrogarea O.U.G.
nr. 34/2006 se pune problema aplicării în timp a legii în aceste litigii cu privire la motivele
de nulitate invocate, termenul de introducere a acțiunii și legea procedurală aplicabilă.
Astfel, în practica instanţei menţionate, s-au conturat următoarele opinii:
În opinie majoritară, în privința legii procesuale aplicabile cererilor privind anularea
contractelor de achiziție încheiate sub imperiul O.U.G. nr. 34/2006, în raport de dispozițiile
art. 69 alin. (1) și (2) din Legea nr. 101/2016, legea procesuală aplicabilă este Legea nr.
101/2016.
În consecință, calea de atac este recursul în 10 zile de la comunicare, iar termenul de
recurs se va calcula conform art. 5 din lege; cererea este supusă taxelor judiciare de timbru
stabilite de Legea nr. 101/2016.
De asemenea, conform prevederilor tranzitorii de la art. 69 alin. (4), termenele
procedurale aflate în curs la data intrării în vigoare a Legii nr. 101/2016 rămân supuse legii
în vigoare la data la care au început să curgă. Prevederile art. 69 alin. (4) din Legea nr.
101/2016 trebuie interpretate în sensul că se referă nu numai la noțiunea de durată a
termenului, dar și la consecințele și actele de procedură legate de aceste termene.
În privința dreptului material aplicabil, se observă că dispozițiile art. 69 alin. (1) și (2)
din Legea nr. 101/2016 stabilesc că acţiunile se soluţionează „în condiţiile şi cu procedura
prevăzute de legea în vigoare la data la care au fost depuse”. Aceste dispoziţii trebuie
interpretate, în raport de principiul neretroactivității legii și de faptul că Legea nr. 101/2016
reglementează în principal aspecte de procedură, în sensul că motivele de nulitate privind
contractele de achiziție încheiate sub imperiul O.U.G. nr. 34/2006, inclusiv termenul de
formulare a acțiunii, sunt cele prevăzute de O.U.G. nr. 34/2006, și nu de dispozițiile noi din
Legea nr. 101/2016. Nu se poate impune părților contractante respectarea unor dispoziții
legale referitoare la valabilitatea încheierii contractului, care nu erau în vigoare la momentul
încheierii contractului.
În opinie minoritară, încălcarea principiului constituțional al neretroactivității legii nu
poate fi stabilită de judecătorul de drept comun, ci de cel constituțional, motiv pentru care
ar trebui invocată neconstituționalitatea dispozițiilor art. 69 din Legea nr. 101/2016. S-a
apreciat că, atâta vreme cât legea nu distinge, înseamnă că sunt aplicabile și normele de
drept material cuprinse în Legea nr. 101/2016, respectiv cauzele de nulitate prevăzute de
art. 58.
Se consideră că distincţia menţionată prezintă importanţă întrucât, deşi este vorba de o
nulitate absolută, există o diferenţă clară de abordare a legiuitorului în ceea ce priveşte
termenul de formulare a acţiunii.
Astfel, art. 28714 din O.U.G. nr. 34/2006 instituie un termen de 30 de zile, respectiv 6
luni de la încheierea contractului, stabilind că „Cererea introdusă după expirarea termenelor
prevăzute la alin. (1) se soluţionează potrivit dispoziţiilor art. 287 11.”, în timp ce art. 60 din
Legea nr. 101/2016 instituie doar termenul de 30 de zile, respectiv termenul de 6 luni de la
data publicării anunţului de atribuire a contractului, pe care îl califică drept termen de
decădere.
347
La nivelul Curții de Apel Timișoara s-a pus problema dacă, în ipoteza renunţării la
judecata plângerii împotriva deciziei pronunţate de Consiliul Naţional de Soluţionare a
Contestaţiilor, hotărârea este definitivă sau se poate exercita calea de atac a recursului, iar,
în această ultimă situație, care este termenul de exercitare a recursului.
Potrivit materialului transmis de Curtea de Apel Timișoara, nu rezultă că a fost
identificată practică neunitară, ci doar s-a transmis opinia că decizia prin care se ia act de
renunțarea la judecata plângerii împotriva deciziei pronunţate de Consiliul Naţional de
Soluţionare a Contestaţiilor este atacabilă cu recurs, conform art. 406 alin. (6) din Codul de
procedură civilă, iar acesta se exercită în termenul de 15 zile de la comunicare, prevăzut de
art. 20 alin. (1) din Legea nr. 554/2004.
348
8. Stabilirea termenului înlăuntrul căruia poate fi formulată cererea pentru
completarea unei decizii pronunţate de curtea de apel asupra plângerii împotriva
deciziei Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 53)
66
Legea nr.101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor
sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea
349
alin.1 că ,,Prezenta lege reglementează remediile, căile de atac și procedura de
soluționare a acestora, pe cale administrativ-jurisdicțională sau judiciară, în materie
de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor
de concesiune, (…).”. [s.n.]
Altfel spus, prin Legea nr.101/2016 legiuitorul a urmărit să reglementeze aspecte
inclusiv privind procesele în analiza de legalitate a procedurilor de atribuire a contractelor
de achiziție publică lato sensu (înţelegând inclusiv acordurile-cadru, contractele sectoriale
şi cele privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii).
În ce privește categoria amintită de procese, acestea se pot soluționa, la alegerea părții
interesate, fie în procedura contestației formulate pe cale administrativ-jurisdicțională prin
pronunțarea unei decizii de către Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor (CNSC),
susceptibilă de a fi atacată cu plângere în fața curții de apel – secția de contencios
administrativ și fiscal, care se pronunță prin decizie definitivă (art.8 și următoarele din Legea
nr.101/2016), fie în procedura contestației formulate pe cale judiciară prin pronunțarea unei
sentințe de către tribunal – secția de contencios administrativ și fiscal, susceptibilă de a fi
atacată cu recurs în fața curții de apel – secția de contencios administrativ și fiscal, care se
pronunță prin decizie definitivă (art.49 și următoarele din Legea nr.101/2016).
Aşadar, potrivit art.35 alin.2 din Legea nr.101/2016 „Hotărârea prin care instanţa
soluţionează plângerea este definitivă.”, reţinând totodată că art.29, art.30 alin.2 şi art.32
alin.4 din acelaşi act normativ prevăd că „Deciziile Consiliului [Naţional de Soluţionare a
Contestaţiilor] privind soluţionarea contestaţiei pot fi atacate de către autoritatea
contractantă şi/sau de către orice persoană vătămată de măsurile dispuse de Consiliu cu
plângere la instanţa de judecată competentă, atât pentru motive de nelegalitate, cât
şi de netemeinicie, în termen de 10 zile lucrătoare de la comunicare pentru părţile cauzei,
respectiv de la data luării la cunoştinţă de către alte persoane vătămate.” (art.29),
respectiv „În plângere, contestatorul nu poate invoca alte motive împotriva actelor
autorităţii contractante decât cele cuprinse în contestaţia adresată Consiliului.” (art.30
alin.2) şi „Plângerea este soluţionată de urgenţă şi cu precădere, într-un termen ce nu va
depăşi 45 de zile de la data sesizării legale a instanţei, în complete specializate în achiziţii
publice, formate din 3 judecători.” (art.32 alin.4).
Totodată, art.68 din Legea nr.101/2016 prevede că „Dispoziţiile prezentei legi se
completează cu prevederile (…) Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare,
(…), în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare.”.
Or, art.444 alin.1 din Legea nr.134/2010 privind Codul de procedură civilă, republicată,
prevede că „Dacă prin hotărârea dată instanţa a omis să se pronunţe asupra unui capăt
de cerere principal sau accesoriu ori asupra unei cereri conexe sau incidentale, se poate
cere completarea hotărârii în acelaşi termen în care se poate declara, după caz, apel
sau recurs împotriva acelei hotărâri, iar în cazul hotărârilor date în căile extraordinare
de atac sau în fond după casarea cu reţinere, în termen de 15 zile de la pronunţare. În
cazul hotărârilor definitive pronunţate în apel sau în recurs, completarea acestora se
poate cere în termen de 15 zile de la comunicare.”. [s.n.]
Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.393 din 23 mai
2016, cu modificările și completările ulterioare.
350
Observând acest din urmă text legal, reţinem că legiuitorul este favorabil remedierii, în
cadrul aceluiaşi proces, a oricărei omisiuni de pronunţare a instanţei de fond sau de control
judiciar asupra cererilor sau capetelor de cerere formulate de partea titulară, în scop de
încercare a evitării declanşării unui nou proces, ce implică în general un consum suplimentar
de resurse umane şi materiale. Tocmai de aceea, formularea art.444 din Codul de procedură
civilă este una cuprinzătoare, de natură a acoperi tipicitatea procesului civil desfăşurat în
primă instanţă şi căi de atac ordinare şi / sau extraordinare.
În cazul plângerii formulate împotriva deciziei Consiliului Național de Soluționare a
Contestațiilor (CNSC) suntem în prezenţa primei învestiri a instanţei judecătoreşti cu o
acţiune îndreptată împotriva unui act administrativ – jurisdicţional ce analizează legalitatea
unui act al autorităţii contractante emis în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de
atribuire.
Plângerea în discuţie se judecă în primă şi ultimă instanţă de curtea de apel, care se
pronunţă printr-o decizie definitivă, nesusceptibilă deci de apel (cale de atac ordinată,
specifică procedurii civile) sau recurs (cale de atac extraordinară, specifică materiei
contenciosului administrativ).
În aceste condiţii, admiţând că decizia curţii de apel pronunţată potrivit art.29 – 35 din
Legea nr.101/2016 este compatibilă cu procedura de completare a hotărârii reglementată
de art.444 din Codul de procedură civilă, termenul de formulare a cererii trebuie identificat
în conţinutul acestui din urmă text legal.
Preliminar, apreciem că procedura de completare a hotărârii se aplică şi deciziei în
discuţie, chiar dacă o astfel de hotărâre nu se circumscrie strict tipologiei avute în vedere
de art.444 Cod procedură civilă, nefiind o sentinţă susceptibilă de apel sau recurs şi nicio
decizie pronunţată în apel sau într-o cale extraordinară de atac. Cu toate acestea, controlul
efectuat de curtea de apel fiind unul pentru motive vizând atât legalitatea, cât şi temeinicia
deciziei administrativ – jurisdicţionale a CNSC, reţinând totodată şi textul art.192 alin.2 din
Codul de procedură civilă – „Procesul începe prin înregistrarea cererii la instanţă, în
condiţiile legii.” – conchidem că procedura plângerii prezintă elemente de reglementare ce
o aseamănă judecăţii în primă instanţă (fiind o primă sesizare a unei instanţe judecătoreşti
în sensul art.21 rap. la art.126 din Constituţia României) sau judecăţii în apel (control
judiciar asupra unui act jurisdicţional pentru motive de fapt şi de drept, competenţa curţii
de apel fiind una de plină jurisdicţie, vizând atât temeinicia, cât şi legalitatea actului). Or,
atât sentinţa de primă instanţă, cât şi decizia din apel sunt susceptibile de completarea
hotărârii în cond. art.444 din Codul de procedură civilă şi, în mod corespunzător, va fi
compatibilă cu acea procedură şi decizia curţii de apel pronunţată potrivit art.29 – 35 din
Legea nr.101/2016.
În acest context, câtă vreme hotărârea în discuţie nu pare să se încadreze în niciuna
dintre categoriile enumerate de textul legal, apreciem că determinarea termenului de
formulare a cererii se va face prin prisma art.5 alin.3 din Codul de procedură civilă – „în
baza dispoziţiilor legale privitoare la situaţii asemănătoare”.
În consecinţă, termenul respectiv va fi unul de 15 zile, specific ipotezelor
asemănătoare de control judiciar prin intermediul unei căi de atac, urmând a curge de
la comunicarea deciziei pronunţate de curte de apel, asemănător ipotezei legale din
art.444 alin.1 teza finală Cod procedură civilă privitoare la hotărârea definitivă.
351
În acest din urmă sens, ipotezele reglementate de art.444 din Codul de procedură civilă
sunt cele referitoare la:
→ (i) termenul declarării apelului şi recursului – ipoteza nu constituie o situaţie
asemănătoare, întrucât decizia pronunţată de curtea de apel în soluţionarea plângerii are
caracter definitiv, nefiind susceptibilă de apel sau de recurs;
→ (ii) termenul de 15 zile de la comunicare – ipoteza constituie o situaţie asemănătoare
celei a deciziei pronunţate de curtea de apel în soluţionarea plângerii, întrucât hotărârea
este definitivă, la fel ca şi în premisa textului art.444 din Codul de procedură civilă, iar
controlul exercitat de instanţă este unul de temeinicie şi legalitate, la fel ca în cazul
apelului;
→ (ii) termenul de 15 zile de la pronunţare – ipoteza, deşi poate constitui o situaţie
asemănătoare, este înlăturată de la aplicare de teza analizată anterior, întrucât are mai
multe elemente de diferenţiere, privind căi extraordinare de atac limitate în general sub
aspectul admisibilităţii doar la câteva motive expres şi limitativ reglementate de legiuitor
(art.488 din Codul de procedură civilă pentru recurs, art.503 din Codul de procedură civilă
pentru contestaţia în anulare sau art.509 din Codul de procedură civilă pentru revizuire),
spre deosebire de plângerea din materia achiziţiilor publice, procedură ce permite un control
de plină jurisdicţie.
În sfârşit, deşi compunerea completului de judecată cu 3 judecători specific plângerii
aminteşte de procedura recursului, totuşi asemănarea nu ar trebui făcută cu această cale de
atac, întrucât, după cum s-a arătat deja, controlul judiciar în plângere nu este unul limitat
la motive de legalitate, ci implică şi analiză de temeinicie, iar procedura prevăzută de art.29
– 35 din Legea nr.101/2016 constituie singurul acces oferit de legiuitor în faţa unei instanţe
judecătoreşti.
Or, prin decizia nr.381/2018 a Curţii Constituţionale a României ce a vizat art.51 alin.3
din Legea nr.317/2004 privind Consiliul Superior al Magistraturii, instanţa de contencios
constituţional a arătat că „recursul” reglementat de textul legal menţionat „nu trebuie
calificat ca fiind acea cale extraordinară de atac prevăzută de Codul de procedură civilă, ci
ca o veritabilă cale de atac devolutivă împotriva hotărârii organului disciplinar (Consiliul
Superior al Magistraturii, prin secţiile sale, având rolul unei instanţe de judecată) - cale de
atac soluţionată de către o instanţă judecătorească, anume Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, prin luarea în considerare a tuturor aspectelor şi prin verificarea atât a legalităţii
procedurii, cât şi a temeiniciei hotărârii instanţei disciplinare.”, respectiv „când hotărârea
supusă recursului nu este o hotărâre judecătorească, recursul astfel exercitat nu poate
fi calificat drept cale extraordinară de atac.” şi „această cale de atac împotriva
hotărârilor secţiilor CSM trebuie să fie una efectivă, devolutivă, care să asigure toate
garanţiile dreptului de acces la instanţă şi al unui proces echitabil, prin luarea în
considerare a tuturor aspectelor şi prin verificarea atât a legalităţii procedurii, cât şi
a temeiniciei hotărârii instanţei disciplinare”. [s.n.]
Reţinând aceste considerente ale Curţii Constituţionale şi raportându-le la specificul
plângerii reglementate de Legea nr.101/2016, apreciind că reprezintă o cale de atac
devolutivă în fapt şi în drept, asemănarea sa trebuie făcută cu singura cale de atac
echivalentă – anume cea ordinară a apelului – cu consecinţa reţinerii termenului de 15 zile
de la comunicare din textul art.444 teza finală Cod procedură civilă pentru formularea
cererii de completare a deciziei curţii de apel.
352
8.4 Punctul de vedere al Secției de contencios administrativ și fiscal a ÎCCJ
În sensul opiniei exprimate de formatorul INM.
353
în prealabil o cauţiune” obligaţia de consemnare a cauţiunii reprezintă o condiţie de
admisibilitate a contestaţiei/plângerii, iar Consiliul/ Curtea de Apel au obligaţia de a verifica
din oficiu acest aspect.
Potrivit art. 68 din Legea nr. 101 / 2016, dispoziţiile acestei legi se completează cu
codul de procedură civilă, inclusiv prevederile referitoare la cauţiune“ în măsura în care
prevederile acestuia din urmă nu sunt contrare”. Astfel spus, prevederile art.1062 cod de
procedură civilă reprezintă dreptul comun în materie de cauţiune şi nu sunt aplicabile cătă
vreme Legea nr.101/2016 conține prevederi speciale, derogatorii de dreptul comun.
Aşadar, obligaţia persoanei interesate de a consemna cauţiunea în cuantumul şi
termenul prevăzut de Legea nr.101/2016, reprezintă o condiţie prealabilă şi de
admisibilitate a contestaţiei la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, dispoziţiile
legale fiind de ordine publică şi putând fi invocate şi aplicate chiar şi din oficiu, atât de către
Consiliu cât şi de către instanţă. Mai mult, omisiunea de a consemna cauţiunea în cuantumul
prevăzut de lege nu poate fi complinită în faţa instanţei investite cu soluţionarea plângerii,
acesta fiind o cale de atac sui generis.
Indiferent dacă Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor a verificat
cuantumul cauţiunii consemnate de către contestatoare şi chiar dacă petenta autoritate
intimată nu a invocat acest aspect în calitate de intimată în faţa Consiliului, nu se poate
face o analiza a unei culpe concurente câtă vreme dispoziţiile legale precitate instituie in
mod clar şi neechivoc în sarcina contestatorului obligaţia consemnării în prealabil a cauţiunii
în cuantumul explicitat de prevederile legale, fără ca Consiliul, instanţa sau partea adversă
să fie obligate la vreo diligenţă cu privire la acest aspect.
O a doua soluţie este în sensul că, potrivit textului de lege sus citat, cauțiunea se
constituie pentru soluţionarea contestației formulate de persoana vătămată, în procedura
soluționării contestației în fața CNSC. În ipoteza în care în procedura de soluționare a
contestației în fața CNSC nu s-a discutat asupra cuantumului legal al cauțiunii, în fața
instanței de judecată nu mai pot fi formulate obiecții cu privire la cuantumul cauțiunii,
instanța nemaiputând aplica sancțiunea respingerii contestației, atât timp cât CNSC a
soluționat pe fond contestația formulată.
În argumentarea acestei soluții se reține că prin Hotărârea plenului CNSC din data de
5.06.2018, dată în aplicarea dispozițiilor OUG 54/2018, s-a stabilit procedura de urmat în
situația în care cauțiunea nu a fost constituită în cuantumul prevăzut de dispozițiile legale,
prevăzându-se la pct. 3 că în situația în care cauțiunea depusă nu respectă cuantumul
prevăzut la dispozițiile art. 61 ind. 1 Lg.101/2016, completul va solicita dovada completării
cauțiunii, în termen de 3 zile.
În situația în care CNSC nu a stabilit un alt cuantum al cauțiunii şi, corelativ, obligaţia
de completare a cuantumului cauţiunii, nici nu a aplicat sancțiunea prevăzută în mod expres
de dispozițiile art.61 ind.1 alin.1 Lg.101/2016, de respingere a contestației, iar autoritatea
contractantă nu a formulat obiecții asupra cuantumului cauțiunii, deși avea posibilitatea de
a cunoaște cuantumului cauțiunii constituit de partea care a formulat contestația se
apreciază că în fața instanței de judecată nu mai pot fi formulate obiecții cu privire la
354
cuantumul cauțiunii, instanța nemaiputând aplica sancțiunea respingerii contestației, atât
timp cât CNSC a soluționat pe fond contestația formulată.
Formularea pentru prima dată în fața instanței de judecată a unei astfel de apărări
privitoare la cuantumul cauțiunii ce ar fi trebuit constituite în fața CNSC aduce atingere
dreptului petentei/contestatoare de a avea acces la o procedură previzibila.
356
contestatorul respectiv are așteptarea legitimă de a fi consemnat-o potrivit reglementării
legale.
După cum a arătat Curtea de Justiție a Uniunii Europene în hotărârea din 15.09.2016
pronunțată în cauzele reunite C-439/14 și C-488/14 SC Star Storage SRL ,,43. Reiese însă
dintr-o jurisprudență constantă că modalitățile procedurale ale căilor de atac în justiție
menite să asigure protecția drepturilor conferite de dreptul Uniunii candidaților și
ofertanților lezați de decizii ale autorităților contractante nu pot să aducă atingere
efectului util al Directivelor 89/665 și 92/13, al căror obiectiv este de a garanta că deciziile
nelegale ale autorităților contractante pot face obiectul unor căi de atac eficiente și cât
se poate de rapide (…)”, ,,46. În consecință, atunci când definesc modalitățile
procedurale ale căilor de atac în justiție menite să asigure protecția drepturilor
conferite de Directivele 89/665 și 92/13 candidaților și ofertanților lezați de decizii ale
autorităților contractante, statele membre trebuie să garanteze respectarea dreptului
la o cale de atac efectivă și de acces la o instanță judecătorească imparțială, consacrat
la articolul 47 din cartă.”, respectiv ,,55. Cu toate acestea, chiar dacă interesele unei
bune administrări a justiției pot justifica impunerea unei restricții financiare accesului
unei persoane la o cale de atac, această restricție trebuie totuși să păstreze un raport
de proporționalitate rezonabil între mijloacele folosite și scopul urmărit (…).”.
Chiar dacă respectiva hotărâre a instanței din Luxemburg a privit garanția de bună
conduită reglementată de OUG nr.34/2006, iar nu cauțiunea prevăzută de Legea
nr.101/2016, totuși principiile generale reieșite din conținutul său vizează restricțiile
financiare aduse dreptului de acces la o cale de atac efectivă în materia atribuirii
contractelor de achiziții publice lato sensu.
Or, unul dintre principiile esențiale avut în vedere de CJUE a fost cel privind existența
unui raport de proporționalitate rezonabil între mijloacele folosite și scopul urmărit.
Într-un astfel de context, curtea de apel învestită cu soluționarea plângerii ar trebui
să acorde intimatului – contestator posibilitatea de îndeplinire a obligației de consemnare a
cauțiunii până la nivelul prevăzut de lege, anterior pronunțării unei soluții de respingere a
contestației prin admiterea plângerii pentru acest motiv, întrucât în cazul unui contestator
ce manifestă disponibilitate la consemnarea sumei indicate de instanță, a nu i se acorda o
astfel de posibilitate ar determina o sarcină excesivă prin respingerea automată și directă a
contestației.
În concluzie, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Curtea de Apel Brașov:
→ chestiunea legalei consemnări a cauțiunii potrivit art.611 din Legea nr.101/2016 are
caracter de ordine publică, determinând respingerea contestației în caz de neîndeplinire
conformă a obligației de consemnare;
→ curtea de apel învestită cu soluționarea plângerii acordă intimatului – contestator
posibilitatea de îndeplinire a obligației de consemnare a cauțiunii până la nivelul prevăzut
de lege, anterior pronunțării unei soluții de respingere a contestației prin admiterea
plângerii pentru omisiunea consemnării cauțiunii în cuantumul prevăzut de lege.
357
9.4. Punctul de vedere al Secţiei de contencios administrativ şi fiscal al ÎCCJ
La nivelul secției nu există practică în această materie însă, în sprijinul opiniei propuse
de către formatorul INM poate fi adus şi un argument de analogie, prin raportare la situaţia
cauţiunii datorate pentru suspendarea de executare în materie fiscală. Astfel, în cauzele
înregistrate în etapa procesuală a recursului, la nivelul secţiei de contencios administrativ şi
fiscal a ÎCCJ s-au făcut distincţii în funcţie de circumstanţele concrete: în dosarele în care,
în primă instanţă, reclamantului nu i se pusese în vedere să achite cauţiunea datorată, cu
alte cuvinte această cerinţă nu fusese acoperită la instanţa de fond, dar nu urmare a unui
refuz din partea reclamantului, ci din cauza faptului că obligaţia nu i-a fost comunicată,
remediul pentru care s-a optat în recurs a fost de a se da posibilitatea părţii să îndeplinească
obligaţia de consemnare a cauţiunii în calea de atac.
În mod corespunzător, în litigiile în discuţie, în cazul în care în faţa CNSC nu s-a impus
obligaţia de consemnare a cauţiunii sau nu a fost aplicată o sancţiune în ipoteza neîndeplinirii
obligaţiei, o astfel de omisiune să poată fi remediată în etapa judiciară, fără a se proceda
automat la admiterea plângerii cu consecinţa respingerii contestaţiei.
9.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cadrul
dezbaterilor
La nivelul Curţii de Apel Braşov, cu privire la soluţia propusă, s-a pus problema dacă
nu intervine o chestiune de antepronunţare, în cazul în care unul dintre argumentele
plângerii este faptul că nu a fost achitată cauțiunea sau cuantumul cauțiunii achitate nu este
cel prevăzut de lege. Ce opțiuni are instanța având în vedere faptul că, în ipoteza în care ar
proceda la stabilirea cuantumului cauțiunii și ar pune în vedere obligația de achitare a
acestui cuantum, intervine o chestiune de antepronunțare.
La nivelul Curţii de Apel Suceava problema se pune în cazul în care titularul plângerii
este un terţ vătămat care nu a fost parte în procedura desfăşurată în faţa CNSC, situaţie în
care acesta are obligaţia de a achita jumătate din cuantumul cauţiunii prevăzute de lege.
La nivelul curţii de apel s-a decis obligarea la plata a jumătate din cuantumul cauţiunii
achitate la CNSC şi nu la plata a jumătate din cuantumul stabilit de lege, daca instanţa ar fi
procedat în acest din urmă sens, s-ar fi pronunţat asupra temeiniciei cererii.
În opinia formatorului, nu ar constitui o antepronunţare situaţia în care, potrivit art.22
Cod procedură civilă, se pune în dezbaterea părţilor, anterior soluţionării contestaţiei, un
anumit mod de calcul al cauţiunii, în raport de dispoziţiile legale, pentru ca, ulterior, să i se
solicite contestatorului din faţa CNSC să acţioneze după cum consideră, eventual acordându-
i şi un termen în acest sens. Instanţa judecătească urmează să se pronunţe ulterior acestui
moment, după cum contestatarul s-a conformat sau nu aspectelor dezbătute, deci nu
tranşate, în faţa instanţei respective.
Cu unanimitate (o abţinere din partea Curţii de Apel Braşov), participanții au
agreat soluția propusă de formatorul INM.
358
10. Calea de atac, termenul de formulare şi instanţa competentă să soluţioneze calea
de atac în materia achiziţiilor publice (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 94)
359
tribunal. Dificultăţile de ordin practic pe care le generează modificările legislative aduse
Legii nr.101/2016 constau în:
- stabilirea procedurii pe care instanţa o va aplica în soluţionarea acestor litigii,
respectiv procedura derogatorie reglementată de Capitolul VI Secţiunile 1 și 2 din Legea
nr.101/2016 sau procedura de drept comun reglementată de Codul de procedură civilă;
ambele opinii au fost exprimate în discuţiile din cadrul Secţiei;
- calea de atac și termenul de formulare împotriva hotărârilor pronunțate de
judecătorie sau tribunal în primă instanță, respectiv calea de atac a recursului în termen de
10 zile de la comunicare, prevăzută în mod expres de art.55 alin.3 din Legea nr.101/2016
sau calea de atac de drept comun a apelului, în termen de 30 de zile de la comunicare;
ambele opinii au fost exprimate în discuţiile din cadrul Secţiei;
- instanța competentă să soluționeze calea de atac declarată împotriva hotărârilor
pronunțate de judecătorie și tribunal în primă instanță; astfel, dacă se apreciază că în toate
situaţiile calea atac este cea prevăzută de art.53 alin.11 din Legea nr.101/2016, respectiv
recursul în termen de 10 zile de la comunicare, instanţa competentă să soluţioneze calea de
atac este cea prevăzută în mod expres de acelaşi text legal, respectiv secţia contencios
administrativ şi fiscal a curţii de apel, care judecă în complet specializat de achiziţii publice
sau instanţa imediat superioară, conform art.483 alin.4 Cod procedură civilă; dacă se
apreciază că este incidentă calea de atac de drept comun a apelului în termen de 30 de zile
de la comunicare, aceasta va fi soluţionată de instanţa civilă imediat superioară; ambele
opinii au fost exprimate în cadrul Secţiei, fiind însă majoritară opinia în sensul că în toate
situaţiile calea de atac este cea a recursului în termen de 10 zile de la comunicare, instanţa
competentă fiind secţia de contencios administrativ şi fiscal a curţii de apel, în complet
specializat de achiziţii publice.
10.4. Observaţiile primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
La nivelul Curţii de Apel Alba- Iulia, se apreciază ca fiind aplicabilă decizia ÎCCJ
nr.40/18.05.2020 pronunţată în dezlegarea unei chestiuni de drept, după cum arată şi
formatorul INM în punctajul de discuţii. De asemenea, la nivelul curţii, se preciază că, o dată
cu intrarea în vigoare a OUG nr.23/2020, pentru procesele ce intră sub incidența acesteia
s-a lămurit atât natura căii de atac formulate împotriva sentinței instanței civile de drept
comun pronunțate în materia proceselor și cererilor care decurg din executarea contractelor
de achiziție publică lato sensu, cât și termenul de exercitare a căii de atac, precum și
competența materială a instanței care soluționează calea de atac, astfel:
Art. 53 alin.1 ind.1 din legea nr.101/2016 ( forma în vigoare ulterior adoptării OUG
nr. 23/2020): Procesele şi cererile care decurg din executarea contractelor administrative
se soluţionează în primă instanţă, de urgenţă şi cu precădere, de către secţia civilă a
tribunalului în circumscripţia căruia se află sediul autorităţii contractante sau în
circumscripţia în care îşi are sediul social/domiciliul reclamantul.
Art. 55 alin. 3 ind.1: Hotărârea pronunţată în cazul litigiilor prevăzută la art. 53
alineatul (11) poate fi atacată numai cu apel, în termen de 10 zile de la comunicare, la
instanţa ierarhic superioară. Apelul este soluţionat de urgenţă şi cu precădere, într-un
termen ce nu va depăşi 30 de zile de la data sesizării legale a instanţei.
361
VI. PROBLEME DE PROCEDURĂ CIVILĂ INCIDENTE ÎN MATERIA CONTENCIOSULUI
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Nu au fost identificate situaţii de practică neunitară, dar problema a fost ridicată, după
intrarea în vigoare a noului Cod de procedură civilă, în cauzele de contencios administrativ
în care recurentul a înţeles să invoce, pentru prima dată în cererea de recurs, pe lângă
cazurile de casare prevăzute expres şi limitativ de art. 488 NCPC(care au în vedere un control
de legalitate al sentinţei recurate, iar nu al temeiniciei acesteia) şi excepţia de nelegalitate
a unui act administrativ cu caracter individual în legătură cu fondul litigiului.
Cu privire la acest punct, au fost formulate următoarele observații:
- interpretării potrivit căreia este inadmisibilă invocarea excepției de nelegalitate
direct în recurs i se opune regula efectului util de interpretare a normei juridice (o normă
trebuie interpretată în sensul în care produce efecte juridice, și nu în sensul în care nu
produce), în speță a dispozițiilor art. 4 din Legea nr. 554/2004 (care permit verificarea
legalității unui act administrativ cu caracter individual oricând pe parcursul procesului),
care, ar fi astfel, lipsită de orice efect.
- Art. 20 din Legea nr. 554/2004 este aplicabil și după intrarea în vigoare a noului Cod
de procedură civilă, având în vedere caracterul special al legii contenciosului administrativ
(exceptarea materiei contenciosului administrativ fiind expresă – art. 7 alin. 3 din Legea nr.
76/2012 de punere în aplicare a NCPC).
- De la regula atacării cu recurs în materia contenciosului administrativ sunt prevăzute
2 excepții - cauzele referitoare la contravenții, în care hotărârea primei instanțe se atacă
cu apel și cererile privind rezoluțiunea, rezilierea și anularea contractelor de achiziție
publică adresate primei instanțe. Practica ICCJ în materia contractelor de achiziție este în
sensul căii de atac a recursului iar în materia contravențiilor, a apelului.
- Calea de atac în materia contractelor de achiziție rămâne o problemă controversată
prin prisma succesiunii în timp a reglementărilor. Astfel, între perioada publicării Legii nr.
76/2012 care prevedea calea de atac a apelului și data intrării ei efective în vigoare a fost
adoptată O.G. nr. 77/2012 care modifică dispozițiile art. 287 16 din O.U.G. nr. 34/2006,
prevăzând calea de atac a recursului împotriva hotărârii primei instanțe. În acest context,
este de discutat dacă dispozițiile art. 27616, astfel cum au fost modificate, pot fi considerate
abrogate o dată cu intrarea în vigoare a Legii nr. 76/2012, în lumina dispozițiilor art. 83 lit.
k) din acest act normativ. Pe de altă parte, în susținerea soluției că în această materie se
aplică în continuare dispozițiile art. 27616 poate fi invocat faptul că prin legea de aprobare
a O.G. nr. 77/2012 (Legea nr. 193/2013), adoptată după intrarea în vigoare a Legii nr.
76/2012, a fost menținută calea de atac a recursului.
362
În finalul dezbaterii pe acest punct, s-a concluzionat că este admisibilă excepția de
nelegalitate invocată pe temeiul dispozițiilor art. 4 din Legea nr. 554/2004, în faza
recursului. Totodată, fiind pus în discuție caracterul restrictiv al dispozițiilor art. 497 NCPC,
în ceea ce privește soluția exclusivă a trimiterii, în caz de casare de către ICCJ, s-a opinat
că recursul în casație, astfel cum este reglementat de dispozițiile art. 497 NCPC, se aplică
doar în materie civilă, în materia contenciosului administrativ rămânând aplicabile
dispozițiile speciale, respectiv art. 20 din Legea nr. 554/2004.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.36 din 7 noiembrie 2016 (dosar nr.1867/1/2016) s-a admis sesizarea
formulată de Curtea de Apel Cluj – Secţia a III-a contencios administrativ şi fiscal, în dosarul
nr. 4225/117/2014*, privind pronunţarea unei hotărâri prealabile şi s-a stabilit că:
Dispoziţiile art. 4 din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările
şi completările ulterioare, permit invocarea excepţiei de nelegalitate a unui act
administrativ cu caracter individual, direct în recurs.
Problema pusă în discuție vizează ipoteza în care instanța de fond s-a pronunțat asupra
cheltuielilor de judecată (în sensul admiterii în parte, respingerii sau reducerii cuantumului
acestora), aspect care este criticat pe calea recursului, respectiv dacă aspectele privind
cheltuielile de judecată și care vizează elemente de procedură pot fi încadrate în motivul
de recurs prevăzut de art. 488 pct. 8 NCPC care, în prezent, face trimitere la norme de drept
material.
Opinia îmbrățișată în unanimitate de participanții la întâlnire a fost în sensul că, în
această ipoteză, critica privind cheltuielile de judecată poate face obiectul recursului, fiind
în prezența unui caz, cu specific procedural, al răspunderii civile delictuale, în care urmează
a fi efectuate verificări cu privire la culpa procesuală a părții căzute în pretenții.
În ceea ce privește ipoteza în care instanța de fond a omis să se pronunțe asupra
cheltuielilor de judecată, partea are la îndemână procedura completării dispozitivului.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr. 3/2020 s-a admis recursul în interesul legii formulat de Colegiul de
conducere al Curţii de Apel Braşov şi s-a stabilit că:
363
În interpretarea şi aplicarea unitară a dispoziţiilor art. 488 alin. (1) din Codul de
procedură civilă, motivul de recurs prin care se critică modalitatea în care instanţa de fond
s-a pronunţat, în raport cu prevederile art. 451 alin. (2) din Codul de procedură civilă,
asupra proporţionalităţii cheltuielilor de judecată reprezentând onorariul avocaţilor,
solicitate de partea care a câştigat procesul, nu se încadrează în motivele de casare
prevăzute de art. 488 alin. (1) din Codul de procedură civilă.
364
repartizată spre soluţionare, aşa încât trebuie să se pronunţe cu privire la cererea de
abţinere şi numai în măsura în care, urmare a admiterii cererii de abţinere, ulterior este
învestit cu soluţionarea litigiului principal va putea formula, la rândul său, cerere de
abţinere, cu aplicarea dispoziţiilor art.50 alin.2 din Codul de procedură civilă, dacă este
cazul.
• O primă soluţie este în sensul respingerii ca inadmisibilă a căii de atac declarate greşit,
diferită de cea corect menţionată în dispozitivul hotărârii atacate (dosarul nr. 27/64/2016,
dosarul nr. 6128/62/2014, dosarul nr. 837/119/2015), pentru următoarele argumente:
- dispoziţiile art. 457 alin. (1) C. proc. civ. prevăd că hotărârea judecătorească este
supusă căilor de atac prevăzute de lege, indiferent de menţiunile din dispozitivul ei. Astfel,
în situaţia exercitării unei căi de atac neprevăzute de lege, deşi calea de atac legală a fost
corect menţionată în dispozitivul hotărârii, s-a opinat în sensul respingerii ca inadmisibilă a
respectivei căi de atac.
-alineatele (2), (3) şi (4) ale art. 457 C. proc. civ. sunt aplicabile în ipoteza în care
hotărârea atacată prevede menţiuni inexacte referitoare la calea de atac. Astfel, dispoziţiile
art. 457 alin. (4) C. proc. civ. reglementează procedura de urmat în situaţia recalificării căii
de atac incorect indicată în sentinţa atacată, această soluţie fiind alternativă faţă de cea
reglementată de art. 457 alin. (3) C. proc. civ.
- dispoziţiile art. 152 C. proc. civ. care permit calificarea căii de atac în condiţiile în
care se poate reţine o eroare în denumirea cererii nu sunt aplicabile atunci când din cuprinsul
cererii nu rezultă nici un element care să conducă la concluzia existenței unei erori în ce
priveşte denumirea căii de atac, nefiind indicat niciun element care să conducă la concluzia
că, în realitate, s-a intenţionat exercitarea căii de atac legal şi corect indicată în cuprinsul
hotărârii atacate.
- partea îşi va asuma consecinţele declarării unei căi de atac neprevăzute de lege, alta
decât cea indicată corect în hotărârea atacată, astfel că, în ipoteza în care, de exemplu va
declara apel în loc de recurs, şi nu-l va motiva în termen, instanţa de control judiciar va
aplica sancţiunea anulării recursului;
- aplicarea prevederilor art. 457 alin. (4) C. proc. civ. în cazul în care partea exercită o
cale de atac greşită, diferită de cea corect menţionată în dispozitivul hotărârii atacate, ar
conduce la consecinţa ca partea aflată în culpa procesuală a de a nu fi exercitat calea de
atac legală şi corect indicată în hotărârea atacată să beneficieze de un nou termen pentru
declararea sau motivarea căii de atac prevăzute de lege, fapt de natură să îi creeze un
avantaj nejustificat în raport cu partea adversă.
• O a doua soluţie este în sensul recalificării căii de atac greşit formulate (dosarul
nr. 3275/62/2013, dosarul nr. 2933/62/2014, dosarul nr. 2823/62/2015), cu motivarea că
prevederile art. 457 alin. (4) C. proc. civ. nu îngrădesc dreptul judecătorului de a recalifica
calea de atac doar în ipoteza prevăzută de alin. (3) al aceluiaşi articol, respectiv atunci când
calea de atac a fost greşit formulată în considerarea menţiunii inexacte din dispozitivul
hotărârii atacate.
În această opinie, art. 457 alin. (4) C. proc. civ. reglementează situaţia exercitării unei
alte căi de atac decât cea prevăzută de lege (indiferent dacă aceasta a fost sau nu corect
indicată în hotărârea atacată), instanţa de control judiciar urmând a recalifica calea de
367
atac, legiuitorul prevăzând curgerea unui nou termen de la pronunţare, respectiv de la
comunicarea încheierii de recalificare, pentru motivarea, respectiv declararea căii de atac
prevăzute de lege.
Notă
Problema a fost supusă dezbaterii cu ocazia Întâlnirii președinților secțiilor civile ale
curților de apel, desfășurată la Iași, în perioada 7-8 mai 201567.
Participanții la întâlnire au îmbrățișat, în unanimitate, punctul de vedere al catedrei
de drept civil din cadrul INM, conform căruia, în interpretarea și aplicarea dispozițiilor art.
457 C. proc. civ. urmează a fi operate următoarele distincții:
1. În ipoteza în care hotărârea atacată conține în dispozitivul său o mențiune inexactă
cu privire la calea de atac, iar partea declară calea de atac prevăzută de lege, nu se impune
nici calificarea căii de atac, prevăzută de art. 152 C. proc. civ., nici recalificarea acesteia,
menționată la art. 457 alin. (4) C. proc. civ. și nici aplicarea art. 457 alin. (3) C. proc. civ.
vizând respingerea căii de atac ca inadmisibilă, ci instanţa va proceda la soluţionarea
acesteia în consecinţă.
2. În ipoteza în care hotărârea atacată conține în dispozitivul său o mențiune inexactă
cu privire la calea de atac, iar partea declară acea cale de atac indicată greşit de instanța
care a pronunțat hotărârea, instanța de control judiciar are două posibilități, a căror
existenţă poate fi dedusă având în vedere următoarele considerente:
– modalitatea de redactare a textului art. 457 alin. (3) C. proc. civ. („dacă instanța
respinge ca inadmisibilă calea de atac neprevăzută de lege”) denotă că instanța are şi
posibilitatea să nu respingă astfel calea de atac, ci să o recalifice, potrivit art. 457 alin. (4)
C. proc. civ.;
– textul art. 457 alin. (4) C. proc. civ. nu ar mai avea aplicabilitate şi justificare
pertinentă. Astfel, dacă s-ar considera că art. 457 alin. (4) C. proc. civ. este incident în
situația în care partea declară o cale de atac neprevăzută de lege, deși prima instanță a
indicat corect calea de atac în dispozitivul hotărârii atacate, iar instanța de control judiciar
ar trebui să-i acorde un nou termen pentru declararea și motivarea căii de atac prevăzute
de lege, aceasta ar echivala cu o prelungire nejustificată a termenului legal (de pildă, partea
ar avea tot interesul ca în mod intenționat să declare o cale de atac neprevăzută de lege
pentru a beneficia de o prelungire a termenului de motivare a acesteia).
În consecință, în ipoteza în discuție, instanța de control judiciar va putea opta pentru
una dintre următoarele două soluții:
– să respingă calea de atac ca inadmisibilă, potrivit art. 457 alin. (3) C. proc. civ., cu
consecinţa comunicării, din oficiu, a hotărârii pronunțate de instanța de control judiciar
tuturor părţilor care au luat parte la judecata în care s-a pronunţat hotărârea atacată;
– să recalifice calea de atac, potrivit art. 457 alin. (4) C. proc. civ., cu consecința
comunicării încheierii de recalificare către părțile lipsă.
Raportat la această ultimă ipoteză, dacă partea declară apel, cale de atac incorect
indicată de prima instanță în dispozitivul hotărârii atacate, instanța de control judiciar poate
proceda la recalificarea căii de atac exercitate din apel în recurs, prin încheiere, cu punerea
în prealabil a acestui aspect în discuția contradictorie a părților. Această încheiere este
supusă comunicării către părțile care au lipsit de la termenul de judecată în care s-a dispus
recalificarea. Din această prevedere legală se deduce, implicit, obligaţia în sarcina instanţei
67
Minuta întâlnirii este disponibilă pe pagina web a INM, la secțiunea Asistență documentară pentru magistrați - http://inm-
lex.ro/fisiere/d_1164/Intalnirea%20presedintilor%20sectiilor%20civile,%20Iasi,%207-8%20mai%202015.pdf
368
de amânare a cauzei şi de citare a părţilor cu calităţile procesuale nou dobândite în urma
recalificării căii de atac (spre exemplu, recurent-reclamant, în loc de apelant-reclamant).
De la data pronunțării acestei încheieri, respectiv de la data comunicării sale, după
caz, va curge termenul pentru motivarea căii de atac a recursului. Soluția este una firească
și echitabilă (ținând cont de eroarea instanței care a pronunțat hotărârea atacată), în caz
contrar, recalificarea căii de atac, în ipoteza dată, fără repunerea părţii în termenul de
motivare a căii de atac, ar fi fost de natură să atragă nulitatea recursului, potrivit art. 486
alin. (3) C.proc.civ.. Este de menționat faptul că partea nu trebuie să formuleze cerere de
repunere în termenul de motivare a căii de atac recalificate, în condițiile art. 186 NCPC,
incidența art. 457 alin. (4) NCPC fiind suficientă prin ea însăși să determine acest efect.
3. În ipoteza în care hotărârea atacată indică în dispozitivul său în mod corect calea
de atac prevăzută de lege, însă partea declară o altă cale de atac, nelegală, sunt aplicabile
dispoziţiile art. 152 C. proc. civ. vizând calificarea căii de atac. În acest caz, partea își va
asuma consecințele declarării unei căi de atac neprevăzute de lege, alta decât cea indicată
corect în hotărârea atacată, astfel că, în ipoteza în care, de pildă, va declara apel în loc de
recurs și nu-l va motiva în termen, instanța de control judiciar va aplica sancțiunea anulării
recursului.
• Într-o opinie se consideră că, fiind vorba de argumente invocate omisso medio direct
în recurs, acestea sunt inadmisibile, iar instanţa de recurs nu se poate sesiza din oficiu pentru
a le pune în discuţia contradictorie a părţilor.
369
• Faţă de prevederile art. 148 din Constituţia României şi pornindu-se de la împrejurarea
că dreptul administrativ este o ramură de drept public, se consideră că încălcarea dreptului
U.E., inclusiv a principiilor consacrate (de ex. în materie fiscală: a principiului prevalenţei
substanţei asupra fondului, a principiului proporţionalităţii, a certitudinii fiscale) poate fi
invocată direct în recurs, mai ales când se pune problema încălcării manifeste a
jurisprudenţei constante a C.J.U.E. În această opinie se susţine şi posibilitatea de invocare
din oficiu a unor astfel de încălcări, după prealabila punere în discuţia părţilor, fără ca
aceasta să echivaleze, însă, cu o obligaţie a instanţei de recurs.
Principiul priorităţii dreptului Uniunii Europene, prevăzut în art. 148 din Constituţia
României, pe de o parte, şi jurisprudenţa consolidată a CJUE, pe de altă parte, impun
instanţelor naţionale obligaţia de a interpreta dreptul naţional în conformitate cu dreptul
Uniunii, astfel că jurisprudenţa Curţii de Justiție a Uniunii Europene sau principiile dreptului
Uniunii ar putea fi invocate şi direct în recurs. Aşa cum a stabilit Curtea de la Luxemburg în
cauza C- 106/77, Simmenthal II, par. 22 ar fi incompatibilă cu cerințele inerente ale înseși
naturii dreptului comunitar orice dispoziție dintr-o ordine juridică națională sau orice
practică legislativă, administrativă sau judiciară, ce ar avea ca efect diminuarea eficienței
dreptului comunitar prin faptul de a nega instanței competente să aplice acest drept
prerogativa de a face, chiar în momentul acestei aplicări, tot ceea ce este necesar pentru a
înlătura dispozițiile legislative naționale care ar constitui eventual un obstacol în calea
eficienței depline a normelor comunitare.
Notă
A se vedea și raționamentul cuprins în Decizia ÎCCJ (HP) nr. 45/2016.
• Într-o opinie se consideră că, fiind vorba de argumente invocate omisso medio direct
în recurs, acestea sunt inadmisibile. Soluţia contrară ar conduce la eludarea efectelor
decăderii ţinând seama de termenele care trebuie respectate pentru promovarea unei
acţiuni în temeiul art. 1 şi 8 din Legea nr. 554/2004, respectiv art. 218 alin. (2) raportat la
art. 207 alin. (1) din O.G. nr. 92/2003 [art. 281 alin. (2) raportat la art. 270 alin. (1) din
Legea nr. 207/2015]. Din aceste considerente, instanţa nu se poate sesiza nici din oficiu.
370
nulităţii) se pot invoca direct în recurs sau pot fi puse în discuţie din oficiu de către instanţă,
motivat de caracterul de ordine publică al normelor de drept administrativ.
371
neanalizării unora dintre motivele de legalitate a actului adminstrativ (decizia nr. 2630/24
iunie 2015, dosar nr. 5809/2/2013).
• Într-o opinie (sentința civilă nr. 1766 din 18 iunie 2015, pronunțată în dosarul nr.
14/2/2015), se consideră că acţiunea este inadmisibilă faţă de prevederile art. 78 şi 79 C.
proc. civ., coroborate cu art. 161 din Legea nr. 554/ 2004, dacă niciuna dintre părți nu
solicită introducerea în cauză a magistratului ce face obiectul rezoluţiei de clasare.
În motivarea opiniei se arată următoarele:
- din interpretarea coroborată a alin. (1) şi (2) ale art. 78 NCPC rezultă că dreptul
judecătorului de a dispune din oficiu introducerea în cauză a altor persoane, chiar dacă
părţile se împotrivesc, intervine doar în condiţii strict şi precis circumstanţiate, respectiv,
pe de o parte, existenţa unui caz expres prevăzut de lege, iar pe de altă parte, în procedura
necontencioasă.
În materie contencioasă, în absența unui text legal expres care să permită judecătorului
modificarea din oficiu a limitelor procesului sub aspectul părţilor, devine incidentă teza
următoare consacrată la alin. (2) al art. 78 C. proc. civ., respectiv aceea în care, atunci când
raportul juridic dedus judecăţii o impune, judecătorul doar va pune în discuţie necesitatea
introducerii în cauză a unui terţ, iar dacă niciuna dintre părţi nu solicită introducerea în
cauză şi pricina nu poate fi soluţionată fără participarea terţului, judecătorul va respinge
cererea, fără a se pronunţa pe fond.
Articolul 161 din Legea nr. 554/2004 nu poate constitui temei pentru introducerea în
cauză din oficiu a altor persoane; într-o formulare similiară art. 78 alin. (2) C. proc. civ.,
art. 161 din Legea nr. 554/2004 prevede că instanţa poate introduce în procedură alte
subiecte de drept la cerere sau poate pune în discuţie din oficiu, fără a i se prevedea vreun
drept de a introduce alte părţi în proces din oficiu.
- analiza rezoluției de clasare prin care se finalizează procedura în legătură cu
răspunderea disciplinară a magistratului, implică participarea acestuia la judecată, prin
atragerea sa în cadrul procesual specific acţiunii exercitate, pentru că, în caz de admitere a
acţiunii, se trece într-o etapă subsecventă, cu implicaţii crescute relativ la cariera
profesională a magistratului, devenind imperativă asigurarea posibilităţii exercitării
dreptului la apărare din partea acestuia, astfel încât hotărârea judecătorească pronunţată
să nu constituie expresia unei proceduri judiciare desfăşurate fără ştiinţa celui ce face în
esenţă obiectul analizei, dar cu implicaţii asupra persoanei magistratului.
372
Opinia formatorului INM
În aplicarea dispozițiilor art. 10 din Legea nr. 189/2000 de aprobare a O.G. nr.
105/199968 s-au conturat două opinii:
• În opinia majoritară, emiterea deciziilor de revizuire este admisibilă, indiferent de
data iniţiativei de revizuire, deciziile fiind supuse controlului judiciar în termen de 30 de
zile de la comunicare, competenţa aparţinând tribunalului, hotărârea pronunţată fiind
definitivă, conform art. 7 alin. (4) din O.G. nr. 105/1999.
• Potrivit celei de-a doua opinii, emiterea deciziilor de revizuire este admisibilă doar
până la publicarea în Monitorul Oficial a Legii de aprobare a O.G. nr. 105/1999 (Legea nr.
189/2000), după această dată revizuirea fiind inadmisibilă. Deciziile sunt supuse controlului
judiciar, cu aplicarea procedurii prevăzută de dispoziţiile Legii nr. 554/2004, iar hotărârea
pronunţată este supusă recursului.
Argumente în susţinerea soluţiei aplicabile ipotezei, cu referiri la doctrină şi practică
judiciară:
Art. 10 din Legea nr. 189/2000 de aprobare a O.G. nr. 105/1999 deschide
posibilitatea revizuirii doar în ipoteza prevăzută la alin. (1): verificarea legalităţii drepturilor
68
„(1) Casa judeţeană de pensii sau, după caz, Casa de pensii a municipiului Bucureşti, atunci când este sesizată sau din
proprie iniţiativă, va verifica legalitatea drepturilor acordate beneficiarilor prezentei ordonanţe, până la data publicării
acesteia în Monitorul Oficial al României, Partea I.
(2) În cazul în care se constată încălcări ale prevederilor legale se va emite decizie de revizuire.
(3) Împotriva deciziei de revizuire emise în condiţiile alin. (1) şi (2) persoana interesată poate introduce contestaţie în
condiţiile Legii contenciosului administrativ nr. 29/1990. Contestaţiile sunt scutite de taxa judiciară de timbru."
374
acordate beneficiarilor ordonanţei (O.U.G. nr. 105/1999), până la data publicării acesteia în
Monitorul Oficial al României, Partea I (în acest sens, a se vedea ÎCCJ-SCAF, Decizia nr. 3281
din 5 octombrie 2006- http://legeaz.net/spete-contencios-inalta-curte-iccj-2006/decizia-
3281-2006).
În acest caz, în practică, s-au aplicat principiile din materia revizuirii hotărârilor
judecătoreşti, decizia de revizuire fiind astfel supusă căii de atac prevăzute de art. 7 alin.
(4) din Legea nr. 189/2000 (a se vedea în acest sens, ÎCCJ-SCAF, Decizia nr. 1163 din 21
martie 2003 - https://termene.ro/jurisprudenta-articol/articol/102978~iccj.html). S-a
apelat la principiile din materia revizuirii hotărârilor judecătoreşti pentru a nu se crea
premisele unui contencios administrativ diferit de cel prevăzut de Legea nr. 189/2000.
În prezent, în situaţia în care se dispune revizuirea printr-o decizie de revizuire a casei
de pensii, hotărârea tribunalului prin care se soluţionează contestaţia împotriva deciziei de
revizuire este definitivă conform dispoziţiilor art. 7 alin. (4) din Legea nr. 189/2000.
În ceea ce privește momentul până la care pot fi emise decizii de revizuire, a fost
însușit, în unanimitate, punctul de vedere exprimat de formatorul INM.
Cu privire la posibilitatea atacării deciziei de revizuire emisă de casa de pensii, s-a
stabilit că aceste decizii urmează regimul celor prin care casele de pensii au acordat sau,
după caz, au respins solicitarea de acordare a drepturilor, respectiv atacarea cu contestație
la instanța de contencios administrativ, în termenul de 30 de zile prevăzut de art. 7 din
O.G. nr. 105/1999, hotărârea pronunțată de instanța de contencios administrativ fiind
definitivă.
375
9. Admisibilitatea recursului în cauzele având ca obiect anularea ordinului
prefectului de constatare a încetării înainte de termen a calităţii de consilier
local [art. 12 alin. (3) din Legea nr. 393/2004], respectiv caracterul definitiv sau
nedefinitiv al hotărârii primei instanţe, faţă de aplicarea analogică sau nu a art.
9 alin. (4) din Legea nr. 393/2004 (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24
mai 2019, pg. 87)
376
Sentințele pronunțate în cauzele având ca obiect anularea ordinului prefectului de
constatare a încetării înainte de termen a calităţii de consilier local, emis în temeiul art.
12 alin. 3 din Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleșilor locali (în prezent abrogată), sunt
supuse recursului.
10. Incidenţa prevederilor art. 78 alin. (2) Cod procedură civilă în litigiile care au ca
obiect anularea unui act emis de o autoritate cu atribuţii administrativ-
jurisdicţionale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel București, 22 iunie 2018,
pg. 5)
Din expunerea problemei de drept sesizate de Curtea de Apel Târgu Mureş rezultă
următoarele opinii conturate în practica judiciară:
Într-o opinie se apreciază că, instanţa din oficiu, în condiţiile art. 78 alin. (1) din Codul
procedură civilă, va stabili cadrul procesual în funcţie de părţile care au participat la
procedura administrativ-jurisdicţională, chiar şi în condiţiile în care nu există o dispoziţie
legală expresă în acest sens (cum este cazul acțiunilor ce vizează Hotărâri emise de Consiliul
Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor), având în vedere că se discută despre o veritabilă
cale de atac, iar menţinerea cadrului procesual este obligatorie.
Într-o altă opinie, în lipsa unei dispoziţii legale exprese în acest sens, instanţa va face
aplicarea prevederilor art. 78 alin. (2) din Codul procedură civilă, partea având obligaţia de
a stabili cadrul procesual în raport de părţile care au participat la procedura administrativ-
jurisdicţională. Exemplificativ, în cazul cererilor ce vizează hotărâri emise de Consiliul
Naţional pentru Combaterea Discriminării, partea care a sesizat Consiliul şi este nemulţumită
de soluţie, are obligaţia de a formula acţiunea în contradictoriu cu persoana împotriva căreia
a formulat sesizarea, sub sancţiunea respingerii acesteia ca inadmisibilă. Stabilirea cadrului
procesual este subsumată principiului disponibilităţii, instanţa neavând temei legal pentru a
proceda din oficiu la menţinerea cadrului procesual din procedura administrativ-
jurisdicţională.
Art. 78 din Codul de procedură civilă prevede că „(1) În cazurile expres prevăzute de
lege, precum şi în procedura necontencioasă, judecătorul va dispune din oficiu
introducerea în cauză a altor persoane, chiar dacă părţile se împotrivesc. (2) În materie
contencioasă, când raportul juridic dedus judecăţii o impune, judecătorul va pune în
377
discuţia părţilor necesitatea introducerii în cauză a altor persoane. Dacă niciuna dintre
părţi nu solicită introducerea în cauză a terţului, iar judecătorul apreciază că pricina nu
poate fi soluţionată fără participarea terţului, va respinge cererea, fără a se pronunţa
pe fond. (3) Introducerea în cauză va fi dispusă, prin încheiere, până la terminarea
cercetării procesului înaintea primei instanţe. (4) Când necesitatea introducerii în cauză a
altor persoane este constatată cu ocazia deliberării, instanţa va repune cauza pe rol,
dispunând citarea părţilor. (5) Hotărârea prin care cererea a fost respinsă în condiţiile alin.
(2) este supusă numai apelului.”. [s.n.]
Se observă că textele citate sunt reglementate de legiuitorul noului Cod de procedură
civilă în cadrul Titlului II – Participanţii la procesul civil, Capitolul II – Părţile, Secţiunea a 3-
a Alte persoane care pot lua parte la judecată, Subsecţiunea 2 – Intervenţia forţată, pct. IV
– Introducerea forţată în cauză, din oficiu, a altor persoane.
Se mai observă din interpretarea coroborată a alin. (1) şi (2) de la art. 78 al Codului de
procedură civilă că, deşi legiuitorul a reglementat dreptul judecătorului de a dispune din
oficiu introducerea în cauză a altor persoane, chiar dacă părţile se împotrivesc, totuşi o
astfel de atribuţie intervine doar în condiţii strict şi precis circumstanţiate, respectiv pe de
o parte, existenţa unui caz expres prevăzut de lege, iar pe de altă parte, în procedura
necontencioasă.
Pe cale de consecinţă, în materie contencioasă se poate deroga de la principiul
disponibilităţii consacrat de art. 9 din Codul de procedură civilă, doar în măsura existenţei
unui text legal expres care să permită judecătorului modificarea din oficiu a limitelor
procesului sub aspectul părţilor. În caz contrar, devine incidentă teza următoare consacrată
la alin. (2) al art. 78 din Codul de procedură civilă, respectiv aceea în care, atunci când
raportul juridic dedus judecăţii o impune, judecătorul doar va pune în discuţie necesitatea
introducerii în cauză a unui terţ, iar dacă niciuna dintre părţi nu solicită introducerea în
cauză şi pricina nu poate fi soluţionată fără participarea terţului, judecătorul va respinge
cererea, fără a se pronunţa pe fond.
În cauzele ce prezintă specificul unora contencioase, instanţa ar putea proceda la
introducerea în proces din oficiu a unor terţi doar în cazul identificării unui temei expres de
lege. Or, un asemenea temei nu se identifică, art. 161 din Legea nr. 554/2004 neproducând
un asemenea efect, căci indică în mod clar că instanţa poate introduce în procedură alte
subiecte de drept la cerere sau poate pune în discuţie din oficiu, fără a i se prevedea vreun
drept de a introduce alte părţi în proces din oficiu, fiind deci un text similar celui de la art.
78 alin. (2) din Codul de procedură civilă.
Astfel, atunci când anumite persoane trebuie să figureze în cadrul procesual într-o
calitate procesuală care să le permită apărarea efectivă, concretă şi totală a drepturilor şi
intereselor legitime născute în legătură cu actul administrativ-jurisdicţional litigios ce le
este favorabil, dat fiind că în cele din urmă ceea ce se cere a fi supus analizei pe fondul
cauzei este tocmai conduita lor concretă, mecanismul procesual disponibil instanţei de
judecată îl reprezintă art. 78 alin. (2) din Codul de procedură civilă, lipsind temeiul legal
pentru care introducerea lor în proces s-ar putea face din oficiu şi în lipsa acordului oricăreia
dintre părţile deja existente în cauză.
În acest sens, prin decizia nr. 96/2017, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie – Secţia de
contencios administrativ şi fiscal, confirmând în recurs o soluţie a curţii de apel prin care
acţiunea fusese respinsă ca inadmsibilă în condițiile art. 78 alin. (2) din Codul de procedură
civilă, a reţinut în considerente că „prin contestarea în instanță a hotărârii CNCD, raportul
juridic litigios existent între persoana care a depus sesizarea și persoana împotriva
căreia s-a făcut sesizarea este readus în discuție, fiind de această dată supus controlului
378
judecătoresc. Ca atare, soluționarea acestui raport juridic nu se poate realiza decât în
aceleași condiții de contradictorialitate, astfel încât ambele părți să aibă posibilitatea
să își apere drepturile și interesele contrare invocate anterior în fața CNCD. Dând
eficiență acestor dispoziții legale, Înalta Curte, în acord cu instanța de fond, constată că,
soluționarea acțiunii în anularea hotărârii CNCD nu poate fi realizată în contradictoriu doar
cu emitentul hotărârii, deoarece o astfel de judecată presupune reanalizarea situației de
fapt și de drept care a determinat depunerea sesizării și a generat emiterea hotărârii, adică
reanalizarea raportului juridic de drept substanțial, preexistent, legat între petent și
persoana împotriva căreia s-a depus sesizarea.”. [s.n.]
În final, apreciem că acţiunea adresată instanţei de judecată având ca obiect anularea
unui act administrativ-jurisdicţional reprezintă expresia unei cereri de chemare în judecată,
iar nu a unei căi de atac, în lipsa unei calificări legale explicite în acest din urmă sens, dat
fiind şi că art. 192 alin. (2) din Codul de procedură civilă prevede expres că „Procesul începe
prin înregistrarea cererii la instanţă, în condiţiile legii.”.
Discuțiile au vizat ipoteza în care neregulile au fost săvârşite în perioada în care erau în
vigoare dispoziţiile O.G. nr. 79/2003, iar acţiunea de verificare şi actele administrative de
aplicare a corecţiilor financiare au fost derulate/emise după intrarea în vigoare a O.U.G. nr.
66/2011, context în care se pune problema aplicării în timp a modificărilor aduse O.U.G. nr.
66/2011 (dispoziţiile au vizat şi modificarea sancţiunilor aplicabile) în lumina principiului
neretroactivității consacrat de art. 15 din Constituția României.
Dezbaterile pe acest punct au prilejuit exprimarea următoarelor puncte de vedere:
379
- principiul neretroactivității legii nu este încălcat în ipoteza menționată, verificarea
existenței abaterii - ca element avut în vedere de către O.G. nr. 66/2011 - se realizează prin
raportare la legea în vigoare la data nașterii raportului juridic, fiind o chestiune distinctă de
procedura de control și de constatare a abaterii, care are loc în temeiul legii noi.
- în ceea ce privește posibilitatea aplicării sancțiunilor prevăzute de legea nouă (O.U.G.
nr. 66/2011) trebuie distins după cum este vorba despre „activități de constatare aflate în
desfășurare˝ sub imperiul legii noi, caz în care sunt aplicabile, inclusiv sub aspectul
sancțiunilor, dispozițiile legii noi, respectiv O.U.G. nr. 66/2011 (conform art. 66 din O.U.G.
nr. 66/2011) sau despre activități finalizate sub imperiul reglementării anterioare, caz în
care rămân aplicabile dispozițiile O.G. nr. 79/2003;
- aplicarea dispozițiilor din legea nouă (O.U.G. nr. 66/2011), inclusiv sub aspectul
sancțiunilor - având în vedere dispozițiile art. 66 din O.U.G. nr. 66/2011 care fac referire nu
doar la „activități de constatare a neregulilor’’, ci și de „stabilire a creanțelor bugetare care
sunt în desfășurare (...)˝; or, stabilirea creanțelor bugetare face partea din etapa de aplicare
a sancțiunilor/corectivelor, ca ultimă etapă a procedurii - raporturilor juridice născute sub
imperiul reglementării anterioare nu încalcă principiul neretroactivității. Prin modul în care
sunt reglementate sancțiunile în O.U.G. nr. 66/2011, această reglementare este una mai
favorabilă (de exemplu, distincția care se face în funcție de gravitatea abaterii), intenția
legiuitorului fiind de a se aplica dispozițiile legii noi.
- posibilitatea aplicării dispoziției legale mai favorabile, inclusiv în materia dreptului
administrativ și fiscal, este susținută și de dispozițiile a art. 2 alin. 2 teza a II-a din
Regulamentul CEE nr. 2988/95, conform cărora „În cazul modificării ulterioare a dispoziţiilor
care impun sancţiuni administrative şi care sunt incluse în normele comunitare se aplică
retroactiv dispoziţiile mai favorabile”, în situaţia în care sancţiunile prevăzute în actul
normativ ulterior sunt mai mici decât cele avute în vedere la data controlului.
- referitor la corelarea dispozițiilor art. 2 alin. 2 teza a II-a (care vorbesc despre
sancțiuni administrative) cu cele ale art. 4 alin. 4 din Regulamentul CEE nr. 2988/95, care
este plasat în secțiunea „Măsuri și sancțiuni administrative˝, conform cărora măsurile la care
se face referire în conținutul articolului nu sunt considerate sancțiuni, s-a precizat că aceste
din urmă dispoziții au făcut obiectul unei întrebări preliminare adresate CJUE, nesoluționată
încă. Legat de acest aspect, s-a precizat că măsurile administrative se iau ca urmare a
constatării unor fapte delictuale care sunt sancționate, în scopul aducerii la îndeplinire,
corectării abaterilor constatate. Regulamentul definește însă noțiunea de „măsură
administrativă”, și de aici dificultățile de corelare a celor două texte, care au justificat și
formularea întrebării preliminare adresate Curții de la Luxemburg.
- în analiza legii aplicabile abaterii trebuie apreciat, de la caz, dacă abaterea s-a
consumat cât timp era în vigoare legea veche, caz în care dispozițiile acesteia sunt pe deplin
aplicabile și situația în care continuă și după intrarea în vigoare a legii noi, în acest caz fiind
aplicabile dispozițiile O.U.G. nr. 66/2011.
- În ceea ce privește dispozițiile de procedură aplicabile activității de control, s-a
subliniat că, câtă vreme primul act al activității de constatare, respectiv stabilirea creanței,
se desfășoară sub imperiul legii noi, dispozițiile acesteia sunt aplicabile. În acest context,
intenția legiuitorului apare ca manifestă în sensul preferinței legiuitorului pentru aplicarea
legii noi (O.U.G. nr. 66/2011), atât în ceea ce privește aplicarea normelor de drept
substanțial, cât și a celor care privesc procedura de realizare a controlului, ceea ce mută
380
discuția de pe tărâmul neretroactivității, pe cel al constituționalității dispozițiilor O.U.G.
nr. 66/2011.
Notă
A se vedea hotărârea CJUE pronunțată în cauzele conexate C‑ 260/14 și C‑ 261/14, prin
care s-a dispus după cum urmează:
1) Articolul 1 alineatul (2) din Regulamentul (CE, Euratom) nr. 2988/95 al Consiliului
din 18 decembrie 1995 privind protecția intereselor financiare ale Comunităților Europene
și articolul 2 punctul 7 din Regulamentul (CE) nr. 1083/2006 al Consiliului din 11 iulie 2006
de stabilire a anumitor dispoziții generale privind Fondul european de dezvoltare regională,
Fondul social european și Fondul de coeziune și de abrogare a Regulamentului (CE) nr.
1260/1999 trebuie interpretate în sensul că nerespectarea dispozițiilor naționale de către
o autoritate contractantă care beneficiază de fonduri structurale în cadrul atribuirii unui
contract de achiziții publice având o valoare estimată inferioară pragului prevăzut la
articolul 7 litera (a) din Directiva 2004/18/CE a Parlamentului European și a Consiliului din
31 martie 2004 privind coordonarea procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții
publice de lucrări, de bunuri și de servicii, astfel cum a fost modificată prin Regulamentul
(CE) nr. 1422/2007 al Comisiei din 4 decembrie 2007, poate constitui, cu ocazia atribuirii
acestui contract, o „abatere” în sensul articolului 1 alineatul (2) menționat, respectiv o
„neregularitate” în sensul articolului 2 punctul 7 amintit, în măsura în care această
nerespectare are sau ar putea avea ca efect prejudicierea bugetului general al Uniunii prin
imputarea unei cheltuieli nejustificate.
2) Articolul 98 alineatul (2) primul paragraf a doua teză din Regulamentul nr.
1083/2006 trebuie interpretat în sensul că corecțiile financiare efectuate de statele
membre, în cazul în care acestea au fost aplicate unor cheltuieli cofinanțate din fondurile
structurale pentru nerespectarea dispozițiilor în materia atribuirii unor contracte de
achiziții publice, sunt măsuri administrative în sensul articolului 4 din Regulamentul nr.
2988/95.
3) Principiile securității juridice și protecției încrederii legitime trebuie interpretate
în sensul că nu se opun aplicării de către un stat membru a unor corecții financiare
reglementate printr‑ un act normativ intern intrat în vigoare după ce a avut loc o pretinsă
încălcare a unor dispoziții în materia atribuirii unor contracte de achiziții publice, cu
condiția să fie vorba despre aplicarea unei reglementări noi la efectele viitoare ale unor
381
situații apărute sub imperiul reglementării anterioare, aspect a cărui verificare este de
competența instanței de trimitere, care trebuie să țină seama de ansamblul împrejurărilor
relevante din litigiile principale.
2. Art. 2 alin. (1) lit. a) din OUG nr. 66/2011 - noţiunea de „neregulă” şi raportarea
acestei noţiuni la condiţia existenţei unui prejudiciu adus bugetului Uniunii
Europene/bugetelor donatorilor publici internaţionali şi/sau fondurilor publice
naţionale (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 8)
69
„Neregularitate˝: orice încălcare a unei dispoziții a dreptului comunitar care rezultă dintr-un act sau dintr-o omisiune a unui
operator economic care are sau ar putea avea ca efect un prejudiciu la adresa bugetului general al Uniunii Europene prin
imputarea unei cheltuieli necorespunzătoare bugetului general.
382
termenelor, gradul de finalizare a investiţiei, plata de către autoritatea de administrare a
fondurilor a tranşelor cu sau fără constatarea unor nereguli).
În legătură cu această chestiune, dl. Ionel Barbă, Președintele Secţiei de contencios
administrativ şi fiscal a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, a precizat că este practică
neunitară la nivelul instanței supreme și că urmează ca, în prima ședință a plenului secției,
să se adopte o hotărâre de principiu. Aceasta, în contextul în care, la 24 noiembrie plenul
secției a adoptat o astfel de hotărâre, în sensul că "în reglementarea O.U.G. nr. 66/2011,
aplicarea corecției financiare pentru recuperarea fondurilor europene și/sau a fondurilor
publice naționale aferente acestora nu este condiționată de existența unui prejudiciu
asupra bugetului Uniunii Europene/fondurilor publice naționale, cu excepția situațiilor
expres și limitativ prevăzute în anexa la ordonanța de urgență, în care aplicarea corecției
financiare este condiționată de existența prejudiciului."
Notă
Vezi nota de la problema precedentă.
Problema supusă dezbaterii vizează corelaţia dintre O.U.G. nr. 66/2011 şi O.U.G. nr.
34/2006, în sensul de a se cunoaşte dacă, în situaţia în care contractul încheiat de către
autoritatea contractantă „se încadrează în anexa 2B, iar valoarea contractului este sub limita
prevăzută de art. 57 alin. (2) din O.U.G. nr. 34/2006”, există pentru autoritatea contractantă
obligativitatea aplicării întregii proceduri prevăzute de O.U.G. nr. 34/2006 privind achiziţiile
publice în condiţiile în care autoritatea contractantă a ales să declanşeze procedura de
atribuire conform O.U.G. nr. 34/2006, aducând această împrejurare la cunoştinţa
participanţilor.
383
administrative contestate să fie analizată de instanţă în funcţie de circumstanţele de
fapt şi dispoziţiile incidente.
Altfel spus, în cazul în care, deşi erau aplicabile prevederile art. 16 alin. (1) din O.U.G.
nr. 34/2006 şi nu avea obligaţia de a aplica procedura prevăzută de ordonanţă, autoritatea
contractantă a ales să declanşeze procedura de atribuire conform O.U.G. nr. 34/2006,
aducând această împrejurare la cunoştinţa participanţilor, avea obligaţia de a respecta
dispoziţiile O.U.G. nr. 34/2006 pe întreg parcursul procedurii de atribuire.
Situația de fapt care a prilejuit problema propusă a constat în aceea că, ulterior
aprobării cererii de acordare de subvenții din fonduri europene nerambursabile, în temeiul
dispozițiilor art. 2 alin. (1) lit. c) din O.U.G. nr. 66/2011, contractul de închiriere a terenului
(încheiat sub imperiul vechiului Cod civil) care a stat la baza evaluării eligibilităţii cererii a
fost anulat în baza unei hotărâri judecătoreşti definitive, context în care Agenţia de Plăţi şi
Intervenţie pentru Agricultură a procedat la recuperarea retroactivă a sprijinului financiar
în baza dispoziţiilor art. 45 din O.U.G. nr. 66/2011, sens în care a emis proces-verbal de
stabilire a neregulilor şi de stabilire a creanţelor bugetare.
a) Într-o opinie, dacă a fost încheiat un contract cu executare succesivă, ne situăm în
ipoteza unei excepţii de la principiul retroactivităţii nulităţii, astfel încât, între părţile din
contractul de închiriere a terenului, se menţin efectele produse de contract până la data
rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti de anulare a contractului - efecte care se
produc şi asupra finanţatorului (Comisia Europeană/donatorul public internaţional ş.a.).
Prin urmare, din această perspectivă este considerată a fi nelegală măsura
administrativă dispusă de Agenţia de Plăţi şi Intervenţie pentru Agricultură privind
recuperarea retroactivă (de la data depunerii cererii de finanţare) a sprijinului financiar,
această măsură administrativă putând fi dispusă numai de la data rămânerii definitive a
hotărârii judecătoreşti prin care a fost anulat contractul de închiriere, dacă aceasta s-a
pronunţat în intervalul de 5 ani prevăzut de dispoziţiile art. 45 din O.U.G. nr. 66/2011 şi
numai în condiţiile în care, până la data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti de
anulare a contractului de închiriere, celelalte cerinţe de eligibilitate au fost respectate de
solicitant.
b) Într-o altă opinie, din perspectiva dispoziţiilor art. 2 alin. (1) lit. a) din O.U.G. nr.
66/2011, care defineşte noţiunea de ”neregulă”, nu interesează, din punct de vedere al
protejării bunei şi legalei gestionări a bugetului U.E., maniera în care dreptul intern înţelege
să protejeze părţile contractante într-un contract cu executare succesivă de efectele
nulităţii contractului, constatate printr-o hotărâre judecătorească.
Prin urmare, bugetul Uniunii Europene şi autorităţile cu competenţe în gestionarea
acestor fonduri în cadrul diverselor programe sunt terţ faţă de contractul de închiriere
încheiat de reclamant cu o altă parte, astfel încât anularea contractului echivalează cu lipsa
384
ab initio a unei condiţii de eligibilitate a cererii de acordare de sprijin financiar și
îndreptăţeşte Agenţia de Plăţi şi Intervenţie pentru Agricultură la recuperarea retroactivă -
începând cu data depunerii cererii care coincide cu data achitării sumelor – a sprijinului
financiar acordat.
5.1. Natura juridică a notificării privind situația cererii de rambursare, prin care se
menționează că urmează să se aplice corecții financiare prin deducere, cu luarea în
considerare a prevederilor art. 2 alin. (1) lit. h) și i) din O.U.G. nr. 66/2011
385
• Într-o opinie, se susține că notificarea nu are caracterul unui act administrativ, în
sensul art. 2 lit. c ) din Legea nr. 554/2004, întrucât nu dă naștere, nu modifică și nu stinge
raporturi de drept administrativ, neconținând măsuri efective de tipul celor cuprinse într-un
titlu de creanță.
- notificarea face parte din procedura unui control ex ante, ale cărui constatări – cu
efecte administrativ-fiscal – nu sunt valorificate la momentul finalizării controlului și al
emiterii notificării, art. 2 alin. (1) din O.U.G. nr. 66/2011 făcând distincție între activitatea
de constatare a neregulilor (activitatea de control/investigare desfăşurată de autorităţile
competente, în vederea stabilirii existenţei unei nereguli) și activitatea de stabilire a
creanţelor bugetare rezultate din nereguli (activitatea prin care se stabileşte şi se
individualizează obligaţia de plată rezultată din neregula constatată, prin emiterea unui titlu
de creanţă) – art. 2 alin. (1) lit. h), i), creanţele bugetare rezultate din nereguli constituind
sumele de recuperat ca urmare a constatării unei nereguli în obţinerea şi utilizarea fondurilor
europene şi/sau a fondurilor publice naţionale aferente acestora [art. 2 lit. j)].
Potrivit art. 21 alin. (13) din O.U.G. nr. 66/2011, verificările se finalizează prin
întocmirea unui proces-verbal de constatare a neregulilor şi de stabilire a creanţelor
bugetare sau a unei note de constatare a neregulilor şi de stabilire a corecţiilor financiare,
alin. (19) statornicind că procesul- verbal este act administrativ, iar prin alin. (20) se prevede
că procesul-verbal și nota de constatare sunt titluri de creanță, în care sunt înscrise
creanțele bugetare [art. 34 alin. (1)], iar împotriva titlurilor de creanță poate fi formulată
contestația administrativă [art. 34 alin. (3)]. De asemenea, procesul-verbal de constatare a
neregulilor şi de stabilire a creanţei bugetare, nota de constatare a neregulilor şi de stabilire
a corecţiilor financiare şi procesul-verbal de stabilire a creanţelor bugetare rezultate din
aplicarea dobânzii datorate (de la data la care creanţă bugetară este scadentă prin expirarea
termenului de plată prevăzut în procesul-verbal) sunt titluri executorii (art. 43), cărora li se
aplică procedura de executare stabilită de O.G. nr. 92/2003 - conform art. 40 din O.U.G. nr.
66/2011.
Așadar, prin similitudine cu normele de procedură fiscală la care se face trimitere
expresă, actele premergătoare emiterii deciziei de impunere (în cazul O.G. nr. 92/2003),
respectiv raportul de inspecție fiscală, nu au natura juridică a unui act administrativ care să
permită atacarea acestora, de sine stătătoare (cu contestație administrativă, respectiv, cu
acțiune în anulare), dar, odată cu sesizarea instanței de contencios administrativ cu o cauză
având ca obiect decizia de impunere, se pun în discuție și actele pe care aceasta s-a
fundamentat (bunăoară, raportul de inspecție fiscală). Tot astfel, eventualele constatări
cuprinse în notificare pot fi puse în discuție numai odată cu atacarea titlului de
creanță/titlului executoriu, prin care s-a individualizat creanța bugetară.
• Într-o altă opinie, s-a susținut că notificarea are caracterul unui act administrativ,
putând forma obiectul unei acțiuni în anulare, la instanța de contencios administrativ, cu
următoarea motivare:
- în condițiile în care procedura de verificare și constatare prevăzută de art. 21 din
O.U.G. nr. 66/2011 nu s-a parcurs, nu se poate nega dreptul persoanei vătămate de a solicita
anularea actului în care sunt cuprinse corecțiile financiare, respectiv, notificarea;
- lipsa unor implicaţii financiare imediate nu este relevantă pentru stabilirea naturii de
act administrativ, în condiţiile în care notificarea are rol preventiv, producând, totuşi,
consecinţe concrete asupra soluţionării cererilor de plată/rambursare (depuse pe temeiul
contractului de finanţare), chiar anterior întocmirii titlului de creanţă; prin urmare,
notificarea nu este lipsită de aptitudinea de a crea, modifica sau stinge raporturi juridice,
386
pe considerentul că efectele acesteia sunt viitoare şi tranzitorii, iar nu imediate sau de
natură pecuniară.
- potrivit art. 28 alin. (1) și (2) din O.U.G. nr. 66/2011, autoritatea are posibilitatea de
a aplica reduceri procentuale în mod preventiv, ca măsuri tranzitorii, anterior emiterii notei
de constatare a neregulilor şi de stabilire a corecţiilor financiare, astfel încât nu poate fi
exclusă emiterea notificării având ca finalitate aplicarea unei corecţii financiare.
- notificarea a produs efecte, în sensul art. 2 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 554/2004, de
vreme ce, pe baza acesteia s-au aplicat corecțiile financiare efective, fără ca în notificările
ulterioare, prin care acestea s-au aplicat (cu ocazia cererilor de plată) să fie reluate
neregulile, acestea fiind cuprinse doar în notificarea inițială.
5.2. Procedura care se aplică și actul care se atacă de către debitor, în cazurile
prevăzute de art. 6, coroborat cu art. 28 din O.U.G. nr. 66/2011. Distincții față de
procedura stabilită prin art. 21, coroborat cu Cap. V din O.U.G. nr. 66/2011
Natura juridică a actului emis în temeiul art. 6, art. 28 și calea de atac pe care
debitorul o poate exercita împotriva acestui act
Conform definiției cuprinse în art. 2 alin. (1) lit. o) din O.U.G. nr. 66/2011, aplicarea de
corecții financiare reprezintă măsurile administrative dispuse de autoritățile competente în
temeiul actului normativ menționat, care constau în excluderea de la finanțarea din fonduri
europene și/ sau fonduri publice aferente acestora a cheltuielilor pentru care s-au constatat
nereguli.
Aceste măsuri pot fi luate atât în cadrul activității de prevenire a neregulilor, cu ocazia
verificărilor cererilor de plată, și constau în excluderea totală sau parțială de la rambursare
a cheltuielilor care nu respectă condițiile de legalitate, regularitate și conformitate (art. 6),
cât și în etapa ulterioară, de constatare a neregulilor, prin emiterea de note sau procese-
verbale de constatare a neregulilor și de stabilire a creanțelor (art. 21).
Articolul 28 din O.U.G. 66/2011 reglementează și posibilitatea aplicării unor măsuri
tranzitorii, cu rol preventiv, până la emiterea notei de constatare a neregulilor și de aplicare
a corecțiilor financiare, constând într-o reducere procentuală aplicată asupra sumelor
solicitate de beneficiari, urmând ca regularizarea sumelor reținute să se facă ulterior
emiterii notei.
388
Indiferent de etapa în care au fost aplicate și de înscrisul prin care au fost materializate
și aduse la cunoștința beneficiarilor, aceste măsuri admistrative, fundamentate pe existența
unor abateri de la legalitate, regularitate și conformitate, în practica ÎCCJ-SCAF au fost
abordate drept acte administrative, susceptibile de a fi supuse controlului judecătoresc în
condițiile și termenele prevăzute de normele speciale ale O.U.G. nr. 66/2011 sau, în lipsa
acestora, în cadrul general al Legii nr. 554/2004.
Cu titlu de exemplu, s-a procedat astfel în litigii având ca obiect: notificare privind
situația cererilor de rambursare - decizia nr. 2631/ 24 iunie 2015 (dosar nr. 6418/2/2013);
scrisoare standard de informare a beneficiarului cu privire la reducerea sumelor solicitate
drept cheltuieli eligibile - decizia nr. 3445/3 noiembrie 2015 (dosar nr. 430/2/2013); adresă
de informare privind plata cheltuielilor aprobate și notă de propunere spre menținere a
măsurilor de reducere procentuală - decizia nr. 485/ 6 februarie 2015 (dosar nr.
1278/46/2013); notă de neconformitate - decizia nr. 507/ 25 februarie 2016 (dosarul nr.
131/45/2014); notă privind aplicarea reducerilor procentuale- decizia nr. 1471/ 31 martie
2015 (dosarul nr. 8891/2/2012).
389
6. Consecințele Deciziei Curții Constituționale nr. 66/22.02.2015, publicată în
Monitorul Oficial nr. 237/07.04.2015, în cazul actelor administrative prin care
calificarea neregulii și stabilirea creanțelor bugetare s-a făcut în raport de
dispozițiile O.U.G. nr. 66/2011, iar nu în raport de dispozițiile de drept
substanțial din O.G. nr. 79/2003, în vigoare la data săvârșirii neregulii (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 83)
390
cu titlu de creanță bugetară] relevă că se impune aplicarea cu prioritate a reglementărilor
dreptului european în materie.
391
contract de achiziții publice având o valoare estimată inferioară pragului prevăzut la
articolul 7 litera (a) din Directiva 2004/18/CE a Parlamentului European și a Consiliului din
31 martie 2004 privind coordonarea procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții
publice de lucrări, de bunuri și de servicii, astfel cum a fost modificată prin Regulamentul
(CE) nr. 1422/2007 al Comisiei din 4 decembrie 2007, poate constitui, cu ocazia atribuirii
acestui contract, o „abatere” în sensul articolului 1 alineatul (2) menționat, respectiv o
„neregularitate” în sensul articolului 2 punctul 7 amintit, în măsura în care această
nerespectare are sau ar putea avea ca efect prejudicierea bugetului general al Uniunii prin
imputarea unei cheltuieli nejustificate.
2) Articolul 98 alineatul (2) primul paragraf a doua teză din Regulamentul nr. 1083/2006
trebuie interpretat în sensul că corecțiile financiare efectuate de statele membre, în cazul
în care acestea au fost aplicate unor cheltuieli cofinanțate din fondurile structurale pentru
nerespectarea dispozițiilor în materia atribuirii unor contracte de achiziții publice, sunt
măsuri administrative în sensul articolului 4 din Regulamentul nr. 2988/95.
3) Principiile securității juridice și protecției încrederii legitime trebuie interpretate în
sensul că nu se opun aplicării de către un stat membru a unor corecții financiare
reglementate printr-un act normativ intern intrat în vigoare după ce a avut loc o pretinsă
încălcare a unor dispoziții în materia atribuirii unor contracte de achiziții publice, cu
condiția să fie vorba despre aplicarea unei reglementări noi la efectele viitoare ale unor
situații apărute sub imperiul reglementării anterioare, aspect a cărui verificare este de
competența instanței de trimitere, care trebuie să țină seama de ansamblul împrejurărilor
relevante din litigiile principale.
În temeiul art. 148 din Constituția României, în privința aspectelor legate de aplicarea
în timp a O.U.G. nr. 66/2011 are prioritate interpretarea dată de CJUE în pct. 3) al hotărârii,
urmând ca instanțele să verifice, în fiecare caz, îndeplinirea condiției aplicării reglementării
noi la efectele viitoare ale unor situații apărute sub imperiul reglementării anterioare.
392
Așadar acestea reprezintă termene de recomandare, scopul acestor norme este acela
de a proteja interesele financiare ale Uniunii Europene, nu de a institui pârghii care să
blocheze recuperarea sumelor neeligibile, plătite necuvenit din bugetul Uniunii Europene.
În vederea realizării acestui scop, legiuitorul, prin instituirea termenelor prevăzute de
art. 21 alin. 23 şi 26 din OUG nr. 66/2011, a urmărit finalizarea cât mai rapidă a procedurilor
de constatare şi recuperare de la debitori a sumelor reprezentând corecţii financiare, în
conformitate cu prevederile reglementărilor comunitare. Legiuitorul nu a avut nicidecum în
vedere ca nerespectarea acestor termene să afecteze validitatea actelor de control emise
sau să împiedice nerecuperarea cheltuielilor afectate de nereguli rambursate necuvenit.
În același sens este si practica ICCJ care a constatat că nerespectarea termenelor legale
pentru organizarea activității administrative și emiterea actului administrativ nu conduce la
nulitatea actului administrativ emis, în lipsa unei stipulații legale exprese în acest sens.
Astfel de termene constituie formalități procedurale neesențiale pentru valabilitatea actelor
administrative, ele urmărind exclusiv scopul asigurării operativității activității
administrative - Decizia nr. 659/2017.
Într-o altă opinie, minoritară la nivelul secţiei, s-a apreciat că se impune aplicarea
jurisprudenței CJUE în materie Regulamentul CE 1083/2006, abrogat apoi de Regulamentul
1303/2013, care prevede în art. 100 intitulat „Procedură” că „(1) Înainte de a decide cu
privire la o corecție financiară, Comisia deschide procedura informând statul membru în ceea
ce privește concluziile sale provizorii şi invitând statul membru respectiv să îşi prezinte
observațiile în termen de două luni... (5) În absenţa acordului, Comisia decide cu privire la
corecția financiară în cele şase luni care urmează datei audierii, ținând seama de toate
informațiile şi observațiile prezentate pe parcursul procedurii. În cazul în care audierea nu
are loc, perioada de şase luni începe în două luni de la data trimiterii de către Comisie a
scrisorii de invitaţie.”.
Regulamentul 1303/2013 conține o dispoziție asemănătoare în ceea ce privește
termenul a aplicarea a corecției financiare.
La fel ca reglementarea europeană, OUG 66/2011 privind prevenirea, constatarea şi
sancţionarea neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea fondurilor europene şi/sau a
fondurilor publice naţionale aferente acestora prevede în art. 21 al. 26 un termen în care se
decide aplicarea corecţiei financiare: “Procesul-verbal de constatare a neregulilor şi de
stabilire a creanţelor bugetare se emite în termen de 60 de zile de la data comunicării
documentelor de constatare emise de Autoritatea de Audit, conform regulamentului
prevăzut la art. 24.”
Şi, tot la fel, niciuna dintre aceste reglementări nu prevede vreo sancțiune pentru
nerespectarea acestui termen.
În interpretarea naturii juridice a termenului instituit de art. 100 Regulamentul
1083/2006, CJUE a stabilit, că acesta este un termen de procedură şi că nerespectarea
normelor de procedură referitoare la adoptarea unui act cauzator de prejudicii constituie o
încălcare a normelor fundamentale de procedură, care trebuie invocată de instanţa Uniunii
Europene chiar din oficiu (a se vedea Hotărârea din 4 septembrie 2014, Spania/Comisia, C-
393
192/13 P, EU:C:2014:2156, punctul 103 şi Hotărârea din 4 septembrie 2014, Spania/Comisia,
C-197/13 P, EU:C:2014:2157, punctul 103).
De asemenea CJUE a stabilit că „potrivit unei jurisprudențe constante, principul
cooperării loiale nu numai că obligă statele membre să ia toate măsurile adecvate pentru
garantarea aplicării şi eficacității dreptului Uniunii, ci impune de asemenea instituțiilor
acesteia obligații reciproce de cooperare loială cu statele membre” (paragraful 87 C-192/13)
şi, în plus, la deciziile cu un efect bugetar important, este în interesul statului membru cât
şi al comisiei ca durata procedurii de corecție financiară să fie previzibilă, ceea ce presupune
prevederea unui termen prestabilit pentru adoptarea deciziei finale şi că, trebuie să se arate
că depășirea termenului prevăzut pentru adoptarea deciziei de corecție financiară nu este
compatibilă cu principiul general al bunei administrări. (paragraful 88).
În accepțiunea Curţii europene termenul prestabilit pentru adoptarea unei decizii de
corecție financiară este un termen de procedură imperativ şi nerespectarea acestuia
conduce la anularea actului afectat de acest viciu (paragraful 56 C-263/13 fila 33 verso
dosar).
În acelaşi sens sunt considerentele CJUE în C-140/15 paragraful 117 în care se
menționează că „ Or, într-o uniune de drept, revine instanțelor sale sarcina de a asigura
respectarea unei astfel de reguli cu caracter general, dacă este cazul prin sancționarea chiar
din oficiu a oricărei încălcări a acesteia. Principiile legalității şi securității juridice se opun
ca un termen prevăzut de un regulament al Uniunii pentru adoptarea unui act cauzator de
prejudiciu să fie considerat a avea numai un caracter orientativ, iar nerespectarea unui
astfel de termen de către autorul actului să nu afecteze validitatea acestuia din urmă.”
Toate aceste considerente au fost însușite şi de Tribunalul Uniunii Europene într-o
Ordonanță pronunţată în data de 13.09.2017, cauza T-119/10.
Potrivit acestei opinii, considerentele sunt pe deplin valabile şi în privinţa termenului
prevăzut de legislația internă, OUG 66/2011, întrucât procedura instituită prin acest act
normativ intern este preluată din Regulamentele Europene menționate, astfel ca termenul
prevăzut de art. 21 al. 26 OUG 66/2011 este unul imperativ, de procedură, care nu poate
avea un caracter de recomandare /orientativ, depășirea acestui termen urmând a fi
sancționată cu anularea actului emis cu acest viciu.
În susţinerea acestei opinii s-a invocat - Decizia ICCJ cu nr. 1031/28.02.2019 pronunţată
în dosar nr. 5124/2/2015. Cu opinie separată, ICCJ a respins recursul formulat de Direcţia OI
POSDRU – Ministerul Educației Naţionale şi a menținut sentinţa instanţei de fond – Curtea de
Apel Bucureşti - care a anulat procesul verbal de constatare a creanțelor bugetare.
70
Partea relevantă este următoarea:
Înalta Curte constată că (...) nerespectarea termenelor legale pentru organizarea activităţii administrative şi
emiterea actului administrativ nu conduce la nulitatea actului administrativ emis, în lipsa unei stipulaţii legale exprese în
acest sens. Astfel de termene constituie formalităţi procedurale neesenţiale pentru valabilitatea actelor administrative, ele
urmărind exclusiv scopul asigurării operativităţii activităţii administrative.
71
Partea relevantă este următoarea:
Din analiza procedurii reglementate prin OUG nr.66/2011, se poate constata că termenele stabilite prin dispoziţiile
art.21 alin.(23) şi alin.(24) nu sunt în conexiune cu încheierea unor acte de procedură ce preced încheierea unui act de
procedură de natură jurisdicţională ci cu săvârşirea unor act sau operaţiuni materiale administrative pregătitoare emiterii
unui act administrativ.
Aşadar, termenele reglementat de art.21 alin.(23) şi (24) sunt termene de recomandare, menite să asigure
celeritatea constatării şi sancţionării neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea fondurilor europene, a căror nerespectare
constituie abatere, în sensul art.60 alin.(1) lit.d) din O.U.G. nr.66/2001, sancţionată în limitele prevăzute de art.60 alin.(4)
din acelaşi act normativ, fără însă a afecta legalitatea actelor administrative, aşa cum în mod greşit susţine recurentul.
Prin urmare, contrar celor susţinute atât de judecătorul fondului, respectivele termene reglementate de O.U.G.
nr.66/2011 nu sunt termene de procedură pentru a atrage decăderea, sub acest aspect fiind corecte susţinerile recurentului,
cât şi de recurent în condiţiile în care respectivele termene nu pot fi calificate nici ca fiind termene de prescripţie deoarece
specific prescripţiei este stingerea dreptului la acţiune în sens material. Or, calificarea naturii termenului având în vedere
gravitatea consecinţelor nerespectării acestuia trebuie făcută imperativ de legiuitor si nu dedusă pe cale de interpretare.
Atunci când a fost cazul, legiuitorul a calificat expres termenele din domeniul administrativ ca fiind de
prescripție/decădere (de exemplu, art. 45 alin. (1), art.47 alin.(1) din O.U.G. nr.66/2011), cu consecințele și sancțiunile ce
decurg din aceasta, iar lipsa unei astfel de mențiuni nu poate fi suplinită pe cale de interpretare.
72
Partea relevantă este următoarea:
Contrar susținerilor recurentei, acest termen este de decădere, înlăuntrul căruia emitentul procesului-verbal era
ținut a emite procesul-verbal de constatare a neregulilor și de stabilire a creanțelor bugetare, depășirea acestuia fiind
sancționată cu nulitatea acestui act administrativ, conform art. 2545 C. civ.
Normele dreptului administrativ sunt preponderent norme imperative, dispoziția lor fiind stipulată de o manieră
imperativă, categorică, deoarece relațiile sociale care fac obiectul reglementării dreptului administrativ se desfășoară în
procesul de realizare a puterii, iar art. 21 alin. (23) din O.U.G. nr. 66/2011 nu face excepție.
Corespunzător, termenul reglementat de o asemenea normă, luând în considerare că ne aflăm în sfera dreptului
substanțial, nu poate avea decât natura unui termen de decădere de ordine publică.
Împrejurarea că legiuitorul nu a calificat acest termen ca fiind de decădere, este lipsit de relevanță, întrucât natura
juridică a unui astfel de termen nu este influențată de calificarea sa expresă de către legiuitor, ci de caracteristicile sale.
Odată învestit cu calificarea unui termen legal nenumit, marja de acțiune a interpretului legii este limitată la încadrarea
acestuia într-o categorie legală, așa cum rezultă din dispozițiile 2547 C. civ., respectiv calificarea termenului ca fiind de
decădere sau de prescripție, dacă în privința primului este o absolută îndoială, iar nu de a translata către o noțiune
nejuridică, fără recunoaștere legală.
De altfel, instanța de control judiciar are o îndoială semnificativă în privința compatibilității sintagmei "termen
maxim" utilizată de legiuitor în textul normei anterior menționate cu caracterul de recomandare sau de orientare a acestui
termen, așa cum se pretinde prin recurs, a cărei interdicție de depășire ar fi numai de îndrumare, privând astfel norma
juridică de sancțiune, privită ca un element esențial al structurii sale.
Suplimentar, se face analogia cu reglementări considerate similare din dreptul Uniunii Europene (descrisă în esență
la pct. 2.1).
395
În aceste condiții, având în vedere că divergența de opinii are loc la nivelul instanței
supreme, prima opțiune a formatorului INM constă în recomandarea de a lăsa nesoluționată
problema de drept, în vederea promovării unui recurs în interesul legii. De asemenea, nu
considerăm eliminată nici posibilitatea folosirii de către instanțe a mecanismului prevăzut
de art. 519 Cod de procedură civilă (sesizarea Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie în vederea
pronunţării unei hotărâri prealabile pentru dezlegarea unor chestiuni de drept), dat fiind
faptul că divergența nu este generalizată și este discutabil dacă în faza aceasta incipientă
poate fi caracterizată drept practică neunitară73.
În subsidiar, optăm în favoarea primei opinii, pentru argumentele menționate în
cuprinsul hotărârilor judecătorești mai sus arătate.
Într-adevăr, opinia contrară ne apare ca fiind de nesusținut. Astfel, dacă termenul de
90 zile reglementat de art. 21 alin. 23 din OUG nr. 66/2011 ar fi de decădere, este de
presupus că legiuitorul ar fi precizat acest lucru, așa cum a făcut în cuprinsul art. 47 alin. 4
din același act normativ. Dreptul administrativ recunoaște existența ”termenului de
recomandare” ceea ce înseamnă că preponderența normelor imperative în materie nu
reprezintă un argument în favoarea calificării termenului ca fiind de decădere.
Pe de altă parte, trimiterea la dispozițiile art. 2545 Cod civil (vezi nota 12) este
neargumentată deoarece Codul civil reglementează și alte tipuri de termene decât cel de
decădere și nu rezultă de ce trimiterea ar trebui făcută tocmai la acesta.
În sfârșit, analogia cu procedura reglementată de diferite regulamente europene (în
special de art. 100 alin. 5 din Regulamentul CE nr. 1083/2006 al Consiliului din 11 iulie 2006
de stabilire a anumitor dispoziții generale privind Fondul European de Dezvoltare Regională,
Fondul Social European și Fondul de coeziune și de abrogare a Regulamentului CE nr.
1260/1999) nu poate fi susținută (cel puțin nu fără o întrebare preliminară adresată Curții
de Justiție a Uniunii Europene) deoarece raportul dintre Comisia Europeană și statele
naționale nu poate fi extins, fără temei legal, la raportul dintre autoritățile de control și
cele controlate în temeiul OUG nr. 66/2011.
Pentru identitate de rațiune, aceeași natură de termene de recomandare o au și
termenele reglementate de dispozițiile art. 21 alin. 25 și 26 din OUG nr. 66/2011.
Pentru aceste considrente propunem următoarele:
În principal:
Problema de drept urmează să fie dezlegată prin unul din mecanismele reglementate
de art. 514 sau 519 din Codul de procedură civilă.
În subsidiar:
73
O singură hotărâre judecătorească definitivă și divergentă la nivelul oricărei instanțe și mai ales la la nivelul Înaltei Curți
este, în principiu, suficientă pentru a reține existența practicii neunitare (a se vedea, spre ex., hotărârea CEDO în cauza Beian
contra României). Totuși, raportat la dreptul intern, o astfel de poziție rigid urmată ar face practic inaplicabil mecansimul
reglementat de art. 519 Cod de procedură civilă deoarece, de cele mai multe ori, Înalta Curte este chemată să dezlege chestiuni
de drept care au primit deja soluții definitive opuse.
396
Termenele reglementate de dispozițiile art. 21 alin. 23 – 26 din OUG nr. 66/2011 privind
prevenirea, constatarea şi sancţionarea neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea
fondurilor europene şi/sau a fondurilor publice naţionale aferente acestora, sunt termene
de recomandare.
7.5. Observaţiile primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Având în vedere opinia formatorului INM precum și cele învederate de către ÎCCJ,
cu unanimitate, participanţii au agreat opinia potrivit căreia termenele reglementate
de dispozițiile art. 21 alin. 23 – 26 din OUG nr. 66/2011 privind prevenirea, constatarea
şi sancţionarea neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea fondurilor europene şi/sau
a fondurilor publice naţionale aferente acestora, sunt termene de recomandare.
Problemele supuse dezbaterii sunt, în primul rând, dacă ordonanţa de clasare emisă
de Comisia de cercetare a averilor poate forma obiectul controlului de legalitate exercitat
de instanţa competentă şi, subsecvent, în cazul unui răspuns afirmativ primei probleme,
dacă este necesară parcurgerea procedurii administrative prealabile, precum şi care sunt
limitele controlului efectuat de instanţa de judecată asupra ordonanţei de clasare.
Notă
Vezi problema nr. 10 din prezentul capitol.
ARGUMENTE:
398
De vreme ce a stabilit un prag valoric pentru întocmirea raportului de evaluare prin care
A.N.I sesizează Comisia de cercetare a averilor, legiuitorul a optat pentru neaplicarea
procedurii prevăzute în Legea nr. 115/1996 şi, prin urmare, pentru neconfiscarea
diferenţelor nesemnificative. Chiar dacă reglementarea este lacunară şi pe alocuri cuprinde
prevederi necorelate între ele, această opţiune a legiuitorului ar trebui să se reflecte în
toate etapele procedurii. Prin urmare, cum procedura de cercetare nu poate fi declanşată
în cazul în care diferenţele semnificative nu se încadrează în acest prag valoric, cu atât mai
puţin ea nu poate fi finalizată în faţa instanţei dacă din probatoriu rezultă neîndeplinirea
condiţiei pragului valoric.
Problema supusă dezbaterii vizează interpretarea articolului 16 din Legea nr. 15/1996
pentru declararea şi controlul averii demnitarilor, magistraţilor, a unor persoane cu funcţii
de conducere şi de control şi a funcţionarilor publici, în ceea ce priveşte consecinţele
neparticipării reprezentantului Agenţiei Naţionale de Integritate la procedura privind
controlul averilor.
ARGUMENTE:
Articolul 16 din Legea nr. 115/1996 dispune că: „(1) Preşedintele curţii de apel sau
preşedintele secţiei de contencios administrativ şi fiscal, primind dosarul, fixează termen de
judecată, potrivit legii, şi dispune citarea tuturor părţilor care au fost chemate la Agenţie.
Statul, prin Ministerul Economiei şi Finanţelor, va fi întotdeauna citat în instanţă.
Participarea procurorului şi a Agenţiei Naţionale de Integritate este obligatorie.”
Tehnica de redactare a articolului citat este deficitară, pentru că, pe de o parte, creează
aparenţa unei deosebiri între calitatea procesuală a Agenţiei Naţionale de Integritate şi a
celorlalte părţi pentru care se prevede citarea şi, pe de altă parte, induce o confuzie în ceea
ce priveşte „participarea” în proces a Agenţiei Naţionale de Integritate şi participarea
procurorului, căruia îi sunt aplicabile prevederile art. 92 alin. (3) C. proc. civ. Agenţia
Naţională de Integritate are calitatea de parte şi trebuie citată în proces, în caz contrar
399
intervenind sancţiunile prevăzute în Codul de procedură civilă pentru încălcarea normelor
de procedură.
Referitor la calitatea procesuală a ANI, s-a arătat că în practica Curţii de Apel Bucureşti
au existat situaţii în care ANI a refuzat calitatea de reclamant, context în care se pune
problema cine ar putea avea o atare calitate în astfel de cauze sau dacă suntem în prezenţa
unei proceduri atipice, în care nu există reclamant şi pârât, ci doar părţi implicate în
procedură.
În practica altor instanţe, în stabilirea cadrului procesual în cazul unor astfel de litigii,
a fost conferită calitate procesuală de reclamant pentru ANI. În acest context, situaţia
cadrului procesual în acest tip de litigii poate fi comparată cu cea conturată prin învestirea
instanţei de către CNSAS, în calitate de autoritate publică, după ce aceasta realizează în
prealabil verificări administrative sau de către OPC în litigiile privind consumatorii.
ARGUMENTE:
‒ Practica Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie în această problemă este unitară, în sensul
că, dacă concluziile raportului vizează exclusiv constatarea unor indicii de săvârşire a
infracţiunii de conflict de interese, raportul nu are caracter de act administrativ, ci de act
400
de sesizare al parchetului, nefiind admisibilă, în consecinţă, acţiunea în contencios
administrativ.
‒ În vederea calificării raportului trebuie avute în vedere conţinutul propriu-zis şi
efectele pe care le produce. Astfel, au fost situaţii în care, în cuprinsul aceluiaşi raport, s-a
constatat un conflict de interese, caz în care raportul se comunică nu doar persoanei
verificate, ci şi autorităţii/instituţiei publice în cadrul căreia îşi desfăşoară activitatea,
pentru a lua măsurile subsecvente care se impun (de ex. sancţiuni disciplinare) dar prin
acelaşi raport se constată şi indicii privind săvârşirea infracţiunii de conflict de interese de
natură penală. Pentru astfel de situaţii, practica ÎCCJ a fost în sensul că acţiunea în
contencios administrativ este admisibilă doar în ceea ce priveşte măsura administrativă,
considerându-se că, în acest caz, se produc efecte juridice în sensul art. 2 alin. (1) lit. c)
LCA, întrucât odată stabilit un conflict de interese de natură administrativă, acesta poate
avea repercusiuni asupra carierei funcţionarului sau demnitarului respectiv. În acest sens,
au fost indicate deciziile ÎCCJ – SCAF nr. 5301/2011, nr. 5998/2011, nr. 3457/2012, nr.
4718/2012, nr. 6035/2013, nr. 175/2014.
‒ De asemenea, în practică, legat de faptul că în ambele proceduri – administrativă şi
penală – se examinează aceeași situație de fapt s-a pus întrebarea dacă s-ar impune
suspendarea procedurii în faţa instanţei de contencios administrativ până la soluţionarea
celei penale. Cu privire la acest din urmă aspect, practica ÎCCJ a înregistrat şi soluţii
(minoritare) de suspendare a procesului administrativ, în astfel de cazuri, practica
majoritară fiind, însă, în sensul respingerii cererilor de suspendare, cu motivarea că pot
coexista cele două tipuri de răspundere – administrativă şi penală. Dificultăţile sub acest
aspect rezidă în similitudinile existente între obiectul material al infracţiunii şi ipoteza
normei administrative, reglementarea în materie penală fiind mai cuprinzătoare decât cea
din materie administrativă.
Problema supusă dezbaterii vizează acele situaţii în care a fost invocată existenţa
unui conflict de interese atunci când contractele de achiziţie publică au fost încheiate în
urma unor proceduri de achiziţie publică, în contextul în care procedura de achiziţie a fost
supusă deja controlului instanţei pe calea contestaţiei, inclusiv sub aspectul conflictului de
interese reglementat la Cap. 2, Secţiunea a 8-a din O.U.G. nr. 34/2006. S-a ridicat problema,
în acest context, dacă, în acest caz, se mai poate pune problema invocării şi analizării
conflictului de interese reglementat de art. 90 din Legea nr. 161/2003.
ARGUMENTE:
‒ s-a apreciat că trebuie avute în vedere aspectele asupra cărora a purtat controlul
procedurii achiziţiilor publice, respectiv măsura în care acest control a vizat şi existenţa unui
conflict de interese, ca element de natură să vicieze legalitatea procedurii de achiziţie;
‒ în continuare, s-a precizat că trebuie făcută distincţie între incompatibilitate şi
conflictul de interese, existând cazuri de incompatibilitate care vizează participarea la
adoptarea unor acte administrative. Noţiunea de “incompatibilitate” vizează o stare de
pericol, în timp ce „conflictul de interese” vizează participarea efectivă a persoanei la un
act care se încadrează în ipoteza art. 70 din Legea nr. 161/2003 (care are un interes personal
care ar putea influenţa îndeplinirea cu obiectivitate a atribuţiilor).
Într-o opinie, s-a considerat că retragerile își mențin natura de venituri câtă vreme nu
s-a dovedit că sumele de bani retrase de la bancomate au fost cheltuite. Persoanele
cercetate puteau să depoziteze aceste sume de bani în propria locuință, fapt care nu
constituie în sine o conduită ilicită.
Într-o altă opinie, s-a arătat că aceste sume de bani au fost cheltuite și trebuie trecute
în balanța de venituri și cheltuieli la capitolul cheltuieli, câtă vreme nu s-a dovedit că ele
au fost depuse într-un depozit bancar.
402
La nivelul Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie - Secția de Contencios Administrativ și
Fiscal, problema analizată a fost soluționată diferit:
- prin Decizia nr. 225 din 31.01.2017 pronunțată în dosarul nr. 9249/2/2011*, Înalta
Curte a apreciat că retragerile în numerar de la ATM au fost considerate în mod corect de
către Agenția Națională de Integritate drept cheltuieli, întrucât acestea sunt de fapt debitări
de conturi, ceea ce presupune diminuarea sumelor de bani existente în conturile bancare;
- prin Decizia nr. 2570 din 19.06.2015 pronunțată în dosarul nr. 329/32/2011*, Înalta
Curte a arătat că nu poate fi primită ipoteza Agenției Naționale de Integritate referitoare la
faptul că orice retragere de numerar reprezintă o cheltuială, în lipsa oricărei dovezi de
utilizare în vreun scop a sumei respective, adică a ieșirii acesteia din patrimoniul persoanei.
403
În jurisprudenţa Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie – Secţia de contencios administrativ şi
fiscal s-a arătat că „În lipsa unei prevederi exprese a legii, nici componenţa comisiei, nici
împrejurarea că reglementarea procedurii conţine unele elemente specifice activităţii
jurisdicţionale - dreptul de apărare, citarea părţilor, dreptul de a propune probe - nu
imprimă activităţii de cercetare a averilor natura juridică a unei jurisdicţii, soldate cu
emiterea unui act administrativ-jurisdicţional ce întruneşte atributele puterii de lucru
judecat, conform art. 2 alin. (1) lit. d) şi e) din Legea nr. 554/2004. Cu atât mai puţin
activitatea Comisiei ar putea fi asimilată activităţii de judecată desfăşurate de
instanţele judecătoreşti, conform art. 126 din Constituţia României şi Legii nr. 304/2004”
(decizia nr. 1881/23.05.2017 pronunţată în dosarul nr. 254/35/2014; în sens similar, a se
vedea decizia nr. 3738/24.11.2015 pronunţată în dosarul nr. 16/36/2014 sau decizia nr.
1151/12.04.2016 pronunţată în dosarul nr. 1076/59/2013 ori decizia nr. 757/15.03.2016
pronunţată în dosarul nr. 151/59/2014, în care se mai arată şi că „acest act normativ
reglementează procedura de control al averilor, care cuprinde o etapă administrativă,
derulată în faţa comisiei de cercetare a averilor, potrivit art. 10 - 15 din Legea nr. 115/1996,
şi o etapă judiciară, dată în competenţa secţiei de contencios administrativ şi fiscal a
curţii de apel şi supusă prevederilor art. 16 – 20 din lege.”).
În consecinţă, în determinarea legii de procedură civilă prezintă relevanţă în principiu
data sesizării secţiei de contencios administrativ şi fiscal a curţii de apel, acesta fiind
momentul la care începe procesul potrivit art. 192 alin. (2) din Codul de procedură civilă,
iar nu data învestirii comisiei de cercetare a averii prin raportul de evaluare întocmit de
Agenţia Naţională de Integritate.
Se impune a se observa însă de fiecare dată diferenţierea făcută de Codul de procedură
civilă (art. 24-27) între procesele noi, procesele în curs, mijloacele de probă şi hotărâri
judecătoreşti, urmând ca în funcţie de fiecare instituţie procesuală în parte să se identifice
norma procesuală relevantă potrivit art. 24 – 27 amintite.
404
preşedintele secţiei de contencios administrativ şi fiscal, primind dosarul, fixează termen
de judecată, potrivit legii, şi dispune citarea tuturor părţilor care au fost chemate la
Agenţie. Statul, prin Ministerul Economiei şi Finanţelor, va fi întotdeauna citat în instanţă.
Participarea procurorului şi a Agenţiei Naţionale de Integritate este obligatorie.” [s.n.].
Din lectura atentă a textului legal se constată că legiuitorul nu a urmărit doar să
identifice participanţii la procesul civil în sensul Titlului II din Codul de procedură civilă, ci
a instituit o obligaţie expresă de participare la proces atât a reprezentantului Ministerului
Public, cât şi a Agenţiei Naţionale de Integritate. Asocierea acestor doi participanţi în
conţinutul textului legal este relevantă pentru a verifica sancţiunea ce intervine în cazul în
care judecata s-ar desfăşura fără prezenţa vreunuia.
Astfel, art. 174 din Codul de procedură civilă prevede că „(1) Nulitatea este sancţiunea
care lipseşte total sau parţial de efecte actul de procedură efectuat cu nerespectarea
cerinţelor legale, de fond sau de formă. (2) Nulitatea este absolută atunci când cerinţa
nerespectată este instituită printr-o normă care ocroteşte un interes public. (3) Nulitatea
este relativă în cazul în care cerinţa nerespectată este instituită printr-o normă care
ocroteşte un interes privat.”.
Raportat la definiţia şi clasificarea nulităţii actelor de procedură civilă, apreciem că
textul art. 16 alin. (1) teza finală din Legea nr. 115/1996 reprezintă expresia unei norme
care ocroteşte un interes public, întrucât are scopul de a asigura, pe de o parte, o garanţie
de legalitate generală a procedurii prin prisma atribuţiilor conferite Ministerului Public de
art. 131 alin. (1) din Constituţia României revizuită („În activitatea judiciară, Ministerul
Public reprezintă interesele generale ale societăţii şi apără ordinea de drept, precum şi
drepturile şi libertăţile cetăţenilor”), iar pe de altă parte manifestarea interesului public în
materia evaluării averii, atribuţie de autoritate publică ce revine Agenţiei Naţionale de
Integritate potrivit art. 13 şi următoarele din Legea nr. 176/2010.
În consecinţă, faţă de textul art. 174 din Codul de procedură civilă, nerespectarea art.
16 alin. (1) din Legea nr. 115/1996, ce instituie o normă de procedură civilă de fond, se
sancţionează cu nulitatea absolută.
Totodată, art. 176 din Codul de procedură civilă prevede că „Nulitatea nu este
condiţionată de existenţa unei vătămări în cazul încălcării dispoziţiilor legale
referitoare la: 1. capacitatea procesuală; 2. reprezentarea procesuală; 3. competenţa
instanţei; 4. compunerea sau constituirea instanţei; 5. publicitatea şedinţei de judecată;
6. alte cerinţe legale extrinseci actului de procedură, dacă legea nu dispune altfel.”.
În acest context, omisiunea de participare a procurorului la proces, încălcându-se astfel
art. 16 alin. (1) teza finală din Legea nr. 115/1996, atrage nulitatea absolută şi
necondiţionată a hotărârii judecătoreşti, faţă de art. 174 raportat la art. 176 pct. 4 din Codul
de procedură civilă, doctrina relevantă şi o jurisprudenţă constantă admiţând constituirea
instanţei inclusiv cu procurorul, participarea acestuia fiind una efectivă la fel ca şi în cazul
judecătorului, respectiv al grefierului, iar nu doar potenţială prin citarea sa şi/sau depunerea
unor note scrise.
Pornind de la această constatare şi reamintind că procurorul şi Agenţia Naţională de
Integritate sunt prevăzuţi de art. 16 alin. (1) teza finală din Legea nr. 115/1996 în cadrul
aceleiaşi reglementări, ce impune ca obligaţie legală participarea ambelor entităţi la proces,
apreciem că, referitor la autoritatea publică în discuţie, textul legal analizat instituie o
cerinţă legală extrinsecă actului de procedură în sensul art. 176 pct. 6 din Codul de
procedură civilă, motiv pentru care omisiunea de participare a Agenţiei Naţionale de
Integritate atrage tot o nulitate absolută necondiţionată a hotărârii judecătoreşti.
405
Altfel spus, citarea Agenţiei şi simpla formulare a unor note scrise în proces sau/şi
solicitarea acesteia de judecată în lipsă nu constituie o respectare a obligaţiei de la art. 16
alin. (1) teza finală din Legea nr. 115/1996, întrucât sensul normei juridice este de a impune
participarea efectivă a Agenţiei Naţionale de Integritate printr-un reprezentant, la fel ca şi
în cazul procurorului.
De altfel, din însăşi formularea art. 16 alin. (1) din Legea nr. 115/1996 se constată o
diferenţiere operată de legiuitor între Ministerul Public şi Agenţia Naţională de Integritate,
pe de o parte, care trebuie să participe la proces, respectiv celelalte părţi, pe de altă parte,
cu privire la care este suficientă citarea, cu consecinţa că participarea obligatorie a Agenţiei
Naţionale de Integritate presupune o cerinţă mai strictă din punct de vedere procesual.
Ca remediu, în măsura în care judecătorul ar constata faptul că Agenţia Naţională de
Integritate nu participă la proces, opinăm că se poate face aplicarea art. 13 din Codul de
procedură civilă – „Instanţa poate dispune înfăţişarea în persoană a părţilor, chiar atunci
când acestea sunt reprezentate.”, sub sancţiunea art. 242 din acelaşi act normativ – „Când
constată că desfăşurarea normală a procesului este împiedicată din vina reclamantului, prin
neîndeplinirea obligaţiilor stabilite în cursul judecăţii, potrivit legii, judecătorul poate
suspenda judecata, arătând în încheiere care anume obligaţii nu au fost respectate. (…)”.
În acest din urmă sens, deşi nu rezultă de manieră clară poziţia procesuală ce revine Agenţiei
Naţionale de Integritate, se deduce că în arhitectura procesului civil aceasta are o calitate
similară celei de reclamant, fiind partea interesată de admiterea acţiunii, respectiv ca
instanţa de judecată să dispună „confiscarea bunurilor sau a cotei-părţi nejustificate, (…)
plata unei sume de bani, egală cu valoarea bunului, stabilită de instanţă pe bază de
expertiză.” potrivit art. 18 alin. (1) din Legea nr. 115/1996.
În cadrul dezbaterilor a fost exprimată opinia conform căreia dispozițiile art. 16 alin.
(1) teza finală din Legea nr. 115/1996 privind participarea obligatorie a procurorului și a
Agenţiei Naţionale de Integritate sunt aplicabile numai în ipoteza sesizării instanței de
contencios administrativ de către comisia de cercetare a averilor, nu și în procedura de
contestare a actului administrativ reprezentant de ordonața de clasare, procedură de
contencios administrativ guvernată de dispozițiile Legii nr. 554/2004, opinie împărtășită și
la nivelul Ministerului Public.
Problema de drept a mai făcut obiectul dezbaterilor la Întâlnirea președinților secțiilor
de contencios administrativ și fiscal ale Înaltei Curți de Casație și Justiție și curților de
apel, desfășurată la Curtea de Apel București, în perioada 26-27 martie 2015, opinia însuşită
cu acea ocazie, în unanimitate, fiind în sensul că „dispoziţiile Legii nr. 115/1996 trebuie
corelate cu cele ale Codului de procedură civilă, context în care trebuie remarcată diferenţa
între calitatea procesuală a ANI – aceea de parte în proces, care va fi citată în această
calitate – şi a procurorului, a cărui participare este obligatorie, conform dispoziţiilor art.
16 din Legea nr. 115/1996. Plecând de la această distincţie, s-a apreciat că neparticiparea
procurorului atrage nulitatea hotărârii, pe când în cazul ANI, dată fiind calitatea de parte
în proces, neregularitatea poate consta doar în necitarea legală a acesteia”.
Întrucât nu au fost invocate aspecte noi de jurisprudență neunitară, participanții au
agreat, în unanimitate, menținerea soluției adoptate cu ocazia întâlnirii precedente.
406
10. Procedura soluţionării litigiilor având ca obiect plângere împotriva ordonanţei
de clasare în baza art. 104 lit. b) din Legea nr. 115/1996 emisă de Comisia de
cercetare a averilor; participarea procurorului; citarea Statului Român prin
Ministerul Finanţelor Publice; soluţii pe care le poate dispune instanţa – discuţii
cu privire la posibilitatea confiscării averii în cadrul respectivului (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 21)
409
Lipsa de previzibilitate a textului de lege supus controlului de constituţionalitate
afectează în mod direct şi dreptul de proprietate - a se vedea Decizia nr. 430 din 24
octombrie 2013 (publicată în M. Of. nr. 50 din 21 ianuarie 2014).
Jurisprudenţa Curţii de Apel Bucureşti
Prin sentința nr. 3.096 din 14 noiembrie 2014, Curtea de Apel București, secția a VIII-a
contencios administrativ și fiscal a admis, în parte, cererea formulată de reclamanta A.N.I.,
în contradictoriu cu pârâții Comisia de Verificare a Averilor de pe lângă Curtea de Apel
București, A. și B.; a anulat Ordonanța din 10 aprilie 2013, completată prin ordonanțele din
25 septembrie 2013, cu consecința reluării controlului de către Comisia de cercetare a
averilor și a respins, ca inadmisibil, capătul de cerere prin care s-a solicitat dispunerea
confiscării unei părți din averea persoanei cercetate.
Cât priveşte excepţia inadmisibilităţii capătului doi al cererii, prin care s-a solicitat
dispunerea confiscării diferenţei constatate între averea dobândită şi veniturile realizate,
ca măsură subsecventă celei de anulare a ordonanţei de clasare, Curtea de apel a constatat
că excepţia este fondată.
Având în vedere că dispunerea confiscării averii nejustificate este o măsură prevăzută
exclusiv de legea specială, în ipoteza sesizării curţii de apel de către Comisia de cercetare
a averilor, iar în cazul de faţă curtea nu a fost învestită în temeiul legii speciale de către
Comisia de cercetare a averilor, ci a fost învestită de ANI cu o cerere în anularea ordonanţei
de clasare, s-a constatat inadmisibilitatea capătului al doilea de cerere, măsura confiscării
averii neintrând în categoria reparaţiilor la care se referă art. 8 alin. 1 din Legea nr.
554/2004.
Notă: prin decizia nr. 2497/2015, disponibilă pe site-ul ÎCCJ, instanţa supremă a admis
recursul declarat de recurenții-pârâți A. și B. împotriva sentinței civile nr. 3.096 din 14
noiembrie 2014 a Curții de Apel București, secția a VIII-a Contencios administrativ și fiscal,
a modificat sentința recurată şi a respins ca nefondată acțiunea formulată de reclamanta
A.N.I.
Jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului
Una dintre condiţiile de legalitate ale privării de proprietate, aşa cum rezultă din art. 1
din Protocolul nr. 1 la Convenţia EDO este aceea ca ingerinţa să fie prevăzută de legea
naţională. Potrivit jurisprudenţei CEDO, noţiunea de „lege” are un sens autonom. Exigenţa
articolului 1 din Protocolul nr. 1 la Convenţia EDO este aceea ca legislaţia naţională să
prevadă în mod expres cazurile de expropriere sau naţionalizare şi ca ea să fixeze condiţiile
acestora.
Potrivit jurisprudenţei, confiscarea este o ingerinţă în dreptul de proprietate (Ismayilov
v. Rusia, no. 30352/03, § 29, 6 noiembrie 2008, Boljević v. Croația, no. 43492/11, § 37, 31
ianuarie 2017);
Măsura confiscării constituie un control asupra proprietăţii în sensul paragrafului nr. 2 al
articolului 1 la Protocolul nr. 1 la Convenţia EDO (Ismayilov, citat anteior, § 30, Grifhorst v.
France, no. 28336/02, §§ 85-86, 26 februarie 2009).
Potrivit jurisprudenţei, revine jurisdicţiilor naţionale să interpreteze şi să aplice legea
naţională; atunci când ingerinţa (în dreptul de proprietate) rezultă dintr-o decizie judiciară,
410
Curtea EDO verifică modul în care dreptul intern a fost interpretat şi aplicat de jurisdicţiile
interne şi dacă această aplicare a produs efecte conforme principiilor Convenţiei;
Concentrându-ne exclusiv asupra condiţiei ca ingerinţa să fie prevăzută de lege,
subliniem că, într-o bogată jurisprudenţă, Curtea Europeană a Drepturilor Omului a
menţionat importanţa asigurării accesibilităţii şi previzibilităţii legii, instituind şi o serie de
repere pe care legiuitorul trebuie să le aibă în vedere pentru asigurarea acestor exigenţe.
Expresia "prevăzută de lege" impune, în primul rând, ca măsura contestată să fie
întemeiată pe dreptul intern. În al doilea rând, aceasta face referire la calitatea legii în
cauză, impunând ca aceasta să fie formulată cu suficientă precizie, astfel încât să fie
accesibilă persoanei în cauză, care trebuie, în plus, să fie capabilă să prevadă, într-o măsură
care să fie rezonabilă în circumstanțele respective, consecințele pe care le poate avea o
anumită acțiune [a se vedea, între alte hotărâri, The Sunday Times împotriva Regatului Unit
(nr. 1), 26 aprilie 1979, pct. 49, seria A. nr. 30, și Michaud împotriva Franței, nr. 12.323/11,
pct. 94-96 CEDO 2012]: „nu poate fi considerată «lege» decât o normă enunţată cu suficientă
precizie, pentru a permite individului să-şi regleze conduita. Individul trebuie să fie în
măsură să prevadă consecinţele ce pot decurge dintr-un act determinat”; „o normă este
previzibilă numai atunci când este redactată cu suficientă precizie, în aşa fel încât să permită
oricărei persoane – care, la nevoie poate apela la consultanţă de specialitate – să îşi
corecteze conduita”; „în special, o normă este previzibilă atunci când oferă o anume
garanţie contra atingerilor arbitrare ale puterii publice” - Sunday Times contra Regatul Unit
al Marii Britanii şi Irlandei de Nord, 1979, Rekvényi contra Ungariei, 1999, Rotaru împotriva
României, 2000, Damman împotriva Elveţiei, 2005.
Gradul de precizie care se impune legislației interne - care nu poate, în niciun caz, să
prevadă orice situație - depinde în mare măsură de conținutul instrumentului în cauză,
domeniul pe care este destinată să îl reglementeze, precum și numărul și statutul
persoanelor cărora li se adresează (a se vedea Vogt împotriva Germaniei, 26 septembrie
1995, pct. 48, seria A, nr. 323).
Este adevărat că art. 1 din Protocolul nr. 1 la Convenţie nu conţine dispoziţii procedurale
(Fredin v. Suediei (no. 1), 18 februarie 1991, § 50, S.C. Antares Transport S.A. şi S.C.
Transroby S.R.L. v. Romania, no. 27227/08, § 46, 15 decembrie 2015), însă orice ingerinţă
în dreptul de proprietate trebuie să fie însoţită de garanţii procedurale (Stolyarova v. Rusia,
no. 15711/13, § 43, 29 ianuarie 2015).
Doctrină cu privire la principiul securităţii juridice – accesibilitatea şi previzibilitatea
legii: I. Predescu, M. Safta, Principiul securităţii juridice, fundament al statului de drept.
Repere jurisprudenţiale, accesibilă la adresa:
https://www.ccr.ro/uploads/Publicatii%20si%20statistici/Buletin%202009/predescu.pdf
411
Rezultă din cadrul întrebării ridicate de Curtea de Apel Bucureşti că în discuţie sunt două
chestiuni susceptibile să dea naştere la practică judiciară neunitară în cazul soluţionării
litigiilor având ca obiect plângere împotriva ordonanţei de clasare 74 emise de comisia de
cercetare a averilor în baza art. 101 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 115/1996, respectiv:
- cadrul procesual şi
- soluţiile pe care le poate dispune instanţa, în special dacă în acest caz se poate dispune
confiscarea averii.
10.3.2 Referitor la soluţiile pe care le poate dispune instanţa, arătăm în primul rând că
acţiunea este admisibilă, chiar dacă legea nu prevede explicit această soluţie.
Într-adevăr, liberul acces la justiţie face ca, în principiu, orice acţiune să fie admisibilă
chiar dacă nu este reglementată expres de lege, excepţiile fiind permise în situaţii limitate,
spre exemplu, atunci când legea pune anumite condiţii de sesizare a instanţei, iar acestea
nu sunt îndeplinite sau atunci când, deşi este reglementată legal o anumită cale procesuală,
partea urmăreşte o altă cale.
74
Natura juridică a ordonanței de clasare a fost discutată și în cadrul Întâlnirii Președinților secțiilor de contencios
administrativ și fiscal ale Înaltei Curți de Casație și Justiție și curților de apel, organizată la București, în anul 2015, pct. IV
1, pag. 20 (accesibilă online la adresa http://inm-lex.ro/fisiere/d_1164/Minuta%20intalnire%20SCAF%2026-
27%20%20martie%202015%20.pdf ), fără să se ajungă la un rezultat.
412
Tot ca urmare a regulilor generale, considerăm că soluţiile pe care le poate da instanţa
sunt cele uzuale: admiterea, admiterea în parte (spre exemplu, dacă se ajunge la concluzia
că probele administrate în faţa comisiei justifică o confiscare parţială faţă de cea cerută de
Agenţie sau cercetarea desfășurată de comisie este incompletă ori anumite acte procesuale
sunt nule sau anulabile) sau respingerea acţiunii.
Raportat la obiectul judecăţii, admiterea sau admiterea în parte a acţiunii înseamnă
sesizarea instanţei, cu consecinţa trimiterii cauzei la registratură şi repartizarea aleatorie,
cu excluderea completului care a judecat plângerea împotriva ordonanţei de clasare.
Obligarea comisiei să sesizeze ea instanţa reprezintă o tergiversare inutilă a judecăţii şi
nu este cerută de niciun principiu sau regulă generală de drept. Este adevărat că în materia
contenciosului administrativ, instanţa, atunci când admite acţiunea, nu se substituie
autorităţilor administrative şi nu emite ea actul sau nu efectuează ea operaţiunea
administrativă considerată necesară pentru protecţia unui drept sau a unui interes legitim,
dar această regulă nu se aplică în cazul de faţă deoarece în discuţie nu este nici emiterea
unui act administrativ şi nici efectuarea unei operaţiuni administrative, ci exclusiv dacă este
sau nu cazul de sesizare a instanţei competente să dispună confiscarea averii, în condiţiile
art. 18 din lege.
Pe de altă parte, trebuie respectată distincţia prevăzută de lege între soluţiile pe care
le poate da comisia, respectiv sesizarea instanţei sau clasarea cauzei. Urmare a acestei
distincţii, obiectul judecăţii este diferit în cele două situaţii: în primul caz se verifică
legalitatea dobândirii averii, pe când în al doilea se verifică doar dacă există probe şi motive
suficiente pentru sesizarea instanţei în vederea confiscării.
De asemenea, considerăm că judecătorul care a făcut parte din completul care a dispus
sesizarea instanţei devine incompatibil să judece dacă dobândirea unei cote-părţi din avere
sau a anumitor bunuri determinate are sau nu caracter justificat deoarece, deşi obiectul
judecăţii este diferit, judecătorul care a admis acţiunea îndreptată împotriva ordonanţei de
clasare şi-a format în mod evident o opinie defavorabilă persoanei a cărei avere este
cercetată.
Observație:
În măsura în care se apreciază că și în acest caz ar trebui urmată regula generală
(instanța de judecată nu se substituie autorității administrative în emiterea unui act
administrativ, în efectuarea unei operațiuni administrative sau a altei acțiuni ci, în caz de
admitere sau admitere în parte a acțiunii, obligă autoritatea să emită actul, să efectueze
operațiunea administrativă sau orice altă acțiune), atunci soluția va trebui să fie întotdeauna
trimiterea cauzei la comisia de cercetare a averilor. Într-o astfel de situație, potrivit
aceleiași reguli generale, va trebui să fie expres precizat ce anume va trebui să facă
autoritatea, respectiv, să sesizeze instanța competentă (dacă cercetarea averii este
completă și legală) sau sau să reia cercetarea administrativă (dacă cercetarea este
incompletă sau actele ori parte din actele efectuate în cadrul acesteia sunt viciate și trebuie
refăcute).
413
Lipsa acestor precizări ar atrage nelegalitatea hotărârii judecătorești deoarece pricina
nu ar fi complet dezlegată (altfel spus, s-ar aduce atingere ”procesului echitabil”), comisia
de cercetare nu ar ști ce are de făcut, iar părțile nu ar ști ce apărări să formuleze.
De asemenea, trimiterea cauzei pentru reluarea cercetării în toate situațiile ar fi inutilă
(respectiv atunci când cercetarea este completă) și ar conduce la tergiversarea nejustificată
a procesului (creează un veritabil risc de perpetuum mobile între comisie și instanță).
Sau:
414
10.5 Opinii exprimate de participanții la întâlnire:
A se vedea în același sens minutele Întâlnirilor Președinților secțiilor de contencios administrativ și fiscal ale Înaltei Curți
[1]
de Casație și Justiție și curților de apel, organizate la Iași în anul 2019 (pct. 8.3.5 pag. 26 - http://inm-lex.ro/wp-
content/uploads/2019/09/Minuta-intalnire-contencios-administrativ-si-fiscal-Iasi-23-24-mai-2019.pdf) și la București, în
anul 2015 (pct. IV 1, pag. 20 - http://inm-lex.ro/fisiere/d_1164/Minuta%20intalnire%20SCAF%2026-
27%20%20martie%202015%20.pdf).
415
IX. TAXA JUDICIARE DE TIMBRU
1. Modul de stabilire a taxei de timbru în cazul unei căi de atac declarate după data
intrării în vigoare a OUG nr. 80/2013 împotriva unei sentinţe/decizii pronunţate
într-un litigiu iniţiat sub imperiul Legii nr. 146/1997 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 14)
2. Taxa judiciară de timbru pentru daune din contractul de asigurare – art. 15 lit.
o din Legea nr. 146/1997, respectiv art. 29 lit. i) din O.U.G. nr. 80/2013 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-24 octombrie 2014, pg. 14)
418
4. Interpretarea dispoziţiilor art.115 alin. (1) din Legea nr.85/2014 (Minuta
Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile
de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 57)
421
5. Este sau nu scutit de plata taxelor judiciare de timbru Secretariatul de Stat
pentru Recunoașterea Meritelor Luptătorilor împotriva Regimului Comunist
Instaurat în România în perioada 1945-1989, în calea de atac îndreptată
împotriva hotărârilor prin care au fost soluţionate cereri formulate de persoane
fizice, pentru obligarea la acordarea unuia dintre titlurile reglementate de art.
3 alin. 1 din Legea nr. 341/2004? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova,
17-18 octombrie 2019, pg. 61)
422
→ art.1: „(1) Acţiunile şi cererile introduse la instanţele judecătoreşti (…) sunt
supuse taxelor judiciare de timbru prevăzute în prezenta ordonanţă de urgenţă. (2) Taxele
judiciare de timbru sunt datorate, în condiţiile prezentei ordonanţe de urgenţă, de
către toate persoanele fizice şi juridice şi reprezintă plata serviciilor prestate de către
instanţele judecătoreşti (…). (3) În cazurile anume prevăzute de lege, acţiunile şi cererile
introduse la instanţele judecătoreşti, (…) sunt scutite de la plata taxelor judiciare de
timbru.”;
→ art.29: „(1) Sunt scutite de la plata taxei judiciare de timbru acţiunile şi cererile,
inclusiv cele pentru exercitarea căilor de atac, ordinare şi extraordinare, referitoare
la: (…)”;
→ art.30 alin.1: „Sunt scutite de taxa judiciară de timbru acţiunile şi cererile,
inclusiv căile de atac formulate, potrivit legii, de Senat, Camera Deputaţilor, Preşedinţia
României, Guvernul României, Curtea Constituţională, Curtea de Conturi, Consiliul
Legislativ, Avocatul Poporului, de Ministerul Public şi de Ministerul Finanţelor Publice,
indiferent de obiectul acestora, precum şi cele formulate de alte instituţii publice,
indiferent de calitatea procesuală a acestora, când au ca obiect venituri publice. (2) În
înţelesul prezentei ordonanţe de urgenţă, în categoria venituri publice se includ:
veniturile bugetului de stat, bugetului asigurărilor sociale de stat, bugetelor locale,
bugetelor fondurilor speciale, inclusiv ale bugetului Fondului de asigurări sociale de
sănătate, bugetului Trezoreriei Statului, veniturile din rambursări de credite externe şi din
dobânzi şi comisioane derulate prin Trezoreria Statului, precum şi veniturile bugetelor
instituţiilor publice finanţate integral sau parţial din bugetul de stat, bugetele locale,
bugetul asigurărilor sociale de stat şi bugetele fondurilor speciale, după caz, veniturile
bugetului fondurilor provenite din credite externe contractate ori garantate de stat şi ale
căror rambursare, dobânzi şi alte costuri se asigură din fonduri publice, precum şi veniturile
bugetului fondurilor externe nerambursabile.”. [s.n.]
Din textele de lege amintite reţinem că regula generală în materie de taxe judiciare de
timbru este că acţiunile şi cererile introduse la instanţele judecătoreşti sunt supuse taxei în
discuţie (art.1 alin.1 din O.U.G. nr.80/2013), în timp ce scutirea de la obligaţia de plată are
caracter de excepţie, ceea ce implică existenţa unei norme speciale care să o reglementeze.
Cum această din urmă normă juridică are caracter special și excepțional, ea va fi
interpretată în mod limitativ, fără extinderea sa dincolo de domeniul de aplicare stabilit de
legiuitor. Mai reținem că prin O.U.G. nr.80/2013 legiuitorul reglementează în principal
aspecte de plată a taxei judiciare de timbru pentru „acțiuni” și „cereri” ce implică sesizarea
instanțelor judecătorești în sensul art.30 din Legea nr.134/2010 privind Codul de procedură
civilă, anume „cereri în justiţie” cu caracter principal, accesoriu, adiţional şi incidental, sau
căi de atac ordinare şi extraordinare.
În concret, apreciem că nu poate fi reţinută incidenţa art.30 din O.U.G. nr.80/2013, în
condiţiile în care obiectul unor astfel de cereri în justiţie nu vizează venituri publice, astfel
cum sunt acestea definite de alin.2 al art.30 din OUG nr. 80/2013, ci o pretinsă conduită
administrativă legală a Secretariatului de Stat sub aspectul recunoaşterii titlurilor consacrate
de Legea nr.341/2004, iar partea recurentă – pârâtă nu se încadrează printre autorităţile şi
instituţiile publice scutite întotdeauna de la plata taxei judiciare de timbru indiferent de
obiectul procesului.
423
În acest din urmă sens, art.1 din H.G. nr.563/2014 prevede că „Secretariatul de stat
pentru recunoaşterea meritelor luptătorilor împotriva regimului comunist instaurat în
România în perioada 1945 - 1989, denumit în continuare SSRML, funcţionează ca organ de
specialitate al administraţiei publice centrale, cu personalitate juridică, în subordinea
Guvernului, care asigură şi coordonează la nivel central aplicarea reglementărilor legale în
vigoare referitoare la revoluţionarii din decembrie 1989, la luptătorii în rezistenţa
anticomunistă, respectiv la foştii deţinuţi politici, precum şi la persoanele care şi-au jertfit
viaţa sau au avut de suferit în urma revoltei muncitoreşti anticomuniste de la Braşov din
noiembrie 1987.”. [s.n.]
Aşadar, deşi din perspectiva organizării administraţiei publice se află în subordinea
acestuia, Secretariatul de Stat constituie o persoană juridică distinctă de Guvernul României,
motiv pentru care nu se identifică în sensul art.30 din OUG nr.80/2013 cu Guvernul României
sau cu un alt subiect de drept dintre cele enumerate expres şi limitativ de acel text legal,
pentru a beneficia de facilitatea de scutire invocată raportat la textul legal amintit.
Altfel spus, art.30 din O.U.G. nr.80/2013 fiind un text legal de excepţie, care consacră
scutiri de la obligaţia de plată a taxei judiciare de timbru, va fi interpretat şi aplicat de
manieră strictă, exclusiv la persoanele juridice de drept public enumerate în conţinutul său
ori la ipoteza premisă vizând venituri publice atunci când acţionează orice altă instituţie
publică.
În concluzie, apreciem că pentru calea de atac a recursului formulată de autoritatea
publică în discuţie este datorată o taxă judiciară de timbru potrivit art.24 sau art.25 din
O.U.G. nr.80/2013, în funcţie de specificul soluţiei pronunţate de prima instanţă şi
motivele de casare / nelegalitate dezvoltate de recurent.
În final, faţă de generalitatea prezentării problemei, amintim totuşi din textul Legii
nr.341/2004 art.43 alin.2 – „Reglementările prevăzute de legislaţia privind pensiile,
proprie fiecărui plătitor, referitoare la stabilire, plată, modificare, suspendare, reluare,
încetare, expertizare, revizuire, contestare şi recuperare a sumelor încasate necuvenit, se
aplică şi indemnizaţiilor prevăzute de lege, dacă aceasta nu dispune altfel.”, respectiv
art.29 alin.1 lit. din O.U.G. nr.80/2013 – „Sunt scutite de la plata taxei judiciare de
timbru acţiunile şi cererile, inclusiv cele pentru exercitarea căilor de atac, ordinare şi
extraordinare, referitoare la: a) stabilirea şi plata pensiilor, precum şi alte drepturi
prevăzute prin sistemele de asigurări sociale;”, astfel că soluţia expusă mai sus este
valabilă, cu excepţia cererilor în justiţie al căror obiect priveşte acordarea indemnizaţiilor
stabilite de Legea nr.341/2004.
424
6. Cuantumul taxei judiciare de timbru datorate pentru cererea având ca obiect
suspendarea executării actului administrativ (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 7)
La nivelul Curții de Apel Suceava a fost identificată practică neunitară în ceea ce privește
cuantumul taxei judiciare de timbru datorate în cazul cererilor având ca obiect suspendarea
executării actului administrativ, formulate în temeiul art. 14 sau art. 15 din Legea nr.
554/2004.
Astfel, într-o opinie s-a considerat că se datorează o taxă judiciară de timbru în cuantum
de 50 lei, în mod similar cererilor de suspendare a executării silite, urmând a fi aplicate prin
analogie dispozițiile art. 10 alin. (1) lit. a) din O.U.G. nr. 80/2013.
Într-o altă opinie, s-a considerat că se datorează o taxă judiciară de timbru în cuantum
de 20 lei, întrucât, din moment ce nu există o dispoziţie expresă cu privire la acest tip de
cerere, iar aceasta este neevaluabilă în bani, devin aplicabile dispoziţiile art. 15 lit. f) din
O.U.G. nr. 80/2013.
425
anularea actului sau, după caz, recunoaşterea dreptului pretins, precum şi pentru eliberarea
unui certificat, a unei adeverinţe sau a oricărui altui înscris, nu şi situaţia cereriilor de
suspendare a executării actului administrativ, formulate în temeiul art. 14 sau art. 15 din
Legea nr. 554/2004.
Dispoziţiile art. 10 alin. (1) lit. b) din O.U.G. nr. 80/2013, care reglementează timbrarea
cu 50 de lei a cererii de suspendare a executării silite, nu pot fi aplicate prin analogie cererii
de suspendare a executării actului administrativ, întrucât, potrivit art. 1 alin. (2) din Codul
civil şi art. 5 alin. (3) din Codul de procedură civilă, raportarea se va face la dispoziţiile
legale privitoare la situaţii asemănătoare doar în ipoteza în care o pricină nu poate fi
soluţionată în baza legii sau a uzanţelor.
Or, O.U.G. nr. 80/2013 cuprinde, la art. 27, o dispoziţie generală, potrivit căreia „orice
alte acţiuni sau cereri neevaluabile în bani, cu excepţia celor scutite de plata taxei judiciare
de timbru potrivit legii, se taxează cu 20 lei”. Această dispoziţie legală este aplicabilă în
situaţia cererii de suspendare a executării actului administrativ, având în vedere caracterul
general al reglementării („orice altă acţiune sau cerere”), precum şi faptul că cererea de
suspendare a executării actului administrativ este o cerere neevaluabilă în bani, întrucât
litigiul nu poartă asupra unei sume, ci instanţa are de verificat îndeplinirea condiţiilor
prevăzute de lege (plângerea prealabilă, depunerea cauţiunii, atunci când legea impune,
cazul bine justificat şi paguba iminentă).
Un argument suplimentar îl reprezintă reglementarea de la art. 13 alin. (6) din Legea nr.
207/2015 privind Codul de procedură fiscală, prin care se instituie regula in dubio contra
fiscum, potrivit căreia prevederile legislaţiei fiscale se interpretează în favoarea
contribuabilului/plătitorului, în situaţia în care rămân neclare după aplicarea regulilor de
interpretare prevăzute la art. 6 alin. (1)-(5). În aplicarea acestei reguli de interpretare
rezultă că este mai favorabil contribuabilului/plătitorului stabilirea unei taxe judiciare de
timbru de 20 lei, aferente cererii de suspendare a executării actului administrativ, prin
recurgerea la norma generală de la art. 27 din O.U.G. nr. 80/2013.
Dispoziţiile art. 15 lit. f) din O.U.G. nr. 80/2013 nu sunt aplicabile, întrucât acestea
privesc taxarea cu 20 lei a oricărei alte cereri neevaluabile în bani în materia raporturilor de
familie.
427
7.3 Opinia formatorului INM
Preliminar, arătăm că în raport de disp. art.25 din Regulamentul de ordine interioară al
instanţelor judecătoreşti, aprobat prin Hotărârea Consiliului Superior al Magistraturii
nr.1375/2015, problema propusă pentru dezbatere nu reiese a constitui în mod efectiv un
aspect de practică neunitară, lipsind identificarea vreunei hotărâri judecătoreşti care să facă
aplicarea în concret a opiniei contrare menţionate de Curtea de Apel Timişoara; cu toate
acestea, reprezintă o situaţie de practică judiciară potenţială, întrucât se degajă două
puncte de vedere în rândul judecătorilor instanţei cu privire la această problemă de drept.
Astfel, reţinem din conţinutul O.U.G. nr.80/2013 privind taxele judiciare de timbru
următoarele norme legale:
→ art.1: „(1) Acţiunile şi cererile introduse la instanţele judecătoreşti (…) sunt
supuse taxelor judiciare de timbru prevăzute în prezenta ordonanţă de urgenţă. (2) Taxele
judiciare de timbru sunt datorate, în condiţiile prezentei ordonanţe de urgenţă, de
către toate persoanele fizice şi juridice şi reprezintă plata serviciilor prestate de către
instanţele judecătoreşti (…). (3) În cazurile anume prevăzute de lege, acţiunile şi cererile
introduse la instanţele judecătoreşti, (…) sunt scutite de la plata taxelor judiciare de
timbru.”;
→ art.9: „Următoarele cereri formulate în cursul procesului sau în legătură cu un
proces se taxează astfel: a) cereri de recuzare în materie civilă - pentru fiecare
participant la proces - pentru care se solicită recuzarea - 100 lei;(…)”;
→ art.29: „(1) Sunt scutite de la plata taxei judiciare de timbru acţiunile şi cererile,
inclusiv cele pentru exercitarea căilor de atac, ordinare şi extraordinare, referitoare
la: (…). (…) (4) Acţiunile şi cererile privind raporturile de serviciu ale funcţionarilor
publici şi ale funcţionarilor publici cu statut special sunt asimilate, sub aspectul taxei
judiciare de timbru, conflictelor de muncă. (…)”;
→ art.35 alin.2: „Dacă legea nu prevede altfel, cererile depuse în cursul judecăţii şi
care nu modifică valoarea taxabilă a cererii sau caracterul cererii iniţiale nu se taxează.”.
[s.n.]
Din textele de lege amintite reţinem că regula generală în materie de taxe judiciare de
timbru este că acţiunile şi cererile introduse la instanţele judecătoreşti sunt supuse taxei în
discuţie (art.1 alin.1 din O.U.G. nr.80/2013), în timp ce scutirea de la obligaţia de plată are
caracter de excepţie, ceea ce implică existenţa unei norme speciale care să o reglementeze.
Cum această din urmă normă juridică are caracter special și excepțional, ea va fi
interpretată în mod limitativ, fără extinderea sa dincolo de domeniul de aplicare stabilit de
legiuitor.
Mai reținem că prin O.U.G. nr.80/2013 legiuitorul reglementează în principal aspecte de
plată a taxei judiciare de timbru pentru „acțiuni” și „cereri” ce implică sesizarea instanțelor
judecătorești în sensul art.30 din Legea nr.134/2010 privind Codul de procedură civilă,
anume „cereri în justiţie” cu caracter principal, accesoriu, adiţional şi incidental, sau căi
de atac ordinare şi extraordinare, iar nu chestiuni referitoare la apărări şi incidente
procedurale.
428
În acest din urmă sens, apărările şi incidentele procedurale nu modifică prin ele însele
valoarea taxabilă a cererii sau caracterul cererii iniţiale, astfel că în regulă generală nu se
taxează potrivit art.35 alin.2 din O.U.G. nr.80/2013.
Cu toate acestea, nu sunt excluse în mod absolut din sfera de reglementare a O.U.G.
nr.80/2013 aspectele vizând apărările şi incidentele procedurale, art.9 din conţinutul acestui
act normativ conţinând ipoteze legale de reglementare a taxelor judiciare de timbru în
legătură cu acestea.
Altfel spus, dacă o cerere în justiţie este supusă ca regulă generală plăţii taxei judiciare
de timbru, fiind scutită ca excepţie printr-o normă specială, totuşi pentru o apărare sau
incident procedural va fi datorată o astfel de taxă judiciară doar în condiţiile identificării
unei obligaţii de plată într-un text legal din conţinutul O.U.G. nr.80/2013 sau al altei
reglementări legislative. Aşadar, ca principiu general cererea în justiţie este taxabilă, iar
scutirea constituie o excepţie, în timp ce pentru o apărare sau incident procedural regula
generală o constituie scutirea, în timp ce taxarea reprezintă excepţia.
Cererea de recuzare nu constituie o acţiune sau cerere în justiţie cu caracter principal,
accesoriu, adiţional ori incidental potrivit art.30 din Codul de procedură civilă (nefiind o
cerere care să expună „o pretenţie împotriva unei alte persoane” sau să „urmărească
soluţionarea în justiţie a unei situaţii juridice”) şi nicio cale de atac ordinară sau
extraordinară, ci reprezintă o apărare sau un incident procedural în legătură cu modul de
alcătuire a completului de judecată raportat la judecător / procuror / magistrat – asistent /
asistent judiciar / grefier prin prisma unei pretinse sau potenţiale cauze de
incompatibilitate.
În aceste condiţii, reglementarea art.9 lit.a) din O.U.G. nr.80/2103 constituie expresia
unei excepţii în materia taxei judiciare de timbru, fiind instituită obligaţia de plată aferent
unei apărări sau incident procedural, iar nu aferent unei acţiuni sau cereri în justiţie / căi
de atac.
În consecinţă, cauza de scutire de la plată prevăzută de art.29 din O.U.G. nr.80/2013 nu
constituie un text relevant pentru chestiunea recuzării, întrucât textul respectiv priveşte
acţiuni şi cereri în justiţie (principale, accesorii, adiţionale şi incidentale) + căile de atac
aferente, reprezentând o normă specială ce instituie o excepţie de la regula generală
prevăzută de art.1 alin.1 şi adoptată în aplicarea art.1 alin.3 din acelaşi act normativ.
Or, după cum am arătat, apărările şi incidentele procedurale sunt vizate ca regulă
generală de un alt text legal, astfel că excepţiile de la aplicarea acestuia nu pot fi înlăturate
de alte texte cu caracter special şi care nu constituie o excepţie de la art.35 alin.2 din
O.U.G. nr.80/2013, ci de la art.1 alin.1 din actul normativ menţionat.
În concluzie, apreciem că pentru o cerere de recuzare este datorată o taxă judiciară
de timbru potrivit art.9 lit.a) din O.U.G. nr.80/2013 indiferent de faptul că cererea în
justiţie sau calea de atac aferentă este scutită de taxă judiciară de timbru.
429
7.5 Opinii exprimate de participanții la întâlnire
În unanimitate a fost agreată opinia formatorului INM.
75
Legea nr.101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor
sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea
Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.393 din 23 mai
2016, cu modificările și completările ulterioare.
431
recurs de curtea de apel, fără a face însă nicio menţiune în acest sens pentru plângerea
formulată la curtea de apel împotriva soluţiei date contestaţiei administrativ –
jurisdicţionale soluţionate de Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor.
În aceste condiţii, textul legal relevant pentru stabilirea taxei judiciare de timbru devine
art.56 din Legea nr.101/2016, respectiv alin.2, întrucât plângerea în discuţie constituie în
principiu o cerere neevaluabilă în bani (cu excepţia situaţiei în care conţine şi un capăt de
cerere în anulare contract, potrivit art.34 alin.3 din Lege).
Avem în vedere în acest din urmă sens jurisprudenţa anterioară a Înaltei Curţi de Casaţie
şi Justiţie, care, în soluţionarea unui recurs în interesul legii privind natura plângerii
reglementate de O.U.G. nr.34/2006 (actul normativ anterior în materia achiziţiilor publice
lato sensu), a decis prin decizia nr.2/2015 că „în această etapă a procedurii de achiziţie
publică, premergătoare încheierii şi executării contractului de achiziţie publică, ne aflăm
în ipoteza (…) referitoare la cereri neevaluabile în bani.”.
Altfel spus, instanţa supremă a afirmat caracterul timbrabil al cererii şi a calificat natura
plângerii reglementate de O.U.G. nr.34/2006 ca fiind o cerere neevaluabilă în bani.
Or, între specificul plângerii reglementate de O.U.G. nr.34/2006 şi specificul plângerii
reglementate de Legea nr.101/2016 nu există diferenţe de esenţă, motiv pentru care
considerentele Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie pot fi avute în vedere în partea lor relevantă
pentru aplicare prin analogie.
Cât despre chestiunea obligaţiei de consemnare a cauţiunii, aceasta, deşi priveşte o
condiţie de legală învestire a instanţei, este distinctă de problematica plăţii taxelor judiciare
de timbru ca sarcină fiscală, motiv pentru care nu constituie un argument în justificarea
scutirii de taxă judiciară de timbru, cu atât mai mult cu cât orice excepţie de la regula plăţii
acestor taxe trebuie să fie reglementată expres.
Referitor la reglementarea obligaţiei de plată a unei taxe judiciare de timbru de art.56
alin.1 din Legea nr.101/2016 prin raportare la „valoarea estimată a contractului”, lectura
acestui text legal nu trebuie să intervină independent de alin.2 al art.56. Or, alin.2 al art.56
conţine regula în materie de cereri de neevaluabile în bani, ceea ce înseamnă că alin.1 al
art.56 este incident atunci când instanţa este învestită cu o cerere evaluabilă în bani. După
cum am arătat, plângerea vizată de Legea nr.101/2016 este în principiu o cerere
neevaluabilă în bani, punând în discuţie aspecte de validitate a unui act administrativ –
jurisdicţional ce analizează legalitatea actelor emis de autoritatea contractantă în etapa
premergătoare încheierii contractului de achiziţie publică lato sensu prefigurat, acte care
prin ele însele nu prezintă în principiu un caracter evaluabil în bani propriu-zis, o astfel de
trăsătură având contractul ce se va încheia de autoritatea contractantă cu ofertantul
declarat câştigător.
432
Cu majoritate, participanții au agreat opinia formatorului INM.
La nivelul Curții de Apel Suceava a fost identificată practică neunitară în ceea ce privește
obligaţia de achitare a taxei judiciare de timbru pentru cererea de intervenţie accesorie.
Astfel, într-o opinie s-a considerat că este o cerere neevaluabilă în bani, pentru care se
achită o taxă judiciară timbru de 20 lei, conform art. 27 din O.U.G. nr. 80/2013.
Într-o altă opinie, s-a apreciat că pentru o astfel de cerere nu există obligaţia de achitare
a unei taxe de timbru, întrucât, pe de o parte, are natura juridică a unei apărări a poziţiei
procesuale a uneia dintre părţi, iar, pe de altă parte, art. 34 alin. (3) din O.U.G. nr. 80/2013
prevede expres doar timbrarea cererii de intervenţie principală.
10. Ajutorul public judiciar sub forma prevăzută de art.6 lit.d din OUG nr.51/2008
„scutiri, reduceri, eşalonări sau amânări de la plata taxelor judiciare prevăzute
de lege, inclusiv a celor datorate în faza de executare silită”; condiţii pentru
acordare (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi
fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet,
17 decembrie 2020, pg. 136)
433
Potrivit dispoziţiilor art.14 (1) din OUG nr.51/2008, „Cererea pentru acordarea
ajutorului public judiciar se formulează în scris şi va cuprinde menţiuni privind obiectul şi
natura procesului pentru care se solicită ajutorul public judiciar, identitatea, codul numeric
personal, domiciliul şi starea materială a solicitantului şi a familiei sale, ataşându-se
înscrisuri doveditoare ale veniturilor acestuia şi ale familiei sale, precum şi dovezi cu privire
la obligaţiile de întreţinere sau de plată. Cererea va fi însoţită şi de o declaraţie pe propria
răspundere a solicitantului în sensul de a preciza dacă în cursul ultimelor 12 luni a mai
beneficiat de ajutor public judiciar, în ce formă, pentru ce cauză, precum şi cuantumul
acestui ajutor.” şi (3) „Instanţa poate solicita orice lămuriri şi dovezi părţilor sau informaţii
scrise autorităţilor competente.”
Problema de drept care a generat controverse jurisprudenţiale constă în faptul dacă
poate fi respinsă cererea pentru acordarea ajutorului public judiciar deşi solicitantul a ataşat
înscrisuri doveditoare că nu realizează venituri, nu apare în evidenţa autorităţilor cu bunuri
mobile/imobile, celelalte cerinţe prevăzute de textul normei mai sus citate fiind îndeplinite,
instanţa raportându-se la faptul că solicitantul este apt din punct de vedere fizic şi poate
realiza cel puţin venitul minim garantat.
Într-o opinie s-a susţinut că dispoziţiile art.14 din OUG nr.51/2008 stabileşte în mod
clar şi explicit condiţiile de admisibilitate ale unei cereri de acordare a ajutorului public
judiciar.
Deşi solicitantul a depus o serie de înscrisuri din care rezultă că nu are bunuri
mobile/imobile şi nu realizează venituri, raportarea instanţei la alte cerinţe, cum ar fi
capacitatea fizică a solicitantului care îi conferă posibilitatea de a efectua activităţi
lucrative cel puţin la nivelul salariului minim aflat în plată, echivalează cu o adăugare
nepermisă la lege.
Într-o altă opinie, s-a susţinut că art.14 (1) din OUG nr.51/2008 stabileşte în sarcina
solicitantului obligaţia principală de a produce dovezi din care să rezulte îndeplinirea
cerinţelor de admisibilitate a cererii de acordare a ajutorului public judiciar.
Alin.3 al aceluiaşi articol stabileşte o obligaţie subsidiară în sarcina instanţei, de a
solicita orice lămuriri şi dovezi părţilor sau informaţii scrise autorităţilor competente.
În virtutea acestei obligaţii subsidiare, instanţa poate să procedeze la verificări privind
starea şi capacităţile fizice ale solicitantului, punându-i în vedere obligaţia de a depune
înscrisuri relevante sub acest aspect şi, în ipoteza în care nu s-au identificat motive care să-
l pună pe solicitant în situaţia imposibilităţii de a presta activităţi lucrative şi care să
răstoarne prezumţia de care se bucură acesta, constând în aptitudinea de a desfăşura atare
activităţi, instanţa se poate raporta la venitul minim garantat pentru a decide asupra cererii
de acordare a ajutorului public judiciar.
434
Problema sesizată de Curtea de Apel Suceava este în primul rând în legătură cu
aplicarea și interpretarea art.8 din OUG nr.51/2008 privind ajutorul public judiciar în
materie civilă, text potrivit căruia ,,(1) Beneficiază de ajutor public judiciar în formele
prevăzute la art. 6 persoanele al căror venit mediu net lunar pe membru de familie, în
ultimele două luni anterioare formulării cererii, se situează sub nivelul de 300 lei. În
acest caz, sumele care constituie ajutor public judiciar se avansează în întregime de către
stat. (2) Dacă venitul mediu net lunar pe membru de familie, în ultimele două luni
anterioare formulării cererii, se situează sub nivelul de 600 lei, sumele de bani care
constituie ajutor public judiciar se avansează de către stat în proporție de 50%.
(3) Ajutorul public judiciar se poate acorda și în alte situații, proporțional cu nevoile
solicitantului, în cazul în care costurile certe sau estimate ale procesului sunt de natură să
îi limiteze accesul efectiv la justiție, inclusiv din cauza diferențelor de cost al vieții dintre
statul membru în care acesta își are domiciliul sau reședința obișnuită și cel din România.”.
[s.n.]
Din lectura atentă a textului legal menționat constatăm că prin art.8 alin.1 și alin.2
din OUG nr.51/2008 se instituie un drept al persoanei interesate de a beneficia de ajutor
public judiciar, în forma avansării de către stat a sumelor care constituie ajutor public
judiciar, fie în întregime, fie doar în proporție de 50%, atunci când solicitantul demonstrează
un venit mediu net lunar pe membru de familie, în ultimele două luni anterioare formulării
cererii, sub nivelul de 300 lei, respectiv sub nivelul de 600 lei.
Normele juridice analizate au deci ca premisă de aplicare ,,venitul mediu net lunar
pe membru de familie”, sens în care prin art.9 din OUG nr.51/2008 se arată că ,,La stabilirea
venitului se iau în calcul orice venituri periodice, precum salarii, indemnizații, onorarii,
rente, chirii, profit din activități comerciale sau dintr-o activitate independentă și
altele asemenea, precum și sumele datorate în mod periodic, cum ar fi chiriile și obligațiile
de întreținere.”. [s.n.]
Astfel, determinarea cuantumului venitului relevant se face prin raportare la o sferă
largă a veniturilor periodice ale membrilor familiei solicitantului.
Totodată, potrivit art.14 din OUG nr.51/2008 ,,(1) Cererea pentru acordarea
ajutorului public judiciar se formulează în scris și va cuprinde mențiuni privind (…) starea
materială a solicitantului și a familiei sale, atașându-se înscrisuri doveditoare ale
veniturilor acestuia și ale familiei sale, precum și dovezi cu privire la obligațiile de
întreținere sau de plată. (…) (3) Instanța poate solicita orice lămuriri și dovezi părților
sau informații scrise autorităților competente.”. [s.n.]
În consecință, revine solicitantului să demonstreze cuantumul venitului periodic vizat
de art.8 rap. la art.9 din OUG nr.51/2008, sens în care trebuie să indice în cerere starea
materială a sa și a familiei sale, prezentând dovezi cu înscrisuri ale veniturilor sale și ale
familiei sale.
Astfel, depunerea unei declarații a solicitantului în sensul absenței veniturilor
periodice în cele două luni anterioare formulării cererii însoțită de atestări în acest sens de
la o autoritate publică de resort (organ fiscal, casă de pensii) reprezintă o dovadă
administrată de solicitant cu privire la nivelul venitului relevant prin prisma plafoanelor
435
stabilite de art.8 alin.1 și alin.2 din OUG nr.51/2008, când sumele care constituie ajutor
public judiciar sunt avansate în întregime sau în proporție de 50% de către stat.
În legătură cu orice precizare sau probă administrată de solicitant în susținerea cererii
sale de acordare ajutor public judiciar, instanța este abilitată de art.14 alin.3 din OUG
nr.51/2008 a solicita orice lămurire sau dovadă părților ori informații scrise autorităților
competente.
În aceste condiții, raportarea instanței la aspecte precum capacitatea fizică a
solicitantului care îi conferă posibilitatea de a efectua activități lucrative cel puțin la nivelul
salariului minim aflat în plată constituie expresia unei prezumții judiciare în sensul art.327
și art.329 Cod procedură civilă, anume ,,Prezumțiile sunt consecințele pe care legea sau
judecătorul le trage dintr-un fapt cunoscut spre a stabili un fapt necunoscut.”, respectiv
,,În cazul prezumțiilor lăsate la luminile și înțelepciunea judecătorului, acesta se poate
întemeia pe ele numai dacă au greutate și puterea de a naște probabilitatea faptului
pretins; ele, însă, pot fi primite numai în cazurile în care legea admite dovada cu martori.”.
Apreciem însă că prezumția în discuție este nerelevantă în anumite condiții.
Astfel, nu este pertinent pentru soluționarea cererii de ajutor public judiciar că
judecătorul prezumă generic faptul că există capacitatea fizică a solicitantului care îi
conferă posibilitatea de a efectua activități lucrative cel puțin la nivelul salariului minim
aflat în plată, întrucât ceea ce trebuie să rezulte din probe este venitul obținut în perioada
de două luni anterioară formulării cererii.
Altfel spus, simpla capacitate de a desfășura activitate remunerată cel puțin la nivelul
salariului minim aflat în plată nu este același lucru cu obținerea acelui venit, întrucât OUG
nr.51/2008 are în vedere venitul periodic, iar nu posibilitatea ipotetică de a fi fost obținut.
Așadar, relevant pentru analiza cererii de ajutor public judiciar este venitul periodic
realizat de solicitant, acesta trebuind a fi demonstrat de către judecător dacă nu își însușește
alegațiile solicitantului.
Exemplificăm cu acele împrejurări în care declarațiile petentului nu apar a fi
verosimile, chiar dacă par susținute de înscrisuri emise de autorități, precum situația în care,
pentru o perioadă îndelungată de timp (foarte multe luni sau chiar ani), niciun membru al
familiei solicitantului nu figurează cu venituri declarate la autoritățile / instituțiile publice
și nu se justifică în niciun fel și în mod rezonabil de către solicitant veniturile din care se
întreține împreună cu membrii familiei sale, respectiv cum își acoperă cheltuielile de bază
privind alimente, îmbrăcăminte și încălțăminte, utilități etc.
Cu toate acestea, măsura în care o prezumție judiciară poate sau nu să demonstreze
aspectul pretins nu constituie un aspect de legalitate, ci de temeinicie, în sensul stabilirii
unei situații de fapt.
În acest context, reținem și art.264 Cod procedură civilă, care prevede că
,,(1) Instanța va examina probele administrate, pe fiecare în parte și pe toate în ansamblul
lor. (2) În vederea stabilirii existenței sau inexistenței faptelor pentru a căror dovedire
probele au fost încuviințate, judecătorul le apreciază în mod liber, potrivit convingerii sale,
în afară de cazul când legea stabilește puterea lor doveditoare.”.
436
În sfârșit, este important ca mecanismul ajutorului judiciar să nu permită utilizarea
sa abuzivă în scop de eludare de către debitor a obligațiilor de plată a taxelor judiciare de
timbru sau a onorariilor cuvenite diferitelor persoane implicate în activitatea de înfăptuire
a justiției, ci să se afle la dispoziția acelora care au în mod real nevoie de un astfel de
instrument.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Curtea de Apel Suceava:
→ ajutorul public judiciar se acordă în cond. art.8 alin.1 și alin.2 din OUG nr.51/2008
prin avansarea sumei respective în întregime sau în proporție de 50% de către stat, atunci
când venitul mediu net lunar pe membru de familie, în ultimele două luni anterioare
formulării cererii, determinat potrivit art.9 din OUG nr.51/2008, se situează în cazul
solicitantului sub nivelul de 300 lei sau, după caz, sub nivelul de 600 lei;
→ sarcina probei cu privire la nivelul venitului relevant incumbă solicitantului, instanța
de judecată putând solicita orice lămuriri și dovezi părților sau informații scrise autorităților
competente, judecătorul urmând a examina probele administrate, pe fiecare în parte și pe
toate în ansamblul lor, fără a fi exclusă posibilitatea de a recurge la prezumții judiciare,
dacă au greutatea și puterea de a naște probabilitatea realizării de către solicitant a
venitului opus de către instanță în combaterea celui pretins de către solicitant.
10.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM.
437
1. Cererea prin care se solicită obligarea Comisiei Centrale pentru Stabilirea
Despăgubirilor (C.C.S.D.) la emiterea titlului de despăgubire, potrivit Titlului
VII din Legea 247/2005, formulată sub imperiul acestei legi şi nesoluţionată
până la abrogarea ei, prin Legea nr. 165/2013. Modalitatea în care poate fi
soluţionată o astfel de cerere după preluarea – de către Comisia Naţională de
Compensare a Imobilelor – a activităţii şi atribuţiilor C.C.S.D. (incidenţa Legii
nr. 165/2013, intrată în vigoare pe parcursul soluţionării cauzei; incidenţa şi
modul de aplicare a Deciziilor nr. 88/27.02.2014 şi nr. 269/07.05.2014 ale
Curţii Constituţionale) (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al
Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Suceava, 23-
24 octombrie 2014, pg. 10)
Prealabil dezbaterilor, moderatorul întâlnirii a precizat că soluția care apare ca fiind cea
mai judicioasă, în concordanță cu statuările Curții Europene a Drepturilor Omului în
Hotărârea-pilot din 12 octombrie 2010, pronunţată în Cauza Maria Atanasiu şi alţii contra
României, este ca instanţa, constatând nesoluţionarea dosarului înregistrat la Comisia
Centrală pentru Stabilirea Despăgubirilor într-un termen rezonabil, pe de o parte, iar pe de
altă parte, posibilitatea continuării procedurii în baza Legii nr. 165/2013, în raport cu
obiectul cererii de chemare în judecată, să oblige Comisia Națională pentru Compensarea
Imobilelor să procedeze la analiza dosarului reclamantului, în condiţiile prevăzute de acest
din urmă act normativ.
În ceea ce privește termenul de soluționare a dosarului, s-a învederat că practica nu este
unitară, instanțele având în vedere termenul de 6 luni, 90 de zile etc. S-a precizat că,
întrucât legea are în vederea efectuarea de verificări de fond cu privire la actele depuse,
trebuie avut în vedere că termenele prevăzute la art. 32 din Legea nr. 165/2013 sunt stabilite
în favoarea beneficiarilor măsurilor de retrocedare (termenul de 30 zile pentru eliberarea
actelor doveditoare, termenul de 120 de zile pentru completarea înscrisurilor depuse la
dosar, termenul de 60 de zile cu care poate fi prelungit termenul în care pot fi completate
înscrisurile), cu observarea termenului rezonabil, care nu va depăşi 90 de zile, astfel cum s-
a statuat prin deciziile Curții Constituționale nr. 88/27.02.2014 şi nr. 269/07.05.2014.
O altă problemă pusă în discuție a vizat competența restrânsă a instanțelor de contencios
administrativ pe acest tip de litigii, în sensul că acestea pot cenzura refuzul autorității
administrative de a soluționare a cererii pe dispozițiile legii anterioare (Legea nr. 247/2005).
În contextul Deciziei-pilot CEDO în cauza Maria Atanasiu și alții c. România și al legii noi -
Legii nr. 165/2013 s-a pus problema dacă, dând efect necesității valorificării procedurilor
deja derulate și/sau finalizate în dosarele aflate pe rol, instanța de contencios administrativ
mai poate stabili obligația pentru CNCI de a soluționa dosarele și un termen în acest sens.
Opinia agreată de participanții la întâlnire a fost în sensul că, astfel cum a statuat
Curtea Constituțională în decizia nr. 269 din 7 mai 2014 (pct. 28), instanța de contencios
administrativ sesizată anterior intrării în vigoare a Legii nr. 165/2013, poate pronunța, în
temeiul dispozițiilor art. 18 alin. (1) din Legea nr. 554/2004, prin urmare strict în limitele
controlului administrativ, o hotărâre prin care să instituie în sarcina Comisiei Naționale
pentru Compensarea Imobilelor, obligația de a verifica existența dreptului de proprietate
asupra imobilului revendicat, de a aprecia cu privire la întinderea acestuia şi de a evalua
despăgubirile cuvenite în cazul în care, după examinarea dosarului, aceasta ajunge la
438
concluzia că solicitantul este titularul dreptului de proprietate, precum şi de a emite
decizia de compensare. Comisia Naţională pentru Compensarea Imobilelor va trebui să ducă
la îndeplinire obligaţiile impuse de instanţă în cel mult 30 de zile de la data rămânerii
irevocabile a hotărârii, astfel cum prevede art. 24 alin. (1) din Legea nr. 554/2004.
3. Aplicarea dispoziţiilor cuprinse în Cap II, lit. A. (1) lit. e) coroborate cu cele
ale art. 15 alin. (2) din Legea nr. 213/2015 în ipoteza în care creditorul de
asigurare al asigurătorului aflat în faliment deţine mai multe creanţe,
respectiv dacă plafonul de 450.000 lei operează raportat la drepturile
izvorâte din fiecare contract de asigurare încheiat cu asigurătorul aflat în
faliment sau raportat la un creditor de asigurare al asigurătorului aflat în
faliment (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii
cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 27)
Art. 15
(...)
(2) Plata de către Fond a creanţelor de asigurări stabilite ca fiind certe, lichide şi
exigibile se face în limita unui plafon de garantare de 450.000 lei pe un creditor de asigurare
al asigurătorului aflat în faliment.
(...).
ART. 4
(1) În înţelesul prezentei legi, termenii şi expresiile de mai jos au următoarea
semnificaţie:
(...)
b) creditorii de asigurări sunt, după caz:
441
(i) persoana asigurată - persoana fizică sau juridică aflată în raporturi juridice cu
asigurătorul debitor prin încheierea contractului de asigurare;
(ii) beneficiarul asigurării - terţa persoană căreia, în baza legii sau a contractului de
asigurare, asigurătorul debitor urmează să îi achite sumele cuvenite ca urmare a producerii
riscului asigurat;
(iii) persoană păgubită (în cazul asigurării de răspundere civilă) - persoana
îndreptăţită să primească despăgubiri pentru prejudiciul suferit ca urmare a producerii unui
risc acoperit printr-un contract de asigurare de răspundere civilă;
(...).
Se observă că textul art. 15 alin. 2 este foarte clar: plafonul de garantare este de
”450.000 lei pe un creditor de asigurare al asigurătorului aflat în faliment”.
Cea de-a doua opinie suprainterpretează aceste dispoziții (în sensul că interpretează un
text legal care este foarte clar prin el însuși) prin raportare la art. 4 alin. 1 lit. b și ajunge
la concluzia că plafonul se aplică fiecărui contract de asigurare (în ipoteza în care sunt mai
multe) încheiat de unul și același creditor cu debitorul asigurător aflat în procedura
falimentului la data litigiului. Or, această concluzie se opune înțelesului firesc al noțiunii de
”un creditor de asigurare”. Dacă legiuitorul ar fi înțeles să dea o astfel de aplicare
dispozițiilor art. 15 alin. 2 ar fi folosit expresia adecvată în acest sens, spre exemplu
”450.000 lei pentru fiecare contract de asigurare încheiat de creditorul de asigurare al
asigurătorului aflat în faliment”. Apare ca fiind evident că textul de la care se pleacă și
concluzia la care se ajunge nu pot fi echivalente.
Pe de altă parte, art. 4 alin. 1 lit. b (i) din aceiași lege nu face decât să definească
noțiunea de ”persoană asigurată”, iar faptul că folosește expresia ”contract de asigurare”
la singular nu înseamnă decât că, pentru a fi persoană asigurată, este suficient un singur
contract de asigurare.
O persoană care încheie cu asiguratorul mai multe contracte de asigurare nu se
multiplică și nu devine ”creditori” (dacă se produc evenimentele asigurate și sunt îndeplinite
și celelalte condiții legale și contractuale) ci, în exprimarea uzuală și firească, va fi numită
creditor al asiguratorului în raport cu fiecare contract.
Aceleași observații rămân valabile și în cazul în care în discuție ar fi un singur contract
și mai multe bunuri sau persoane vătămate prin producerea evenimentului asigurat. Situația
s-ar schimba doar dacă două persoane fizice sau juridice distincte ar încheia un singur
contract de asigurare: fiecare ar deveni creditor al asiguratorului și ar beneficia distinct de
plafonul de despăgubire (dacă ar fi îndeplinite și celelalte condiții în acest sens, nedisputate
în speță).
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Plafonul reglementat de dispozițiile art. 15 alin. 2 din Legea nr. 213/2015 privind Fondul
de garantare a asiguraţilor se aplică fiecărui creditor de asigurare privit individual,
indiferent de numărul contractelor de asigurare.
Observație:
Prin Decizia nr. 29/2020 din 2 martie 2020 pronunțată de Înalta Curte de Casație și
Justiție – Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie civilă în Dosarul
nr. 3167/1/2019 s-au dispus următoarele:
”Admite sesizarea formulată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie - Secţia de contencios
administrativ şi fiscal, în dosarul nr. 360/2/2017 şi, în consecinţă, stabileşte că:
În interpretarea dispoziţiilor art. 4 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 213/2015 privind Fondul
de garantare a asiguraţilor, prin creditor de asigurare se înţelege şi societatea de asigurare
care a despăgubit pe asiguratul său, titulară a dreptului de regres izvorât dintr-o poliţă
CASCO împotriva asigurătorului de răspundere civilă obligatorie aflat în faliment.
În interpretarea dispoziţiilor art. 4 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 213/2015, prin creanţă
de asigurare se înţelege şi creanţa izvorâtă din dreptul de regres al societăţii de asigurare
care a despăgubit pe asiguratul său împotriva asigurătorului de răspundere civilă obligatorie
aflat în faliment.
În interpretarea dispoziţiilor art. 15 alin. (2) din Legea nr. 213/2015, plafonul de
450.000 lei se aplică pe creanţe de asigurare, în situaţiile în care se exercită dreptul de
regres de către societatea de asigurare care a efectuat plata indemnizaţiei către propriul
asigurat, ca efect al subrogării în drepturile asiguratului CASCO, pentru fiecare creanţă în
parte.
Obligatorie, potrivit dispoziţiilor art. 521 alin. (3) din Codul de procedură civilă.
Pronunţată în şedinţă publică, astăzi, 2 martie 2020.”
443
Problema aflată în dezbatere vizează limitele aplicării Deciziei ÎCCJ pronunţată în
interesul legii nr. 3/2014, respectiv dacă ea se aplică tuturor situaţiilor de antrenare a
răspunderii materiale a personalului silvic sau numai pentru tipurile de prejudicii care intră
în câmpul de reglementare al O.U.G. nr. 85/2006.
OPINIA ÎNSUŞITĂ
ARGUMENTE:
‒ Prin Decizia Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie nr. 3/2014 au fost admise recursurile
în interesul legii formulate de Procurorul General al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie şi de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Bacău şi, în consecinţă, s-a
stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 6 alin. (1) din O.U.G. nr. 85/2006 privind
stabilirea modalităţilor de evaluare a pagubelor produse vegetaţiei forestiere din păduri şi
din afara acestora, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 84/2007, coroborate
cu dispoziţiile art. 254 şi art. 266 din Legea nr. 53/2003 - Codul muncii, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, prin raportare la prevederile art. 58 alin. (1) din
O.U.G. nr. 59/2000 privind Statutul personalului silvic, aprobată cu modificări şi completări
prin Legea nr. 427/2001, cu modificările ulterioare, acţiunile în răspundere patrimonială
formulate împotriva personalului silvic cu atribuţii de pază a pădurilor pentru pagubele
produse pe suprafeţele de pădure pe care le are în pază, în condiţiile art. 1 lit. a) din
Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 85/2006, sunt de competenţa materială a instanţelor
de conflicte de muncă.
A fost avută în vedere norma cuprinsă în art. 6 alin. (1) din O.U.G. nr. 85/2006 privind
stabilirea modalităţilor de evaluare a pagubelor produse vegetaţiei forestiere din păduri şi
din afara acestora, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 84/2007, potrivit
căreia, pentru pagubele produse vegetaţiei forestiere, constatate şi evaluate conform
ordonanţei de urgenţă, personalul cu atribuţii de pază a pădurilor răspunde patrimonial în
conformitate cu prevederile cap. III al titlului XI din Codul muncii.
‒ normele generale în privinţa statutului funcţionarului public sunt cuprinse în O.U.G.
nr. 59/2000 care, în art. 58, prevede aplicarea regulilor cuprinse în Legea nr. 188/1999, fără
a distinge între categoriile de personal silvic;
‒ Articolul 6 din O.U.G. nr. 85/2006 nu epuizează, însă, chestiunea răspunderii
patrimoniale a personalului silvic şi derogă de la regula generală cuprinsă în art. 58 din
O.U.G. nr. 59/2000, privind statutul personalului silvic, conform căreia, dacă nu se prevede
altfel, personalului silvic i se aplică dispoziţiile Legii nr. 188/1999 privind statutul
funcţionarilor publici, fără a se face distincţie între personalul silvic contractual şi cel cu
444
statut de funcţionar public propriu-zis, iar norma specială este de strictă interpretare şi
aplicare;
‒ O.U.G. nr. 85/2006, care reglementează stabilirea modalităţilor de evaluare a
pagubelor produse vegetaţiei forestiere din păduri şi din afara acestora, conţine o dispoziţie
potrivit căreia antrenarea răspunderii patrimoniale a personalului silvic se face în
condiţiile dreptului muncii, dispoziţie care a determinat interpretarea dată în Decizia nr.
3/2014, în sensul că instanţa de litigii de muncă este cea competentă, fiind aplicabile
regulile privind răspunderea patrimonială a salariaţilor, calea antrenării acestei răspunderi
fiind cea de drept comun;
‒ În acest context, s-a mai subliniat că diferenţele de regim juridic nu se limitează la
aspectele de competenţă, ci şi aspecte de fond, care ţin de modalitatea concretă de
angajare a răspunderii: astfel, pentru funcţionarii publici angajarea răspunderii se face
printr-un act administrativ emis de autoritatea publică sau prin angajament de plată (un act
individual circumscris însă raportului de serviciu, care este unul de drept administrativ), în
timp ce pentru salariaţi, răspunderea se angajează pe calea dreptului comun;
‒ referitor la problema răspunderii disciplinare a personalului silvic, s-a precizat că
practica ÎCCJ este în sensul că este aplicabilă procedura contenciosului administrativ,
aceasta fiind norma din Statutul personalului silvic (art. 58 din O.U.G. nr. 59/2000).
Notă
Ulterior discutării problemei de drept, dispozițiile art. 45 și 47 din Legea nr. 317/2004
au suferit modificări.
445
6. Termenul de prescripţie aplicabil acţiunilor prin care se solicită acordarea
compensaţiilor prevăzute de art. 97 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 46/2008 – Codul
silvic, pentru perioade anterioare datei de 1 ianuarie 2010 (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 68)
Până la data de 31 decembrie 2009, compensaţiile prevăzute de art. 97 alin. (1) lit. b)
din Legea nr. 46/2008 – Codul silvic, au avut natura juridică a unui ajutor de stat existent,
așa cum rezultă din prevederile anexei nr. V pct. 3 "Agricultura" lit. (b) din Tratatul privind
aderarea Bulgariei şi României la Uniunea Europeană, ratificat prin Legea nr. 157/2005,
potrivit cărora ajutoarele acordate înainte de data aderării sunt calificate ca "ajutoare
existente", în înţelesul art. III - 168 alin. (1) din Tratatul de instituire a unei Constituţii pentru
Europa, "până la sfârşitul celui de-al treilea an de la data aderării".
Dreptul proprietarilor de a solicita compensaţiile pentru contravaloarea produselor de
masă lemnoasă pe care nu le pot recolta de pe suprafeţele de pădure situate în zonă de
protecţie/conservare nu poate fi încadrat însă în domeniul de reglementare al normelor de
drept fiscal și procedural fiscal, pentru a atrage aplicarea termenului de prescripție de 5
ani, prevăzut în art. 135 din O.G. nr. 92/2003 pentru compensarea sau restituirea creanțelor
fiscale.
446
A fost însușit, cu majoritate, punctul de vedere exprimat de formatorul INM, opinia
majoritară fiind în sensul aplicării în această materie a termenului general de
prescripție de 3 ani.
În jurisprudența Secției de contencios administrativ și fiscal a Înaltei Curți de Casație și
Justiție nu au fost identificate decizii prin care să se constate prescrisă acțiunea, problema
de drept pusă în litigiile aflate pe rolul instanței supreme fiind posibilitatea suspendării
sau întreruperii termenului de prescripție până la emiterea de către Comisia Europeană a
deciziei de autorizare (deși sumele erau anterioare anului 2010, acestea au fost evidențiate
în bugete ulterioare acestui an, motiv pentru care era necesară autorizarea).
În cadrul dezbaterilor s-a mai arătat că, întrucât acțiunile prin care se solicită
autorităților acordarea acestor compensații pot fi calificate acțiuni în legătură cu
despăgubiri pentru limite aduse dreptului de proprietate privată, competența cu privire la
soluționarea acestor litigii ar reveni secțiilor civile.
Notă: Problema va fi pusă în discuție numai dacă la punctul II.3 se va opta pentru
competența instanței de contencios administrativ și fiscal. 76
a) Până în anul 2015, indiferent de calea procedurală aleasă sau calitatea persoanei
chemate în judecată – persoană fizică sau juridică – practica unitară a Tribunalului Constanţa
a fost în sensul că instanța nu poate cenzura cuantumul penalităţilor de întârziere stipulate
în contractul încheiat între părţi, atunci când acest cuantum nu a fost contestat de către
pârât.
b) Începând cu anul 2015, la nivelul Tribunalului Constanţa s-a constatat şi practica
izolată a unor completuri care, fie resping în tot cererea de obligare a pârâţilor la plata
76
În prezenta sinteză, problema apare la pct. II.15.
447
penalităţilor, fie le limitează la nivelul debitului asupra căruia se calculează, invocând
dispoziţiile Legii nr. 101/2006, Legea serviciului de salubrizare a localităţilor, Ordinul nr.
112/2007 privind aprobarea Contractului-cadru de prestare a serviciului de salubrizare a
localităţilor, emis de Autoritatea Naţională de Reglementare pentru Serviciile Comunitare
de Utilităţi Publice77, dar şi jurisprudenţa CJUE în materie.
Curtea de Apel Constanţa nu are conturată, până la acest moment, o practică în
materia arătată.
b1) referitor la obligativitatea invocării din oficiu, în cazul în care utilizatorul este o
persoană fizică sau grup de persoane fizice constituite în asociaţii, în temeiul Legii nr.
193/2000 şi al Directivei 93/13/CEE, a caracterului abuziv al clauzei care reglementează nu
numai un alt cuantum al penalităţilor decât nivelul dobânzii datorate pentru neplata la
termen a obligaţiilor bugetare, dar şi posibilitatea ca penalităţile să depăşească debitul
asupra cărora sunt calculate, s-a considerat că jurisprudenţa Curţii Europene de Justiţie este
categorică, în sensul că instanţele de judecată sunt obligate să examineze din oficiu şi să
înlăture acele clauze considerate ca abuzive - a se vedea cauzele reunite C-240/98 – C-
244/98 - Océano Grupo Editorial SA v Roció Murciano Quintero (C-240/98) and Salvat Editores
SA v José M. Sánchez Alcón Prades (C-241/98), José Luis Copano Badillo (C-242/98),
Mohammed Berroane (C-243/98) and Emilio Viñas Feliú (C-244/98), netradusă în limba
română; Cauza C-243/08 - Pannon GSM Zrt. împotriva Erzsébet Sustikné Győrfi; Cauza C-
472/11 Banif Plus Bank Zrt împotriva Csaba Csipai şi Viktória Csipai).
De asemenea, prin Hotărârea din 14 iunie 2012 pronunţată în cauza C-618/10,
Banco Español de Crédito SA împotriva Joaquín Calderón Camino, s-a statuat în sensul că
Directiva 93/13/CEE a Consiliului din 5 aprilie 1993 privind clauzele abuzive în contractele
încheiate cu consumatorii trebuie interpretată în sensul că se opune unei reglementări a
unui stat membru, precum cea în cauză în acţiunea principală, care nu permite instanţei
sesizate cu o cerere de somaţie de plată să aprecieze din oficiu, in limine litis sau într-o
altă etapă a procedurii, deşi dispune de elementele de drept şi de fapt necesare în acest
scop, caracterul abuziv al unei clauze privind dobânda moratorie cuprinse într-un contract
încheiat între un vânzător sau un furnizor şi un consumator, în lipsa unei opoziţii formulate
de acesta din urmă.
77
Art. 7 din Ordinul nr.112/2007 emis de Autoritatea Naţională de Reglementare pentru Serviciile Comunitare de Utilităţi
Publice privind aprobarea Contractului-cadru de prestare a serviciului de salubrizare a localităţilor „Operatorul are
următoarele drepturi:
a) să încaseze lunar contravaloarea serviciilor prestate/contractate, corespunzător tarifului aprobat de autorităţile
administraţiei publice locale, determinat în conformitate cu normele metodologice elaborate şi aprobate de A.N.R.S.C.;
b) să aplice penalităţi egale cu nivelul dobânzii datorate pentru neplata la termen a obligaţiilor bugetare, în cazul
neachitării facturilor la termen;”
Art. 42 alin. (10) din Legea nr.51/2006, Legea serviciilor comunitare de utilităţi publice „Neachitarea facturii de către
utilizator în termen de 30 de zile de la data scadenţei atrage penalităţi de întârziere stabilite conform reglementărilor legale
în vigoare, după cum urmează:
a) penalităţile se datorează începând cu prima zi după data scadenţei;
b) penalităţile sunt egale cu nivelul dobânzii datorate pentru neplata la termen a obligaţiilor bugetare;
c) valoarea totală a penalităţilor nu va depăşi valoarea facturii şi se constituie în venit al operatorului.
448
În contextul ultimei hotărâri citate, ar fi nu numai posibil, dar chiar obligatoriu
a se analiza din oficiu caracterul abuziv al clauzei penale cuprinse în contractele de
salubrizare, indiferent de calea procedurală aleasă de către reclamant pentru sesizarea
instanţei sau stadiul procedurii.
b2) în ceea ce privește utilizatorii persoane juridice s-a ridicat problema posibilității
invocării din oficiu, în baza art. 1247 C. civ.78, a nulității absolute a clauzei respective
[condiționat însă de stabilirea caracterului general al interesului ocrotit de dispozițiile art.
42 alin. (10) din Legea nr. 51/2006 și calificarea ca abuzivă a clauzei din perspectiva Legii
nr. 72/2013 pentru combaterea întârzierii în executarea obligaţiilor de plată a unor sume de
bani rezultând din contracte79.
Având în vedere că, potrivit art. 1 alin. (2) din Legea nr. 51/2006, serviciile
comunitare de utilităţi publice sunt definite ca „totalitatea activităţilor reglementate prin
prezenta lege şi prin legi speciale, care asigură satisfacerea nevoilor esenţiale de utilitate şi
interes public general cu caracter social ale colectivităţilor locale”, iar potrivit alin. (4) al
aceluiaşi articol, „serviciile de utilităţi publice fac parte din sfera serviciilor publice de
interes general”, se apreciază că dispoziţiile menţionate sunt instituite pentru ocrotirea
unui interes general, iar încălcarea lor atrage nulitatea absolută prevăzută de art. 1247 C.
civ.
78
„(1) Este nul contractul încheiat cu încălcarea unei dispoziţii legale instituite pentru ocrotirea unui interes general. (2)
Nulitatea absolută poate fi invocată de orice persoană interesată, pe cale de acţiune sau de excepţie. (3) Instanţa este obligată
să invoce din oficiu nulitatea absolută.”
79
Capitolul V - Clauze contractuale şi practici abuzive din Legea nr.72/2013 privind măsurile pentru combaterea întârzierii
în executarea obligaţiilor de plată a unor sume de bani rezultând din contracte încheiate între profesionişti şi între aceştia şi
autorităţi contractante:
Art.12 „Practica sau clauza contractuală prin care se stabileşte în mod vădit inechitabil, în raport cu creditorul, termenul
de plată, nivelul dobânzii pentru plata întârziată sau al daunelor-interese suplimentare este considerată abuzivă.”
Art. 15 „(1) Clauzele abuzive sunt lovite de nulitate absolută.
(2) Răspunderea patrimonială pentru prejudiciile cauzate de clauzele şi practicile abuzive este atrasă potrivit
prevederilor Legii nr. 287/2009, republicată, cu modificările ulterioare.”
80
Pct. II.15 în prezenta sinteză.
449
8. Acțiuni având ca obiect pretenții – debit și penalități de întârziere, formulate de
o societate comercială furnizor de servicii web, în calitate de reclamant, în
contradictoriu cu unități administrativ-teritoriale, în calitate de pârât,
întemeiate pe contracte de prestări servicii încheiate în temeiul dispozițiilor
O.U.G. nr. 34/2006, cu referire la obligația de plată a penalităților și, în special,
la cuantumul acestora, față de specificul comun al situației de fapt, al clauzelor
contractuale invocate și prin raportare la incidența art. 4 din Legea nr. 469/2002
(Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii
secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai 2016, pg. 72)
a) În primele litigii, din punct de vedere cronologic având ca obiect plata penalităților,
instanța de fond a admis acțiunea în totalitate și a obligat pârâții la plata unor penalități,
accesorii ale debitelor principale admise prin acțiuni anterioare, într-un cuantum care
depășește chiar și de 12 ori valoarea debitului principal.
În aceste litigii, pârâtele unitățile administrativ-teritoriale nu au invocat incidența
dispozițiilor art. 4 din Legea nr. 469/2002 și nici instanța nu a analizat din oficiu această
împrejurare (sentința civilă nr. 381/18.09.2012, dosar nr. 3789/99/2012; sentința civilă nr.
845/01.04.2014, dosar nr. 7433/99/2013).
Instanța a dat eficiență exclusiv dispozițiilor art. 369, art. 1073, art. 1081 C. civ. și
clauzei prevăzute la art. 5.4. din contractul părților, conform căreia: „Neplata la termen a
unei facturi atrage dreptul operatorului de a solicita beneficiarului plata de penalități de
întârziere de 1,19% pe zi calendaristică, calculate asupra contravalorii facturii, până la data
achitării integrale a debitului”, precum și dispozițiile referitoare la termenul de la care curg
aceste penalități (conform art. 5.5. din contract, în termen de maxim 15 zile calendaristice
de la data emiterii).
b) Într-o altă opinie, instanța a reținut că: „pretenția reclamantei nu are un fundament
contractual, întrucât, chiar dacă părțile au stipulat în art. 5.4. al contractului, plata unor
penalități de 1,19% pe zi calendaristică, calculate asupra contravalorii facturii, până la data
achitării integrale a debitului, la epoca încheierii convenției era în vigoare Legea nr.
469/2002, care prevedea la art. 4 că totalul penalităților de întârziere în decontare nu poate
depăși cuantumul sumei asupra căreia sunt calculate, cu excepția cazului în care prin
contract s-a stipulat contrariul.
Abrogarea Legii nr. 469/2002 în iulie 2009 nu are influență, atâta timp cât părțile nu
au modificat explicit clauzele contractului cu scopul de a include și penalitățile de întârziere
într-un cuantum mai mare decât al creanței principale. Dacă inițial voința neechivocă a
părților a fost de a nu se stabili penalități mai ridicate, schimbarea acestei înțelegeri nu se
poate demonstra decât prin prezentarea unui act modificator al contractului, document
inexistent în speță.
S-a mai avut în vedere, în aceeași opinie, regula după care principiul libertății
contractuale este subordonat principiului priorității interesului public, conform art. 8 alin.
(3) din Legea nr. 554/2004, ceea ce impune să fie luată în considerare exclusiv voința părților
la momentul încheierii contractului.
S-a apreciat că Legea nr. 126/2014 nu are nici un efect juridic asupra deciziilor emise
de Agenţia Judeţeană pentru Plăţi şi Inspecţie Socială anterior intrării sale în vigoare.
Amnistia fiscală intervenită prin art. II din Legea nr. 126/2014 este o împrejurare care
ţine de executarea actului administrativ, neavând relevanță asupra legalității sau
nelegalității actului administrativ. În măsura în care printr-un act normativ se stabileşte că
anumite creanţe bugetare nu se mai datorează, dispoziţiile actului administrativ care
stabilesc o astfel de creanţă îşi pierd caracterul executoriu, nemaiputând fi puse în aplicare,
fără ca aceasta să atragă anularea actului administrativ emis în condiţii de legalitate.
În ceea ce privește refuzul Agenţiei Judeţene pentru Plăţi şi Inspecţie Socială de a
aproba scutirea de la plată a debitelor stabilite prin decizii de recuperare a acestora
constituite în sarcina persoanelor cu drepturi de indemnizaţie pentru creşterea
copilului/stimulent/stimulent de inserţie, în baza O.U.G. nr. 148/2005 sau a O.U.G. nr.
111/2010, problema juridică ce poate genera o practică neunitară o constituie interpretarea
art. II şi art. III din Legea nr. 126/201481, şi domeniul de aplicare a scutirii reglementate la
art. II82.
81
„Debitele cu titlu de indemnizaţie pentru creşterea copilului/stimulent/stimulent de inserţie acordate în baza O.U.G. nr.
148/2005 sau a O.U.G. nr. 111/2010 constituite din culpa debitorului, materializată în folosirea cu intenţie de către acesta a
unor documente despre care cunoştea că au fost eliberate cu nerespectarea legii, declararea de către acesta a unor date
neconforme realităţii sau nedeclararea unor informaţii nu fac obiectul scutirii la plată, conform prevederilor art. II”.
82
“(1) Debitele constituite sau care urmează a fi constituite în sarcina persoanelor cu drepturi de indemnizaţie pentru creşterea
copilului/stimulent/stimulent de inserţie, în baza Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 148/2005 privind susţinerea familiei
în vederea creşterii copilului, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 7/2007, cu modificările şi completările
451
Speţele deduse judecăţii au vizat ipoteza nedeclarării de către beneficiarul
indemnizaţiei a unor informaţii privind realizarea de venituri ulterior momentului stabilirii
indemnizaţiei de creştere a copilului, pe parcursul concediului de îngrijire a copilului,
respectiv venituri din activităţi independente.
S-a apreciat că acestea nu se încadrează în sfera de reglementare a art. III din Legea nr.
126/2014, întrucât art. II ar fi lipsit de efecte juridice sau ar fi aplicabil doar în situaţia în
care indemnizaţia a fost calculată sau plătită în mod eronat, fără nici o culpă a
beneficiarului.
De asemenea, s-a considerat că amnistia fiscală este aplicabilă şi în cazul în care debitul
a fost stabilit întrucât beneficiarul a realizat venituri supuse impozitului şi copilul nu a
împlinit vârsta de 1 an, respectiv 2 ani, având în vedere că în expunerea de motive a
proiectului Legii nr. 126/2014, s-a reţinut că, raportat la natura beneficiilor de asistenţă
socială, în special a indemnizaţiei pentru creşterea copiilor, ca măsură de înlocuire a
venitului salarial al părintelui destinată exclusiv creşterii şi îngrijirii copilului, recuperarea
sumelor constituite ca debite va conduce la o scădere accentuată a bugetului familiei,
putând determina vulnerabilizarea resurselor destinate creşterii şi îngrijirii copilului.
Totodată, s-a mai reţinut că în practică debitele au fost stabilite în sarcina beneficiarilor
de indemnizaţie care au realizat venituri din diverse contracte, pentru întregirea venitului
familial în vederea creşterii şi îngrijirii copilului, fără să prevadă implicaţiile asupra dreptului
la indemnizaţie.
Pe de altă parte, prin Ordinul nr. 103/2014 privind aprobarea procedurii de efectuare a
plăţii restituirilor prevăzute de Legea nr. 126/2014, precum şi pentru stabilirea unor măsuri
în vederea recuperării debitelor înregistrate cu titlu de indemnizaţie pentru creşterea
copilului, precum şi a instrucţiunilor de aplicare a prevederilor art. II-IV din Legea nr.
126/2014, precum şi pentru stabilirea unor măsuri în vederea recuperării debitelor
înregistrate cu titlu de indemnizaţie pentru creşterea copilului se prevede, la art. 2, că nu
fac obiectul scutirii la plată şi/sau restituirii debitele care, după caz:
a) sunt contestate prin acţiune în instanţă şi aflate în pronunţare;
b) sunt contestate prin acţiune în instanţă şi pentru care instanţa s-a pronunţat printr-
o hotărâre judecătorească rămasă definitivă;
c) sunt stabilite ca urmare a corectării veniturilor care au stat la baza stabilirii
dreptului, fie din cauza completării incorecte de către angajator a adeverinţei de venituri,
fie din cauza diferenţelor de venit în condiţiile art. 22 din Normele metodologice de aplicare
a Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 111/2010 privind concediul şi indemnizaţia lunară
pentru creşterea copiilor, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 52/2011, cu modificările
şi completările ulterioare.
ulterioare, sau a Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 111/2010, aprobată cu modificări prin Legea nr. 132/2011, cu
modificările şi completările ulterioare, se scutesc de la plată. (…) (6) „Debitele constituite în sarcina persoanelor ale căror
drepturi se stabilesc după data intrării în vigoare a prezentei legi se recuperează potrivit prevederilor Ordonanţei de urgenţă
a Guvernului nr. 111/2010, aprobată cu modificări prin Legea nr. 132/2011, cu modificările şi completările ulterioare, precum
şi cu modificările aduse prin prezenta lege.”
452
Măsurile de amnistie fiscală reglementate prin art. II din Legea nr. 126/2014 vizează
înlăturarea efectelor executorii ale actelor administrative, nefiind de natură să atragă
anularea deciziilor emise anterior intrării sale în vigoare.
Articolul III din Legea nr. 126/2014 exclude de la beneficiul scutirii de plată debitele cu
titlu de indemnizaţie pentru creşterea copilului/stimulent/stimulent de inserţie acordate în
baza O.U.G. nr. 148/2005 sau a O.U.G. nr. 111/2010 constituite din culpa debitorului,
materializată în folosirea cu intenţie de către acesta a unor documente despre care cunoştea
că au fost eliberate cu nerespectarea legii, declararea de către acesta a unor date
neconforme realităţii sau nedeclararea unor informaţii.
83
Notă: Tribunalul București - Secția a VI-a Civilă, prin sentința civilă nr. 2825/02.06.2014, pronunțată în dosarul nr.
10842/3/2014, a admis cererea de ordonanță de plată prin care reclamanta a solicitat obligarea pârâtei CNADNR S.A. la plata
unei facturi rezultate din executarea contractului de antrepriză de lucrări.
453
a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii,
precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a
Contestațiilor sau O.U.G. nr. 34/2006, acte normative ce se completează în primul rând cu
prevederile Legii nr. 554/2004 şi doar subsecvent cu dispozițiile Codului de procedură civilă.
Un alt argument reținut a fost acela că prin reforma legislativă adusă de noul Cod de
procedură civilă s-a urmărit inclusiv eliminarea paralelismului creat prin norme similare
(precum coexistența O.U.G. nr. 119/2007 cu O.G. nr. 5/2001) și crearea unei proceduri
speciale unice, aplicabilă creanțelor menționate în art. 1014 Cod procedură civilă.
454
11. Interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 2 alin. (1) lit. c), f), m) şi r) şi
art. 8 alin. (2) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, modificată
şi completată, art. 22 lit. c) din Legea nr. 448/2006 privind protecţia şi
promovarea drepturilor persoanelor cu handicap, republicată, art. 4 alin. (1),
art. 7 alin. (6) şi art. 10 alin. (1) din Normele metodologice privind modalitatea
de acordare a drepturilor la transport interurban gratuit persoanelor cu
handicap, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 680/2007, modificată şi
completată, cu referire la:
- stabilirea naturii juridice a convenţiilor încheiate între operatorii de transport
interurban şi direcţiile generale de asistenţă socială şi protecţia copilului;
- competența de soluționare a litigiilor având ca obiect pretenţiile formulate de
operatorul de transport ca urmare a decontării cu întârziere a contravalorii
călătoriilor efectuate pe calea ferată de persoanele cu handicap;
- procedura aplicabilă în aceste cauze (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor
Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel,
Curtea de Apel București, 22 iunie 2018, pg. 27)
455
Potrivit dispozițiilor art. 6 lit. d) din Legea nr. 448/2006 privind protecţia şi
promovarea drepturilor persoanelor cu handicap, republicată, cu modificările și completările
ulterioare, persoanele cu handicap beneficiază de dreptul la asistență socială, respectiv
servicii sociale și prestații sociale.
Conform prevederilor art. 22 din același act normativ, autoritățile publice locale au
obligația să realizeze, în colaborare ori în parteneriat cu persoanele juridice, publice sau
private, programe de transport al persoanelor cu handicap.
În baza art. 24 din legea anterior enunțată, persoanele cu handicap beneficiază de
gratuitatea transportului interurban, la alegere, cu orice tip de tren, în limita costului unui
bilet la tren interregio IR cu regim de rezervare la clasa a II-a, cu autobuzele sau cu navele
pentru transport fluvial, pentru 12 călătorii dus-întors pe an calendaristic.
În temeiul prevederilor art. 4 din H.G. nr. 680/2007 pentru aprobarea Normelor
metodologice privind modalitatea de acordare a drepturilor la transport interurban gratuit
persoanelor cu handicap, operatorii de transport interurban vor încheia convenții privind
transportul de călători cu fiecare direcție generală de asistență socială și protecția copilului
județeană sau locală a sectoarelor municipiului București.
Potrivit dispozițiilor art. 7 alin. (6) din actul normativ anterior arătat, cheltuielile
aferente prestațiilor efectuate cu transportul interurban se decontează din bugetul DGASPC,
din transferuri de la bugetul Autorității Naționale pentru Persoanele cu Handicap.
În doctrină, contractul administrativ a fost definit ca fiind un acord de voință dintre
o autoritate publică, aflată pe o poziție de superioritate juridică, pe de o parte, și alte
subiecte de drept, pe de altă parte (persoane fizice, persoane juridice, alte organe ale
statului subordonate celeilalte părți), prin care se urmărește satisfacerea unui interes
general, prin prestarea unui serviciu public, efectuarea unei lucrări publice sau punerea în
valoarea unui bun public, supus unui regim de putere publică.
În spețele analizate, în aplicarea cadrului normativ anterior prezentat, direcţiile
generale de asistenţă socială şi protecţia copilului au încheiat convenții cu Societatea
Națională de Transport Feroviar de Călători “CFR Călători” S.A. pentru prestarea unui
serviciu social, adică pentru asigurarea facilităților de călătorie pe calea ferată pentru
persoanele cu handicap, decontarea acestuia fiind realizată din resurse bugetare. Acestea
sunt contracte administrative, în sensul art. 2 alin. (1) lit. c) teza a II-a din Legea nr.
554/2004.
11.2. Competența de soluționare a litigiilor având ca obiect pretenţiile formulate
de operatorul de transport ca urmare a nedecontării/decontării cu întârziere a
contravalorii călătoriilor efectuate pe calea ferată de persoanele cu handicap aparține
instanței de contencios administrativ, în raport de prevederile art. 8 alin. (2) și art. 18
alin. (4) din Legea nr. 554/2004.
Pe acest aspect, prezintă relevanță și dezlegarea dată prin Decizia nr. 13/22.06.2015
de către Înalta Curte de Casație și Justiție - Completul competent să judece recursul în
interesul legii.84
11.3. Acestor litigii nu le este aplicabilă procedura cu privire la cererile de
valoare redusă, instituită de Titlul X al Cărții a VI-a din Codul de procedură civilă, întrucât
84
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 690 din 11.09.2015.
În această decizie, cu privire la altă categorie de prestație socială, s-a stabilit că „suportarea cheltuielilor de întreținere pentru
persoane care beneficiază de măsuri de protecție prevăzute de Legea nr. 448/2006 privind protecția și promovarea drepturilor
persoanelor cu handicap, republicată, cu modificările și completările ulterioare, și Legea nr. 272/2004 privind protecția și
promovarea drepturilor copilului, republicată, cu modificările și completările ulterioare, sunt de competența instanțelor de
contencios administrativ.
456
în art. 1025 alin. (2) se precizează expres faptul că „prezentul titlu nu se aplică în materie
fiscală, vamală sau administrativă (…)”.
13.3.2 Într-o astfel de situaţie, considerăm că opinia minoritară (din cele enumerate la
pct. 11.1) este cea corectă şi că eroarea celei majoritare provine din aprecierea greşită a
soluţiilor pe care le poate pronunța instanţa (aceasta este, probabil, sursa reală a
divergenţei).
Astfel, potrivit art. 87 alin. (4) şi (5) din Legea nr. 448/2006 privind protecţia şi
promovarea drepturilor persoanelor cu handicap:
(4) Încadrarea sau respingerea încadrării în grad şi tip de handicap se atestă prin
certificat emis de către comisiile de evaluare. Eliberarea certificatului este scutită de taxa
de timbru.
(5) Certificatele emise potrivit prevederilor alin. (4) pot fi contestate de titularii
acestora, în termen de 30 de zile calendaristice de la comunicare, la instanţa de contencios
administrativ competentă, potrivit Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu
modificările şi completările ulterioare, cererile adresate instanţei fiind scutite de taxa
judiciară de timbru.
Aşadar, certificatele sau refuzul emiterii lor pot fi contestate potrivit dreptului comun
în materie de contencios administrativ.
Or, potrivit art. 18 din Legea nr. 554/2004, printre soluţiile pe care le poate pronunța
instanţa se numără şi acelea de a obliga comisia să elibereze certificatul (în cazul în care
cererea a fost respinsă) sau de a anula, în tot sau în parte, actul administrativ (în speţă,
certificatul, dacă a fost emis) şi/sau să elibereze un nou certificat (în cazul în care
încadrarea în grad şi tip de handicap a fost eronată).
Contenciosul administrativ este de plină jurisdicţie şi, deci, este greşit ca în cazul
cererilor în anulare şi/sau în obligarea la emiterea certificatului sau a unui nou certificat,
după caz, să se dispună doar obligarea comisiei la efectuarea unei noi evaluări.
Or, dacă astfel de soluţii pot fi dispuse, utilitatea (sau chiar necesitatea) expertizei este
evidentă deoarece judecata stării de fapt presupune aprecieri de ordin medical, fiind pe
deplin îndeplinite condiţiile prevăzute de art. 255 alin. (1) Cod de procedură civilă, potrivit
cărora [p]robele trebuie să fie admisibile potrivit legii şi să ducă la soluţionarea procesului.
Expertiza este utilă chiar şi dacă se solicită doar anularea certificatului şi obligarea
comisiei la efectuarea unei noi evaluări, dacă se contestă starea de fapt (situaţia medicală
a petentului), deoarece şi în acest caz instanţa este ţinută să verifice corecta apreciere de
către comisie a unor chestiuni medicale.
460
În sensul opiniei formatorului INM, cu precizarea că proba cu expertiză medico-legală
este admisibilă în principiu, fiind utilă atunci când analizează criteriile medicale, judecata
stării de fapt impunând astfel aprecieri de ordin medical.
14. Natura juridică a litigiului prin care prefectul contestă dispoziţia primarului de
numire a curatorului; natura juridică a dispoziţiei primarului (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 65)
461
- art. 150 din Codul civil: (1) Ori de câte ori între tutore şi minor se ivesc interese
contrare, care nu sunt dintre cele ce trebuie să ducă la înlocuirea tutorelui, instanţa de
tutelă va numi un curator special.
(2) De asemenea, dacă din cauza bolii sau din alte motive tutorele este împiedicat să
îndeplinească un anumit act în numele minorului pe care îl reprezintă sau ale cărui acte le
încuviinţează, instanţa de tutelă va numi un curator special.
(3) Pentru motive temeinice, în cadrul procedurilor succesorale, notarul public, la
cererea oricărei persoane interesate sau din oficiu, poate numi provizoriu un curator special,
care va fi validat ori, după caz, înlocuit de către instanţa de tutelă.
462
Per a contrario, actele încheiate sau emise de autorităţile administraţiei publice locale
în cadrul unor raporturi juridice civile, fără realizarea puterii publice, nu pot face obiectul
unei acţiuni în contencios administrativ.
463
- actul este emis pentru satisfacerea unui interes legitim public (ocrotirea persoanei
fizice);
- actul este emis în organizarea executării sau executarea în concret a legii (Codul civil);
- raportul juridic este de drept administrativ: acţiunea sau inacţiunea părţilor, în
general, se realizează într-un regim de putere publică, raporturile de drept administrativ
fiind „raporturi de putere”;
- actul este emis de pe o poziţie exorbitantă în raport cu particularii.
464
14.5. Opinii exprimate de participanții la întâlnire:
Cu unanimitate a fost agreată soluția propusă de formatorul INM.
Art. 58
(1) Rectificarea actelor de stare civilă şi a menţiunilor înscrise pe marginea acestora se
face în temeiul dispoziţiei primarului unităţii administrativ-teritoriale care are în păstrare
actul de stare civilă, din oficiu sau la cererea persoanei interesate, cu avizul prealabil al
serviciului public comunitar judeţean de evidenţă a persoanei.
(2) Cererile înregistrate la serviciile de stare civilă ale sectoarelor municipiului Bucureşti
se avizează în prealabil de către şeful serviciului public comunitar local de evidenţă a
persoanelor.
(3) Cererea de rectificare a actelor de stare civilă şi a menţiunilor înscrise pe acestea,
însoţită de actele doveditoare, se depune la serviciul public comunitar local de evidenţă a
persoanelor sau la primăria unităţii administrativ-teritoriale care are în păstrare actul de
stare civilă ori, după caz, la serviciul public comunitar local de evidenţă a persoanelor sau
la primăria de la locul de domiciliu. Cererea se soluţionează în termen de 30 de zile prin
emiterea dispoziţiei prevăzute la alin. (1), care se comunică solicitantului în termen de 10
zile de la data emiterii.
465
(4) Dispoziţia prevăzută la alin. (1), precum şi înregistrarea făcută în baza acesteia sunt
opozabile oricărei persoane până la proba contrară.
(5) Dispoziţia prevăzută la alin. (1) poate fi contestată la instanţa judecătorească în a
cărei rază teritorială îşi are sediul autoritatea emitentă, în condiţiile legii.
Art. 125 din H.G. nr. 64/2011 pentru aprobarea Metodologiei cu privire la aplicarea
unitară a dispoziţiilor în materie de stare civilă:
(1) Anularea, modificarea sau completarea actelor de stare civilă şi a menţiunilor înscrise
pe marginea acestora se poate face numai în temeiul unei hotărâri judecătoreşti definitive
şi irevocabile.
(2) Rectificarea actelor de stare civilă şi a menţiunilor înscrise pe marginea acestora se
face în temeiul dispoziţiei primarului unităţii administrativ-teritoriale care are în păstrare
actul de stare civilă, din oficiu sau la cererea persoanei interesate, cu avizul prealabil al
S.P.C.J.E.P.; în funcţie de rezultatul verificărilor, se emit dispoziţii de admitere sau de
respingere.
Art. 126
(1) În cazul anulării, modificării sau al completării actelor de stare civilă şi a menţiunilor
înscrise pe marginea acestora, sesizarea instanţei judecătoreşti se face de către persoana
interesată, de structurile de stare civilă din cadrul S.P.C.L.E.P. ori de către parchet; cererea
se soluţionează de judecătoria în a cărei rază teritorială se află domiciliul sau sediul
acestora, pe baza verificărilor efectuate de către structura de stare civilă din cadrul
S.P.C.L.E.P. de la domiciliul petentului şi a concluziilor procurorului.
Art. 127
(3) Prin modificarea actelor de stare civilă se înţelege înscrierea unor menţiuni privitoare
la statutul civil al titularului\ aşa cum sunt descrise în cap. III.
Art. 128
(1) Verificările ce se efectuează în cazul anulării, modificării ori al completării actelor
de stare civilă sau/şi a menţiunilor înscrise pe acestea trebuie să stabilească temeinicia
cererii solicitantului; în acest scop, se verifică actul de stare civilă care face obiectul
acţiunii, pentru a stabili dacă la întocmirea acestuia s-a comis o eroare şi în ce constă
aceasta, precum şi actele de stare civilă ale petiţionarului şi, după caz, ale părinţilor săi,
prezentate în motivarea cererii.
(2) În referatul prin care se comunică instanţei judecătoreşti rezultatul verificărilor se
menţionează în ce constă eroarea sau omisiunea, datele reale ce urmează a fi reţinute în
sentinţă ori procedura de urmat, în cazul în care cererea nu face obiectul anulării,
modificării ori al completării actelor de stare civilă şi a menţiunilor înscrise pe acestea.
(3) Referatul cu rezultatul verificărilor se întocmeşte de şeful structurii de stare civilă şi
se semnează de şeful S.P.C.L.E.P.
(6) Actele de stare civilă întocmite ca urmare a transcrierii/înscrierii în registrele de
stare civilă române a certificatelor sau extraselor de stare civilă încheiate în străinătate se
rectifică numai în următoarele situaţii:
a) când eroarea se datorează autorităţilor locale străine care au înregistrat iniţial actul
şi persoana interesată prezintă documentul eliberat de autorităţile străine, cu îndeplinirea
cerinţelor prevăzute la art. 93 alin. (2) şi (3);
b) când eroarea se datorează ofiţerului de stare civilă care a înscris/a transcris actul;
c) când eroarea se datorează traducerii prezentate.
466
(7) Prevederile art. 128 alin. (1) şi (2) se aplică în mod corespunzător.
Art. 130
(1) Rectificarea unor rubrici din actul de stare civilă presupune îndreptarea unor erori
materiale comise cu ocazia înregistrărilor de stare civilă şi se face prin bararea textului gresit
cu o linie orizontală si înscrierea, cu cerneală roşie, deasupra, a noului text.
(2) La rubrica „Menţiuni” se înscriu numărul şi data dispoziţiei primarului unităţii
administrativ-teritoriale care a emis-o, precum şi conţinutul rectificării.
(3) Dispoziţia prevăzută la art. 125 alin. (2) poate fi contestată la instanţa
judecătorească în a cărei rază teritorială îşi are sediul autoritatea emitentă, în condiţiile
legii.
468
16. Legalitatea ordinului prefectului de constatare a încetării de drept înainte de
expirarea duratei normale a mandatului de consilier local, în cazul în care procedura
de contestare a hotărârii de excludere din partid nu s-a finalizat (Minuta Întâlnirii
reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de
apel, Curtea de Apel Iași, 23-24 mai 2019, pg. 52)
469
secretarului general al Guvernului nr. 400/2015 pentru aprobarea Codului controlului
intern/managerial al entităţilor publice, nerezultând vreo astfel de obligaţie concretă în
sarcina prefectului sesizat de partidul politic de a verifica legalitatea excluderii petentului
din partid, neavând relevanţă în speţă eventuala încălcare a obligaţiei de elaborare a unei
proceduri operaţionale prevăzută de acest act normativ, în condiţiile în care nu s-a relevat
încălcarea dispoziţiilor legale de fond prin emiterea de către Prefectul Judeţului Arad a
actului contestat;
- în ceea ce priveşte obligaţia instanţei de fond de a analiza legalitatea excluderii
reclamantului din partid, Curtea subliniază că, în condiţiile în care instanţa de contencios
administrativ este competentă să examineze legalitatea actului administrativ contestat –
iar în conţinutul acestui act al prefectului nu se impunea analiza legalităţii excluderii
reclamantului din partid – nici instanţa de contencios administrativ nu are competenţa de a
efectua o astfel de analiză, care vizează legalitatea unui act de drept civil, iar nu a unui
act administrativ, competenţa instanţei de contencios administrativ fiind una specială,
strict reglementată prin raportare la definiţia actului administrativ;
- din considerentele Deciziei Curţii Constituţionale nr. 530/2013 nu se poate reţine
existenţa unei competenţe speciale a instanţei de contencios administrativ în analizarea
legalităţii excluderii din partid a reclamantului, în condiţiile în care această hotărâre nu
examinează competenţa instanţei de contencios administrativ, ci competenţa generală a
instanţelor judecătoreşti de a examina o astfel de cerere, prin raportare la dispoziţiile art.
21 şi ale 126 alin. (1) din Constituţie, referitoare la accesul la justiţie şi la plenitudinea de
jurisdicţie a instanţelor judecătoreşti; prin urmare, având în vedere necompetenţa
prefectului de a analiza legalitatea actului de excludere a reclamantului din partid,
coroborată cu competenţa specială a instanţei de contencios administrativ – limitată la
examinarea legalităţii actelor administrative, iar nu a unor acte de drept civil (cu excepţia
unor reglementări special edictate în acest sens), Curtea concluzionează că în mod legal s-
a reţinut legalitatea omisiunii prefectului de a analiza legalitatea actului de excludere a
reclamantului din partid, hotărârea recurată fiind întemeiată sub acest aspect; reclamantul
avea posibilitatea sesizării instanţei competente să analizeze raportul juridic născut prin
emiterea de către partidul (…) a actului de excludere din partid a reclamantului, cu
posibilitatea suspendării judecăţii prezentei cauze până la soluţionarea acestui litigiu,
instanţa de contencios administrativ neavând decât competenţa verificării legalităţii actului
administrativ contestat, iar nu a actelor de drept civil care au stat la baza actului
administrativ contestat, în lipsa unei reglementări legale în acest sens”.
În dosarul nr. 824/108/2017, a fost formulată o soluţie contrară de către Curtea de Apel
Timişoara, prin decizia civilă nr. 7471/27.10.2017, asupra aceleiaşi probleme.
În considerentele acestei hotărâri s-au reţinut următoarele:
„În raport de faptul că prin hotărârea nr. 5/20.01.2017 a delegaţiei Permanente a
Partidului (…), filiala Arad, recurentul-reclamant, având funcţia de consilier local în cadrul
Consiliului Local M., a fost exclus din Partidul (…), în mod corect s-a stabilit incidenţa
prevederilor art. 14 şi 15 din Legea partidelor politice nr. 14/2003, potrivit cărora adunarea
generală a membrilor partidului politic sau a delegaţilor acestora, la nivel naţional, este
organul suprem de decizie al partidului. Întrunirea acestuia are loc cel puţin o dată la 4 ani;
pentru partidele care optează pentru organizaţii atât la nivel naţional, cât şi la nivel local,
470
delegaţii la adunare sunt aleşi de organizaţiile teritoriale, prin vot secret; în statutul
partidelor se pot prevedea şi alte modalităţi de reprezentare a membrilor organizaţiilor
locale (art. 14), respectiv pentru soluţionarea diferendelor dintre membrii unui partid
politic sau dintre aceştia şi conducerile organizaţiilor partidului se constituie comisii de
arbitraj la nivelul partidului şi al organizaţiilor sale teritoriale; membrii comisiei de
arbitraj sunt aleşi pe o durată de cel mult 4 ani; comisia de arbitraj este organizată şi
funcţionează conform unui regulament aprobat de organul statutar, care trebuie să asigure
părţilor dreptul la opinie şi dreptul de a se apăra, precum şi proceduri echitabile de decizie;
- Curtea observă, totodată, că art. 16 alin. 3 din lege, statua că dobândirea sau
pierderea calităţii de membru al unui partid politic este supusă numai jurisdicţiei interne
a partidului respectiv, potrivit statutului partidului, iar prin Decizia nr. 530 din 12
decembrie 2013 publicată în Monitorul Oficial nr. 23 din 13 ianuarie 2014, Curtea
Constituţională a constatat că prevederile art. 16 alin. (3) din Legea partidelor politice nr.
14/2003 sunt neconstituţionale exclusiv din perspectiva neasigurării accesului la justiţie
împotriva deciziei luată de comisia de arbitraj;
- astfel, Curtea de contencios constituţional a reţinut că legea prevede reguli
procedurale privind soluţionarea diferendelor dintre membrii unui partid politic sau dintre
aceştia şi conducerile organizaţiilor partidului, precum şi organele competente pentru
soluţionarea acestor diferende (comisiile de arbitraj la nivelul partidului şi al organizaţiilor
sale teritoriale, care reprezintă, în realitate, organe proprii cu atribuţii jurisdicţionale) şi
că prevederile art. 16 alin. (3) din Legea nr. 14/2003, instituind competenţa exclusivă a
organelor cu atribuţii jurisdicţionale ale partidului politic de a aprecia asupra respectării
normelor statuare de către membrii de partid, elimină, în fapt, controlul judecătoresc în
ceea ce priveşte respectarea de către aceste organe a propriului statut şi împiedică astfel
accesul liber la justiţie;
- având în vedere prevederile art. 15 alin. (1) şi (3) din Legea nr. 14/2003, membrii unui
partid politic trebuie, în cazul diferendelor determinate de excluderea din partid, să
parcurgă procedura în faţa jurisdicţiilor interne ale partidului, să solicite acestora aplicarea
întocmai a prevederilor statutare şi doar în cazul în care consideră că aceste organe au
încălcat prevederile statuare, să aibă, ulterior, posibilitatea sesizării instanţei
judecătoreşti. Aceeaşi concluzie rezultă şi din împrejurarea că, deşi organele cu atribuţii
jurisdicţionale ale partidului îşi desfăşoară activitatea pe baza unor prevederi statutare
care, în principal, trebuie să asigure părţilor dreptul la opinie, dreptul de a se apăra şi o
procedură echitabilă, acestea nu pot fi considerate ca întrunind condiţiile specifice unui
tribunal independent şi imparţial, în sensul art. 6 din Convenţia pentru apărarea drepturilor
omului şi a libertăţilor fundamentale; problema constituţionalităţii prevederilor art. 16
alin. (3) din Legea nr. 14/2003 trebuie privită cu maximă exigenţă în condiţiile în care
pierderea calităţii de membru al unui partid poate fi expresia unor premise subiective ori
a arbitrariului; în această materie, controlul judecătoresc nu poate fi realizat decât asupra
statutului şi a regularităţii desfăşurării procedurii statutare în faţa organelor cu atribuţii
jurisdicţionale ale partidului, şi nu asupra oportunităţii sancţiunii aplicate; astfel, instanţa
judecătorească învestită cu soluţionarea unei cereri prin care se contestă sancţiunea
excluderii din partid urmează să analizeze respectarea normelor statutare privind stabilirea
şi aplicarea sancţiunii şi să verifice dacă dreptul părţii la apărare şi la opinie a fost efectiv
asigurat;
471
- aşadar, în raport de claritatea procedurii de cenzurare a legalităţii hotărârii de
excludere, în mod legal a stabilit prima instanţă inadmisibilitatea cererii de anulare a
acestei hotărâri în raport de nefinalizarea procedurii în faţa comisiei de arbitraj; de
asemenea, corect s-a observat că, potrivit art. 9 al. 2 lit. h 1) din Legea nr. 393/2004, cu
modificările ulterioare, calitatea de consilier local sau de consilier judeţean încetează de
drept, înainte de expirarea duratei normale a mandatului, în cazul „pierderii(ea) calităţii
de membru al partidului politic sau al organizaţiei minorităţilor naţionale pe a cărei listă a
fost ales” şi că în condiţiile art.12 alin.3 din Legea nr. 393/2004, cu modificările ulterioare,
în cazul prevăzut la art. 9 alin. 2 lit. h1) din aceeaşi lege, în termen de 30 de zile de la data
sesizării partidului politic, pe al cărui listă a fost ales consilierul local, prefectul constată,
prin ordin, încetarea mandatului consilierului local înainte de expirarea duratei normale a
acestuia şi declară vacant locul consilierului local;
Însă, atâta vreme cât procedura de contestare a hotărârii de excludere din partid nu s-
a definitivat, nu se poate aprecia că reclamantul a pierdut calitatea de membru al
partidului politic pentru a fi atrasă în mod automat aplicarea art. 12 alin. 3 din Legea nr.
393/2004; însăşi legea trimite la dispoziţiile statutului partidului în privinţa condiţiilor de
dobândire sau pierdere a calităţii de membru de partid, iar sub acest aspect, art. 22 alin.
4 din statutul partidului pârât intimat prevede în mod explicit că sancţiunea (inclusiv cea
supusă analizei, prevăzută la art.18 din statut) intră în vigoare din momentul rămânerii ei
definitive, ceea ce presupune în mod necesar soluţionarea definitivă a căii de atac prevăzute
de art. 22 alin. 3 din statut coroborat cu art. 8 din regulamentul de aplicare a statutului,
inclusiv prin controlul instanţelor judecătoreşti; altfel spus, apare ca prematură sesizarea
prefectului de către partidul politic, pe a cărui listă a fost ales consilierul local, pentru a
constata, prin ordin, încetarea mandatului consilierului local înainte de expirarea duratei
normale a acestuia şi a declara vacant locul consilierului local, inclusiv din perspectiva
considerentelor Curţii Constituţionale ce a subliniat că problema constituţionalităţii
prevederilor art. 16 alin. (3) din Legea nr. 14/2003 trebuie privită cu maximă exigenţă în
condiţiile în care pierderea calităţii de membru al unui partid poate fi expresia unor
premise subiective ori a arbitrariului şi se impune respectarea accesului la justiţie garantat
de art. 6 din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale.”
472
- referitor la aspectele legate de excluderea propriu-zisă a consilierului local din partid,
Tribunalul Arad consideră că analizarea legalităţii acesteia excede cu totul limitelor învestirii
instanţei sesizate cu acţiune de constatare încetare de drept a mandatului de consilier local
înainte de expirarea duratei normale a acestuia, hotărârea de retragere a sprijinului politic
şi sancţiunea excluderii din partidul politic al cărui membru a fost nefiind un act
administrativ în accepţiunea Legii nr. 554/2004 a contenciosului administrativ;
- verificarea legalităţii procedurilor statutare revine în competenţa organelor cu atribuţii
jurisdicţionale din cadrul partidului politic, după cum şi contestarea unei hotărâri de
excludere revine structurii jurisdicţionale interne competente să soluţioneze litigiul privind
decizia politică de excludere din partid;
- ce instanţă este competentă să soluţioneze acţiunile care au ca obiect doar anularea
hotărârii de excludere din partid?;
- în cazul în care există, pe lângă capătul de cerere principal de anulare a ordinului
prefectului, şi capăt de cerere accesoriu de anulare a hotărârii de excludere din partid, cum
trebuie să procedeze instanţele de contencios administrativ: disjungere şi declinare la
instanţa civilă de drept comun sau reţinere şi judecare împreună şi a capătului de cerere
accesoriu, conform art. 123 C. pr. civilă?
- instanţele de contencios administrativ sunt competente să analizeze motivele de
excludere din partid, fiind sesizate doar cu acţiunea în anularea ordinului prefectului prin
care se „ia act” de încetarea mandatului de consilier local prin pierderea calităţii de membru
al partidului politic pe a cărui listă a fost ales?
Prefectul are competenţa de a verifica dacă consilierul local sau judeţean exclus din
partid, a atacat hotărârea de excludere la forurile interioare ale partidului sau la instanţa
de judecată şi să aştepte soluţionarea acesteia, după care să emită ordinul de încetare a
mandatului? (a se vedea par. 58 din decizia nr. 45/2017 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie,
completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept).
În privinţa acestei probleme, în cadrul întâlnirii trimestriale de analiză a practicii
neunitare a Curţii de Apel Timişoara şi a tribunalelor arondate din data de 28.11.2017, a fost
adoptată soluţia conform căreia: ”În situaţia în care se invocă în motivarea acţiunii chiar
nelegalitatea actelor premergătoare emiterii ordinului, respectiv nefinalizarea procedurii de
excludere din partid, instanţa are posibilitatea să analizeze nelegalitatea.” – fiind expuse şi
argumentele ce au impus respectiva soluţie.
La şedinţa de secţie (din 17.12.2018) s-a stabilit că prefectul nu are obligaţia de a
verifica – la momentul emiterii ordinului de constatare a încetării de drept a mandatului
alesului local – dacă s-a finalizat procedura de contestare a deciziei de excludere din partid
(procedură reglementată de actele constitutive şi de organizare ale partidului respectiv),
prefectul neavând decât competenţa de a constata încetarea mandatului ca urmare a
sesizării formulate de partidul pe a cărui listă a fost ales consilierul exclus din partid.
În acest sens, s-a reţinut că textul art. 12 al. 3 din Legea nr. 393/2004 („În cazul prevăzut
la art. 9 alin. (2) lit. h1), în termen de 30 de zile de la data sesizării partidului politic sau a
organizaţiei cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale pe a cărei listă consilierul local
sau consilierul judeţean a fost ales, prefectul constată, prin ordin, încetarea mandatului
consilierului local sau judeţean înainte de expirarea duratei normale a acestuia şi declară
473
vacant locul consilierului local sau judeţean”) nu prevede o astfel de obligaţie în sarcina
prefectului că acesta doar ia act de sesizarea partidului cu privire la excluderea consilierului
local sau judeţean din partid.
De asemenea, faptul că prefectul ia act de încetarea mandatului de consilier
local/judeţean – îndeplinind o formalitate – este confirmat de paragraful 58 din Decizia
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie nr. 45/2017 din 12 iunie 2017, pronunţată de Completul
pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 565
din 17 iulie 2017, în care s-au reţinut următoarele:
„De altfel, dispoziţiile art. 12 alin. (3) din Legea nr. 393/2004 atribuie prefectului rolul
de a constata, respectiv de "a lua act" de încetarea mandatului de consilier local/judeţean
în cazul expres prevăzut de lege, respectiv pierderea de către consilier a calităţii de
membru al partidului politic sau al organizaţiei minorităţilor naţionale pe a cărui/cărei listă
a fost ales. Aşadar, prefectul îndeplineşte, în temeiul legii, o formalitate necesară în
vederea funcţionării autorităţii administraţiei publice, în condiţii de reprezentativitate şi
legitimitate necesare îndeplinirii programului politic pentru care alegătorii au optat”.
Art. 9
(...)
(2) Calitatea de consilier local sau de consilier judeţean încetează de drept, înainte de
expirarea duratei normale a mandatului, în următoarele cazuri:
(...)
474
h^1) pierderea calităţii de membru al partidului politic sau al organizaţiei
minorităţilor naţionale pe a cărei listă a fost ales;
(...)
(3) Încetarea de drept a mandatului de consilier se constată de către consiliul local,
respectiv de consiliul judeţean, prin hotărâre, la propunerea primarului ori, după caz, a
preşedintelui consiliului judeţean sau a oricărui consilier.
(4) În cazurile prevăzute la alin. (2) lit. c) - e) şi h^1), hotărârea consiliului poate fi
atacată de consilier, la instanţa de contencios administrativ, în termen de 10 zile de la
comunicare. Instanţa se va pronunţa în termen de cel mult 30 de zile. În acest caz, procedura
prealabilă nu se mai efectuează, iar hotărârea primei instanţe este definitivă şi irevocabilă.
Art. 12
(...)
(3) În cazul prevăzut la art. 9 alin. (2) lit. h^1), în termen de 30 de zile de la data
sesizării partidului politic sau a organizaţiei cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale
pe a cărei listă consilierul local sau consilierul judeţean a fost ales, prefectul constată, prin
ordin, încetarea mandatului consilierului local sau judeţean înainte de expirarea duratei
normale a acestuia şi declară vacant locul consilierului local sau judeţean.
Potrivit Deciziei nr. 45/2017 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție – Completul
pentru dezlegarea unor chestiuni de drept:
Dispoziţiile art. 9 alin. (3) şi (4) şi art. 12 alin. (3) din Legea nr. 393/2004 privind
Statutul aleşilor locali, cu modificările şi completările ulterioare, se interpretează în sensul
că în situaţia pierderii de către consilierul local sau judeţean a calităţii de membru al
partidului politic sau al organizaţiei minorităţilor naţionale pe a cărui/cărei listă a fost
ales, prefectului îi este recunoscută competenţa exclusivă de a constata, prin ordin,
încetarea mandatului alesului local, înainte de expirarea duratei normale a acestuia, la
sesizarea partidului politic sau a organizaţiei cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale
pe a cărui/cărei listă a fost ales consilierul în cauză.
Așadar, prin Legea nr. 393/2004 sunt reglementate două proceduri distincte (prima
întemeiată pe art. 9 alin. 3 și 4, iar ce-a de-a doua pe art. 12 alin. 3), având drept scop
constatarea încetării de drept, înainte de expirarea duratei normale a mandatului, a calității
de consilier local, în situația pierderii calităţii de membru al partidului politic sau al
organizaţiei minorităţilor naţionale pe a cărei listă a fost ales. Totuși, avînd în vedere decizia
ÎCCJ mai sus amintită, în continuare va fi analizată exclusiv varianta în care prefectul are
competența exclusivă de a constata încetarea mandatului alesului local.
Distinct de această procedură și prealabilă ei, Legea partidelor politice nr. 14/2003
instituie procedura excluderii din partid. Ca urmare a Deciziei Curții Constituționale nr.
475
530/2013 prin care au fost declarate neconstituționale prevederile art. 16 alin. 3 din Legea
nr. 14/2003 (care au următorul conținut: Dobândirea sau pierderea calităţii de membru al
unui partid politic este supusă numai jurisdicţiei interne a partidului respectiv, potrivit
statutului partidului), procedura excluderii din partid, în cazul în care este finalizată printr-
un act efectiv de excludere, poate fi urmată de o acțiune în justiție având drept scop
anularea acestui act. În ordine logică și, de obicei, cronologică, acțiunea îndreptată
împotriva actului de excludere este prima din cele două menționate.
Problemele ridicate de Curtea de Apel Timișoara și de Tribunalul Arad s-au născut în
contextul raportului dintre acțiunea îndreptată împotriva actului de excludere din partid și
acțiunea îndreptată împotriva ordinului prefectului de constatare a încetării de drept a
calității de consilier local ca urmare a pierderii calității de membru al partidului politic.
Cele două acțiuni au cauze și scopuri diferite rezultate din natura diferită a actelor
contestate. Astfel, actul de excludere din partid este un act de decizie (Curtea
Constituțională atrage atenția asupra distincției dintre aprecierile politice și aprecierile
întemeiate pe statutul partidului, numai cele din urmă putând face obiectul judecății în fața
instanței, datorită naturii juridice a acestora din urmă; aprecierile de natură politică ce pot
sta la baza excludirii nu pot fi cenzurate), pe când ordinul prefectului este un act
administrativ de constatare.
Așadar, dacă în cazul acțiunii îndreptate împotriva actului de excludere instanțele vor
verifica respectarea legalității în aplicarea statutului partidului (și, după caz, a altor
reglementări interne), în cazul acțiunii îndreptate împotriva actului de constatare vor
verifica dacă prefectul avea temei suficient să constate încetarea de drept (subliniem,
prefectul nu decide nimic, ci doar constată).
În cazul exercitării cu succes a acțiunii în anularea actului de excludere, consilierul local
se consideră că nu a fost niciodată exclus, drept efect al nulității actului juridic.
Natura juridică a actului de excludere din partid este una civilă deoarece partidele
politice, deși sunt persoane de drept public (nu numai pentru că acest statut le este acordat
prin lege ci pentru că, prin natura, scopul și funcția lor, acționează în domeniul public pentru
promovarea intereselor cetățenilor pe care îi reprezentintă), nu sunt autorități publice,
deoarece nu au competența să execute sau să organizeze executarea legii (atragem atenția
asupra distincției dintre partidele politice și Guvern sau Parlament, dat fiind faptul că fiecare
entitate are un regim juridic distinct).
476
prefectului) - dacă un astfel de act de constatare a fost emis, deși acțiunea în anularea
actului de excludere nu fost finalizată prin hotărâre judecătorească definitivă - instanțele
vor trebui să anuleze actul de constatare ca prematur (așadar, nu acțiunea este prematură
ci ordinul prefectului). Numai așa se va da efect deplin și util Deciziei Curții Constituționale
nr. 530/2013. Într-adevăr, în cazul în care acțiunea îndreptată împotriva actului de
constatare ar fi respinsă (fie ca neîntemeiată, fie ca prematură), iar ulterior acțiunea în
anularea actului de excludere ar fi admisă prin hotărâre judecătorească definitivă, decizia
Curții Constituționale ar fi lipsită de orice efect util în intervalul de timp dintre cele două
hotărâri judecătorești definitive, la care se adaugă intervalul necesar pentru revizuire 85 (în
cazul în care acțiunea împotriva actului de constatare a fost respinsă ca neîntemeiată) sau
pentru promovarea unei noi acțiuni în anularea actului de constatare (dacă acțiunea a fost
respinsă ca prematură).
În cazul acțiunilor în anularea actului de constatare, eventualele apărări formulate de
consilierul local împotriva actului de excludere vor trebui respinse ca excedând obiectului
cauzei, de vreme ce obiectul celor două acțiuni este diferit.
Așadar, în toate situațiile, ca efect al Deciziei Curții Constituționale nr. 530/2013, care
este obligatorie nu numai pentru instanțe, ci și pentru autoritățile publice, prefectul și/sau
consiliul local vor trebui să ia în considerare acțiunea în anulare a actului de excludere din
partid și, în cazul exercitării acesteia, să amâne constatarea excluderii până la respingerea
definitivă a acțiunii (bineînțeles, dacă acțiunea va fi exercitată cu succes, nu va mai fi caz
de constatare a excluderii). Instanțele sunt ținute să verifice acest aspect.
(c) În ipoteza în care se formulează acțiuni cu două capete de cerere, unul împotriva
actului de excludere, altul împotriva actului de constatare a excluderii, instanța de
contencios administrativ competentă va trebui să le disjungă și să decline competența de
soluționare a cererii de anulare a actului de excludere în favoarea instanței civile, deoarece
actul de excludere nu este act administrativ (nu întrunește condițiile prevăzute de art. 2
alin. 1 lit c din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004 dat fiind faptul că nu este
emis de o autoritate publică).
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
85
Adăugăm că, dacă nu se cere revizuirea sau dacă aceasta este respinsă pentru orice considerente, hotărârile judecătorești
vor produce efecte contradictorii deoarece, în același timp și sub același raport, persoana în cauză va fi consilier local ca efect
al nulității actului de excludere și nu va fi consilier local ca efect al actului de constatare a excluderii, situație care ar fi de
dorit să nu fie provocată de instanțe.
477
Prefectul nu poate constata excluderea din partid anterior rămânerii definitive a
hotărârii judecătorești de respingere a acțiunii în anularea actului de excludere din partid.
482
sarcina unei persoane deoarece actele administrative se emit pentru organizarea executării
legii sau pentru executarea în concret a acesteia și nu pentru completarea ei.
De aceea, ”procesele-verbale privind recuperarea costurilor – contravaloare lipsă
folosinţă” (sau orice altă denumire ar primi) nu au natura juridică a unor acte administrative
emise în executarea dispozițiile Legii nr. 107/1996 și a OUG nr. 107/2002.
Așa fiind, dacă ANAP dă proceselor verbale regimul juridic al actelor administrative,
acestea trebuie anulate. Respingerea acțiunii ca inadmisibile (așa cum afirmă prima opinie
în baza analizei, altfel corecte, a dispozițiilor legale relevante) ar permite ca procesele
verbale să producă efectele juridice ale actelor administrative deși nu sunt așa ceva.
Acțiunea este într-adevăr inadmisibilă doar dacă, raportat la conținutul concret al proceselor
verbale și la regimul juridic pe ANAP îl dă în realitate acestora, procesele verbale nu
reprezintă mai mult decât o formă de rezolvare amiabilă a unei situații litigioase.
Din datele comunicate rezultă că instanțele nu au verificat dacă procesele verbale în
discuție produc în realitate efectele juridice ale actului administrativ. Este necontestat că
atunci când există abonament, contribuția și penalitățile reprezintă venituri proprii ale
ANAP, iar factura emisă în temeiul abonamentului (factură în care sunt înscrise contribuția
și eventualele penalități) reprezintă titlu executoriu (cf. art. 81 alin. 3 din Legea nr.
107/1995) care se execută prin organele proprii ale ANAP (cf. art. 81 alin. 3 2 din aceiași
lege). Dacă, în mod similar, în temeiul ”proceselor-verbale privind recuperarea costurilor –
contravaloare lipsă folosinţă” se emit facturi care se execută de organele proprii ale ANAP
(chestiune care presupune o verificare în fapt a conținutului concret al actului și a practicii
administrative a ANAP), atunci procesele verbale produc efectele juridice specifice actelor
administrative deși, după cum s-a arătat, nu sunt conforme legii.
Dacă însă astfel de procese verbale reprezintă doar înscrisuri constatatoare a
pretențiilor ANAP și care, în caz că plata despăgubirii nu este făcută de bună voie, vor fi
urmate de acțiuni în justiție (spre exemplu, într-un fel asemănător acțiunilor promovate de
Inspectoratul de Stat în Construcții pentru încasarea cotelor reglementate de art. 30 din
Legea nr. 50/1991 și art. 43 din Legea nr. 10/1995; vezi problema 6 de mai sus), atunci, într-
adevăr, acțiunile îndreptate împotriva acestora sunt inadmisibile.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Procesele verbale emise de Administraţia Naţională "Apele Române", referitoare la
despăgubiri pentru neîncheierea abonamentului și neplata contribuției pentru utilizarea sau
exploatarea resurselor de apă aflate în gestiunea acesteia, nu reprezintă acte
administrative.
Acțiunea în anulare exercitată împotriva proceselor verbale este admisibilă dacă,
raportat la conținutul concret și la regimul juridic pe care Administraţia Naţională "Apele
Române" îl dă acestora, procesele verbale produc în fapt efectele juridice specifice actului
administrativ.
483
17.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cadrul
dezbaterilor
Cu unanimitate, participanţii au agreat opinia formatorului INM.
Notă
A se vedea pentru comparație și Decizia nr.14 din 5 martie 2018 (Dosar nr.2875/1/2017)
prin care s-a admis sesizarea formulată de Tribunalul Dolj - Secția contencios administrativ
și fiscal, în dosarul nr. 27182/215/2016, privind pronunțarea unei hotărâri prealabile șis-a
stabilit că:
1. Natura juridică a procesului-verbal de constatare a abaterilor de la normele de
utilizare/exploatare a resursei reglementat de art. 6 alin. (6) din anexa nr. 3 la Ordonanța
de urgență a Guvernului nr. 107/2002 privind înfiinţarea Administraţiei Naţionale „Apele
Române”, aprobată cu modificări prin Legea nr. 404/2003, cu modificările şi completările
ulterioare, este aceea de act administrativ.
2. În interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 6 alin. (7) teza a treia din anexa nr. 3
la Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 107/2002 raportat la dispozițiile art. 7 alin. (1)
și (3) din Legea nr. 76/2012 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind Codul
de procedură civilă, cu modificările şi completările ulterioare, hotărârea prin care se
rezolvă plângerea este supusă numai căii de atac a apelului.
484
Într-o altă opinie, s-au pronunţat soluţii de admitere a acţiunilor, având ca obiect
solicitarea de comunicare a informațiilor de interes public, formulate de reclamantă.
O primă chestiune esențială ridicată în acest gen de litigii este natura informațiilor
pretins a fi comunicate, respectiv dacă acestea reprezintă informaţii de interes public, fiind
deci admisibil demersul judiciar fondat pe dispozițiile Legii nr. 544/2001, sau accesul la
respectivele informaţii ar fi trebuit pretins în condiţiile O.G. nr. 27/2002 privind
reglementarea activităţii de soluţionare a petiţiilor.
De asemenea, esenţial este a observa obiectul petiţiei adresate Curţii de Conturi,
această împrejurare generând deopotrivă pronunțarea unor soluții diferite.
Astfel, acțiunea reclamantei a fost respinsă ca nefondată, fie în primă instanță, fie în
recurs, ca urmare a admiterii recursului formulat de Curtea de Conturi.
Aceste soluții s-au bazat în esență pe următoarele argumente:
Trebuie făcută distincţie între accesul la informaţii de genul celor solicitate de
reclamantă, informaţii care privesc inclusiv date cu caracter personal şi pe care aceasta
doreşte să le folosească în interes personal, interes pe care îl şi afirmă de altfel, în temeiul
liberului acces la informaţiile de interes public, şi accesul la astfel de informaţii în temeiul
dreptului de petiţionare, în care reclamanta – cu justificarea unui interes personal, dovedit
– solicită concursul instanţei în rezolvarea petiţiei sale.
Reclamanta a înţeles să folosească instrumentul Legii nr. 544/2001 pentru chestiuni
care nu ţin de aplicabilitatea acestei legi, în folosul şi interesul său personal, pentru care
are însă deschisă calea petiţiei, reglementată de O.G. nr. 27/2002 privind reglementarea
activităţii de soluţionare a petiţiilor, pretenţiile sale constituind în fapt petiţii.
Or, pe lângă conţinutul diferit al informaţiilor de interes public în raport de cele vizând
informaţiile de interes personal, atât procedura de soluţionare a petiţiilor, cât mai ales
procedura de contestare a răspunsului primit sunt diferite, inclusiv normele de competenţă
şi timbraj.
Distincţia între sfera de aplicare a Legii nr. 554/2004 şi cea a OG nr. 27/2002 este o
chestiune foarte delicată; într-o speţă precum cea de faţă, testul se face prin aprecierea
persoanelor care pot avea acces la astfel de informaţii; astfel, nu e suficient ca ele să fie
accesibile doar petentului reclamant sau unui grup restrâns de persoane, care pot justifica
un interes, pentru că într-o asemenea situaţie vorbim de informaţii de interes personal, la
care nu poate avea acces absolut orice persoană, fără a justifica niciun interes sau legătură
cu aspectele vizate; pentru a fi incidente prevederile Legii nr. 544/2001 trebuie ca aspectele
vizate să poată fi comunicate, fără niciun fel de restricţii (cum ar fi cele derivând din nevoia
de protecţie a datelor cu caracter personal), oricărei persoane care le solicită, fără a fi
nevoie să invoce vreo legătură sau interes cu aspectele vizate.
Prin urmare, cererea reclamantei, care supune atenţiei problema sa personală și
cererea sa personală, nu intră sub incidenţa Legii nr. 544/2001, având un cu totul alt regim
juridic, astfel că refuzul pârâtei Curtea de Conturi de comunicare nu este unul nejustificat.
Statuând în sensul lipsei caracterului de informații de interes public a cererilor
reclamantei, nu se mai impune analiza eventualei incidența a vreunuia sau mai multora
dintre cazurile de exceptare de la caracterul accesibil publicului, instituit de art. 12 din
485
Legea nr. 544/2001 și nici analiza celorlalte motive de nelegalitate, cu caracter de
subsidiaritate, pentru ipoteza în care s-ar fi apreciat în sensul naturii lor de informații de
interes public.
Instanțele de judecată au mai apreciat că, indiferent de temeiul de drept invocat de
reclamantă, instanţa era datoare să dea o corectă calificare cererii de chemare în judecată.
Observând conţinutul cererilor, Curtea a apreciat că acestea reprezintă în fapt sesizări
(petiţii), nefiind veritabile cereri de comunicare a unor informaţii de interes public.
Pe de o parte, dovada înregistrării cererilor la instituţia pârâtă nu se încadrează în
categoria informaţiilor de interes public, astfel cum sunt definite de Legea nr. 544/2001, ci,
dimpotrivă, sunt informaţii ce privesc exclusiv pe reclamantă, nefiind accesibile altor
persoane.
Pe de altă parte, s-a constatat că la dosar a fost depusă de reclamantă dovada
comunicării cererilor, prin serviciul de curierat rapid, situaţie în care, în imposibilitatea
comunicării acestor cereri, reclamanta ar fi aflat, în momentul restituirii acestora de către
serviciul de curierat rapid.
În ceea ce priveşte solicitarea unei confirmări scrise privind includerea sesizării în
programul de activitate al Curţii de Conturi, nici aceasta nu face parte din categoria
informaţiilor de interes public.
Mai mult, actele întocmite şi/ sau emise de structurile Curţii de Conturi au caracter
public numai după încheierea procedurilor de valorificare prevăzute în Regulament (pct.542
din Regulamentul privind organizarea şi desfăşurarea activităţilor specifice Curţii de
Conturi).
Ca atare, cererea formulată de reclamantă, în raport de conţinutul acesteia, nu se
circumscrie dispoziţiilor Legii nr. 554/2001, astfel încât pârâta nu poate fi obligată la
comunicarea informaţiilor solicitate de reclamantă.
Curtea de Apel a mai constatat că informaţia solicitată de reclamantă nu se referă la
informaţii de interes public, pe care autoritatea–pârâtă ar fi avut obligaţia de a le comunica
oricărei persoane, în temeiul art. 6 din Legea nr. 544/2001, ci se referă la confirmarea
înregistrării unor plângeri ale reclamantei, pentru care interesul de a obţine astfel de
informaţii aparţine doar reclamantei.
Prin urmare, instanţa de fond a apreciat greşit că ar fi vorba de informaţii de interes
public şi că autoritatea–pârâtă ar fi avut obligaţia de a le comunica în baza Legii nr.
544/2001.
Mai mult, reclamanta a ataşat cererii de chemare în judecată dovada comunicării
cererilor către autoritatea pârâtă printr-un serviciu de curierat, astfel că nu-i mai erau
necesare alte confirmări din partea autorităţii pârâte.
Referitor la criticile recurentei privind soluţia instanţei de fond de obligare a pârâtei
la comunicarea unei confirmări scrise privind includerea sesizării în programul de activitate
al Curţii de Conturi a României, Curtea reţine, ca şi în cazul de mai sus, că solicitarea
reclamantei nu se referă la comunicarea unor informaţii de interes public.
486
În acest sens, Curtea a reţinut că, în baza Legii nr. 554/2001, o persoană are dreptul
de a obţine informaţii care privesc activităţile sau rezultă din activităţile unei autorităţi
publice sau instituţii publice, fiind vorba de informaţii pe care le deţine autoritatea publică.
Nu aceasta este situaţia în cazul de faţă, în care reclamanta nu doreşte obţinerea unor
informaţii privind programul de activitate al autorităţii pârâte, astfel cum acesta a fost
întocmit de autoritatea pârâtă, ci doreşte ca sesizările sale referitoare la Spitalul Municipal
... şi Spitalul Clinic Judeţean ... să fie incluse în programul de activitate al pârâtei.
Prin urmare, ceea ce solicită reclamanta în baza Legii nr. 544/2001, nu se încadrează
în prevederile acestei legi, ci reclamanta urmăreşte obţinerea unei anumite soluţii cu privire
la sesizările sale, ce nu poate fi obţinută în baza temeiului juridic invocat de reclamantă, ci
doar în urma formulării unei acţiunii întemeiată pe prevederile art. 1 şi 8 din Legea
nr.554/2004 prin care reclamanta ar invoca o vătămare produsă prin modalitatea de
soluţionare a petiţiilor adresate.
Curtea de Apel a mai reţinut incidenţa dispoziţiilor art. 3 alin. (1), alin. (2) şi alin. (3)
din Legea nr. 94/1992, conform cărora:
„(1) Curtea de Conturi decide în mod autonom asupra programului său de activitate.
(2) Controalele Curţii de Conturi se iniţiază din oficiu şi nu pot fi oprite decât de
Parlament şi numai în cazul depăşirii competenţelor stabilite prin lege.
(3) Hotărârile Camerei Deputaţilor sau ale Senatului, prin care se cere Curţii de Conturi
efectuarea unor controale, în limitele competenţelor sale, sunt obligatorii. Nicio altă
autoritate publică nu o mai poate obliga”.
Activitatea autonomă a Curţii de Conturi este reglementată şi de pct. 25-26 din
Regulamentul privind organizarea si desfăşurarea activităţilor specifice Curţii de Conturi,
precum si valorificarea actelor rezultate din aceste activităţi:
„25. Curtea de Conturi decide în mod autonom asupra programului propriu de
activitate, astfel cum este prevăzut în art. 3 alin. (1) din lege. 26. Activitatea specifică a
Curţii de Conturi se desfăşoară pe baza programului anual de activitate, aprobat de plenul
Curţii de Conturi„
În ceea ce priveşte procedura în baza căreia îşi desfăşoară activitatea autoritatea
publică pârâtă, Curtea a reţinut că potrivit art. 1 alin. (1) din Legea nr. 94/1992 „Curtea de
Conturi exercită controlul asupra modului de formare, de administrare şi de întrebuinţare a
resurselor financiare ale statului şi ale sectorului public”, iar conform pct.13 din
Regulamentul privind organizarea si desfăşurarea activităţilor specifice Curţii de Conturi,
principalele activităţi specifice ale Curţii de Conturi sunt cele de audit public extern. Auditul
public extern cuprinde: auditul financiar, auditul performanţei şi auditul de conformitate
(controlul).
Din coroborarea acestor dispoziţii, Curtea a reţinut, pe de o parte, că printre
activităţile pe care le desfăşoară autoritatea publică pârâtă nu se regăseşte şi cea de a emite
confirmări scrise ale primirii petiţiilor, în condiţiile în care numerele de înregistrare a
acestora reprezintă o dovadă certă a înregistrării în cadrul autorităţii publice, iar, pe de altă
parte, solicitările reclamantei nu intră în sfera noţiunii de „informaţie de interes public” (în
accepţiunea Legii nr. 544/2001) întrucât actele întocmite şi/sau emise de structurile Curţii
487
de Conturi au caracter public numai după încheierea procedurilor de valorificare prevăzute
în Regulament (pct. 542 din Regulamentul privind organizarea şi desfăşurarea activităţilor
specifice Curţii de Conturi).
La nivelul Curții de Apel au fost identificate și soluții contrare, respectiv de respingere
a recursului Curții de Conturi, cu consecința menținerii hotărârii instanței de fond care a
obligat pârâta la comunicarea informațiilor de interes public solicitate.
Astfel, Curtea de Apel a decis că niciuna dintre informaţiile care fac obiectul solicitării
nu constituie obiectul unor drepturi de proprietate intelectuală ori industrială, protejate
prin dispoziţiile legale menţionate.
Curtea de Conturi a României este autoritate sau instituţie publica, in sensul art. 2 lit.
a din Legea 544/2001, întrucât „utilizează sau administrează resurse financiare publice”,
aceasta împrejurare rezultând din sumele de la bugetul de stat alocate acesteia, coroborat
cu dispoziţiile art.1 din Legea nr. 500/2002.
Comunicarea unei confirmări scrise privind primirea plângerilor menționate și
comunicarea unei înscris privind includerea sau neincluderea sesizării în programul de
activitate al Curții de Conturi a României sunt informaţii care privesc activităţile pârâtei, în
calitate de instituţie publică, respectiv activitatea de înregistrare a petițiilor formulate în
baza OG nr. 27/2002.
Referitor la afirmaţia recurentei-pârâte că reclamanta trebuia să folosească căile de
atac speciale recunoscute de O.U.G. nr. 34/2006 ori Legea nr. 101/2016, Curtea a considerat
că aceasta este neîntemeiată, de vreme ce reclamanta nu a formulat o contestaţie cu privire
la o licitaţie publica pentru a fi trimisă pentru soluţionare la CNSC.
Nici motivul privind necompetența instanței de a obliga pe pârâtă să efectueze acțiuni
de control la anumite entități publice nu este întemeiat, de vreme ce prima instanță, prin
sentința recurată, nu a obligat pe pârâta la efectuarea unor asemenea acțiuni, ci doar la
comunicarea unor informații publice solicitate de reclamantă.
Hotărârile judecătorești invocate în favoarea sa de recurenta-pârâtă nu produc efecte
juridice în prezenta cauză, deoarece obiectul acestora este diferit, fiind vorba de solicitări
de informaţii diferite, unităţi sanitare diferite și produse diferite.
De asemenea, soluţii de admitere a acţiunii au fost identificate la nivelul tribunalului
Secţia CAF s-au reţinut că reclamanta a solicitat pârâtului ca, în termenul legal instituit de
art. 7 din Legea nr. 544/2001, respectiv 10 zile sau cel mult 30 de zile de la înregistrarea
solicitării, să comunice dacă a primit sesizarea privind DSP ... şi împotriva Spitalului
Municipal ... şi dacă a inclus această sesizare în programul de activitate al Curţii de Conturi
a României pentru a se întreprinde măsurile legale care se impun.
Aceste cereri au fost recepţionate de Curtea de Conturi a României la data de
06.02.2018, respectiv la 15.02.2018, fără ca instituţia publică să comunice reclamantei
informaţiile solicitate de acesta prin cererile anterior prezentate.
Reţinând prevederile Legii nr. 554/2004, ale Legii nr. 544/2001, raportând aceste
prevederi legale la circumstanţele speţei, reţinând că reclamanta a solicitat pârâtului
informaţii care privesc activitatea celui din urmă, fiindu-i astfel solicitate pârâtei informaţii
de interes public, în accepţiunea dată de lege (art. 2 din Legea nr. 544/2001), luând act că
488
pârâta nu a răspuns solicitării formulate de reclamant, în termenul prevăzut de art. 7 din
Legea nr.544/2001, a constatat Tribunalul că reclamanta s-a adresat în mod întemeiat
instanţei de contencios administrativ în condiţiile prescrise de art. 22 din Legea nr.
544/2001, legea specială privind liberul acces la informaţiile de interes public, respectiv art.
1 şi 8 din legea generală, nr. 544/2004, a contenciosului administrativ.
Potrivit art. 2 lit. b) din Legea nr. 544/2001 privind liberul acces la informaţiile de
interes public, prin informaţie de interes public se înţelege orice informaţie care priveşte
activităţile sau rezultă din activităţile unei autorităţi sau instituţii publice, definite la lit. a
- orice autoritate sau instituţie publică, precum şi orice regie autonomă care utilizează
resurse financiare publice, iar accesul liber la aceste informaţii nu poate fi îngrădit conform
art. 1.
Curtea de Conturi a României este inclusă în categoria instituţiilor obligate să comunice
informaţii de interes public, fiind finanţate din fonduri publice, conform art. 6 din Legea
nr.94/1992 privind organizarea şi funcţionarea Curţii de Conturi.
Totodată, informaţiile pe care le-a cerut reclamanta de la pârât au caracter de
informaţii publice în sensul Legii nr. 544/2001, privind activitatea instituţiei publice.
Tribunalul a constatat că pârâta a refuzat în mod nejustificat să comunice
reclamantului informaţiile solicitate: a primit instituţia publică sau nu sesizarea reclamantei
+ a inclus instituţia publică sau nu sesizarea reclamantei în programul de activitate al Curţii
de Conturi a României.
Prin urmare, în condiţiile în care nu s-a comunicat un răspuns solicitărilor reclamantului
care vizează informaţii de interes public, Tribunalul a constatat că sunt întrunite condiţiile
art. 22 alin. (1) din Legea nr. 544/2001, iar cererea este întemeiată.
În raport de litera şi spiritul legii incidente – Legea nr. 544/2001, privind liberul acces
la informaţiile de interes public – Tribunalul a constatat neîntemeiată apărarea pârâtei
deoarece:
Prin art. 1 din Legea nr. 544/2001, privind liberul acces la informaţiile de interes public,
legiuitorul român a recunoscut accesul liber şi neîngrădit al persoanei la informaţii de interes
public, unul dintre principiile fundamentale ale relaţiilor dintre persoane şi autorităţile
publice.
Această recunoaştere are ca temei art. 31 (Dreptul la informaţie) din Constituţia
României, potrivit cu care, „dreptul persoanei de a avea acces la orice informaţie de interes
public nu poate fi îngrădit.”
Legea nr. 544/2001 privind liberul acces la informaţiile de interes public reprezintă un
cadru juridic fundamental în practicarea unei guvernări deschise sprijinind, în mod direct,
transparenţa instituţională la toate nivelurile.
Potrivit principiului transparenţei, precum şi principiului aplicării unitare, astfel cum
acestea sunt definite de legiuitor, autorităţile publice au obligaţia să-şi desfăşoare
activitatea într-o manieră deschisă faţă de public, în care accesul liber şi neîngrădit la
informaţiile de interes să constituie regula, iar limitarea accesului la astfel de informaţii să
fie doar o excepţie, asigurând totodată respectarea şi aplicarea legii în mod unitar prin
practicarea principiilor bunei guvernări.
489
În expunerea de motive referitor la Legea nr. 544/2001, s-a menţionat că proiectul de
lege cuprinde dispoziţii privind, printre altele, principiul general al promovării transparenţei
asupra administrării treburilor publice şi asigurării dreptului cetăţenilor şi societăţii civile de
a monitoriza activitatea autorităţilor şi instituţiilor publice şi folosirea resurselor financiare
publice.
Totodată, în expunerea de motive referitor la Legea nr. 371/2006, lege pentru
modificarea Legii nr. 544/2001, s-au prezentat următoarele:
În forma actuală a legii, la articolul 12 lit. c), în categoria datelor exceptate de la
accesul liber al cetăţenilor sunt incluse şi „informaţiile privind activităţile comerciale sau
financiare, dacă publicitatea acestora aduce atingere principiului concurenţei loiale, potrivit
legii”. Această formulare ambiguă permite o interpretare abuzivă din partea instituţiilor
publice, existând cazuri în care acestea au refuzat să facă publice informaţii privind
beneficiarii unor contracte de achiziţii sau valorile acestor contracte. Principiul
confidenţialităţii nu poate fi opozabil principiului transparenţei utilizării fondurilor publice.
În cazul achiziţiilor publice, singurele categorii de informaţii exceptate de la accesul liber al
cetăţenilor trebuie să fie cele legate de proprietatea intelectuală şi industrială a
ofertanţilor, precum şi cele privind „secretul comercial” în sensul strict al legii.
Prin urmare, scopul legiuitorului a fost acela de a extinde cât mai mult sfera
informaţiilor de interes public la care se recunoaşte liberul acces şi, în mod corelativ,
limitarea cât mai drastică a posibilităţii autorităţii sau instituţiei publice de a refuza accesul
liber la astfel de informaţii.
Având în vedere motivele expuse de legiuitor în susţinerea intenţiei de a modifica Legea
nr. 544/2001 în anul 2006, Tribunalul a constatat că nu îi poate fi refuzat reclamantei în
mod legal accesul la informaţiile solicitate.
Nu în ultimul rând, dacă legiuitorul a intenţionat ca, prin Legea nr. 544/2001, să asigure
dreptul cetăţenilor şi societăţii civile de a monitoriza activitatea autorităţilor şi instituţiilor
publice şi folosirea resurselor financiare publice, cu atât mai mult trebuie să se recunoască
dreptul persoanei interesate în mod direct de activitatea monitorizată de a avea acces la
informaţiile care privesc activitatea sau rezultă din activitatea autorităţii sau instituţiei
publice.
În temeiul acestor considerente, printr-o jurisprudenţă majoritară, Tribunalul
Bucureşti, Secţia a II-a Contencios Administrativ şi Fiscal, confirmată prin jurisprudenţa
Curţii de Apel Bucureşti, Secţia a VIII-a Contencios Administrativ şi Fiscal, i s-a recunoscut
reclamantei dreptul de a obţine informaţii de interes public, referitoare la activitatea
diverselor instituţii publice în legătură cu care, ulterior, a sesizat Curtea de Conturi a
României, ca instituţie competentă în exercitarea controlului asupra modului de formare,
de administrare şi de întrebuinţare a resurselor financiare ale statului şi ale sectorului public
(art. 1 din Legea nr.94/1992).
În această ordine de idei, interesul reclamantei în monitorizarea activităţii instituţiilor
publice în legătură cu care a fost sesizată Curtea de Conturi a României, recunoscut ca
legitim prin practica majoritară de la nivelul secţiilor de contencios administrativ şi fiscal
ale Tribunalului Bucureşti şi Curţii de Apel Bucureşti, impune recunoaşterea, în continuare,
490
a dreptului reclamantului de sesizare a instituţiilor publice competente şi, pentru aceleaşi
considerente, recunoaşterea dreptului legal al reclamantului de a obţine informaţii de
interes public de la instituţia publică sesizată, în legătură cu recepţionarea sesizării şi
consecinţele recepţionării.
Potrivit art. 22 alin. (2) C.pr.civ., judecătorul are îndatorirea să stăruie, prin toate
mijloacele legale, pentru a preveni orice greşeală privind aflarea adevărului în cauză, pe
baza stabilirii faptelor şi prin aplicarea corectă a legii, în scopul pronunţării unei hotărâri
temeinice şi legale.
Astfel cum rezultă din clarificarea obiectului cauzei, cerută de judecător
reclamantului, în temeiul art. 22 alin. (2) C.pr.civ., obiectul acţiunii de faţă este reprezentat
de cererea de furnizare informaţii de interes public, iar nu de obligaţie de a face.
Prin urmare, este neîntemeiat argumentul pârâtei care s-a opus admiterii cererii pe
considerentul că, potrivit art. 3 din Legea nr. 94/1992, Curtea de Conturi decide în mod
autonom asupra programului său de activitate, iar controalele Curţii de Conturi se iniţiază
din oficiu şi nu pot fi oprite decât de Parlament şi numai în cazul depăşirii competenţelor
stabilite prin lege.
Concluzionând, Curtea de Conturi a României este o instituţie publică ce nu a fost
exceptată de la obligaţia generală de a furniza informaţii ce privesc activitatea sa,
informaţiile solicitate de reclamant privesc activitatea Curţii de Conturi a României (a primit
sau nu sesizarea reclamantului, a inclus sau nu această sesizare în programul de activitate
al Curţii de Conturi a României).
Pentru toate considerentele de fapt şi de drept mai sus enunţate, Tribunalul a constatat
că refuzul pârâtei de a comunica reclamantei informaţiile solicitate nu este justificat.
Recursul pârâtei a fost respins ca nefondat.
O soluție similară a fost pronunțată menținând hotărârea de admitere a acțiunii
pronunțată de instanța de fond, Curtea de Apel a reținut că obiectul acţiunii îl constituie
doar refuzul Curţii de Conturi de a comunica reclamantei o dovada de înregistrare a sesizării.
Ca atare, orice referiri la modul de rezolvare de către Curtea de Conturi a sesizării
îndreptate împotriva Spitalului Municipal nerelevante, în cauza neanalizându-se daca
aceasta sesizare trebuia rezolvata sau nu.
Curtea de Conturi susţine in esenţă ca nu exista un text legal special care sa o oblige
sa emită adrese prin care sa confirme faptul ca a primit diverse sesizări si ca, în orice caz,
reclamanta poate face o astfel de dovadă prin buletinul de expediţie emis de firma de
curierat prin intermediul căreia a expediat sesizarea respectiva, acest înscris conţinând de
altfel si stampila de primire a Curţii de Conturi (fila 16 fond).
Împrejurarea ca in legislaţia specifica ce reglementează organizarea si funcţionarea
Curţii de Conturi a României (cu precădere Legea nr. 94/1992 si Hot. Plenului nr.155/2014)
nu exista un text legal care sa prevadă atribuţia Curţii de a comunica confirmări ale primirii
de sesizării/petiţii/plângeri este nerelevantă in condiţiile in care exista legislaţia-cadru in
materia informaţiilor de interes public, respectiv Legea nr. 544/2001, aplicabila deopotrivă
Curţii de Conturi, si care obliga orice instituţie/autoritate publica sa comunice, la cerere,
informaţii care privesc sau rezulta din activităţile sale.
491
Astfel, primirea unei sesizării/petiţii/plângeri si înregistrarea acesteia reprezintă o
informaţie care rezultă din activităţile oricărei instituţii publice, înscriindu-se deci în
categoria informaţiilor de interes public, astfel cum sunt definite de art. 2, lit. b) din Legea
nr.544/2001.
Ca atare, Curtea de Conturi avea obligaţia de a comunica reclamantei faptul ca
sesizarea sa a fost primită.
Trebuie de asemenea precizat ca nici reclamanta, nici instanţa de fond nu au susţinut
necesitatea unei comunicări din oficiu a unei adrese prin care să se certifice în mod automat
primirea oricărei sesizări/petiţii/plângeri primite de recurentă, ci numai obligaţia de a
comunica această informaţie la cererile exprese ale persoanelor interesate, formulate in
temeiul Legii nr. 544/2001.
Împrejurarea ca reclamanta avea o astfel de informaţie, obţinută din alte surse,
respectiv din formularele firmei de curierat Fan Curier Expres, nu exonerează recurenta de
obligaţia de a comunica ea însăşi, direct către reclamanta, la cererea expresa a acesteia din
urma, informaţia ceruta (confirmarea primirii sesizării).
Aplicarea de către Curtea de Conturi a stampilei de primire pe formularele firmei de
curierat vizează strict raporturile dintre aceste doua entităţi si nu raporturile dintre
reclamanta si parata, acestea din urma fiind reglate prin cererea formulata de reclamanta
in temeiul Legii nr.544/2001.
Concluzionând, instanţa a reţinut ca soluţia primei instanţe a fost legală, astfel încât a
respins recursul ca nefondat.
86
Trei hotărâri, din câte ne putem da seama. Din păcate, referentul nu le marchează de o natură suficientă pentru a distinge
clar între ele și niciuna din hotărâri nu este individualizată (nu sunt indicate nici numărul nici data și nici dosarul). Adăugăm
că o a patra hotărâre a fost eliminată deoarece nu avea nicio legătură cu problema de drept.
492
Detaliile legate de starea de fapt și de obiectul cererii de chemare în judecată pot fi
decisive și de aceea precizarea lor este necesară. În cadrul mecanismului de unificare a
practicii judiciare bazat pe Hotărârea CSM nr. 148/2015 această sarcină, alături de cea a
formulării clare a problemei de drept, revine referentului din cadrul instanței care ridică
problema.
Pentru aceste considerente, propunem:
Amânarea discutării problemei propuse de Curtea de Apel București până la efectuarea
cuvenitelor clarificări privind circumstanțele acesteia și întrebarea propriu-zisă.
18.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cadrul
dezbaterilor
Curtea de Apel București renunță la susținerea acestei probleme.
Cu unanimitate, participanţii au luat act de renunţarea Curţii de Apel Bucureşti la
această problemă.
494
Așadar, Legea prevede posibilitatea solicitării și a comunicării informațiilor de interes
public și în format electronic, dacă sunt îndeplinite condițiile tehnice necesare. Altfel spus,
o astfel de modalitate de solicitare și comunicare a informațiilor litigioase nu este absolută,
ci condiționat de întrunirea condițiilor tehnice necesare.
Totodată, Normele metodologice de aplicare a Legii nr.544/2001, aprobate prin HG
nr.123/2002, stabilesc la art.15 că ,,(1) Informațiile de interes public pot fi solicitate și
comunicate și în format electronic. (2) Solicitarea de informații de interes public sau
reclamația administrativă se poate transmite prin e-mail, conform modelelor formularelor-
tip prezentate în anexele nr. 1, 2a) și 2b). (3) Informațiile de interes public solicitate în
scris, în format electronic, pot fi comunicate prin e-mail sau înregistrate pe dischetă.”.
Astfel, Normele metodologice reiau parțial textul legal de la art.7 alin.3, pun la
dispoziția persoanei interesate un formular-tip și indică modalitatea de comunicare a
informațiilor de interes public în format electronic, anume prin e-mail sau pe suport dischetă
(mențiune fără caracter limitativ, specifică nivelului tehnologiei de la momentul adoptării
actului administrativ normativ).
În continuare, mai reținem că art.9 alin.1 din Legea nr.544/2011 prevede că ,,În cazul
în care solicitarea de informații implică realizarea de copii de pe documentele deținute de
autoritatea sau instituția publică, costul serviciilor de copiere este suportat de solicitant,
în condițiile legii.”.
În acest din urmă sens, Normele metodologice stabilesc la art.18 că ,,(1) Accesul la
informațiile de interes public este gratuit. (2) Costul serviciilor de copiere va fi suportat de
solicitant, în condițiile legii. (3) Plata serviciilor de copiere se va face la casieria fiecărei
autorități sau instituții publice.”.
Din interpretarea coroborată a textului legal și a normei juridice menționate reiese în
regulă generală gratuitatea accesului la informații de interes public, cu excepția obligației
solicitantului de a suporta costul serviciilor de copiere.
În legătură cu această din urmă obligație, se subînțelege din formularea textului legal
că va exista în măsura în care autoritatea / instituția publică solicitată înregistrează costuri
în scopul copierii acelei informații, justificându-le în mod real și obiectiv (de ex. consum de
resurse materiale sau cheltuieli suplimentare cu forța de muncă).
În acest context se impune a se observa că formularea art.9 alin.1 din Lege și a art.18
din Normele metodologice nu este limitată la serviciile de fotocopiere pe hârtie a
documentelor în care se reflectă informația de interes public solicitată, ci la orice formă de
copiere a acelor documente, adică de reproducere a lor pentru redarea conținutului pe un
alt(ă) suport / formă / mod de exprimare, inclusiv în scop de prezentare a lor în format
electronic (de ex. prin scanare).
În consecință, ne însușim opinia majoritară exprimată la nivelul Curții de Apel Brașov
și propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate:
→ furnizarea informațiilor de interes public în format electronic fără plata costurilor
de copiere conform art.9 alin.1 din Legea nr.544/2001 poate fi solicitată în situația în care
autoritatea / instituția publică deține deja informațiile în format electronic (de ex. prin
existența unor evidențe în sistem informatizat), întrucât într-o astfel de situație
495
comunicarea în format electronic a respectivelor informații nu implică vreun cost și sunt
întrunite „condițiile tehnice necesare” în exprimarea art.7 alin.3 din Lege.
19.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cadrul
dezbaterilor
Nu au fost formulate observații.
Curtea de Apel Braşov arată că renunţă la această problemă propusă dezbaterii.
Se ia act de faptul că se renunţă la această problemă.
20. Sfera de întindere a dispozițiile art. 14 lit. a) din Legea nr. 51/1995 în lumina
Deciziei Curții Constituționale nr. 225/2017(Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor
de contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 119)
496
definitiv prin hotărâre judecătorească la pedeapsa cu închisoare pentru săvârşirea unei
infracţiuni intenţionate.
Prin Decizia nr. 225 din 4 aprilie 2017 s-a avut în vedere că reglementarea din materia
nedemnităţii avocatului este una normală, care garantează că persoanele care exercită
această onorantă profesie au un profil moral impecabil, fiind de neconceput ca persoane cu
condamnări penale (grave) să participe la actul de justiţie, că se află sub incidenţa sancţiunii
excluderii din profesie doar săvârşirea de infracţiuni intenţionate, în considerarea faptului
că, dacă nu există intenţie din partea avocatului, nu se poate spune că acestuia îi sunt
afectate probitatea şi corectitudinea; de asemenea, s-a reținut că, în condiţiile în care legea
nu stabileşte sfera infracţiunilor care afectează/nu afectează prestigiul profesiei de avocat,
nedemnitatea fiind un aspect esenţial, determinarea infracţiunilor care aduc atingere
prestigiului profesiei de avocat reprezintă o problemă care nu trebuie lăsată la aprecierea
suverană a structurilor profesionale competente să stabilească asupra cazului de
nedemnitate, care se întemeiază pe aprecieri subiective, care pot varia de la o structură
profesională teritorială la alta.
Pe cale de consecință, nici instanţa de judecată învestită cu acțiunea în anularea
actului administrativ în temeiul dispozițiilor legale care reglementează contenciosul
administrativ nu poate efectua astfel de aprecieri în controlul jurisdicțional exercitat asupra
deciziei de încetare a calității de avocat, cu privire la care efectuează exclusiv un control
de legalitate, o asemenea operaţiune echivalând cu o legiferare şi constituind o depăşire a
atribuţiilor puterii judecătoreşti.
Prin urmare, întrucât Curtea Constituţională nu a declarat neconstituţional textul
art.14 lit. a) în totalitate, încetându-şi aplicarea exclusiv sintagma "de natură să aducă
atingere prestigiului profesiei", subzistă cazul de nedemnitate referitor la condamnarea
definitivă prin hotărâre judecătorească la pedeapsa cu închisoare pentru săvârşirea unei
infracţiuni intenţionate cu consecinţa încetării calităţii de avocat.
Nu se poate susţine că acest motiv de nedemnitate nu poate fi aplicat până când
legiuitorul va stabili acele infracţiuni care atrag încetarea calităţii de avocat.
(Decizia civilă nr. 1198/27.11.2019 din dosarul nr. 18995/3/2018)
Jurisprudenţa relevantă a înaltei Curţi de casaţie şl Justiţie este considerată ca fiind în
sensul celei de-a doua opinii (Decizia nr. 644/12.02.2019 a Secției de Contencios
Administrativ și Fiscal pronunţată în dosarul nr. 5864/2/2015).
497
Prin decizia nr.225/2017, Curtea Constituțională a României, admițând o excepție de
neconstituționalitate, a constatat că «sintagma „de natură să aducă atingere prestigiului
profesiei“ de avocat din cuprinsul art. 14 lit. a) din Legea nr. 51/1995 pentru organizarea
și exercitarea profesiei de avocat, republicată, este neconstituțională.».
În acest sens, Curtea Constituțională a arătat, alături de alte argumente, și că
«sintagma „de natură să aducă atingere prestigiului profesiei“ de avocat din
cuprinsul art. 14 lit. a) din Legea nr. 51/1995 (…) este neconstituțională și contravine
dispozițiilor art. 1 alin. (5) din Constituție, redactarea acesteia fiind lipsită de claritate
și precizie, având în vedere că nu se precizează în mod clar acele infracțiuni
intenționate care aduc atingere prestigiului profesiei de avocat. Prin urmare,
necircumstanțierea expresă a infracțiunilor a căror săvârșire este de natură să aducă
atingere prestigiului profesiei de avocat lasă loc arbitrarului, făcând posibilă aplicarea
diferențiată a sancțiunii excluderii din profesie, în funcție de aprecierea subiectivă a
structurilor profesiei de avocat competente să aprecieze asupra cazului de
nedemnitate. Această lipsă de claritate, precizie și previzibilitate a sintagmei „de
natură să aducă atingere prestigiului profesiei“ de avocat din cadrul art. 14 lit. a) din Legea
nr. 51/1995, republicată, creează astfel premisa aplicării acesteia în mod diferit, într-
o manieră discriminatorie, ca rezultat al unor interpretări sau aprecieri
arbitrare.».[s.n.]
Art.147 alin.1 din Constituția României revizuită prevede că ,,Dispozițiile din legile și
ordonanțele în vigoare, precum și cele din regulamente, constatate ca fiind
neconstituționale, își încetează efectele juridice la 45 de zile de la publicarea deciziei Curții
Constituționale dacă, în acest interval, Parlamentul sau Guvernul, după caz, nu pun de
acord prevederile neconstituționale cu dispozițiile Constituției. Pe durata acestui termen,
dispozițiile constatate ca fiind neconstituționale sunt suspendate de drept.”.
Cum legiuitorul nu a intervenit ulterior pentru a pune de acord dispozițiile art.14 lit.a)
din Legea nr.51/1995 republicat cu dispozițiile Constituției, textul declarat neconstituțional
și-a încetat efectele.
Constatăm că prin admiterea excepției de neconstituționalitate, Curtea Constituțională
nu a declarat în integralitate ca fiind neconstituțională ipoteza de nedemnitate
reglementată de art.14 lit.a) din Legea nr.51/1995 republicată, ci doar în limita sintagmei
finale „de natură să aducă atingere prestigiului profesiei“.
Acest aspect ne determină să apreciem că în analiza textului de la art.14 lit.a) din
Legea nr.51/1995 republicată, Curtea Constituțională a identificat nu o singură condiție
generală de aplicare a normei juridice, ci două condiții în care va interveni nedemnitatea
unei persoane de a fi avocat, anume atunci când aceasta (i) a fost condamnată definitiv prin
hotărâre judecătorească la pedeapsa cu închisoare pentru săvârșirea unei infracțiuni
intenționate, (ii) de natură să aducă atingere prestigiului profesiei.
Or, dintre cele două condiții de reglementare, Curtea Constituțională a constatat că
este neconstituțională doar cea din urmă, fără a ajunge la aceeași concluzie și în ceea ce
privește cerința ca persoana să fi fost condamnată definitiv prin hotărâre judecătorească la
pedeapsa cu închisoare pentru săvârșirea unei infracțiuni intenționate.
498
Cu toate acestea, problema în discuție este deosebit de importantă prin prisma
efectelor sale asupra dreptului unei persoane de a exercita profesia de avocat, profesie în
care persoana respectivă fusese admisă în precedent ca îndeplinind toate condițiile stabilite
de lege.
Totodată, efectul acestei decizii a Curții Constituționale, prin constatarea
neconstituționalității sintagmei ,,de natură să aducă atingere prestigiului profesiei” din
conținutul textului legal și posibilitatea subzistenței normei juridice pentru restul formulării
sale - ,,Este nedemn de a fi avocat: a) cel condamnat definitiv prin hotărâre judecătorească
la pedeapsa cu închisoare pentru săvârșirea unei infracțiuni intenționate”, apare ca fiind
acela de a extinde aplicarea normei juridice dincolo de limitele în care a fost menită de
legiuitor a se aplica.
În acest din urmă sens, observând forma inițială de reglementare, așa cum a fost
aceasta adoptată de către legiuitor, constatăm că nu a fost niciodată în intenția acestuia de
a deveni nedemnă pentru exercitarea profesiei de avocat orice persoană condamnată
definitiv prin hotărâre judecătorească la pedeapsa cu închisoare pentru săvârșirea unei
infracțiuni intenționate, ci această cerință fusese supusă de legiuitor unei condiții
suplimentare.
Or, această cerință suplimentară a fost invalidată de Curtea Constituțional pentru
considerente legate de redactarea sa ca fiind lipsită de claritate și precizie, având în vedere
că nu se precizează în mod clar acele infracțiuni intenționate care aduc atingere prestigiului
profesiei de avocat, ceea ce lasă loc arbitrarului, făcând posibilă aplicarea diferențiată a
sancțiunii excluderii din profesie, în funcție de aprecierea subiectivă a structurilor profesiei
de avocat competente să aprecieze asupra cazului de nedemnitate.
În consecință, față de problema sesizată propunem:
În principal, recurgerea la mecanismul de unificare a practicii judiciare divergente
reprezentat de recursul în interesul legii, dat fiind că ambele opinii exprimate în
jurisprudență prezintă argumente de substanță în susținerea soluțiilor adoptate, prima
pornind de la spiritul normei juridice și intenția legiuitorului, iar cea de-a doua întemeindu-
se pe litera normei juridice în formularea determinată de admiterea excepției de
neconstituționalitate prin decizia Curții Constituționale.
În subsidiar, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate:
→ decizia nr.225/2017, prin care Curtea Constituțională, admițând o excepție de
neconstituționalitate, a constatat că «sintagma „de natură să aducă atingere prestigiului
profesiei“ de avocat din cuprinsul art.14 lit.a) din Legea nr.51/1995 republicată este
neconstituțională, nu a înlăturat cauza de nedemnitate specifică profesiei de avocat, ci, în
contextul omisiunii legiuitorului de a pune textul legal în acord cu dispozițiile Constituției
României revizuită și date fiind limitele admiterii excepției de neconstituționalitate, este
nedemn de a fi avocat cel condamnat definitiv prin hotărâre judecătorească la pedeapsa cu
închisoare pentru săvârșirea unei infracțiuni intenționate.
21.4. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cadrul
dezbaterilor
Curtea de Apel Iaşi arată faptul că, prin decizia HP nr. 39/2020 a fost respinsă ca
inadmisibilă sesizarea, ÎCCJ făcând trimitere la decizia RIL nr. 19/2019, apreciind că
503
principiile de interpretare relevate în considerentele acesteia sunt aplicabile prin analogie.
S-a mai reținut că „responsabilitatea asupra corectitudinii solicitărilor aparține, după
beneficiar, primarului, care este obligat să efectueze verificarea documentelor necesare la
momentul acordării dreptului, astfel că paguba, dacă există, este în realitate preexistentă
unor acte emise de alte organe cu atribuții de control.” (par. 87) „Față de modalitatea strictă
în care sunt reglementate obligațiile primarului la momentul analizării și încuviințării cererii
de acordare a ajutorului pentru încălzirea locuinței, se poate spune chiar că dezlegările din
Decizia de recurs în interesul legii nr. 19/2019 se impun printr-o interpretare a fortiori,
pentru că în timp ce culpa angajatorului era una prezumată în legătură cu nedepunerea
tuturor diligențelor pentru descoperirea pagubei și recuperarea acesteia, fără ca aceste
diligențe să poată fi circumstanțiate în concret în temeiul unei norme, de data aceasta,
legiuitorul însuși descrie în ce constau diligențele pe care trebuie să le efectueze primarul,
în vederea stabilirii unor astfel de drepturi doar persoanelor cu vocație și evitării creării unor
prejudicii prin plăți necuvenite”
22. Hotărârea de consiliu local de aprobare a unui plan urbanistic zonal (PUZ)
pentru imobile individualizate, reprezintă act administrativ cu caracter
individual sau normativ? (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel,
Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 127)
504
accentuată. Planul urbanistic zonal asigură corelarea programelor de dezvoltare urbană
integrată a zonei cu Planul urbanistic general.
(2) Planul urbanistic zonal cuprinde reglementări asupra zonei referitoare la:
a) organizarea reţelei stradale;
b) organizarea arhitectural-urbanistică în funcţie de caracteristicile structurii urbane;
c) modul de utilizare a terenurilor;
d) dezvoltarea infrastructurii edilitare;
e) statutul juridic şi circulaţia terenurilor;
f) protejarea monumentelor istorice şi servituţi în zonele de protecţie ale acestora”.
Într-o opinie, se apreciază că de vreme ce prin planul urbanistic zonal se stabileşte
o situaţie juridică precisă în raport cu un număr determinat de subiecţi de drept, respectiv
reguli (de funcţiune, juridice, economice) specifice pentru o zonă determinată, la cererea
şi în favoarea unui destinatar determinat (proprietarul imobilului vizat de PUZ), actul de
aprobare emis de autoritatea publică locală este unul individual.
Opinia are în vedere că potrivit doctrinei şi literaturii de specialitate distincţia dintre
actele administrative normative şi actele administrative individuale se face în funcţie de
obiectul acestora şi de criteriul determinabilităţii persoanelor cărora li se aplică, prima
categorie cuprinzând reglementări cu caracter general, impersonal şi produc efecte erga
omnes, fiind supuse publicării, iar cea de-a doua categorie cuprinde reguli specifice, precise
şi produc efecte pentru un număr determinat/determinabil de subiecţi de drept, fiind supuse
comunicării către destinatari.
În acest sens este Decizia nr. 295/CA din 03.04.2019 pronunţată în Dosarul nr.
5150/111/2017, prin care s-a reţinut că în mod corect a fost respinsă ca inadmisibilă acţiunea
în anularea unui HCL de aprobare PUZ „Locuinţe şi funcţiuni complementare” având în
vedere că plângerea prealabilă a fost formulată cu depăşirea termenului legal, calculat de
la data la care reclamantul a luat cunoştinţă de actul atacat.
Prin Decizia nr. 793/CA din 11.10.2019 pronunţată în Dosarul nr. 2263/83/2018 s-a
reţinut că în mod corect a stabilit judecătorul fondului că este nelegală HCL de revocare a
unui HCL anterior de aprobare a unui PUZ „Casă de locuit P+2E”, act administrativ individual
ce a intrat în circuitul civil şi care nu mai putea fi revocat potrivit art. 1 alin. 6 din Legea
nr. 554/2004.
Într-o altă opinie, s-a apreciat că actul în discuţie este unul normativ întrucât planul
urbanistic zonal este un instrument de planificare urbană de reglementare specifică, prin
care se coordonează dezvoltarea urbanistică a unor zone determinate şi asigură corelarea
programelor de dezvoltare urbană a zonei cu planul urbanistic general, actul cuprinzând
astfel reguli generale de conduită, impersonale. În acest sens este Decizia nr.
1571/CA/07.04.2017 pronunţată de Curtea de Apel Oradea în Dosarul nr. 4034/117/2015.
22.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
506
În opinia majoritară a Curţii de Apel Bucureşti, PUZ-ul este un act administrativ cu
caracter individual.
La nivelul Curţii de Apel Oradea, s-a arătat faptul că problema termenului în care
poate fi exercitată acţiunea în contencios administrativ s-a pus în litigii în care PUZ-ul era
atacat de terţe persoane, şi nu de către proprietar.
23. Efectele anulării deciziei formaţiunii politice privind excluderea din partid
a consilierului local asupra valabilităţii Ordinului Prefectului care a constatat
încetarea de drept a mandatului consilierului local şi a declarat vacant postul
(Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios administrativ şi fiscal ale
Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma GoogleMeet, 17
decembrie 2020, pg. 129)
A) Potrivit noilor modificări ale dispoziţiilor art.64 (3) (4) din Codul de procedură
civilă, Încheierea de respingere ca inadmisibilă a cererii de intervenţie nu poate fi criticată
decât odată cu fondul.
Normele procedurale nu au conturat o soluţie legislativă clară cu privire la
modalitatea în care titularul cererii de intervenţie poate lua cunoştinţă de data la care s-a
soluţionat fondul litigiului.
Astfel, sub aspect temporal, calea de atac împotriva unei atari încheieri nu poate fi
exercitată înainte de dezînvestirea instanţei.
Însă, pentru declanşarea termenului de exercitare a căii de atac împotriva încheierii,
se impune ca hotărârea de dezînvestire a instanţei să fie comunicată şi titularului cererii de
intervenţie.
Într-o opinie s-a susţinut că, comunicarea hotărârii de dezînvestire, pe lângă faptul
că nu interesează pe intervenient, care exercită calea de atac limitându-se doar la soluţia
de respingere ca inadmisibilă a cererii sale, întâmpină serioase dificultăţi tehnice privite din
perspectiva programului ECRIS (titularul cererii de intervenţie nefiind parte în litigiul
principal nu este înregistrat în program pentru a-i genera comunicarea hotărârii).
A fost criticată soluţia comunicării hotărârii de dezînvestire titularului cererii de
intervenţie şi sub aspectul încălcării dreptului la protecţia datelor personale ale părţilor
litigante, în sensul în care statuările instanţei cu privire la fondul litigiului şi menţionarea
unor date personale sunt comunicate unui terţ de litigiul principal.
Autorii acestei opinii au propus ca pentru declanşarea termenului pentru declararea
căii de atac, titularului cererii de intervenţie să-i fie comunicat doar un extras din hotărârea
de dezînvestire care să cuprindă doar dispozitivul hotărârii.
Într-o altă opinie se susţine faptul că hotărârea de dezînvestire trebuie comunicată
şi titularului cererii de intervenţie, dată de la care se declanşează termenul de declarare a
căii de atac, iar pentru situaţia în care nu s-a procedat la o atare comunicare, instanţa
învestită cu calea de atac va proceda la comunicarea hotărârii, dată de la care curge
termenul pentru declararea căii de atac pentru titularul cererii de intervenţie.
509
S-a mai argumentat că dispoziţiile art. 64 (3) (4) din Codul de procedură civilă
reglementează o situaţie specială şi impune derogarea de la dispoziţiile art.427 (1) din Codul
de procedură civilă care obligă la comunicarea hotărârilor doar părţilor litigante, titularul
cererii de intervenție, chiar dacă este terţ faţă de litigiul principal întrucât i-a fost respinsă
ca inadmisibilă cererea de intervenţie, este îndreptăţit la comunicarea hotărârii de
dezînvestire pentru declanşarea termenului pentru declararea căii de atac.
87
Minuta întâlnirii este accesibilă la adresa:
510
Cu acea ocazie s-a stabilit că:
În interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 9 alin. 3 și 4 și art. 12 alin. 3 din Legea
nr. 393/2004 privind Statutul aleșilor locali, în forma ulterioară modificării aduse prin
Legea nr. 115/2015, în conformitate cu Decizia Curții Constituționale nr. 530/2013,
instanțele de contencios administrativ vor lua în considerare caracterul definitiv al actului
de excludere din partid, în cazul în care consilierul local interesat nu a formulat acțiune în
anularea acestuia.
Instanța competentă să soluționeze acțiunea în anularea actului de excludere din
partid este instanța civilă.
Prefectul constată excluderea din partid anterior rămânerii definitive a hotărârii
judecătorești de respingere a acțiunii în anularea actului de excludere din partid.
Problema principală ridicată de Curtea de Apel Suceava face parte din aceiași familie
de probleme și, în consecință, va trebui abordată unitar.
Problemele suplimentare (exercitarea căii de atac împotriva încheierii de respingere
ca inadmisibilă a cererii de intervenţie principală și incidenţa dispoziţiilor art. 41 alin. 1 Cod
de procedură civilă în situaţia incidenței dispoziţiilor art. 64 alin. 4 Cod de procedură civilă)
sunt însă probleme de procedură civilă susceptibile să apară în orice alt context în care este
incidentă legea de procedură civilă. Pentru a evita riscul de creare a unei practici juridice
neunitare cu secțiile civile ale instanțelor, având în vedere natura pur civilă a acestor
probleme precum și specializarea catedrelor de drept din cadrul INM, propunem ca
problemele suplimentare să fie trimise cadrei de drept civil și procedură civilă.
23.3.2 Soluționarea problemei principale
Actul de excludere din partid este act juridic civil (cf. celor stabilite la întâlnirea
precedentă, de la Craiova; tocmai de aceea acțiunea în anularea actului este de competența
instanței civile) iar actul prefectului prin care constată încetarea de drept a mandatului de
consilier local este act administrativ cu caracter individual.
Întrebarea Curții de Apel Suceava se referă la efectele nulității actului civil asupra
actului administrativ subsecvent (este esențial să se observe că actul administrativ se
întemeiază pe cel civil, altfel spus, Prefectul constată excluderea în temeiul actului civil; nu
insistăm, deoarece chestiunea nu pare controversată).
Pentru că problema nu primește soluție prin raportare strictă la cadrul legal în care a
apărut (Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleșilor locali, abrogată de art. 597 alin. 2 lit. h
din OUG nr. 57/2019 privind Codul administrativ și art. 16 și 17 din Legea partidelor politice
nr. 14/2003) este necesar apelul la regulile generale de drept aplicabile efectelor nulității
actelor civile.
Potrivit doctrinei, efectele nulitățile actului juridic civil sunt guvernate de trei
principii:
- principiul retroactivității efectelor nulității; în temeiul acestei reguli, nulitatea
produce efecte retroactive momentului constatării sau declarării ei, respectiv efectele ei se
http://inm-lex.ro/wp-content/uploads/2020/02/Minuta-intalnire-SCAF-punctaj-principal-17-18-octombrie-2019-Craiova-
1.pdf
511
produc din momentul încheierii actului civil (sau al emiterii actului atunci când, așa cum
este situația în cauză, actul civil de excludere din partid este unilateral, fiind emis de
formațiunea politică pe listele căreia a candidat consilierul local);
- principiul restabilirii situației anterioare (restitutio in integrum); potrivit acestei
reguli, părțile raportului juridic civil trebuie repuse în situația anterioară încheierii sau
emiterii actului;
- principiul anulării actului subsecvent ca urmare a anulării actului inițial (resoluto
iure dantis, resolvitur ius accipientis).
Toate cele trei principii cunosc excepții, sau că acestea rezultă din lege sau că, așa
cum se va arăta că este situația în prezenta cauză, rezultă din logica situației juridice.
Potrivit primului principiu, consilierul local care a exercitat cu succes acțiunea în
anularea actului de excludere din partid se consideră că nu a fost exclus niciodată iar potrivit
celui de-al doilea, va redobândi în cadrul partidului (nu a consiliului local deoarece
excluderea din consiliu nu este un efect direct al actului civil ci al actului subsecvent emis
de prefect) situația anterioară excluderii.
Potrivit celui de-al treilea principiu, actul subsecvent actului civil este de asemenea
lovit de nulitate, ceea ce înseamnă că actul prefectului de constatare a excluderii din partid
este nul, instanța de contencios administrativ fiind chemată să pronunțe această nulitate.
Observații:
1. Anularea ordinului prefectului poate ridica probleme distincte legate de efectele
nulității acestui ordin în cazul în care sunt formulate capete de cerere suplimentare sau
acțiuni ulterioare rămânerii definitive a hotărârii de anulare (de ex., dacă se cer despăgubiri
sau repunerea în funcția de consilier local). Astfel de probleme excedează însă sesizării,
fiind în prezent doar teoretice. Adăugăm doar că anularea ordinului prefectului, emis în
condițiile art. 12 alin. 3 din Legea nr. 293/2004, nu are niciun efect asupra actelor ulterioare
emise de consiliul local, chiar dacă la adoptarea acestora a participat un consilier supleant,
deoarece aceste acte nu sunt subsecvente ordinului prefectului, nu sunt o consecință a
acestuia. Temeiul acestor acte stă în exercitarea atribuțiilor consiliului local. De asemenea,
participarea membrului supleant la adoptarea acestora este un efect al legii (spre ex., al
dispozițiilor art. 96 alin. 9 și 10 din Legea nr. 67/2004 88, în prezent abrogată, sau al art. 100
alin. 33 din Legea nr. 115/201589), nu al ordinului prefectului.
88
Cuprinsul acestora este următorul:
(9) Candidaţii înscrişi în liste, care nu au fost aleşi, sunt declaraţi supleanţi în listele respective. În caz de vacanţă a
mandatelor de consilieri aleşi pe liste de candidaţi, supleanţii vor ocupa locurile devenite vacante, în ordinea în care sunt
înscrişi în liste, dacă, până la data validării mandatului pentru ocuparea locului vacant, partidele politice sau, după caz,
alianţele politice ori alianţele electorale pe listele cărora au candidat supleanţii confirmă în scris, sub semnătura
conducerilor judeţene ale partidelor politice, respectiv ale acelor partide politice care au constituit alianţe politice sau
alianţe electorale, că supleanţii fac parte din partidul politic respectiv ori din unul dintre partidele politice care au constituit
alianţele politice sau alianţele electorale, după caz.
(10) În caz de vacanţă a mandatului unui consilier independent sau al unui consilier aparţinând unui partid politic, unei
alianţe politice sau alianţe electorale, care nu mai are supleanţi pe listă, precum şi în cazul unui consilier ales pe lista unui
partid politic care a fost radiat, în condiţiile legii, din registrul partidelor politice, indiferent de motivul radierii, locul devenit
vacant este ocupat de primul supleant de pe lista care a obţinut cel mai mare număr de voturi valabil exprimate.
89
Cuprinsul acestora este următorul:
512
2. În prezent, problema de drept ridicată de Curtea de Apel Suceava nu mai apare
deoarece dispozițiile art. 204 alin. 1 lit. j coroborat cu alin. 8 din Codul administrativ prevăd
că în caz de pierderea a calităţii de membru al partidului politic sau al organizaţiei
minorităţilor naţionale pe a cărei listă a fost ales, constatarea încetării de drept a
mandatului de consilier local, precum şi vacantarea locului de consilier local se fac de către
prefect prin ordin, în termen de maximum 30 de zile de la data înştiinţării transmise
prefectului de către instanţă (este avută în vedere ipoteza în care pierderea calității de
membru etc. a fost contestată, altfel fiind incidente dispozițiile art. 204 alin. 5).
Pentru aceste considerente, propunem următoarea soluție:
Anularea actului de excludere din partid prin hotărâre judecătorească definitivă
reprezintă motiv de nulitate al ordinului prefectului emis ca urmare a acestui act, în temeiul
dispozițiilor art. 12 alin. 3 din Legea nr. 393/2004 privind Statul aleșilor locali, prin care se
constată încetarea mandatului consilierului local înainte de expirarea duratei normale a
acestuia şi se declară vacant locul consilierului local.
23.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Potrivit celor învederate de către Curtea de Apel Cluj, ordinul prefectului emis în
baza art. 12 al.3 din Legea nr.393/2004, de constatare a încetării de drept, înainte de
termen, a mandatului consilierului local, reprezintă un act administrativ cu caracter
individual, ce poate fi atacat la instanța de contencios administrativ competentă, în
condițiile procedurale menționate în Legea nr.554/2004.În acest context, din perspectiva
termenului de sesizare a instanței de judecată de contencios administrativ cu acțiunea în
anularea ordinului, s-a apreciat care exista riscul tardivității formulării cererii, în ipoteza în
care acțiunea în anularea ordinului ar fi înregistrată doar după obținerea hotărârii definitive
de anulare a deciziei de excludere din partid. În acest context, s-a apreciat că este necesar
ca acțiunea în anularea ordinului prefectului să fie formulată imediat după comunicarea
actului, pentru conservarea aspectului referitor la depunerea în termen a cererii, iar,
ulterior, în condițiile art. 413 al. 1 pct. 1 c.pr.civ. Cod Procedură Civilă, s-ar putea solicita
și obține suspendarea soluționării acțiunii în anulare, până la soluționarea acțiunii în
anularea deciziei de excludere din partid.De asemenea, în același context al caracterului
dual al acțiunilor aflate la îndemâna consilierului local exclus din partid, în sensul necesității
formulării atât a acțiunii în anularea deciziei de excludere cât și în anularea ordinului
prefectului, s-a arătat că ar putea exista și situația în care, anterior pronunțării definitive a
(33) Candidaţii înscrişi în liste, care nu au fost aleşi, sunt declaraţi supleanţi în listele respective. În caz de vacanţă a
mandatelor de consilieri aleşi pe liste de candidaţi, supleanţii vor ocupa locurile devenite vacante, în ordinea în care sunt
înscrişi în liste dacă, până la data validării mandatului pentru ocuparea locului vacant, partidele politice sau organizaţiile
cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale din partea cărora au candidat supleanţii confirmă în scris, sub semnătura
conducerilor judeţene ale partidelor politice sau ale organizaţiilor cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale, că supleanţii
fac parte din partidul politic respectiv sau din organizaţia cetăţenilor aparţinând minorităţilor naţionale.
513
hotărârii de excludere, acțiunea în anularea ordinului să fi fost, la rândul ei, soluționată cu
caracter definitiv, prin respingere. Şi în privința acestei ultime situații s-a opinat în sensul
că se recomandă soluția de suspendare a cererii în anularea ordinului prefectului, pentru a
se garanta ulterior o judecată a cauzei cu luarea în considerare a tuturor aspectelor
esențiale, în principal a soluției din acțiunea în anularea deciziei de excludere din partid
(Curtea de Apel Cluj);
La nivelul Curţii de Apel Braşov există practică neunitară cu privire la necesitatea
suspendării acţiunii în anularea ordinului prefectului până la soluţionarea acţiunii civile
privind nelegala excludere din partid.
Din analiza observaţiilor transmise de către Curtea de Apel Cluj şi a celor relevate în
cursul dezbaterilor de către Curtea de Apel Braşov, se constată că problemele în discuţie
sunt probleme conexe celei existente în punctajul de discuţii, şi anume:
1. care este remediul juridic în situaţia în care acţiunea în anularea ordinului s-a
soluţionat anterior acţiunii privind excluderea din partid;
2. necesitatea suspendării acţiunii în anularea ordinului până la soluţionarea litigiului
privind excluderea din partid. În legătură cu acestă problem, în opinia formatorului
INM, acţiunea în anularea ordinului ar trebui suspendată până la soluţionarea litigiului
privind excluderea din partid.
514
acestui act administrativ, analizând implicit şi excesul de putere, prin marja de apreciere
recunoscută autorităţii administrative, interpretarea acestor prevederi în sensul că
încadrarea în gradul de handicap este stabilită doar prin aprecierea medicilor implicaţi în
procesul de evaluare ar echivala cu un fine de neprimire, în sensul că instanţa de judecată
nu ar putea aprecia parametrii funcţionali şi să determine dacă gradul de handicap a fost
stabilit în limitele marjei de apreciere, fără a fi depăşite, sau altfel spus, dacă nu a fost
stabilit în mod arbitrar. Instanţa apreciază că, pentru a da eficienţă dispoziţiilor art. 87 alin.
5 din legea nr. 448/2006 din lege, în sensul în care, accesul la justiţie, să fie realizat în
plenitudinea sa, în sensul ca să fie verificat actul contestat atât sub aspectul legalităţii, cât
şi al temeiniciei emiterii acestuia, aceste dispoziţii trebui interpretate, în sensul că, doar
medici implicaţi în procesul de evaluare, respectiv cei care fac parte din comisia de evaluare,
aşa cum prevede art. 87 alin. 1-3 din legea 448/2006, nu şi medicii care întocmesc actele
medicale care sunt prezente comisiei de evaluare. Astfel, instanţa reţine, faţă de dispoziţiile
art. 87 alin. 5 din Legea nr. 448/2006, plenitudinea de competenţă de a verifica legalitatea
şi temeinicia certificatului de handicap, gradul de handicap stabilit, prin raportare la
criteriile prevăzute de ordinul nr. 762/2007, mai ales în condiţiile în care legea prevede la
art. 85 alin. 10 din acelaşi act normativ că, criteriile medicopsihosociale pe baza cărora se
stabileşte încadrarea în grad şi tip de handicap sunt aprobate prin ordin comun al ministrului
muncii, familiei şi protecţiei sociale şi al ministrului sănătăţii. Iar menţiunea că acestea sunt
informale, din capitolul 7 din ordinul, nu are aptitudinea, de a lăsa la aprecierea arbitrară a
acestora, pentru încadrarea în gradul de handicap, în condiţiile în care o prevede
supranormativă, prevede că gradul de handicap se stabileşte pe baza criteriilor
medicopsihosociale”.
Nu au fost identificate soluţii contrare, însă a fost exprimată şi opinia în sensul că
instanţa nu poate cenzura şi încadrarea în gradul de handicap.
24.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Cu unanimitate participanţii au luat act că problema de drept a fost soluționată
la întâlnirea președinților de secții de contencios administrativ și fiscal de la curțile
de apel și de la Înalta Curte de Casație și Justiție ce a avut loc la Iași în perioada 23-
24 mai 2019 (problema nr. 11 din minuta întâlnirii).
90
Problema a fost discutată cu ocazia întâlnirii trimestriale a judecătorilor, în materia contenciosului administrativ și fiscal,
organizată la Curtea de Apel Cluj în data de 14 decembrie 2015 și a fost înaintată INM în temeiul dispozițiilor art. I pct. 10
parag. 2 al Hotărârii Secției pentru judecători a CSM nr. 148/2015.
517
certe, răspunderea contravențională poate fi angajată chiar și în sarcina vechiului
proprietar, care apare ca având în proprietate autovehiculul, conform evidențelor M.A.I.
Soluţia identificată de C.A. Alba Iulia (întâlnirea trimestrială din data de 9 iunie
2015)
518
În temeiul art. 8 alin. (1) din O.G. nr. 15/2002, fapta de a circula fără rovinietă
valabilă constituie contravenţie continuă şi se sancţionează cu amendă.
Pornind de la ideea că fapta contravențională nu constă în neplata tarifului în sine, ci
în a circula pe drumurile naționale fără rovinietă valabilă, în cazul în care se face dovada,
cu un înscris înregistrat cu dată certă la o instituție publică, că vehiculul a fost înstrăinat
anterior datei constatării contravenției, fostul proprietar nu poate fi subiect al răspunderii
contravenționale.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.4 din 5 martie 2018 (dosar nr.2876/1/2017) s-a admis recursul în
interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Cluj și s-a stabilit că:
• Într-o primă opinie, s-a apreciat asupra pericolului social al faptei şi s-a procedat la
reindividualizarea inclusiv a sancţiunii complementare a suspendării dreptului de a conduce,
prin înlăturarea acesteia.
• Într-o a doua opinie, s-a apreciat că nu se poate dispune înlăturarea sancţiunii
complementare, aplicarea acesteia fiind prevăzută de lege şi determinată de aplicarea unei
sancţiuni principale, odată cu constatarea săvârşirii contravenţiei, neexistând niciun temei
de drept care să permită instanţei să înlăture sancţiunea complementară. În plus, aceasta
nici nu ar putea fi înlocuită cu avertismentul, ca în cazul amenzii, avertismentul fiind o
sancţiune contravenţională principală.
519
Potrivit minutei întâlnirii trimestriale de la Curtea de Apel București din 17 februarie
2016, în susținerea primei opinii s-a apreciat că jurisprudența CEDO și CCR nu limitează de
plano dreptul instanței de a înlătura sancțiunea complementară; în acest context, pot fi
avute în vedere jurisprudența CEDO din cauza Sabou şi Pârcalab contra României și deciziile
Curţii Constituţionale care recunosc posibilitatea exercitării căilor de atac prevăzute de lege
și împotriva sancțiunilor complementare.
Conform art. 34 din O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravențiilor, instanța
competentă să soluționeze plângerea verifică legalitatea și temeinicia procesului-verbal și
hotărăște asupra sancțiunii, fără ca legea să facă distincții între sancțiunile principale și cele
complementare. De asemenea, art. 47 prevede completarea ordonanței cu dispozițiile
Codului penal și ale Codului de procedură civilă, după caz.
Interpretarea normelor naționale ce reglementează răspunderea contravențională într-
un sens care să concorde cu jurisprudența CEDO în materie conduce la concluzia că instanța
de judecată are un drept de apreciere în privința sancțiunii complementare, chiar dacă
sancțiunea principală este menținută. Așa cum CEDO a reținut în cauza Malige împotriva
Franţei, 23 septembrie 1998, parag. 39-4091, din cauza caracterului preventiv, punitiv şi
disuasiv al sancţiunii aplicate pentru încălcarea codului rutier, garanţiile prevăzute de art.
6 din Convenţie în materie penală sunt aplicabile pentru proceduri referitoare la contestarea
procesului-verbal, care au atras, pentru contravenienţi, sancţionarea cu amendă, cu
aplicarea de puncte de penalizare şi/sau suspendarea permisului de conducere.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr. 5/2021 (dosarul nr. 3373/1/2020) s-a admis recursul în interesul
legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Constanţa și s-a stabilit că:
În interpretarea dispoziţiilor art. 96 alin. (1) şi alin. (2) lit. b), art. 100 alin. (3), art.
101 alin. (3), art. 102 alin. (3) şi art. 109 alin. (9) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului
nr. 195/2002 privind circulaţia pe drumurile publice, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, coroborate cu prevederile art. 5 alin. (5), art. 21 alin. (3) şi art.
34 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al
contravenţiilor, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 180/2002, cu
modificările şi completările ulterioare, instanţa de judecată, învestită cu soluţionarea
plângerii contravenţionale formulate împotriva unui proces-verbal de contravenţie, prin
care s-a aplicat sancţiunea complementară a suspendării temporare a exercitării
dreptului de a conduce un autovehicul, tractor agricol sau forestier ori tramvai, nu are
posibilitatea să examineze proporţionalitatea acestei sancţiuni complementare.
91
citată în decizia de inadmisibilitate Marius Haiducu c. României, cererea nr. 7034/07
520
3. Soluţionarea contestaţiilor la executare formulate împotriva executării silite
pornite în temeiul proceselor-verbale de contravenţie încheiate de CNADNR, în
contextul pronunţării de către Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a Deciziei nr.
6/2015 în recurs în interesul legii (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului
Superior al Magistraturii cu preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de
la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Oradea 30-31 mai
2016, pg. 47)
521
formală a procesului-verbal de contravenţie, la legalitatea substanţială şi la temeinicia
aceluiaşi proces-verbal putând fi analizate doar pe calea plângerii contravenţionale, cale
procesuală specifică pentru desfiinţarea procesului-verbal de contravenţie.
Prin Decizia nr. 6/2015, pronunţată în interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 17 din
O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, raportate la dispoziţiile art. 4 pct.
1-4 şi art. 7 din Legea nr. 455/2001 privind semnătura electronică, republicată, Înalta Curte
de Casaţie şi Justiţie a statuat că procesele-verbale de constatare şi sancţionare a
contravenţiilor, prevăzute de art. 8 alin. (1) din O.G. nr. 15/2002, privind aplicarea tarifului
de utilizare şi a tarifului de trecere pe reţeaua de drumuri naţionale din România, încheiate
potrivit art. 9 alin. (1) lit. a), alin. (2) şi alin. (3) din acest act normativ, transmise
persoanelor sancţionate contravenţional pe suport de hârtie, sunt lovite de nulitate absolută
în lipsa semnăturii olografe a agentului constatator.
Acest motiv de nulitate nu poate fi invocat în cadrul contestaţiei la executare, pentru
că, potrivit art. 713 alin. (2) C. pr. civ., „În cazul în care executarea silită se face în temeiul
unui alt titlu executoriu decât o hotărâre judecătorească, se pot invoca în contestaţia la
executare şi motive de fapt sau de drept privitoare la fondul dreptului cuprins în titlu
executoriu, numai dacă legea nu prevede în legătură cu acel titlu executoriu o cale
procedurală specifică pentru desfiinţarea lui”.
Având în vedere că O.G. nr. 2/2001 reglementează calea plângerii contravenţionale
drept procedură specifică pentru desfiinţarea procesului-verbal de contravenţie, contestaţia
la executare întemeiată pe un motiv de nulitate a procesului-verbal de contravenţie este
inadmisibilă. Însușirea unei soluții contrare ar produce efectul similar unei repuneri a
persoanei sancționate contravențional în termenul de a obține desființarea procesului-verbal
de contravenție, pe o altă cale procedurală decât cea prescrisă de lege și cu încălcarea
termenelor instituite pentru introducerea acesteia.
A fost însușită, în unanimitate, opinia formatorului INM, în același sens fiind și soluția
agreată cu ocazia Întâlnirii președinților secțiilor I civile ale ÎCCJ și curților de apel,
desfășurată la Iași, în perioada 7-8 mai 2015 (pct. 27 din minuta întâlnirii, publicată pe
pagina web a INM).
S-a decis reluarea discuțiilor cu privire la această problemă cu ocazia unei întâlniri
viitoare, în vederea verificării practicii judiciare în materie.
Prin Decizia nr. 1/13 ianuarie 2016, pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție
(publicată în M.O. nr. 138/23 februarie 2016), s-a făcut trimitere la definițiile noțiunilor de
„întreprindere economică" și „întreprinzător” - art. 2 lit. f) și e) din O.U.G. nr. 44/2008,
reținându-se că întreprinderea individuală este o formă de activitate economică, lipsită de
personalitate juridică, legiuitorul excluzând, aşadar, o posibilă includere a acestui tip de
activitate în sfera persoanelor juridice, iar impunerea unor condiţii de înregistrare în
registrul comerţului şi de autorizare a funcţionării întreprinzătorilor persoane fizice, titulari
ai întreprinderii individuale, nu este de natură a conduce la o concluzie contrară.
Intenţia legiuitorului de a exclude o posibilă asimilare a întreprinderii individuale unei
persoane juridice rezultă şi din analiza prevederilor inserate în cap. III secţiunea a 2-a a
O.U.G. nr. 44/2008, relative la „regimul juridic al întreprinzătorului persoană fizică titular
al întreprinderii individuale". Prin urmare, întreprinderea individuală nu constituie o
persoană juridică recunoscută de lege, în înţelesul art. 188 teza I C. civ.
În ce privește sensul tezei a II-a a normei civile, Înalta Curte de Casație și Justiție a
reținut că nu sunt întrunite, în cazul întreprinderii individuale, cele trei elemente
constitutive ale persoanei juridice prevăzute de art. 187 C. civ. (neavând patrimoniu propriu,
afectat ființării sale ca entitate distinctă de întreprinzătorul individual - , constituirea
„patrimoniului de afectațiune” având caracter facultativ -, neavând organizare proprie, de
sine stătătoare, nici organe proprii, persoana fizică, iar nu întreprinderea, fiind cea căreia
legiuitorul îi recunoaşte calitatea de comerciant).
Instanța supremă a conchis că întreprinderea individuală nu este implicată ca subiect de
drept în raporturile juridice reglementate de O.U.G. nr. 44/2008, nu are calitatea de
persoană juridică în înţelesul normelor Codului civil şi nu poate fi, în sine, nici destinatar al
actelor normative civile ori al dispoziţiilor legislaţiei penale. Întreprinderea individuală
constituie o formă de activitate economică organizată în condiţiile legii de persoana fizică
titulară, iar nu o entitate de-sine-stătătoare, capabilă a dobândi drepturi şi obligaţii proprii
în condiţiile prevăzute de art. 188 C. civ. Nefiind o persoană juridică, acest tip de
întreprindere nu poate răspunde penal în condiţiile prevăzute de art. 135 C. pen.
524
• În opinia majoritară, se consideră că întreprinderea individuală răspunde
contravenţional, cu următoarea motivare:
- spre deosebire de condițiile răspunderii penale, astfel cum sunt prevăzute de art. 135
C. pen., normele aplicabile în materie au caracter special, constituind, prin urmare, o
premisă distinctă și specială a răspunderii de natură contravențională a întreprinderii
individuale, în calitatea acesteia de „angajator”, și nu în considerarea calității acesteia de
„persoană juridică”. Articolul 24 din O.U.G. nr. 44/2008 prevede că, pentru organizarea şi
exploatarea întreprinderii sale, întreprinzătorul persoană fizică, în calitate de angajator
persoană fizică, poate angaja terţe persoane cu contract individual de muncă, înregistrat la
inspectoratul teritorial de muncă, potrivit legii, şi poate colabora cu alte PFA, cu alţi
întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai
unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane juridice, pentru efectuarea unei activităţi
economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit potrivit prezentei secţiuni.
Această normă specială se completează cu cea generală, cuprinsă în art. 16 alin. (1) din
Legea nr. 53/2003, conform căreia contractul individual de muncă se încheie în baza
consimţământului părţilor, în formă scrisă, în limba română; obligaţia de încheiere a
contractului individual de muncă în formă scrisă revine angajatorului; forma scrisă este
obligatorie pentru încheierea valabilă a contractului. În măsura în care întreprinderea
individuală nu respectă exigența imperativă a încheierii și înregistrării contractului individual
de muncă, „potrivit legii”, cu persoanele fizice care prestează activități pentru acest
„angajator”, nu poate fi exonerată de răspunderea contravențională, în condițiile prevăzute
de O.G. nr. 2/2001.
- faptele enumerate în art. 260 alin. (1) lit. a)-p) din Legea nr. 53/2003 țin de
neîndeplinirea sau îndeplinirea defectuoasă a obligațiilor legale de către angajator 92.
• Într-o altă opinie, pornind de la concluzia cuprinsă în Decizia nr. 1/13 ianuarie 2016 și
având în vedere trimiterile exprese la legea penală, cuprinse în O.G. nr. 2/2001 – art. 1 alin.
(1) teza I („legea contravenţională apără valorile sociale, care nu sunt ocrotite prin legea
penală”), art. 30 alin. (1) („dacă persoana împuternicită să aplice sancţiunea apreciază că
fapta a fost săvârşită în astfel de condiţii încât, potrivit legii penale, constituie infracţiune,
sesizează organul de urmărire penală competent”), art. 47 („dispoziţiile prezentei ordonanţe
se completează cu dispoziţiile Codului penal (…)”, se consideră că, de vreme ce Înalta Curte
de Casație și Justiție a stabilit că această entitate nu răspunde penal, nu există temei nici
pentru o răspundere contravențională.
92
„Constituie contravenţie şi se sancţionează nerespectarea dispoziţiilor privind garantarea în plată a salariului minim brut
pe ţară, încălcarea de către angajator a prevederilor art. 34 alin. (5), împiedicarea sau obligarea, prin ameninţări ori prin
violenţe, a unui salariat sau a unui grup de salariaţi să participe la grevă ori să muncească în timpul grevei, stipularea în
contractul individual de muncă a unor clauze contrare dispoziţiilor legale, primirea la muncă a până la 5 persoane fără
încheierea unui contract individual de muncă, potrivit art. 16 alin. (1), prestarea muncii de către o persoană fără încheierea
unui contract individual de muncă, încălcarea de către angajator a prevederilor art. 139 şi 142, încălcarea obligaţiei prevăzute
la art. 140, nerespectarea dispoziţiilor privind munca suplimentară, nerespectarea prevederilor legale privind acordarea
repausului săptămânal, neacordarea indemnizaţiei prevăzute la art. 53 alin. 1, în cazul în care angajatorul îşi întrerupe
temporar activitatea cu menţinerea raporturilor de muncă, încălcarea prevederilor legale referitoare la munca de noapte,
încălcarea de către angajator a obligaţiei prevăzute la art. 27 şi 119, nerespectarea prevederilor legale privind înregistrarea de
către angajator a demisiei, încălcarea de către agentul de muncă temporară a obligaţiei prevăzute la art. 102, încălcarea
prevederilor art. 16 alin. 3”.
525
De asemenea, prin jurisprudența C.E.D.O., materia contravențiilor a fost asimilată cu
cea penală (e.g., în cauza Öztürk c. Germania, Curtea a analizat caracterul „penal” al
contravenției și a statuat că o eventuală distincție între contravenții și infracțiuni în
legislația internă a statelor semnatare ale Convenției, nu poate avea ca efect scoaterea unei
categorii de fapte din sfera de aplicare a art. 6 din C.E.D.O care garantează dreptul unui
individ la un proces echitabil; în cauza Kadubec c. Slovacia, Curtea a reținut că și dacă o
contravenție nu este reglementată în domeniul dreptului intern al unui stat semnatar, ca
fiind de natură „penală”, totuși, reglementările dreptului intern ale statului în cauză au o
valoare relativă, iar nu absolută; în cauzele Anghel c. Romania, Nicoleta Gheorghe c.
Romania, Albert c. Romania, Telfner c. Austria, hotărâri exemplificative pentru
interpretarea și aplicarea dispozițiilor Convenției în materie contravențională, s-a analizat
caracterul „penal” al contravenției, sfera de aplicare a prevederilor art. 6 C.E.D.O., care
garantează dreptul unui individ la un proces echitabil - precum și reglementările dreptului
intern ale statului în cauză.
Prin Decizia nr. 1/13 ianuarie 2016, pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție,
Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală (publicată în M. Of.
nr. 138/23 februarie 2016), s-a stabilit că întreprinderea individuală, formă de activitate
economică organizată de întreprinzătorul persoană fizică în temeiul dispoziţiilor Ordonanţei
de urgenţă a Guvernului nr. 44/2008, nu are calitatea de persoană juridică şi, prin urmare,
nu poate răspunde penal în condiţiile prevăzute de art. 135 din Codul penal.
Argumentele subzistă și în materie contravențională, în condițiile în care
întreprinderea individuală nu este persoană juridică, ci o formă în care persoana fizică își
desfășoară activitatea economică, întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii
526
individuale este comerciant persoană fizică de la data înregistrării sale în registrul
comerţului (art. 23 din O.U.G. nr. 44/2008), iar pentru organizarea şi exploatarea
întreprinderii sale, întreprinzătorul persoană fizică, în calitate de angajator persoană
fizică, poate angaja terţe persoane cu contract individual de muncă, înregistrat la
inspectoratul teritorial de muncă, potrivit legii, şi poate colabora cu alte PFA, cu alţi
întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi
ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane juridice, pentru efectuarea unei
activităţi economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic (art. 24 din O.U.G. nr.
44/2008).
527
A fost exprimat și punctul de vedere conform căruia cererile se timbrează deoarece nu
este vorba de venituri publice.
Potrivit art. 36 din O.G. nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, pentru
plângerea contravențională și orice alte cereri incidente se percep taxe de timbru. Conform
art. 39, amenzile sunt venituri ale bugetelor locale sau ale bugetului de stat, după caz, iar
executarea se face potrivit regulilor prevăzute de lege pentru executarea creanțelor fiscale.
Scutirea de taxe prevăzută în art. 30 din O.U.G. nr. 80/2013 operează dacă regia
autonomă acționează în temeiul art. 9 alin. (3) din O.G. nr. 2/2001: ”În cazul în care
contravenientul persoană fizică nu a achitat amenda în termen de 30 de zile de la rămânerea
definitivă a sancţiunii şi nu există posibilitatea executării silite, organul de specialitate al
unităţii administrativ-teritoriale prevăzut la art. 39 alin. (2) lit. a) în a cărui rază teritorială
domiciliază contravenientul va sesiza instanţa judecătorească în a cărei circumscripţie
domiciliază acesta, în vederea înlocuirii amenzii cu sancțiunea obligării contravenientului la
prestarea unei activități în folosul comunitatii, ţinându-se seama de partea din amendă care
a fost achitată.”
7. Prevederile art. 26 alin.(1) lit.a), rap. la art.31, coroborate cu cele ale art. 37
alin.(5) din Legea nr. 50/1991 privind autorizarea executării lucrărilor de
construcţii se pot interpreta în sensul că pentru contravenţiile constând în
executarea totală, fără autorizaţie de construire, a unei construcţii ce cuprinde
toate elementele structurale necesare pentru a fi considerată terminată, termenul
de prescripţie a dreptului de a constata contravenţiile şi de a aplica amenzile prev.
de art.26 curge de la data la care autoritatea competentă a constatat comiterea
faptei? (Minuta Întâlnirii reprezentanţilor Consiliului Superior al Magistraturii cu
preşedinţii secţiilor de contencios administrativ şi fiscal de la Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie şi curţile de apel, Curtea de Apel Craiova, 17-18 octombrie 2019, pg. 80)
529
Intenţia legiuitorului, reglementată de art. 37 alin. (5) din Legea nr. 50/1991, a fost
aceea de a asimila noţiunea de "finalizare a construcţiei" cu cea de "terminare a construcţiei"
edificate fără autorizaţia de construire, la care se referă art. 31 din acelaşi act normativ.
Aceeaşi intenţie reiese şi din alte texte legale, respectiv art. 28 şi 32 din Legea nr. 50/1991,
care instituie măsura opririi lucrărilor, indiferent dacă lucrările de construire au fost ori nu
executate în integralitatea lor.
Altfel spus, legiuitorul stabileşte că data la care o construcţie este finalizată nu este
atunci când faptic dobândeşte utilitatea pentru care a fost edificată, ci doar atunci când a
fost ridicată cu respectarea condiţiilor de legalitate, constatate prin recepţia finală, neavând
relevanţă data la care a intrat în posesia construcţiei.
Reglementarea caracterului continuu al contravenţiei, care circumstanţiază termenul de
prescripţie de 3 ani de la data săvârşirii faptei, aplicabil dreptului de a constata contravenţii
şi de a aplica amenzi contravenţionale, priveşte activitatea de executare a unei construcţii
fără autorizaţie de construire, iar aceasta durează până la finalizarea construcţiei; or,
potrivit prevederilor art. 37 alin. (5) din Legea nr. 50/1991, construcţiile executate fără
autorizaţie de construire sau cu nerespectarea prevederilor acesteia, precum şi cele care nu
au efectuată recepţia la terminarea lucrărilor, potrivii legii, nu se consideră finalizate.
Prevederile art. 26 alin. 1 lit.a), rap. la art. 31, coroborate cu cele ale art. 37 alin. 5
din Legea 50/1991 privind autorizarea executării lucrărilor de construcţii se interpretează
în sensul că pentru contravenţiile constând în executarea totală, fără autorizaţie de
construire, a unei construcţii ce cuprinde toate elementele structurale necesare pentru a fi
considerată terminată, termenul de prescripţie a dreptului de a constata contravenţiile şi
de a aplica amenzile prev. de art.26 curge de la data la care construcția a fost terminată în
530
fapt, în situația construcțiilor edificate fără autorizație de construire, și cel mai târziu de
la data împlinirii termenului menționat în autorizația de construire pentru finalizarea
construcției, în cazul construcțiilor edificate cu nerespectarea autorizație de construire.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.16 din 20 iulie 2020 (dosarul nr.1134/1/2020) s-a admis recursul în
interesul legii formulat de procurorul general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de
Casaţie şi Justiţie și s-a stabilit că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 13 alin. (2) din Ordonanţa Guvernului
nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, aprobată cu modificări şi completări
prin Legea nr. 180/2002, cu modificările şi completările ulterioare, raportate la
dispoziţiile art. 31, coroborate cu cele ale art. 37 alin. (5) din Legea nr. 50/1991 privind
autorizarea executării lucrărilor de construcţii, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, termenul de prescripție a răspunderii contravenționale pentru
contravențiile prevăzute de art. 26 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 50/1991, republicată,
constând în executarea, fără autorizație de construire, a unei construcții ce cuprinde
toate elementele structurale necesare pentru a fi considerată terminată la data
constatării contravenției, curge de la data terminării în fapt a construcției.
531
Într-o primă opinie, s-a considerat că nu trebuie declarate adunările publice desfășurate
într-un loc public (drum public, parte carosabilă, trotuar, piață publică) aflat în exteriorul
sediilor persoanelor juridice de interes public sau privat.
În motivarea opiniei, s-a arătat că sintagma în cauză desemnează nu doar terenul
aferent unei clădiri, aflat în deținerea persoanei juridice de interes public sau privat (acest
teren fiind desemnat doar prin sintagma “în incinta sediilor ori a imobilelor”), ci și suprafața
de teren aflată în domeniul public situată în proximitatea sediilor sau imobilelor persoanelor
juridice de interes public sau privat.
Într-o a doua opinie, s-a apreciat că adunările publice trebuie declarate, iar fapta de
a organiza, desfășura și, după caz, a participa la aceste adunări publice, urmată de refuzul
părăsirii locurilor de desfășurare a acestora, întrunește elementele constitutive ale
contravențiilor prevăzute de art. 26 alin. (1) lit. a) sau, după caz, lit. d) din Legea nr.
60/1991.
Conform art. 26 alin. (1) lit. a) și d) din Legea nr. 60/1991 privind organizarea și
desfășurarea adunărilor publice, constituie contravenții:
„a) organizarea și desfășurarea de adunări publice nedeclarate, neînregistrate sau
interzise; (…)
d) participarea la adunări publice nedeclarate sau interzise și urmate de refuzul
părăsirii locurilor de desfășurare a acestora, la avertizările și somațiile organelor de ordine
făcute potrivit legii.”
Potrivit art. 1 alin. (2) din același act normativ, “adunările publice - mitinguri,
demonstrații, manifestații, competiții sportive, procesiuni și altele asemenea -, ce urmează
să se desfășoare în piețe, pe căile publice ori în alte locuri în aer liber, se pot organiza
numai după declararea prealabilă prevăzută de prezenta lege.”
În temeiul art. 3 din legea analizată, “nu trebuie declarate în prealabil adunările
publice al căror scop îl constituie manifestările cultural-artistice, sportive, religioase,
comemorative, cele ocazionate de vizite oficiale, precum și cele care se desfășoară în
exteriorul sau în incinta sediilor ori a imobilelor persoanelor juridice de interes public sau
privat. În cazul în care organizatorii adunărilor publice nesupuse declarării prealabile dețin
indicii sau date că desfășurarea lor s-ar putea solda cu acte de dezordine ori că ar putea să
ducă la manifestări violente, au obligația să solicite din timp primarilor, unităților de
jandarmi competente teritorial și poliției locale sprijin de specialitate.”
Incinta sediilor ori a imobilelor persoanelor juridice de interes public sau privat
reprezintă interiorul respectivelor clădiri.
Exteriorul sediilor ori al imobilelor persoanelor juridice de interes public sau
privat reprezintă zona cuprinsă între punctele de acces în clădire și gardul
împrejmuitor; în privința acestuia operează excepția reglementată de art. 3 din legea
analizată.
532
Trotuarele, partea carosabilă, elemente ale unei căi de comunicații publice, în sensul
art. 6 alin. (1) pct. 14,93 pct. 2394 și pct. 3395 din O.U.G. nr. 195/2002 privind circulația pe
drumurile publice,96 aflate în exteriorul împrejmuirii unei instituții publice, nu pot fi
considerate ca aparținând exteriorului sediului acesteia, ci reprezintă o zonă publică în care
este necesară declararea unei adunări publice, după cum impun prevederile art. 1 alin. (2)
din Legea nr. 60/1991.
S-a apreciat că nu se impune la acest moment adoptarea unei concluzii, întrucât Colegiul
de conducere al Curții de Apel București a hotărât să sesizeze Înalta Curte de Casație și
Justiție cu recurs în interesul legii pe aspectul supus dezbaterii.
Notă
Prin Decizia ÎCCJ nr.19 din 15 octombrie 2018 (dosar nr.1811/1/2018) s-a admis recursul
în interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Bucureşti și s-a stabilit
că:
În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 3 prima teză din Legea nr. 60/1991
privind organizarea şi desfăşurarea adunărilor publice, republicată, cu referire la
dispoziţiile art. 26 alin. (1) lit. a) şi d) din aceeaşi lege, există obligaţia de declarare
prealabilă a adunărilor publice, atunci când adunările urmează să se desfăşoare în pieţe
ori pe căile publice (drum public, parte carosabilă şi trotuar) sau în alte locuri prevăzute
de art. 1 alin. (2) din Legea nr. 60/1991, situate în imediata vecinătate a sediilor ori
imobilelor persoanelor juridice de interes public sau privat.
93
pct. 14 - drum public - orice cale de comunicație terestră, cu excepția căilor ferate, special amenajată pentru traficul pietonal
sau rutier, deschisă circulației publice; drumurile care sunt închise circulației publice sunt semnalizate la intrare cu inscripții
vizibile
94
pct. 23 - parte carosabilă - porțiunea din platforma drumului destinată circulației vehiculelor; un drum poate cuprinde mai
multe părți carosabile complet separate una de cealaltă printr-o zonă despărțitoare sau prin diferență de nivel
95
pct. 33 - trotuar - spațiul longitudinal situat în partea laterală a drumului, separat în mod vizibil de partea carosabilă prin
diferență sau fără diferență de nivel, destinat circulației pietonilor
96
aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 49/2006, republicată, cu modificările și completările ulterioare
533
jumătate din minimul amenzii), se impune anularea procesului-verbal de contravenţie. S-a
reţinut că instanţa nu poate repune pe contravenient în termenul de plată pentru că ar
adăuga la lege, dispoziţiile O.G. nr. 2/2001 fiind de strictă interpretare.
Într-o altă opinie s-a reţinut că este incidentă o eroare materială în ceea ce priveşte
data procesului-verbal de contravenţie în cazul în care data reală a acestuia este susţinută
de alte dovezi (Exemplu: data menţionată în dovada înlocuitoare a permisului pentru dreptul
de conducere, înregistrarea pe suport CD a contravenţiei din care rezultă data contravenţiei,
recunoaşterea contravenientului din acţiune a datei când a avut loc contravenţia). S-a
apreciat că în cazul de faţă ar interveni cel mult o nulitate relativă a procesului-verbal de
contravenţie, care ar putea fi remediată de către instanţa de judecată prin repunerea
contravenientului în termenul de plată a jumătate din minimul amenzii, fiind reţinut că nu
este dată nicio vătămare a contravenientului care are şi posibilitatea, conform O.G. nr.
2/2001, de a achita prin intermediul instrumentelor bancare jumătate din minimul amenzii
chiar dacă autoritatea legală refuză încasarea a jumătate din minimul amenzii.
536
10.1 Practica judiciară
Într-o opinie s-a apreciat că se impune anularea procesului-verbal de contravenţie
pentru nelegalitatea sancţiunii contravenţionale aplicate, sancţiunea trebuind a fi aplicată
conform legii.
Într-o altă opinie s-a apreciat că în cazul de faţă ar interveni cel mult o nulitate relativă
a procesului-verbal de contravenţie, condiţionată de dovedirea unei vătămări din partea
contravenientului căruia i s-a aplicat o sancţiune în cuantum mai mic decât prevede legea,
vătămare care însă nu este dată în cauză având în vedere faptul că petentul contravenient
nu poate fi vătămat prin aplicarea unei sancţiuni mai mici decât cea prevăzută de lege. S-a
reţinut că nu pot fi avute în vedere alte nulităţi relative şi absolute în privinţa procesului-
verbal de contravenţie decât cele reţinute de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie prin RIL
13/2018 şi 22/2007.
537
toate încălcările unor dispoziţii legale, altele decât cele pentru care poate fi invocată
nulitatea absolută (cf. M. Ursuţa, idem).
Aşa fiind, considerăm că aplicarea unei sancţiuni sub limita legală atrage nulitatea
relativă a procesului-verbal de contravenţie şi ar conduce la nulitatea acestuia doar în
măsura în care ar produce o vătămare care nu poate fi înlăturată altfel, ceea ce nu este
cazul; aşa numita „vătămare”, profită de fapt contravenientului.
538
Se apreciază că nu are relevanţă, în acest context, faptul că reclamantul a înţeles să
indice generic dispoziţiile Legii nr. 554/2004 ca temei de drept al cererii sale, câtă vreme
parcursul procesual al plângerilor având ca obiect sancţiuni contravenţionale principale sau
complementare pentru încălcarea regulilor privind circulaţia pe drumurile publice este clar
conturat de dispoziţiile O.U.G. nr. 195/2002 şi O.G. nr. 2/2001, la care primul act normativ
face trimitere, iar judecătorul este ţinut să soluţioneze litigiul conform regulilor de drept
aplicabile.
Tribunalul reţine şi practica Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie din regulatorul de
competenţă pronunţat prin decizia 402/03.02.2015 în dosar 9342/95/2013, 315/86/2016.
Într-o altă opinie s-a apreciat că în cazul de faţă natura actului este una administrativă,
competenţa de soluţionare aparţinând instanţei de contencios administrativ conform Legii
554/2004.
539
cadrul Tribunalului Suceava, dar este esenţial că este emis în materie contravenţională, care
este reglementată prin norme juridice derogatorii de la dispoziţiile Legii nr. 554/2004.
540
A fost exprimată și opinia conform căreia nu se poate reține o legătură de conexitate
între contravenție și măsura suspendării dreptului de a conduce, ori de câte ori în lanțul de
cauzalitate care a condus la aplicarea sancțiunii constând în suspendarea dreptului de a
conduce s-a interpus o faptă distinctă de fapta contravențională ințială (de ex. conduita
conducătorului auto care nu s-a prezentat în termenul prevăzut de lege pentru a preda
permisul de conducere). De asemenea, s-a menționat că actul prin care se dispune
suspendarea dreptului de conducere este analizat de unele instanțe ca act administrativ
tipic, acesta fiind emis de o altă persoană decât agentul constatator care a încheiat procesul-
verbal de contravenție.
Cu majoritate, a fost agreată soluția din opinia formatorului INM, apreciindu-se că ori
de câte ori a fost săvârșită o contravenție, constatată printr-un proces-verbal de
contravenție, suspendarea dreptului de a conduce un autovehicul are natura juridică a unei
sancțiuni complementare în strânsă legătură cu contravenția, care atrage aplicarea
dispozițiilor art. 32 alin. (2) din O.G. nr. 2/2001. În consecință, în ipoteza supusă analizei,
competența soluționării în fond a acțiunii aparține judecătoriei ce soluţionează plângerea
îndreptată împotriva procesului-verbal a cărui încheiere a atras, direct sau indirect,
aplicarea sancţiunii contravenționale complementare.
541
O.U.G. nr. 195/2002 „Sancţiunile contravenţionale complementare au ca scop înlăturarea
unei stări de pericol şi preîntâmpinarea săvârşirii altor fapte interzise de lege şi se aplică
prin acelaşi proces-verbal prin care se aplică şi sancţiunea principală a amenzii sau
avertismentului”, scop ce infirmă, ca și textul art. 5 alin. (6) din O.G. nr. 2/2001, ipoteza
aplicării sancțiunii complementare, în mod automat, în situația în care legiuitorul a prevăzut
cumulativ (prin folosirea conjuncției „și”) aplicarea sancțiunii principale și a celei
complementare.
Suplimentar celor arătate, s-a susținut că, referitor la proporţionalitatea sancţiunii
confiscării, prevederile Convenţiei Europene a Drepturilor Omului sunt în sensul că
sancţiunea complementară constând în confiscarea unui bun constituie o ingerinţă în dreptul
de proprietate al petentei, ocrotit de Articolul 1 al Protocolului nr.1 la Convenţie: „Orice
persoană fizică sau juridică are dreptul la respectarea bunurilor sale.”
Astfel, beneficiind de protecţia Articolului 1 al Protocolului 1, orice limitare adusă
dreptului de proprietate asupra acestor bunuri trebuie să fie prevăzută de lege, să
urmărească un scop legitim şi să răspundă exigenţei de proporţionalitate, aşa cum rezultă
din cauzele Sporrong şi Lönnroth c. Suediei (para. 69-74), Brumărescu c. României (para. 71-
80) şi Vasilescu c. României (para. 51-54).
Examinând aceste condiţii, se constată că dispozițiile art. 25 din Legea nr. 171/2010,
prevăd expres confiscarea mijlocului de transport, astfel încât ingerinţa este prevăzută de
lege.
De asemenea, se reține că măsurile au caracterul unor sancţiuni complementare ce
urmăresc să reprime şi să prevină activităţile ilicite şi încălcările la regimul silvic, apreciate
de către legiuitor ca fiind de o gravitate ridicată, urmărind deci un scop legitim.
În aprecierea ultimului criteriu, Curtea Europeană a stabilit că „trebuie menţinut un
echilibru just între cerinţele de interes general ale comunităţii şi imperativele apărării
drepturilor fundamentale ale individului. Grija de a asigura un astfel de echilibru este
inerentă mecanismului convenţiei. Curtea reaminteşte, de asemenea, că echilibrul este
distrus atunci când persoana în cauză suportă o sarcină specială şi exorbitantă” (hotărârea
Sporrong şi Lonnroth mai sus citată, pag. 26 - 28).
Astfel, cerinţa proporţionalităţii presupune ca ingerinţa „să fie necesară într-o societate
democratică”, să răspundă „unei nevoi sociale imperioase”, iar argumentele invocate în
sprijinul ei să fie „pertinente şi suficiente” (cauza Cumpănă şi Mazăre c. României, para. 88-
90).
Făcând aplicarea acestor principii în cauză, se constată că sancţiunea pecuniară aplicată
prin procesul-verbal de constatare a contravenției are, prin cuantumul său, caracter
represiv.
De asemenea, trebuie avut în vedere faptul că prin procesul-verbal de contravenţie s-a
dispus atât confiscarea specială, cât și aplicarea unei amenzi.
Din aceste împrejurări se poate aprecia că, uneori, măsura confiscării depăşeşte ceea
ce este necesar pentru reprimarea încălcării produse, devenind „o sarcină specială şi
exorbitantă” (cauza Sporrong şi Lonnroth mai sus citată, para. 26 – 28).
Nu în ultimul rând, deşi din redactarea textelor ce prevăd sancţiunile complementare
pare a rezulta, de cele mai multe ori, că acestea se aplică de drept, trebuie reamintit că
prin jurisprudenţa în cauzele Sabou şi Pârcălab c. României (para.48) şi Cumpănă şi Mazăre
c. României (para. 117), Curtea Europeană a Drepturilor Omului a criticat modalitatea de
aplicare a unei sancţiuni în mod automat şi fără a putea fi supusă aprecierii instanţelor
judecătoreşti, statuând că o asemenea reglementare nu este compatibilă cu prevederile
Convenţiei.
542
Într-o a doua opinie, referitor la soluţia de înlăturare a sancţiunii complementare, s-a
considerat că legiuitorul a prevăzut expres și aplicarea unei sancţiuni complementare
(conform art. 100 alin. 3 din O.U.G. nr. 195/2002 „constituie contravenţie şi se sancţionează
cu amenda prevăzută în clasa a II-a de sancţiuni şi cu aplicarea sancţiunii contravenţionale
complementare a suspendării exercitării dreptului de a conduce pentru o perioadă de 30 de
zile, săvârşirea de către conducătorul de autovehicul, tractor agricol sau forestier ori tramvai
a următoarelor fapte, la lit. b fiind prevăzută cea de neacordarea priorităţii de trecere
pietonilor angajaţi în traversarea regulamentară a drumului public prin locurile special
amenajate şi semnalizate, aflaţi pe sensul de deplasare a autovehiculului, tractorului agricol
sau forestier ori tramvaiului).
S-a apreciat, așadar, că legiuitorul a impus imperativ şi sancţiunea complementară care
operează de drept, ori de câte ori se constată întrunite elementele constitutive ale faptei
contravenţionale sancționată atât cu amenda, cât și cu sancțiunea complementară a
suspendării exercitării dreptului de a conduce, deoarece legiuitorul a stabilit în termeni
neechivoci inclusiv durata acestei sancţiuni complementare, de 30 de zile, această formulare
fiind de natură să excludă exercitarea unui drept de apreciere al judecătorului. Judecătorul
este ţinut să aplice textul de lege şi să dea eficienţă voinţei legiuitorului.
Prevederile O.G. nr. 2/2001 stabilesc într-adevăr, cu caracter de principiu, că sancţiunile
se aplică în funcţie de natura şi gravitatea faptei, existând, aşadar, o marjă de apreciere
atât pentru agentul constatator, cât şi pentru instanţă, de natură să determine o corectă
individualizare a sancţiunilor concret aplicate.
În cazuri derogatorii, legiuitorul a intervenit imperativ, iar la momentul la care a
incriminat anumite fapte contravenţionale, în aprecierea gradului de pericol social abstract,
a decis asupra sancţiunilor aplicabile.
În acest sens sunt şi dispoziţiile legale analizate în prezenta cauză, legiuitorul impunând
aplicarea sancţiunii complementare a suspendării dreptului de a conduce pentru o perioadă
de 30 de zile, pe considerente ce ţin de gradul de pericol social abstract, apreciat ca atare
la momentul incriminării contravenţiei şi care nu face obiectul aprecierii instanţelor
judecătoreşti.
Sancţiunea complementară raportat la actul normativ care o instituie este justificată de
imperativul protejării interesului social şi al ordinii de drept prin adoptarea unor măsuri
specifice de preîntâmpinare şi sancţionare a faptelor care generează sau ar putea genera
consecinţe negative, cum ar fi vătămarea sănătăţii şi integrităţii pietonilor… etc.
De asemenea, trebuie avut în vedere faptul că sancţiunea aplicată este precis şi concret
raportată la un anumit tip de contravenţii, nefiind aşadar o sancţiune automat aplicată
oricărui tip de contravenţii şi indiferent de valoarea socială protejată.
Prin urmare, din acest punct de vedere, soluţia legislativă se justifică în condiţiile în
care ţine cont de tipul contravenţiei şi are în vedere necesitatea prevenirii faptelor care
aduc atingere unui interes general. Raportat la valoarea socială ocrotită prin incriminarea
acestui tip de contravenţii, măsura are caracter rezonabil în condiţiile în care este
esenţialmente temporară.
Prin decizia nr. 64/25 septembrie 2017, pronunțată în dosarul nr. 1535/1/2017, Înalta
Curte de Casaţie şi Justiţie a respins, ca inadmisibile, sesizările formulate de Tribunalul
Suceava – Secția de contencios administrativ și fiscal, în dosarele nr. 6793/190/2015 şi nr.
8529/314/2015, în vederea pronunţării unei hotărâri prealabile cu privire la următoarele
chestiuni de drept:
„În interpretarea dispozițiilor art. 21 alin. (3), art. 5 alin. (6) şi art. 10 din Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, aprobată cu modificări şi
543
completări prin Legea nr. 180/2002, cu modificările şi completările ulterioare, ale art. 96
alin. (1)-(3) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 195/2002 privind circulaţia pe
drumurile publice, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, și ale textului
legal ce reglementează contravenția în cauză, respectiv art. 102 alin. (3) lit. e) din
Ordonanța de urgență a Guvernului nr.195/2002:
(1) dacă sancțiunea complementară a suspendării dreptului de a conduce se poate
considera aplicată doar prin menționarea textului legal ce sancționează contravenția, fără a
se preciza natura și durata sancțiunii în cuprinsul procesului-verbal;
(2) dacă se consideră că sancțiunea complementară se aplică de drept, prin menționarea
textului legal ce sancționează contravenția;
(3) dacă sancțiunea complementară a suspendării dreptului de a conduce se consideră
aplicată prin reținerea permisului de conducere;
(4) dacă nelegalitatea aplicării sancțiunii complementare a suspendării dreptului de a
conduce se poate invoca, din oficiu, de către instanță.”
Apreciind asupra inadmisibilității sesizării, Înalta Curte de Casație și Justiție a constatat
că practica judiciară reflectă mai multe orientări jurisprudențiale în privința chestiunilor de
drept ce fac obiectul sesizării, situație în care lămurirea acestora ar trebui să constituie
obiectul recursului în interesul legii, în condițiile art. 514 - 515 din Codul de procedură civilă.
Notă 1:
Problema de drept a mai făcut obiectul dezbaterilor cu prilejul Întâlnirii președinților
secțiilor de contencios administrativ și fiscal ale Înaltei Curți de Casație și Justiție și curților
de apel, desfășurată la Curtea de Apel Oradea, în perioada 30-31 mai 2016, ocazie cu care a
fost însușită în unanimitate opinia formatorului INM, conform căreia „Interpretarea normelor
naționale ce reglementează răspunderea contravențională într-un sens care să concorde cu
jurisprudența CEDO în materie conduce la concluzia că instanța de judecată are un drept
de apreciere în privința sancțiunii complementare, chiar dacă sancțiunea principală
este menținută. Așa cum CEDO a reținut în cauza Malige împotriva Franţei, 23 septembrie
1998, parag. 39-4099, din cauza caracterului preventiv, punitiv şi disuasiv al sancţiunii
aplicate pentru încălcarea codului rutier, garanţiile prevăzute de art. 6 din Convenţie în
materie penală sunt aplicabile pentru proceduri referitoare la contestarea procesului-verbal,
care au atras, pentru contravenienţi, sancţionarea cu amendă, cu aplicarea de puncte de
penalizare şi/sau suspendarea permisului de conducere” (s.n.)100.
99
citată în decizia de inadmisibilitate Marius Haiducu c. României, cererea nr. 7034/07
100
A se vedea sectiunea V. Regimul contravențiilor pct. 2 din minuta intalnirii, publicata pe pagina web a Institutului National
al Magistraturii- http://inm-lex.ro/minutele-intalnirilor-presedintilor-sectiilor-specializate-ale-inaltei-curti-de-casatie-si-
justitie-si-curtilor-de-apel-desfasurate-in-anul-2016/
545
Nota 2
În legătură cu problema de drept discutată poate fi utilă și urmărirea raționamentului
din Decizia ÎCCJ nr. 5 în (dosarul nr. 3373/1/2020) prin care s-a admis recursul în interesul
legii formulat de Colegiul de conducere al Curţii de Apel Constanţa și s-a stabilit că:
În interpretarea dispoziţiilor art. 96 alin. (1) şi alin. (2) lit. b), art. 100 alin. (3), art.
101 alin. (3), art. 102 alin. (3) şi art. 109 alin. (9) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului
nr. 195/2002 privind circulaţia pe drumurile publice, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, coroborate cu prevederile art. 5 alin. (5), art. 21 alin. (3) şi art.
34 alin. (1) din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al
contravenţiilor, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 180/2002, cu
modificările şi completările ulterioare, instanţa de judecată, învestită cu soluţionarea
plângerii contravenţionale formulate împotriva unui proces-verbal de contravenţie, prin
care s-a aplicat sancţiunea complementară a suspendării temporare a exercitării
dreptului de a conduce un autovehicul, tractor agricol sau forestier ori tramvai, nu are
posibilitatea să examineze proporţionalitatea acestei sancţiuni complementare.
548
13.4. Punctul de vedere al Secției de contencios administrativ și fiscal a ÎCCJ
Nu au existat observații cu privire la soluția propusă de formatorii INM.
13.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Reprezentantul Curții de Apel Suceava arată că Tribunalul Suceava renunță la
problema de drept.
S-a luat act de renunţarea la această problemă.
101
Această omisiune pune prin ea înseși în discuție legalitatea procesului verbal deoarece instanțele sunt ținute să verifice
legalitatea și teminicia acestuia, nu să-l completeze pe cale de deducției sau prin precizări sau probe suplimentare. Nu
insistăm, în condițiile în care deducția este minimă, scopul fiind evident.
552
În cuprinsul dispozitivului se afirmă cu claritate că doar agentul constatator din
cadrul poliției rutiere are competența de a solicita proprietarului sau deținătorului
mandatat al unui vehicul comunicarea identității persoanei căreia i-a încredințat vehiculul
pentru a fi condus pe drumurile publice (sublinierea noastră, OCD) iar din cuprinsul
considerentelor rezultă cu claritate că polițistul local nu are această competență.
Or, dacă nu este competent să facă o astfel de solicitare, invitația la sediul poliției este
evident nejustificată deoarece este determinată tocmai de acest scop.
Este regretabil că poliștii locali își atribuie încă această competență și este surprinzător
că instanțele au încă practică judiciară neunitară asupra acestei chestiuni.
Se impune însă o observație: Decizia RIL nr. 11/2017 este consonantă cu Decizia RIL
nr. 9/2015 privind legalitatea hotărârilor adoptate de consiliile locale în vederea
reglementării procedurii privind ridicarea vehiculelor staționate/oprite neregulamentar pe
partea carosabilă, prevăzută de OUG nr. 195/2002, în sensul că ambele s-au întemeiat pe
următorul raționament: Legea poliției locale nr. 155/2010 este lege specială în raport cu
OUG nr. 195/2002 și reglementează cu caracter de excepție competența polițiștilor locali în
domeniul rutier; or, excepțiile sunt de strictă interpretare iar dacă legiuitorul nu prevede
expres (ambele decizii folosesc chiar noțiunea de ”vid legislativ”), polițistul local nu poate
avea alte competențe decât strict cele prevăzute prin lege.
O interpretare bazată pe intenția legiuitorului ar fi putut ajunge, probabil, la altă
concluzie. După pronunțarea Deciziei RIL nr. 9/2015, legiuitorul a intervenit și a modificat
dispozițiile art. 7 lit. h din Legea nr. 155/2010, dând expres în competența polițiștilor locali
constatarea contravenţiilor şi aplicarea sancţiunilor pentru încălcarea normelor legale
privind oprirea, staţionarea, parcarea autovehiculelor şi accesul interzis; de asemenea, a
stabilit dreptul polițiștilor locali de a dispune măsuri de ridicare a autovehiculelor staţionate
neregulamentar.
Dacă și legiuitorul va fi la fel de coerent și consecvent ca Înalta Curte, este de așteptat
o nouă intervenție legislativă care să dea în competența poliției locale și constatarea
contravenței prevăzută de dispozițiile art. 39, art. 102 alin. (1) pct. 14 și art. 105 pct. 10
din OUG nr. 195/2002, ceea ce ar conduce la încetarea efectelor Deciziei RIL nr. 11/2017.
Pentru aceste considerente, propunem următorul răspuns:
Procesele verbale de constatare și sancționare a contravenției prevăzute de art. 2, pct.
31 din Legea nr. 61 din 1991, întocmite ca urmare a neprezentării la sediul poliției locale a
proprietarului unui vehicul care a fost oprit neregulamentar, în urma invitației făcute de
polițistul local, sunt nelegale și urmează să fie anulate.
14.5 Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
553
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM, cu
menţiunea făcută de către doamna judecător Gabriela Bogasiu, Vicepreședinte ÎCCJ. În
concluzie, soluţia adoptată urmează a fi aceea că poliţistul local nu are competenţa de
a încheia procese verbale de constatare și sancționare a contravenției prevăzute de
art. 2, pct. 31 din Legea nr. 61 din 1991, întocmite ca urmare a neprezentării la sediul
poliției locale a proprietarului unui vehicul care a fost oprit neregulamentar, în urma
invitației făcute de polițistul local.
Opinia contrară
Prin hotărârea pronunţată în dosarul nr. 16678/325/2018 Tribunalul Timiș a reținut că
la data de 14 iunie 2018, în jurul orei 13:30, cu ocazia efectuării unui control pe linia
respectării prevederilor H.G. nr. 301/2012, la CN Poşta Română SA – Oficiul Judeţean de
Poştă Ghiroda, s-a constatat faptul că nu sunt îndeplinite măsurile minime de securitate a
unităţii, în sensul că această unitate poştală nu are asigurată paza fizică umană; la
acţionarea butonului de panică de către dirigintele ghişeului s-a constatat că acesta nu este
conectat la un dispecerat de monitorizare a alarmelor conform prevederilor art. 13 din Anexa
1 la H.G. nr.301/2012. Mai mult, la solicitarea prezentării unui contract care să ateste
conectarea sistemului de alarmare la un dispecerat de monitorizare şi intervenţie, acesta nu
a putut fi prezentat, dirigintele menţionând că acesta nu este monitorizat. Valorile monetare
sau de altă natură nu sunt depozitate într-un seif, case de bani sau dulapuri de securitate
certificate, cu clasă de rezistenţă la efracţie determinată, ancorate conform cerinţelor
producătorului.
556
A mai arătat că în noaptea de 13/14 iunie 2018 a avut loc un eveniment de furt, ocazie
cu care a fost sustras seiful în care erau depozitate valorile monetare.
Potrivit art. 13 alin. 1 „Măsurile de securitate destinate furnizorilor de servicii poştale
trebuie să fie conforme cu prezentele cerinţe minimale de securitate”.
Astfel a fost întocmit procesul verbal de contravenţie seria PTMY nr. 026512 din
14.06.2018 întocmit de I.P.J. Timiş prin care organul de poliţie a constatat că la Oficiul
Poştal Ghiroda din comuna Ghiroda, strada Victoria nr. 46 nu se respectă măsurile minimale
de securitate conform H.G. nr. 301/2012, nu există sistem de alarmă conectat la un
dispecerat de monitorizare, iar valorile monetare nu se păstrează în seif certificat, faptele
fiind prevăzute de art. 3 din H.G. nr. 301/2012 şi sancţionate de art. 4 din H.G. nr. 301/2012.
Prin modificările aduse de H.G. nr. 437/30 iunie 2017 se prorogă până la 1 iulie 2018
doar obligaţia elaborării analizei de risc la securitate fizică de către unităţile prevăzute la
art. 2 alin. 1 din Legea nr. 333/2003.
Termenul prevăzut la art. 7 alin. (1) din această hotărâre de guvern, privind obligaţia
elaborării analizei de risc la securitate fizică de către unităţile prevăzute la art. 2 alin. (1)
din Legea nr. 333/2003 (inclusiv Compania Națională Poșta Română), republicată, înfiinţate
până la data de 16 iunie 2012 a fost prorogat succesiv prin articolul unic din Hotărârea
Guvernului nr. 877/2014 , prin art. II din Hotărârea Guvernului nr. 1002/2015 şi prin art. 1
din Hotărârea nr. 437/30.06.2017 până la data de 1 iulie 2018.
Astfel, nefiind obligat să elaboreze analiza de risc până la data de 1 iulie 2018,
reclamanta nu putea fi obligat să respecte măsurile de securitate prevăzute de H.G. 301 din
2012 întrucât această din urmă obligație este subsidiară și depinde în totalitate de obligația
elaborării analizei de risc. Prin urmare reclamanta nu poate fi sancționată contravențional
pentru neîndeplinirea unei obligații afectate de un termen neîmplinit.
15.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM.
558
16.2 Opinia referentului
Referentul consideră că trebuie avute în vedere ca premisă dispoziţiile care
reglementează modul de soluţionare a plângerii contravenţionale.
Astfel, potrivit dispoziţiilor art.47 din OG nr.2/2001 „Dispoziţiile prezentei ordonanţe
se completează cu dispoziţiile Codului penal şi ale Codului de procedură civilă, după caz.”
Din interpretarea logică a acestor prevederi rezultă că dispoziţiile de drept substanţial
din OG nr.2/2001 se completează cu dispoziţiilor Codului penal, procesul-verbal de
contravenţie constituind din această perspectivă o acuzaţie în materie penală în acord cu
art.6 par.2 din Convenţia europeană pentru drepturile omului, în timp ce sub aspectul
normelor de drept procesual, OG nr.2/2001 se completează cu dispoziţiile legii procesuale
civile, Codul de procedură civilă.
În consecinţă, sub aspectul sarcinii probei, sunt aplicabile în procedura plângerii
contravenţionale dispoziţiile art.249 C.p.c. care prevăd că „Cel care face o susţinere în
cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de cazurile anume prevăzute de lege.”
Rezultă astfel că sarcina probei incumbă petentului contravenient care este ţinut să
facă dovada afirmaţiilor sale în timp ce procesul-verbal de contravenţie se bucură de o
prezumţie relativă de veridicitate, acesta făcând dovada constatărilor agentului cu privire
la faptă şi persoana vinovată până la proba contrară.
Această prezumţie este în acord cu jurisprudenţa Curţii Europene a drepturilor omului
cât timp petentul are posibilitatea de a face dovada contrară situaţiei de fapt descrise în
cuprinsul procesului-verbal de contravenţie prin administrarea de probe în condiţiile legii.
Totodată, această prezumţie nu este de natură să aducă atingere prezumţiei de nevinovăţie,
garanţie a dreptului la un proces echitabil de care se bucură contravenientul potrivit art.6
par.2 din Convenţie atât timp cât i se dă posibilitatea de a administra probe pentru a
combate acuzaţia iar acest fapt nu constituie o sarcină excesivă.
Rezumând cele expuse mai sus, procesul-verbal se bucură de o prezumţie relativă de
temeinicie (veridicitate), sarcina probei incumbând contravenientului.
Cu toate acestea, pentru a aplica aceste principii contravenţiilor rutiere, trebuie să se
facă distincţia între fapte constatate cu ajutorul mijloacelor tehnice certificate sau mijloace
tehnice omologate şi verificate metrologic şi celelalte fapte.
Astfel, potrivit dispoziţiilor art.109 alin.1 şi 2 din OUG nr.195/2002 „(1) Constatarea
contravenţiilor şi aplicarea sancţiunilor se fac direct de către poliţistul rutier, iar în punctele
de trecere a frontierei de stat a României, de către poliţiştii de frontieră.
(2) Constatarea contravenţiilor se poate face şi cu ajutorul unor mijloace tehnice
certificate sau mijloace tehnice omologate şi verificate metrologic, consemnându-se aceasta
în procesul-verbal de constatare a contravenţiei.”
Pe de altă parte, dispoziţiile art.6 din acelaşi act normativ prevăd că „În sensul
prezentei ordonanţe de urgenţă, expresiile şi termenii de mai jos au următorul înţeles: 19.
mijloc tehnic certificat - dispozitivul care dovedeşte consumul de substanţe psihoactive ori
prezenţa în aerul expirat a alcoolului sau prin care se probează încălcări ale unor reguli de
559
circulaţie; 20. mijloc tehnic omologat şi verificat metrologic - dispozitivul care stabileşte
concentraţia de alcool în aerul expirat ori destinat măsurării vitezei;”
Din interpretarea sistematică a acestor dispoziţii rezultă că faptele reglementate de
dispoziţiile OUG nr.195/2002 se constată de regulă în mod direct şi nemijlocit, prin propriile
simţuri de către agentul constatator, putând fi constatate, în cazul în care legea prevede,
cu ajutorul unor mijloace tehnice certificate sau mijloace tehnice omologate şi verificate
metrologic.
Aşadar, art.109 şi art.6 pct.19 şi 20 nu reglementează posibilitatea agenţilor de a folosi
mijloace tehnice cu ocazia constatării contravenţiilor, nu au în vedere preconstituirea
probelor ci chiar legalitatea constatării, fiind vorba despre fapte care nu sunt susceptibile a
fi constatate prin propriile simţuri de către agenţii constatatori. Astfel, aceste prevederi se
referă la contravenţiile constând în depăşirea vitezei maxim admise şi a conducerii sub
influenţa băuturilor alcoolice, în cazul cărora însăşi constatarea existenţei faptei este
condiţionată de folosirea acestor mijloace tehnice, fiind inclusă în conţinutul constitutiv al
contravenţiei. În cazul acestor fapte, se impune ca organul constatator să prezinte atât
dovezi privind existenţa contravenţiei (înregistrare video, planşe foto sau dovada folosirii
mijlocului tehnice buletin rezultat) cât şi dovada legalităţii mijlocului tehnic folosit la
constatare (buletin verificare metrologică, de certificare etc.).
Spre deosebire de aceste situaţii, în cazul celorlalte contravenţii, este necesară şi
suficientă constatarea agentului constatator, fără a se putea impune acestuia obligaţia de
a preconstitui dovezi. Faptul că agentul a folosit un mijloc tehnic pentru a surprinde
săvârşirea faptei nu conduce la schimbarea naturii juridice a contravenţiei, aceasta nefiind
faptă constatată cu mijloace tehnice certificate ori omologate şi verificate metrologic.
În aceste cazuri, nu se impune dovedirea caracterului certificat ori verificat metrologic
a mijlocului tehnice folosit la constatare iar sarcina probei incumbă tot contravenientului
care se poate folosi de dovezile preconstituite de partea adversă pentru a-şi proba
susţinerile.
Aplicarea acestor principii este însă în cele din urmă condiţionată de obligaţia instituită
în sarcina în lumina Convenţiei statelor contractante, în materie penală, de a nu depăşi un
anumit prag, ţinând cont de gravitatea faptelor şi cu respectarea dreptul la apărare, care
nu se poate transforma într-un drept teoretic şi iluzoriu, apreciere pe care instanţele trebuie
să o facă în funcţie de circumstanţele fiecărei speţe în parte.
Problema a fost dezbătută în cadrul întâlnirilor de practica neunitară din cadrul secţiei
secţiei de contencios administrativ şi fiscal a Tribunalului Vrancea dar nu s-a ajuns la un
consens cu privire la această problemă juridică.
Traducerile menționate în cadrul analizei acestui punct sunt cele neoficiale, disponibile publicului pe Internet la adresa
102
www.ier.gov.ro, site-ul Institutului European din România, corespunzător fiecărei hotărâri sau decizii amintite mai sus.
563
în vedere aceste prezumţii în limite rezonabile, ţinând cont de gravitatea faptelor şi
păstrând dreptul la apărare (Salabiaku împotriva Franţei, hotărârea din 7 octombrie 1988,
seria A, nr. 141-A, pct. 28; Telfner împotriva Austriei, nr. 33501/96, pct. 16, 20 martie
2001).». (CEDO, cauza Haiducu împotriva României și alte 16 cereri, decizie din 13 martie
2012, §§12 și 13).
În acest context, respingând cererile cu care a fost învestită, Curtea Europeană a
Drepturilor Omului a reținut, în raport de jurisprudența instanțelor din România, că
prezumţia de răspundere a reclamanţilor stabilită prin procesul-verbal este relativă şi proba
contrară poate fi adusă de persoanele în cauză prin intermediul oricărui element de probă
admis de legislaţia naţională, respectiv că reclamanţii să aibă posibilitatea de a contesta
legalitatea şi temeinicia proceselor-verbale în litigiu în faţa instanţelor cu jurisdicţie
deplină, care erau astfel competente să le anuleze, dacă le considerau nule sau
neîntemeiate. (CEDO, cauza Haiducu împotriva României și alte 16 cereri, decizie din 13
martie 2012, §§14 și 15).
Așadar, Curtea Europeană a Drepturilor Omului nu exclude valoarea probantă a unui
proces-verbal de constatare și sancționare a contravenției, acceptând conferirea în
beneficiul unui astfel de act juridic a unei prezumții de temeinicie, dacă aceasta este
relativă și permite persoanei interesate să facă proba contrară prin intermediul oricărui
mijloc de probă admis de legislația națională în procesul de contestare a sa în fața unei
instanțe având plenitudine de jurisdicție sau competență.
Revenind la sistemul intern de drept, amintim că prin decizia Curții Constituționale a
României nr.70/2013 s-a arătat în considerente că ,,procesul-verbal de constatare şi
sancţionare a contravenţiei se bucură de prezumţia de legalitate, însă, atunci când este
formulată o plângere împotriva acestuia, este contestată chiar prezumţia de care se bucură.
În acest caz, instanţa de judecată competentă va administra probele prevăzute de lege,
necesare în vederea verificării legalităţii şi temeiniciei procesului-verbal. Cel care a
formulat plângerea nu trebuie să îşi demonstreze propria nevinovăţie, revenind instanţei
de judecată obligaţia de a administra tot probatoriul necesar stabilirii adevărului.”.
Pe aceeași linie de argumentare, în decizia nr.285/2017, paragraful16, instanța de
contencios constituțională a arătat că ,,utilizarea de către legiuitor a noțiunii de
„contravenient“ nu are semnificația înfrângerii prezumției de nevinovăție consacrate
de art. 23 alin. (11) din Constituție. De asemenea, Curtea a reținut că din procedura de
soluționare a plângerii împotriva procesului-verbal de stabilire și sancționare a
contravenției nu rezultă răsturnarea sarcinii probei, ci, mai degrabă, exercitarea
dreptului la apărare. Procesul-verbal de constatare și sancționare a contravenției se
bucură de prezumția de legalitate, însă, atunci când este formulată o plângere împotriva
acesteia, este contestată chiar prezumția de care se bucură. În acest caz, instanța de
judecată competentă va administra probele prevăzute de lege, necesare în vederea
verificării legalității și temeiniciei procesului-verbal. Cel care a formulat plângerea nu
trebuie să își demonstreze propria nevinovăție, revenind instanței de judecată obligația de
a administra tot probatoriul necesar stabilirii și aflării adevărului.”.
564
În sens similar, în decizia nr.1096/2009 Curtea a reţinut că ,,instanţele de judecată nu
pot face aplicarea strictă a regulii onus probandi incumbit actori, ci, din contră, chiar ele
trebuie să manifeste un rol activ pentru aflarea adevărului din moment ce contravenţia
intră sub incidenţa art. 6 din Convenţie.”.
Tot Curtea Constituțională a României a arătat prin considerentele deciziei nr.726/2008
că ,,persoana împotriva căreia s-a întocmit procesul-verbal de constatare a contravenției
nu este pusă în fața unui verdict definitiv de vinovăție și de răspundere, ci doar în fața
unui act administrativ de constatare, ale cărui efecte pot fi înlăturate prin exercitarea
căilor de atac prevăzute de lege.”.
De asemenea, instanța de contencios constituțional a susținut în decizia nr.197/2019,
paragraful 57, că ,,referitor la problema garanțiilor similare dreptului penal în materie
contravențională, Curtea constată, în acord cu instanța de la Strasbourg, că, deși le este
permis statelor să nu sancționeze unele infracțiuni sau/și să le elimine ori să dispună o
sancțiune pe cale administrativă mai degrabă decât pe cale penală, autorii
comportamentelor considerate contrare legii nu trebuie să se găsească într-o situație
defavorabilă pentru simplul fapt că regimul juridic aplicabil în materie
contravențională este diferit de cel aplicabil în materie penală”. [s.n.]
Totodată, amintim și considerentele deciziei nr.4/2017, pronunțată de Înalta Curte de
Casație și Justiție – Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, potrivit cărora
,,67. Spre deosebire de procesul-verbal întocmit de agentul constatator pe baza
constatărilor personale, care se bucură de prezumţia de autenticitate şi veridicitate,
procesul-verbal întocmit cu ajutorul unui probatoriu tehnic nu beneficiază de această
prezumţie, sarcina probei revenind în totalitate emitentului procesului-verbal, care are
obligaţia să pună la dispoziţia instanţei de control contravenţional înregistrările şi toate
înscrisurile întocmite în baza lor. (…) 73. Prin urmare, în cazul faptelor contravenţionale
stabilite cu ajutorul mijloacelor tehnice omologate şi verificate metrologic, sarcina
probei temeiniciei procesului-verbal de contravenţie este pusă în sarcina organului din
care face parte agentul constatator, care trebuie să dovedească împrejurarea că situaţia
de fapt consemnată în cuprinsul acestuia corespunde adevărului. În lipsa acestor probe nu
este răsturnată prezumţia de nevinovăţie a contravenientului.”. [s.n.]
În sfârșit, art.34 alin.1 din OG nr.2/2001 prevede că ,,Instanța competentă să
soluționeze plângerea, după ce verifică dacă aceasta a fost introdusă în termen, ascultă pe
cel care a făcut-o și pe celelalte persoane citate, dacă aceștia s-au prezentat, administrează
orice alte probe prevăzute de lege, necesare în vederea verificării legalității și temeiniciei
procesului-verbal, și hotărăște asupra sancțiunii, despăgubirii stabilite, precum și asupra
măsurii confiscării.”.
Astfel, în acord și cu jurisprudența Curții Constituționale a României în materie,
constatăm că instanței de judecată îi incumbă un rol activ mai accentuat în acest domeniu
în raport de celelalte procese care se judecă potrivit Codului de procedură civilă, revenind
instanței de judecată să administreze probatoriul necesar stabilirii adevărului.
Totuși, măsura în care o faptă săvârșită în realitatea concretă constituie contravenție
presupune în mod esențial și un aspect de temeinicie, implicând și stabilirea unei situații de
565
fapt, astfel că valoarea probantă a procesului-verbal de constatare a contravenției și aplicare
a sancțiunii va fi apreciată în ansamblul probelor administrate cu ocazia judecării plângerii
contravenționale.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Tribunalul Vrancea:
→ în cazul faptelor contravenţionale ce se stabilesc în mod necesar cu ajutorul
mijloacelor tehnice omologate şi verificate metrologic, procesul-verbal de constatare a
contravenției și de aplicare a sancțiunii întocmit cu ajutorul unui probatoriu tehnic nu
beneficiază de prezumţia de autenticitate și veridicite, sarcina probei revenind în totalitate
emitentului procesului-verbal, care are obligaţia să pună la dispoziţia instanţei de control
contravenţional înregistrările şi toate înscrisurile întocmite în baza lor;
→ în cazul faptelor contravenţionale stabilite de agentul constatator pe baza
constatărilor personale, procesul-verbal de constatare a contravenției și de aplicare a
sancțiunii se bucură de prezumţia de autenticitate şi veridicitate, prezumție cu caracter
relativ, împotriva căreia persoana interesată poate face proba contrară prin intermediul
oricărui mijloc de probă admisibil potrivit legii, cu ocazia contestării sale în fața unei
instanțe având plenitudine de competență, căreia îi incumbă să manifeste rol activ pentru
aflarea adevărului.
16.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Nu au fost formulate observații.
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM.
566
Dacă în interpretarea şi aplicarea disp. art. 34 alin. 1 cu referire la art. 16 alin. 1, art.
1 alin. 1 din OG nr. 2/2001, art. 22 C. proc. civ., instanţa de judecată poate stabili actul
normativ prin care se stabileşte şi se sancţionează contravenţia descrisă prin procesul-verbal
dedus judecăţii, respectiv dacă încadrarea juridică făcută de agentul sancţionator prin
procesul-verbal de contravenţie greşită atrage consecinţa anulării necondiţionate a actului
contravenţional.
Într-o primă opinie se consideră că încadrarea juridică a faptei săvârşite reprezintă o
chestiune de temeinicie a actului sancţionatoriu, cu consecinţa anulării actului
contravenţional întrucât s-a reţinut o faptă pe care autorul nu a săvârşit-o.
În cea de-a doua opinie se consideră că încadrarea juridică reprezintă un caz de
nulitate absolută prin încălcarea principiului legalităţii incriminării, cu consecinţa anulării
actului.
În cea de-a treia opinie se apreciază că greşita încadrare juridică a faptei contravenţie
reprezintă un motiv de nelegalitate al actului contravenţional sancţionat cu nulitatea
relativă, întrucât indicarea textului legal al contravenţiei vizează menţiunea de indicare a
actului normativ prin care se stabileşte şi se sancţionează contravenţia, instituită prin art.
16 alin. 1 din OG nr. 2/200. Or, inclusiv similar premisei şi raţionamentului în care ar lipsi o
asemenea menţiune, este necesară aplicarea regimului juridic specific acestei sancţiuni
relative, referitoare la titularul apărării (în speţă numai petentul), momentul până la care o
poate invoca (respectiv prin plângere), necesitatea dovedirii atât a consecinţei vătămătoare,
cât şi a imposibilitatea înlăturării vătămării altfel decât prin anularea procesului-verbal de
contravenţie.
În cea de-a patra opinie se susţine că deşi greşita încadrare juridică a faptei
contravenţie constituie un motiv de netemeinicie a actului contravenţional, consecinţa
neconcordanţei cu textul legal menţionat în act trebuie stabilită din perspectiva regimului
nulităţii, întrucât sancţiunea anulării actului nu este decât consecinţa reţinerii unui caz de
nulitate, fiind încălcată o dispoziţie legală, şi afectat astfel principiul legalităţii. Prin
urmare, trebuie văzut că prin încadrarea eronată se vatămă dreptul la apărare al
contravenientului care trebuie să cunoască exact textul corespunzător şi astfel consecinţele,
sancţiunile, nulitatea fiind de principiu condiţionată de imposibilitatea înlăturării
consecinţei vătămătoare altfel decât prin anularea procesului-verbal de contravenţie. Ca
atare, instanţa ar putea în remedierea situaţiei să reducă sau să înlăture sancţiunile aplicate,
or, dacă nici aceasta nu este suficient să anuleze actul, în funcţie de împrejurările concrete
cauzei.
Argumente comune tuturor opiniilor:
Mai întâi, referitor la distincţia legalitate – temeinicie cu care operează prevederile
art. 34 alin. 1 OG 2/2001, trebuie admis că noţiunile se referă la respectarea dispoziţiilor
legale din punct de vedere formal şi din punctul de vedere al întrunirii elementelor esenţiale
ale răspunderii contravenţionale, în sensul că legalitatea are în atenţie modul de întocmire
a actului cu respectarea conţinutului stabilit prin art. 16 şi 17 din OG nr. 2/2001, iar
temeinicia se referă la întrunirea trăsăturilor esenţiale ale contravenţiei constând în
tipicitatea (prevederea în legea contravenţională a faptei) obiectivă şi subiectivă,
567
antijuridicitatea (fapta să fie nejustificată prin cauze de excludere) şi imputabilitatea ( să
atragă răspundere).
Referitor la cauzele de nulitate ale procesului-verbal, deciziile de interpretare a legii
pronunţate până în prezent de Înalta Curte au atins chestiunea legalităţii sub aspectul
respectării formelor de întocmire.
Astfel, s-a decis prin Decizia nr. 22/2007 pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie în recursul în interesul legii că, din interpretarea art. 17 din OG nr. 2/2001, rezultă
că motivele de nulitate absolută sunt limitativ enumerate în cadrul textului, situaţiile în care
nerespectarea anumitor cerinţe atrage întotdeauna nulitatea actului întocmit de agentul
constatator al contravenţiei fiind strict determinate prin reglementarea dată în cuprinsul
art. 17 din ordonanţă.
A stabilit Înalta Curte că:
„Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001, aprobată cu modificări prin Legea nr. 180/2002, cu
modificările şi completările ulterioare, instituie cadrul general de constatare şi sancţionare
a contravenţiilor. Prin dispoziţiile specifice pe care le cuprinde, acest act normativ
reglementează modul de întocmire a procesului-verbal de constatare a contravenţiilor, cu
precizarea menţiunilor obligatorii pe care trebuie să le cuprindă, persoanele ce pot avea
calitatea de agent constatator, ca reprezentanţi ai autorităţilor publice abilitate prin lege
să constate şi să sancţioneze contravenţiile, condiţiile în care poate fi contestat procesul-
verbal de constatare a contravenţiei, ca şi regimul general al sancţiunilor contravenţionale,
al aplicării şi executării acestora.
(…) Or, situaţiile în care nerespectarea anumitor cerinţe atrage întotdeauna
nulitatea actului întocmit de agentul constatator al contravenţiei sunt strict determinate
prin reglementarea dată în cuprinsul art. 17 din ordonanţă.
Astfel, prin acest text de lege se prevede că "lipsa menţiunilor privind numele,
prenumele şi calitatea agentului constatator, numele şi prenumele contravenientului, iar în
cazul persoanei juridice lipsa denumirii şi a sediului acesteia, a faptei săvârşite şi a datei
comiterii acesteia sau a semnăturii agentului constatator atrage nulitatea procesului-verbal",
specificându-se că numai în astfel de situaţii "nulitatea se constată şi din oficiu".
În acelaşi sens este şi interpretarea dată prin Decizia nr. 6 din 16 februarie 2015,
Completul competent să judece recursul în interesul legii, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
a reţinut că „motivele de nulitate absolută ce afectează procesul-verbal de contravenţie
sunt reglementate de dispoziţiile art. 17 din Ordonanţa Guvernului nr. 2/2001”, precum şi
interpretarea din Decizia nr. 13/14.05.2018 pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie
– Completul competent să judece recursul în interesul legii, prin care s-a statuat că
„legiuitorul a înţeles să reglementeze în mod distinct, atât aspectele de nelegalitate ce atrag
nulitatea relativă a procesului-verbal de contravenţie, potrivit art. 16 din Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2001, cât şi aspectele ce atrag nulitatea absolută a actului constatator, în
temeiul dispoziţiilor art. 17 din aceeaşi ordonanţă.”, şi că „intenţia legiuitorului a fost ca,
în materie contravenţională, să reglementeze în mod expres şi cu caracter imperativ care
sunt motivele de nulitate relativă ce afectează procesul-verbal de contravenţie, indicându-
568
le în cuprinsul art. 16 din actul normativ în discuţie, precum şi pe cele de nulitate absolută,
în temeiul dispoziţiilor art. 17 din textul citat.”
În acest sens, trebuie observat că menţiunile pe care trebuie să le conţină actul
contravenţional conform art. 16 şi art. 17 din OG 2/2001 se referă la condiţii formale,
intrinseci procesului-verbal, ce ţin de legalitatea actului, şi care pot fi verificate în cadrul
analizei formei procesului-verbal, independent de existenţa şi analiza altor mijloace de
probă.
Un asemenea proces de analiză a legalităţii nu implică, de principiu, administrarea
altor mijloace de probă în afara actului sancţionator însuşi, aceasta fiind şi raţiunea
conferirii de legiuitorul delegat a posibilităţii invocării cazului de nulitate absolută de
instanţa judecătorească din oficiu, în înţelesul art. 17 cazul de nulitate referindu-se la o
omisiune vădită, evidentă, ce se poate constata fără analiza unui probatoriu suplimentar.
Faptul că o menţiune nu este corespunzătoare realităţii vizează un aspect pe care
instanţa îl poate stabili numai cu prilejul deliberării, când se realizează examenul coroborat
de apreciere a probelor şi în urma acestuia se stabileşte situaţia de fapt. Doar în acel moment
final, pe baza probelor, se poate concluziona că menţiunea este una greşită şi tot atunci se
pot stabili consecinţele produse.
În ceea ce priveşte încadrarea juridică, aceasta ţine de tipicitate care semnifică
prevederea faptei în legea contravenţională, după cum impune art. 1 alin. 1 teza a II-a din
OG nr. 2/2001 ce rezultă din principiul legalităţii incriminării, şi care presupune
corespondenţa dintre fapta concretă săvârşită de o persoană şi elementele de natură
obiectivă şi subiectivă stabilite de legiuitor în modelul abstract (tip) prevăzute de norma de
incriminare. Aşadar, o faptă concretă este tipică dacă corespunde modelului abstract
prevăzut de norma de incriminare de legiuitor atât sub aspect obiectiv cât şi sub aspect
subiectiv, cu alte cuvinte dacă sunt întrunite elementele constitutive ale contravenţiei.
Fiind în materie penală, nu poate fi omis că în favoarea contravenientului operează
garanţia conferită de art. 6 paragraful 3 lit. a) din Convenţia pentru apărarea drepturilor
omului şi a libertăţilor fundamentale care reglementează dreptul "acuzatului" de a fi
informat cu privire la natura şi cauzele "acuzaţiei" ce i se aduce.
Astfel, în materie penală, dispoziţiile convenţionale evidenţiază necesitatea ca
autorităţile naţionale să depună o maximă diligenţă cu privire la modul în care se face
notificarea "acuzaţiei" către cel interesat, deoarece actul de acuzaţie are un rol determinant
în procedura penală; începând cu data notificării, persoana în cauză este oficial avizată
despre baza factuală şi juridică a învinuirii ce i se aduce (Hotărârea din 19 decembrie 1989,
pronunţată în Cauza Kamasinski împotriva Austriei, paragraful 79; Hotărârea din 25 martie
1999, pronunţată în Cauza Pélissier şi Sassi împotriva Franţei, paragrafele 51 - 52; Hotărârea
din 25 iulie 2000, pronunţată în Cauza Mattoccia împotriva Italiei, paragraful 59). Art. 6
paragraful 3 lit. a) din Convenţie recunoaşte acuzatului nu numai dreptul de a fi informat cu
privire la "cauza" acuzaţiei, adică faptele materiale de care este acuzat şi pe care se bazează
acuzaţia, dar şi la "natura" acuzaţiei, adică încadrarea juridică a faptelor în cauză; în ambele
situaţii informarea trebuie să fie detaliată (Hotărârea din 25 martie 1999, pronunţată în
Cauza Pélissier şi Sassi împotriva Franţei, paragraful 51; Hotărârea din 25 iulie 2000,
569
pronunţată în Cauza Mattoccia împotriva Italiei, paragraful 59; Hotărârea din 7 ianuarie
2010, pronunţată în Cauza Penev împotriva Bulgariei, paragrafele 33 şi 42; Hotărârea din 12
aprilie 2011, pronunţată în Cauza Adrian Constantin împotriva României, paragraful 18).
Totodată, instanţa europeană a decis că sfera de aplicare a art. 6 paragraful 3 lit. a)
din Convenţie trebuie apreciată, în special, în lumina dreptului general la un proces
echitabil, garantat de art. 6 paragraful 1 din Convenţie. În materie penală, o informare
precisă şi completă cu privire la acuzaţiile aduse unui inculpat şi, prin urmare, cu privire la
încadrarea juridică pe care instanţa ar putea să o reţină împotriva acestuia este o condiţie
esenţială a echităţii procedurii (Hotărârea din 25 martie 1999, pronunţată în Cauza Pélissier
şi Sassi împotriva Franţei, paragraful 52; Hotărârea din 1 martie 2006, pronunţată în Cauza
Sejdovic împotriva Italiei, paragraful 90). De asemenea, există o legătură între lit. a) şi lit.
b) ale art. 6 paragraful 3 din Convenţie, iar dreptul de a fi informat cu privire la natura şi
cauza acuzaţiei trebuie să fie analizat în lumina dreptului acuzatului de a-şi pregăti apărarea
(Hotărârea din 25 martie 1999, pronunţată în Cauza Pélissier şi Sassi împotriva Franţei,
paragraful 54; Hotărârea din 1 martie 2001, pronunţată în Cauza Dallos împotriva Ungariei,
paragraful 47).
Necesitatea schimbării încadrării juridice a faptei poate fi determinată, fie de o greşită
apreciere iniţială a încadrării, fie de intervenirea sau descoperirea ulterioară a unor
împrejurări care conduc la reţinerea unei încadrări juridice diferite faţă de cea iniţială,
instituţia juridică a schimbării încadrării juridice fiind specifică materiei procesual penale.
Curtea Constituţională a constatat spre exemplu că "încadrarea juridică a faptei
presupune realizarea de către organele judiciare a unei concordanţe între conţinutul legal
al infracţiunii şi conţinutul concret al acesteia. De pildă, se poate schimba încadrarea
juridică dintr-o infracţiune în altă infracţiune, însă cu reţinerea aceleiaşi laturi obiective,
dar cu urmări sau cu împrejurări diferite. Aşadar, schimbând încadrarea juridică a faptei,
instanţa constată ca săvârşită aceeaşi faptă prevăzută în actul de sesizare, însă cu reţinerea
sau înlăturarea unor împrejurări de care nu/se face vorbire în rechizitoriu" (Decizia nr. 253
din 25 aprilie 2017, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 570 din 18 iulie
2017, paragraful 30). Din această perspectivă, Curtea reţine, în acord cu Decizia nr. 253 din
25 aprilie 2017, precitată, că "datele, care ar putea conduce la concluzia că încadrarea
juridică dată faptei prin actul de sesizare trebuie schimbată, pot să apară doar în cursul
cercetării judecătoreşti ca urmare a readministrării probelor din urmărirea penală ori a
administrării de probe noi". Astfel, Curtea reţine că necesitatea recalificării în drept a
faptelor reţinute în sarcina inculpatului poate să reiasă din cercetarea judecătorească,
având în vedere materialul probator administrat în faza de urmărire penală şi în cursul
cercetării judecătoreşti, prin raportare la circumstanţele concrete ale cauzei., că "există
posibilitatea ca, după punerea în mişcare a acţiunii penale prin ordonanţă, existenţa unor
împrejurări noi ori constatarea unei erori de apreciere a încadrării juridice iniţiale să impună
schimbarea încadrării juridice a faptei. În această situaţie, inculpatul nu beneficiază de
dreptul de a fi informat, în cel mai scurt timp şi în mod amănunţit, cu privire la natura
acuzaţiei, art. 10 alin. (3) din Codul de procedură penală stabilind că inculpatul are dreptul
de a fi informat de îndată despre încadrarea juridică a faptei numai cu prilejul punerii în
570
mişcare a acţiunii penale şi nu ulterior acestui moment. Faptul că acesta a cunoscut iniţial
care este cauza acuzaţiei nu duce automat la concluzia că a beneficiat de dreptul de a fi
informat, deoarece o schimbare de încadrare juridică, chiar a aceloraşi fapte antisociale,
producând consecinţe în planul răspunderii penale ori asupra competenţei de desfăşurare a
urmăririi penale, evidenţiază, în acord şi cu principiul legalităţii procedurilor penale,
interesul inculpatului de a fi informat, potrivit art. 83 lit. a1) din Codul de procedură penală,
cu privire la fapta pentru care este cercetat şi la noua încadrare juridică a acesteia".
(paragraful 36). Potrivit art. 327 din Codul de procedură penală, cauzele penale pot fi
rezolvate fie cu emiterea unei ordonanţe - prin care se dispune clasarea sau renunţarea la
urmărirea penală, fie cu emiterea rechizitoriului. Or, în această din urmă situaţie,
inculpatului îi sunt afectate dreptul la apărare şi dreptul la un proces echitabil, întrucât,
nefiind informat în cel mai scurt timp cu privire la noua încadrare juridică, va fi menţinut în
eroare cu privire la noua natură a acuzaţiei în materie penală, până la comunicarea
rechizitoriului, potrivit art. 344 alin. (2) din Codul de procedură penală, nebeneficiind de
timpul şi mijloacele adecvate pentru a reacţiona şi pentru a-şi organiza apărarea (paragraful
37). În aceste condiţii, Curtea a constatat că soluţia legislativă cuprinsă în art. 311 alin. (3)
din Codul de procedură penală, potrivit căreia organul judiciar care a dispus schimbarea
încadrării juridice nu este obligat să îl informeze pe acuzat cu privire la aceasta, încalcă
prevederile constituţionale ale art. 21 alin. (3) referitor la dreptul la un proces echitabil şi
ale art. 24 referitor la dreptul la apărare, precum şi dispoziţiile art. 6 paragraful 3 lit. a) din
Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale referitor la
dreptul acuzatului de a fi informat, în termenul cel mai scurt, asupra naturii şi cauzei
acuzaţiei aduse împotriva sa.
Evident că în înţelesul atribuţiei de „verificare a legalităţii şi temeniciei”, instanţa de
contencios contravenţional se limitează la fapta şi persoana reţinută în actul
contravenţional, iar, în condiţiile în care corecta încadrare juridică a unei fapte pentru care
o persoană este sancţionată ţine de corecta aplicare a legii contravenţionale, de respectarea
principiului legalităţii în cursul procedurilor judiciare, în vederea respectării acestor principii
şi a dreptului părţilor la un proces echitabil, se naşte întrebarea dacă pe parcursul procesului
contravenţional acuzaţia poate fi modificată din perspectiva încadrării juridice a faptei,
respectiv, dacă, în procesul de aplicare al legii, în ipoteza în care fapta reţinută în actul
sancţionator nu se regăseşte perfect în norma care o incriminează, instanţa de judecată ar
putea să îi găsească corespondentul în cadrul normativ şi să aplice consecinţele care decurg
de aivi.
571
anumită încadrare sau atunci când în cursul judecăţii apar elemente noi de natură să
determine o altă încadrare juridică decât cea dată prin actul de sesizare a instanţei.
Astfel, trebuie să existe o iniţiativă a schimbării încadrării juridice a faptei, iar aceasta
nu poate aparţine instanţei civile. Art. 386 alin. (1) din Codul de procedură penală - ca şi
art. 344 din Codul de procedură penală din 1968 - prevede că, "Dacă în cursul judecăţii se
consideră că încadrarea juridică dată faptei prin actul de sesizare urmează a fi schimbată,
instanţa este obligată să pună în discuţie noua încadrare şi să atragă atenţia inculpatului că
are dreptul să ceară lăsarea cauzei mai la urmă sau amânarea judecăţii, pentru a-şi pregăti
apărarea". Curtea Constituţională a arătat că norma procesual penală instituie o dublă
obligaţie a instanţei de judecată în legătură cu schimbarea încadrării juridice a faptei,
respectiv obligaţia instanţei de a pune în discuţia părţilor noua încadrare şi obligaţia de a
informa inculpatul că are dreptul să ceară lăsarea cauzei mai la urmă sau amânarea
judecăţii, pentru a-şi pregăti apărarea. În acest sens, în Decizia nr. 124 din 1 martie 2005,
Curtea a reţinut că "Dispoziţia legală criticată [s.n. art. 334 din Codul de procedură penală
din 1968] impune instanţei obligaţia de a pune în discuţie noua încadrare şi de a atrage
atenţia inculpatului că are dreptul să ceară acordarea răgazului necesar pentru a-şi pregăti
apărarea. Sub acest aspect se reţine că aceste obligaţii care incumbă instanţei judecătoreşti
reprezintă veritabile garanţii ale dreptului la apărare şi ale dreptului la un proces echitabil"
(considerente reiterate şi în Decizia nr. 593 din 8 noiembrie 2005, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 1.055 din 26 noiembrie 2005).
În acelaşi fel, în Decizia nr. 253 din 25 aprilie 2017, Curtea a constatat că "schimbarea
încadrării juridice a faptei poate avea loc în anumite condiţii, a căror îndeplinire constituie
o garanţie atât a dreptului de apărare al părţilor, cât şi a soluţionării corecte a cauzei". De
altfel, în Hotărârea din 12 aprilie 2011, pronunţată în Cauza Adrian Constantin împotriva
României, Curtea Europeană a Drepturilor Omului a considerat că a fost încălcat art. 6
paragraful 3 lit. a) şi lit. b) din Convenţie coroborat cu paragraful 1 al aceluiaşi articol, care
prevede o procedură echitabilă (paragraful 28), întrucât "Curtea Supremă de Justiţie a
schimbat încadrarea juridică a faptelor doar în timpul deliberării, deci după încheierea
dezbaterilor. În mod evident, era prea târziu pentru exercitarea dreptului la apărare"
(paragraful 22). În speţă, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a schimbat încadrarea juridică a
faptelor în timpul deliberărilor, cu nerespectarea obligaţiei de a informa inculpatul, potrivit
art. 344 din Codul de procedură penală din 1968. Astfel că, deşi "schimbarea încadrării
juridice realizate de Curtea Supremă i-a fost favorabilă reclamantului, având în vedere
pedeapsa mai uşoară prevăzută pentru infracţiunea de neglijenţă în serviciu [...]", instanţa
europeană a considerat că s-a adus atingere dreptului reclamantului de a fi informat în mod
detaliat cu privire la natura şi cauza acuzaţiei aduse împotriva sa, precum şi dreptului său
de a dispune de timpul şi facilităţile necesare pregătirii apărării sale (paragrafele 26 şi 27).
Curtea Constituţională a reţinut că echitatea procedurii impune ca soluţionarea cauzei
să se facă de către o instanţă competentă material, (...), şi că, (...) în situaţia în care
instanţa de judecată schimbă încadrarea juridică dată faptei prin actul de sesizare, însă
consecinţele procedurale relevate nu se produc, (...) că, pronunţând noua încadrare juridică
a faptei direct prin hotărârea judecătorească, la finalul procesului, instanţa de judecată
572
privează inculpatul de posibilitatea reală de a se apăra în procesul penal, cu nerespectarea
art. 24 alin. (1) din Constituţie, şi îi încalcă dreptul la un proces echitabil, astfel cum este
acesta instituit în art. 6 paragrafele 1 şi 3 lit. a) din Convenţie şi art. 21 alin. (3) din Legea
fundamentală. 42. În aceste condiţii, Curtea constată că numai dispunerea schimbării
încadrării juridice a faptei, prin hotărâre care nu soluţionează fondul cauzei, ulterior punerii
în discuţia părţilor a noii încadrări juridice, însă anterior soluţionării cauzei, prin sentinţă
sau decizie, asigură caracterul echitabil al procesului şi posibilitatea exercitării în continuare
a unei apărări efective, în procesul penal, de către inculpat, în condiţiile în care doar în
raport cu o încadrare juridică în mod definitiv stabilită, în cursul procesului penal, iar nu la
finalul acestuia, inculpatul îşi poate face apărări concrete.
Prin urmare, nulitatea trebuie să fie necondiţionată din moment ce vizează de fapt
necompetenţa instanţei de contencios contravenţional în a pune în discuţie şi de a efectua
schimbarea încadrării juridice, iar contravenientul nu poate fi privat de dreptul de a fi
informat asupra naturii şi încadrării aduse împotriva sa şi de timpul şi facilităţile necesare
apărării.
b) În sprijinul celorlalte două opinii care înscriu concluzia nulităţii condiţionate de
producerea vătămării iremediabile, se susţine că într-o asemenea împrejurare, de eroare a
indicării textului legal, instanţa nu procedează la o schimbare de încadrare juridică, ci la o
verificare a încadrării făcută de agentul constatator, urmând ca, în funcţie de circumstanţele
concrete cauzei, inclusiv de susţinerile părţilor, să verifice concordanţa dintre conţinutul
concret al faptei descrise şi conţinutul legal al contravenţiei în care s-ar încadra fapta,
urmând să decidă asupra modului adecvat de înlăturare a vătămării, şi numai în ipoteza în
care vătămarea nu poate fi înlăturată în niciun alt mod să dispună anularea actului
contravenţional.
În acest sens se porneşte de la argumentul că materia contravenţională este derivată
din materia dreptului administrativ care are în centrul său noţiunea de persoană vătămată
în drepturile sau interesele sale, iar OG nr. 2/2001 nu face decât să consfinţească aceeaşi
categorie a contenciosului contravenţional subiectiv, în sensul că un act administrativ poate
fi anulat numai dacă a produs destinatarului (sau altei persoane) o vătămare într-un drept
sau într-un interes legitim privat.
O asemenea abordare trimite la teoria nulităţii care impune anularea actului ori de
câte ori vătămarea adusă petentului nu poate fi înlăturată altfel, astfel că o menţiune
eronată înscrisă în actul contravențional are un caracter neesenţial când instanţa poate
stabili, în afara oricărui dubiu rezonabil (interesând aici atât rezultatul analizei probelor,
cât şi poziţia părţii însăşi), care ar fi menţiunea reală, corectă şi că în raport de această
menţiune reală nu se evidenţiază alte consecinţe negative sau acestea pot fi înlăturate prin
aducerea actului la starea de conformitate cu legea.
Aceasta întrucât, fiind o ramură de drept public, cum scopul legii contravenţionale este
de a apăra valorile sociale care nu sunt ocrotite de lega penală, interesul public impune
sancţionarea faptelor ce constituie contravenţii, fiind contrar statului de drept şi interesului
public anularea de plano a actului contravenţional, fără o analiză concretă, efectivă a
posbilităţii de salvare a actului, în sensul redefinirii consecinţelor sancţionatorii, păstrând
573
astfel justul echilibru între interesul individual al contravenientului de a-şi vedea reparată
vătămarea şi interesul public al statului de a sancţiona faptele ilicite contravenţional.
Trebuie văzut că încadrarea juridică a faptei priveşte în primul rând sfera dreptului
substanţial, determinând stabilirea temeiului juridic al răspunderii contravenţionale, a
felului şi limitelor sancţiunilor aplicabile, şi de aceea se poate verifica suprapunerea
tipicităţii cu reţinerea aceleiaşi laturi obiective, dar cu urmări sau cu împrejurări diferite,
instanţa constatând ca fiind săvârşită aceeaşi faptă prevăzută în actul de sesizare, însă cu
reţinerea sau înlăturarea unor împrejurări de care nu se face vorbire în actul sancţionatoriu.
De exemplu, în urma probatoriului se reţine o viteză de circulaţie a vehiculului care
atrage o contravenţie mai uşoară.
Or, dispoziţiile art. 22 alin. 2 C. proc. civ. care înscriu principiul aflării adevărului,
permit judecătorului să pună în dezbaterea părţilor orice împrejurări de drept, chiar dacă
părţile se împotrivesc, judecătorul având îndatorirea să stăruie pentru a preveni orice
greşeală în aflarea adevărului prin aplicarea corectă a legii, iar asemenea puneri în
dezbatere nu constituie antepronunţări.
Curtea Constituţională a statuat că schimbarea încadrării juridice a faptei nu constituie
o modalitate de exprimare anticipată a părerii cu privire la soluţia susceptibilă de a fi
adoptată într-o anumită cauză, astfel că judecătorul care participă la pronunţarea ei, prin
încheiere, nu devine incompatibil cu a lua parte, în continuare, la soluţionarea acelei cauze
în fond, "simplul fapt pentru judecător de a fi luat o decizie înaintea procesului nu poate fi
considerat întotdeauna că ar justifica, în sine, o bănuială de imparţialitate în privinţa sa.
Ceea ce trebuie avut în vedere este întinderea şi importanţa acestei decizii. Aprecierea
preliminară a datelor din dosar nu poate semnifica faptul că ar fi de natură să influenţeze
aprecierea finală, ceea ce interesează fiind ca această apreciere să se facă la momentul
luării hotărârii şi să se bazeze pe elementele dosarului şi pe dezbaterile din şedinţa de
judecată" (Hotărârea din 6 iunie 2000, pronunţată în Cauza Morel împotriva Franţei). (...)
schimbarea încadrării juridice, dispusă prin încheiere anterioară soluţionării pe fond a
cauzei, nu atrage incompatibilitatea judecătorului care a făcut parte din completul de
judecată, având în vedere, astfel cum s-a arătat, şi dispoziţiile art. 386 alin. (2) din Codul
de procedură penală, privind procedura de schimbare a încadrării juridice, în faţa instanţei,
în cazul infracţiunilor pentru care acţiunea penală se pune în mişcare la plângerea prealabilă
a persoanei vătămate. De altfel, şi Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, constituită în Secţii
Unite, în Decizia nr. I din 16 ianuarie 2006, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea
I, nr. 291 din 31 martie 2006, privind recursul în interesul legii, declarat de procurorul
general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, cu privire la aplicarea
dispoziţiilor art. 47 alin. 2 din Codul de procedură penală [s.n. din 1968] referitoare la
compatibilitatea judecătorului de a participa la judecarea cauzei în care a dispus prin
încheiere, pronunţată înainte de soluţionarea acesteia în fond, schimbarea încadrării juridice
a faptei ce face obiectul actului de sesizare a instanţei, a reţinut că "ar fi de neconceput ca
judecătorii care au schimbat încadrarea juridică a faptei [s.n. prin încheiere] într-o altă
infracţiune, pentru care este necesară plângerea prealabilă a persoanei vătămate, să nu mai
poată face parte din completul care, în raport cu poziţia adoptată de persoana vătămată, să
574
procedeze la continuarea judecăţii ori să înceteze procesul penal". Tot astfel, a considera
caz de incompatibilitate participarea la schimbarea încadrării juridice a faptei prin
încheiere, anterioară judecăţii în fond, ar însemna să se renunţe la principiul continuităţii
judecătorului şi la garanţiile procesuale cu rol esenţial în aflarea adevărului şi asigurarea
justei soluţionări a cauzei, în condiţiile în care jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor
Omului obligă la luarea în considerare a principiului continuităţii completului de judecată,
prin prisma exigenţelor regulii nemijlocirii ce decurge din art. 6 paragraful 1 din Convenţie
(a se vedea Hotărârea din 5 februarie 2014 (Erată G&G: 2 decembrie 2014), pronunţată în
Cauza Cutean împotriva României, paragrafele 60 şi 61; Hotărârea din 7 martie 2017,
pronunţată în Cauza Cerovšek and Božičnik împotriva Sloveniei, paragraful 43). De
asemenea, în Decizia nr. I din 16 ianuarie 2006, precitată, instanţa supremă a mai reţinut că
schimbarea încadrării juridice a faptei ce face obiectul actului de sesizare a instanţei, prin
încheiere pronunţată de judecător înainte de soluţionarea cauzei, nu poate presupune, prin
ea însăşi, exprimarea părerii sale cu privire la soluţia ce ar putea fi dată în acea cauză, astfel
încât a decis că "Schimbarea încadrării juridice a faptei ce face obiectul actului de sesizare
a instanţei, prin încheiere pronunţată înainte de soluţionarea cauzei, nu atrage
incompatibilitatea judecătorului care a făcut parte din completul de judecată". Ţinând cont
că dispoziţiile art. 386 din Codul de procedură penală în vigoare îşi au corespondent în cele
ale art. 286 alin. 2 şi art. 334 din Codul de procedură penală din 1968, având în vedere
prevederile art. 4741 din Codul de procedură penală, raţiunile care au justificat pronunţarea
Deciziei nr. I din 16 ianuarie 2016 a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie - Secţiile Unite se
menţin şi în prezent.
În acelaşi fel şi Curtea Constituţională a reţinut în Decizia nr. 124 din 1 martie 2005,
precitată, că "susţinerea autorului excepţiei, în sensul că dispoziţiile art. 334 din Codul de
procedură penală [s.n. din 1968] aduc atingere independenţei şi imparţialităţii instanţei de
judecată, este de asemenea neîntemeiată. Se constată că prevederile legale criticate nu
numai că nu îngrădesc independenţa şi imparţialitatea instanţei, ci, dimpotrivă, acestea sunt
expresia principiului consacrat de art. 124 alin. (3) din Constituţie, conform căruia
«Judecătorii sunt independenţi şi se supun numai legii». [...] Sub acest aspect,
imparţialitatea judecătorului nu este afectată atunci când, la propunerea unei părţi sau a
procurorului, conform procedurii stabilite de lege, dispune schimbarea încadrării juridice a
faptei inculpatului, întrucât orice hotărâre adoptată se fundamentează pe aprecierea
probelor existente în cauză. Cu acest prilej, instanţa nu îşi exprimă părerea cu privire la
soluţia care ar putea fi dată în cauză, aşa cum pretinde autorul excepţiei, ci face aplicarea
principiilor procesual penale, în special a principiului aflării adevărului. Schimbarea
încadrării juridice apare ca necesară tocmai pentru a se asigura o soluţionare corectă a
cauzei, în cadrul unui proces echitabil".
Trebuie arătat că menţiunea textului legal este necesară pentru verificarea legalităţii
aplicării sancţiunii, dar o atare eroare nu face imposibil de determinat întrunirea
elementelor esenţiale ale răspunderii, întrucât potrivit art. 22 alin. 2 C. proc. civ.,
„judecătorul dă sau restabileşte calificarea juridică a actelor şi faptelor deduse judecăţii,
575
chiar dacă părţile le-au dat o altă denumire. În acest caz, judecătorul este obligat să pună
în discuţia părţilor calificarea juridică exactă.”
Pe de altă parte, încadrarea juridică greşită nu afectează de plano veridicitatea actului
sancţionator sub aspectul existenţei unei fapte contravenţionale, fiind necesară analiza
probelor pentru reţinerea existenţei faptei, analiză vizând componenta temeiniciei
acuzaţiei.
De aceea, în asemenea situaţii, este necesar a se stabili corecta încadrare juridică, cu
punerea în discuţie a respectivei încadrări, care este consecinţa produsă prin înscrierea
eronată a textului de lege, respectiv caracterul esenţial, determinant pentru producerea
unei vătămări iremediabile, sau, dimpotrivă, dacă eroarea este una neesenţială, aptă de
remediere prin reducerea sancţiunilor principale şi reducerea/înlăturarea sancţiunilor
complementare.
Ca atare, ultimele două opinii apreciază că indicarea greşită a actului normativ prin
care se stabileşte şi se sancţionează contravenţia nu se poate circumscrie unui caz de
nulitate absolută, acestea fiind expres şi limitativ instituite prin art. 17 din OG 2/2001 ce
trebuie interpretat restrictiv, şi că o asemenea inadvertenţă trebuie analizată din
perspectiva regimului nulităţii relative ce impune evidenţierea caracterului iremediabil al
vătămării produse.
17.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Se arată faptul că, în opinia Secției a II-a Civilă, de Contencios Administrativ și Fiscal
din cadrul Tribunalului Olt este în sensul că încadrarea juridică reprezintă un caz de nulitate
absolută prin încălcarea principiului legalității incriminării, cu consecința anulării actului,
celelalte trei Tribunale îmbrățișând opinia formatorului INM.
În legătură cu soluţia propusă, formatorul INM a precizat faptul că acestea pot fi
anulate în situaţia în care s-a greşit încadrarea juridică, respectiv: în situţia în care nu există
o astfel de încadrare juridică, agentul constatator doar menţionând săvârşirea unei fapte
care nu este prevăzută de legislaţia contravenţională; când fapta descrisă este insuficient
determinată, astfel încât există îndoială cu privire la corecta ei încadrare juridică.
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de INM, cu precizările
făcute de către formatorul INM în cursul dezbaterilor.
579
În a doua opinie, se apreciază diferit, că sancţiunea complementară a confiscării poate
fi contestată pe calea plângerii contravenționale formulată numai de proprietarul bunului.
Argumente în sprijinul opiniilor:
a) În prima opinie se susţine că nu doar proprietarul bunului, ci şi contravenientul
poate contesta sancţiunea contravenţională complementară, întrucât nicio dispoziţie legală
nu-i interzice, fiindu-i deschis accesul la justiţie pentru a ataca procesul-verbal, este
titularul actului contravenţional, are un interes patrimonial, în calitate de detentor precar
al bunului cu obligaţia de-l restitui proprietarului, dorind astfel că preîntâmpine formularea
unei acţiuni în regres şi antrenarea răspunderii civile în faţa proprietarului.
Ca atare, contravenientul nu numai că poate formula plângere contravenţională, dar
poate invoca şi caracterul disproporţionat al confiscării, întrucât criteriul proporţionalităţii
sancţiunii constituie un aspect de legalitate a sancţiunii, după cum se desprinde din
jurisprudenţa CCR în Decizia nr. 197/09.04.2019 referitoare la excepţia de
neconstituţionalitate a dispoziţiilor art. 19 alin. (13) şi (14) din Legea nr. 171/2010 privind
stabilirea şi sancţionarea contravenţiilor silvice şi ale art. 41 alin. (1) din Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2001 privind regimul juridic al contravenţiilor, publicată în M. Of. partea I
nr. 438/03.06.2019.
Prin urmare, vizând o chestiune de legalitate a aplicării sancţiunii contravenţionale
aplcată prin procesul-verbal de contravenţie prin care i s-a antrenat răspunderea
contravenţională, contravenientul are legitimitatea procesuală activă de a contesta
sancţiunea contravenţională complementară şi în acest cadru poate dovedi că terţul
proprietar nu a cunoscut caracterul ilicit al scopului în care a fost folosit bunul, iar această
dovadă este suficientă prin aplicarea prezumţiei de bună-credinţă şi de nevinovăţie de care
se bucură proprietarul nesancţionat contravențional, fiind contrar art. 1 par. 1 din Primul
protocol adiţional la Convenţie ca proprietarul inocent să suporte confiscarea bunului.
Se apreciază că sarcina probei revine organului constatator intimat care trebuie să
justifice legalitatea confiscării prin dovedirea faptului că proprietarul a cunoscut caracterul
ilicit al faptei.
b) În cea de-a doua opinie se susţine că, din interpretarea per a contrario a dispoziţiilor
art. 31 alin. 2 OG nr. 2/2001, se desprinde concluzia că, în ceea ce priveşte măsura
confiscării, poate face plângere cel căruia îi aparţin bunurile confiscate, altul decât
contravenientul, iar interpretare s-a impus şi în jurisprudenţă (a se vedea sentinţa
pronunţată de Judecătoria Sânnicolau Mare la 17 ianaurie 2003, menţinută de Tribunalul
Timiş, citată în cauza Berndt împotriva României, Hot. CEDO din 16.04.2013, pct. 13, 16)
fiind fundamentată pe absenţa vătămării aduse contravenientului autor al faptei prin
aplicarea sancţiunii complementare.
Contravenientul nu este titularul dreptului de proprietate afectat prin măsura
administrativă, iar privarea de bun este suportată de proprietar, legea instituind remedii
procesuale pentru apărarea dreptului proprietarului pe calea unei plângeri proprii, astfel
încât dreptul de acces la instanţă în vederea ocrotirii dreptului subiectiv este garantat pentru
proprietar.
580
Prin urmare, contravenientul nu justifică o vătămare proprie ce i s-ar fi adus prin
sancţiunea complementară, astfel că, motivul care vizează analiza proporționalității măsurii
privative de proprietate şi în cadrul căruia trebuie stabilit dacă terţul proprietar a cunoscut
scopul folosirii bunului, nu poate forma obiectul judecăţii exercitată de contravenient, ci
poate fi analizat numai în cadrul plângerii proprietarului bunului.
Această concluzie se întemeiază pe caracterul pur personal al acestei apărări, ce ţine
de latura subiectivă cu care acţionează terţul proprietar prin încredinţarea bunului către
contravenient, motiv pentru care nu se pot tranşa în lipsa cadrului procesual adecvat şi
neatrenarea în proces a proprietarului bunului, neputându-se dezvolta un raţionament
juridic privitor la atitudinea subiectivă a terţului proprietar, respectiv elementul cognitiv
reliefat de Curtea Constituţională în Decizia nr. 197/09.04.2019 (decizie care priveşte
dispoziţiile art. 19 alin. 13 şi 14 din Legea nr. 171/2010 în forma anterioară modificărilor
aduse prin Legea nr. 134/2017 tocmai ca efect al constatării neconstituţionalităţii textului
anterior în absenţa criteriilor de individualizare a sancţiunii complementare), întrucât există
şi riscul unei concluzii prin care s-ar putea stabili, pe bază de probe, că terţul proprietar a
cunoscut scopul folosirii ilicite a bunului.
De aceea, proporţionalitatea sancţiunii confiscării este specifică plângerii
contravenţionale formulată de terţul proprietar şi nu poate fi analizată temeinic fără
participarea în cauză a acestuia, fără administrarea, în contradictoriu cu terţul, a probelor
necesare stabilirii unui asemenea fapt, iar a statua, în acest cadru, asupra faptului că un
terţ a cunoscut sau nu scopul folosirii bunului, fără interogarea persoanei respective,
contravine principiului aflării adevărului, nefiind administrat un probatoriu necesar şi
concludent stabilirii acestui fapt.
În acest sens, aplicarea exclusivă a prezumţiei judiciare că proprietarul nu a cunoscut
scopul folosirii bunului depăşeşte nivelul rezonabilităţii, cât timp din jurisprudenţa Curţii
Constituţionale se desprinde posibilitatea confiscării bunurilor folosite la săvârşirea
contravenţiilor, fără a distinge după calitatea de proprietar sau detentor precar a
contravenientului.
Astfel, prin Decizia nr. 197/19.04.2019 Curtea Constituțională a subliniat „că îşi
menţine jurisprudenţa anterior citată, potrivit căreia "proprietatea privată poate constitui
obiectul unor măsuri restrictive, cum sunt cele care vizează bunurile folosite sau rezultate
din săvârşirea unor infracţiuni ori contravenţii", iar "faptul că bunurile confiscate nu aparţin
contravenientului, ci unei terţe persoane, nu poate atrage ineficienţa acestei măsuri
sancţionatorii, întrucât Constituţia prevede în art. 44 alin. (9) că «Bunurile destinate,
folosite sau rezultate din infracţiuni ori contravenţii pot fi confiscate numai în condiţiile
legii», fără a distinge după calitatea de proprietar sau detentor precar a contravenientului",
însă, doar în condiţiile în care legiuitorul se asigură că prin sancţiunea contravenţională
complementară astfel instituită nu sunt încălcate drepturile fundamentale ale cetăţenilor,
de care aceştia beneficiază potrivit principiului universalităţii, consacrat de art. 15 alin. (1)
din Constituţie (în acest sens Decizia nr. 661 din 4 iulie 2007, precitată).”,
Totodată, prin aceeaşi Decizie nr. 197/2019 Curtea a arătat şi că, în jurisprudenţa sa,
a reţinut că "aplicarea şi executarea unei sancţiuni pecuniare, ca şi măsura confiscării unor
581
bunuri sau valori, cu toate că determină în mod direct diminuarea patrimoniului celui
sancţionat, nu încalcă dispoziţiile constituţionale privind ocrotirea proprietăţii private. Art.
41 alin. (8) [în prezent, art. 44 alin. (9)] din Constituţie prevede că «Bunurile destinate,
folosite sau rezultate din infracţiuni ori contravenţii pot fi confiscate numai în condiţiile
legii». Potrivit acestui principiu constituţional, confiscarea bunurilor trebuie prevăzută de
legea care califică o faptă ca infracţiune ori o califică drept contravenţie." (Decizia nr. 56
din 13 aprilie 1999, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 222 din 20 mai
1999, şi Decizia nr. 261 din 24 iunie 2003, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea
I, nr. 561 din 5 august 2003), iar "potrivit art. 41 alin. (1) teza finală [în prezent, art. 44 alin.
(1) teza finală din Constituţie], conţinutul şi limitele dreptului de proprietate sunt stabilite
prin lege. Totodată, alin. (8) al art. 41 [în prezent, art. 44 alin. (9) din Constituţie] prevede
că «Bunurile destinate, folosite sau rezultate din infracţiuni ori contravenţii pot fi confiscate
numai în condiţiile legii», ceea ce demonstrează că însăşi Constituţia exclude protecţia
bunurilor folosite la săvârşirea unor fapte ilicite sau dobândite prin asemenea fapte.
Totodată, art. 135 alin. (6) din Constituţie [în prezent, art. 136 alin. (5)] precizează că
«Proprietatea privată este, în condiţiile legii, inviolabilă». Textul nu exclude, ci, dimpotrivă,
presupune că, atunci când legea prevede, în concordanţă cu dispoziţiile Constituţiei,
proprietatea privată poate constitui obiectul unor măsuri restrictive, cum sunt cele care
vizează bunurile folosite sau rezultate din săvârşirea unor infracţiuni ori contravenţii."
(Decizia nr. 67 din 18 aprilie 2000, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.
334 din 19 iulie 2000). De asemenea, Curtea a reţinut că "interdicţia confiscării averii
dobândite licit şi prezumţia caracterului licit al dobândirii, reguli stabilite de alin. (8) al art.
44 din Constituţie, nu exclud posibilitatea confiscării bunurilor destinate, folosite sau
rezultate din contravenţii potrivit alin. (9). [...] Prin însăşi săvârşirea contravenţiei autorul
acesteia se situează în afara sferei licitului, cu consecinţa firească, prevăzută de art. 44 alin.
(9) din Constituţie, a posibilităţii de a suferi rigorile legii, între care şi confiscarea bunurilor
destinate, folosite sau rezultate din fapta sa." (Decizia nr. 372 din 2 octombrie 2003,
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 800 din 13 noiembrie 2003, şi Decizia
nr. 154 din 17 martie 2005, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 298 din
11 aprilie 2005) şi că "nu se poate susţine că prin instituirea unei sancţiuni contravenţionale
în sarcina persoanelor fizice ori juridice se aduce atingere dreptului de proprietate, chiar
dacă în mod automat executarea contravenţiei înseamnă diminuarea patrimoniului." (Decizia
nr. 1.142 din 13 septembrie 2011, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr.
724 din 13 octombrie 2011).
Rezultă că motivul lipsei de proporționalitate a sancţiunii confiscării, aflat în directă
legătură cu principiul personalităţii răspunderii, şi apărarea încălcării dreptului fundamental
la proprietate, poate fi analizat numai în cadrul unei plângeri formulată de terţul proprietar
căruia i s-a adus atingere prin înfrângerea principiului, contravenientul neputându-se apăra
că este un simplu detentor precar şi nedovedind suferirea unei vătămări directe prin
dispunerea sancţiunii complementare.
583
(2) suspendă executarea numai în ceea ce privește despăgubirea sau, după caz, măsura
confiscării.”
→ art.34 alin.1: ,,Instanța competentă să soluționeze plângerea, după ce verifică dacă
aceasta a fost introdusă în termen, ascultă pe cel care a făcut-o și pe celelalte persoane
citate, dacă aceștia s-au prezentat, administrează orice alte probe prevăzute de lege,
necesare în vederea verificării legalității și temeiniciei procesului-verbal, și hotărăște
asupra sancțiunii, despăgubirii stabilite, precum și asupra măsurii confiscării.”
→ art.41 alin.2: ,,În caz de anulare sau de constatare a nulității procesului-verbal
bunurile confiscate, cu excepția celor a căror deținere sau circulație este interzisă prin
lege, se restituie de îndată celui în drept.”.
Am recurs la expunerea amplă a textelor legale relevante din OG nr.2/2001 spre a
sublinia că nu identificăm argumente de normă juridică spre a conchide că un contravenient
nu ar avea dreptul de a ataca procesul-verbal de contravenție pentru motive referitoare la
sancțiunea contravențională complementară a confiscării bunului aflat în proprietatea unui
terț.
Astfel, art.31 alin.1 din OG nr.2/2001 acordă contravenientului dreptul de a formula
plângere împotriva procesului-verbal de contravenție, iar art.32 alin.2 prima teză din același
act normativ conferă caracter suspensiv de executare unei astfel de plângeri, fără a exclude
efectul asupra sancțiunii confiscării și a-l limita doar la celelalte sancțiuni contravenționale
principale și complementare aplicate.
Totodată, sensul art.32 alin.2 teza finală nu este de a înlătura dreptul contravenientului
de a formula plângere în ceea ce privește sancțiunea confiscării bunului al cărui proprietar
este o terță persoană, ci de a lărgi sfera persoanelor care justifică o calitate procesuală
activă în procedura plângerii contravenționale, respectiv în cazul de față și prin includerea
persoanei căreia îi aparțin bunurile confiscate.
În acest sens mai subliniem că procesul-verbal de contravenție constituie un act
administrativ adresat în primul rând și în principal contravenientului, sancțiunile
contravenționale principale și complementare având ca premisă contravenția săvârșită de
acesta.
Simplul fapt că acel contravenient nu este proprietarul bunului confiscat nu reprezintă
un argument valid pentru a înlătura dreptul său de a ataca procesul-verbal de contravenție
sub toate aspectele sale, inclusiv pentru sancțiunea contravențională complementării a
confiscării.
După cum corect s-a arătat în prima opinie exprimată la nivelul Tribunalului Suceava,
contravenientul poate fi titularul unui dezmembrământ al dreptului de proprietate sau un
detentor precar, incumbându-i astfel obligația de restituire a bunului către proprietar în
condițiile convenite cu acesta, astfel că prin contestarea sancțiunii complementare a
confiscării urmărește să preîntâmpine formularea unei acțiuni în regres și antrenarea
răspunderii sale civile în fața proprietarului.
Totodată, odată cu recunoașterea dreptului de contestare a procesului-verbal de
contravenție sub acest aspect, contravenientul este îndreptățit să formuleze orice apărare
pe care o apreciază a corespunde interesului său procesual.
584
Or, principiul proporționalității sancțiunii este în legătură cu aplicarea și
individualizarea acesteia, art.5 alin.6 din OG nr.2/2001 arătând expres că sancțiunile
complementare (inclusiv aceea a confiscării) se aplică în funcție de natura și de gravitatea
faptei, iar potrivit art.21 alin.3 din același act normativ sancțiunea trebuie să fie
proporțională cu gradul de pericol social al faptei săvârșite.
Cu toate acestea, măsura în care o sancțiune contravențională complementară este
sau nu proporțională în concret constituie și un aspect de temeinicie, implicând și stabilirea
unei situații de fapt, astfel că dezlegarea problemei de drept este influențată în mod esențial
de contextul demonstrat de probele administrate de fiecare parte, apt a determina de la
caz la caz concluzia proporționalității sancțiunii respective.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Tribunalul Suceava:
→ contravenientul are calitate procesuală activă în a ataca procesul-verbal de
contravenție și în ceea ce privește sancțiunea contravențională complementară a confiscării
unui bun, indiferent că este sau nu proprietar al bunului respectiv, iar prin plângerea
contravențională poate invoca orice apărare apreciată a corespunde interesului său, inclusiv
lipsa de proporționalitate a sancțiunii contravenționale.
18.5. Observaţiile primite din partea curţilor de apel şi opiniile exprimate în cursul
dezbaterilor
Tribunalul Gorj a comunicat că, referitor la aceasta s-au conturat 2 opinii:
opinie majoritară, în sensul că persoana sancționată contravențional printr-un
proces de contravenție are calitatea procesuală activă în a ataca actul
sancționator și în ceea ce privește sancțiunea contravențională complementară
a confiscării unui bun, indiferent că este sau nu proprietarul bunului respectiv,
putând invoca şi lipsa de proporţionalitate a sancţiunii contravenţionale. În
susţinerea acestei opinii, s-a invocat că nicio dispoziţie legală nu-i interzice
contravenientului neproprietar dreptul de a contestat şi măsura
complementraă, situaţie în care are posibilitatea de a invoca aspecte vizând
lipsa de proporţionalitate a sancţiunii contravenţionale, fiindu-i deschis accesul
la justiţie pentru a ataca procesul – verbal în calitate de titular al actului
contravenţional.
o opinie minoritară în sensul că persoana sancţionată contravenţional printr-un
proces de contravenţie nu are calitatea procesuală activă în a ataca actul
sancţionator şi în ceea ce priveşte sancţiunea contravenţională, situaţe în care
585
nu pot fi primite apărări vizând lipsa de proporţionalitate a sancţiunii
contravenţionale complementare. În susţinerea acestei opinii, s-a arătat că,
din interpretarea per a contrario a dispoziţiilor art. 31 alin. 2 din OG nr. 2/2001,
se poate concluziona că, în ceea ce priveşte măsura confiscării, poate face
plângere cel căruia îi aparţin bunurile confiscate, altul decât contravenientul,
concluzia fiind fundamentată pe absenţa vătămării aduse contravenientului
autor al faptei prin aplicarea sancţiunii complementare, astfel că o analiză a
proporţionalităţii măsurii privative de proprietate şi în cadrul căruia trebuie
stabilit dacă terţul proprietar a cunoscut scopul folosirii bunului, nu poate
forma obiectul judecăţii exercitată de contravenient. În continuare s-a expus
argumentul că mai ales proporţionalitatea sancţiunii confiscării vizează strict
plângerea contravenţională formulată de terţul proprietar.
Celelalte trei Tribunale au îmbrăţişat opinia formatorului INM.
Cu unanimitate participanţii au agreat soluţia propusă de formatorul INM.
19. Modalitatea de aplicare a dispoziţiilor art. 20 din O.G. nr. 2/2001 în situaţia în
care sunt încheiate 2 procese-verbale în acelaşi timp pentru două contravenţii
prevăzute de OUG nr. 195/2002 – depăşirea vitezei maxime admise – constatate
anterior, de acelaşi echipaj de poliţie (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de
contencios administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de
apel, Platforma GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 186)
587
Exemplificăm cu decizia civilă decizia civilă nr. 727/2019 pronunţată la data de
10.05.2019 în dosarul nr. 415/321/2018 şi decizia civilă nr. 113/2019 pronunţată la data de
28.01.2019 în dosarul nr. 6770/314/2017, pe care le ataşăm.
Se anulează doar un proces-verbal (păstrându-se cel mai bine caracterizat, susţinut de
probe) pentru nerespectarea exigenţei prevăzute de art. 20 – care reglementează
obligativitatea încheierii unui singur proces-verbal care să cuprindă ambele contravenţii,
care, în speţă, sunt şi de aceeaşi natură: exemplificăm cu decizia civilă nr. 907/2019
pronunţată la data de 05.06.2019 în dosarul nr. 7119/291/2017, decizia civilă nr. 727/2019
pronunţată la data de 10.05.2019 în dosarul nr. 415/321/2018 şi decizia civilă nr. 113/2019
pronunţată la data de 28.01.2019 în dosarul nr. 6770/314/2017.
588
motivele de nulitate absolută sunt reglementate de dispozițiile art. 17 din același act
normativ.”. [s.n.]
Așadar, potrivit jurisprudenței obligatorii și constante a Înaltei Curți de Casație și
Justiție, așa cum rezultă aceasta din deciziile de soluționare a recursurilor în interesul legii,
se identifică motive de nulitate absolută în contextul art.17 din OG nr.2/2001, în timp ce
alte vicii de formă privind procesul-verbal de constatare a contravenției și de aplicare a
sancțiunii reprezintă motive de nulitate relativă, condiționată de o vătămare a părții ce nu
se poate înlătura decât prin anularea acelui act juridic.
Înalta Curte de Casație și Justiție - Completul competent să judece recursul în interesul
legii a arătat în decizia nr.8/2018 că ,,79. De vreme ce legiuitorul a înţeles să facă o
distincţie, sub aspectul sancţiunii, între menţiunile pe care trebuie să le cuprindă procesul-
verbal de constatare a contravenţiei, rezultă că şi natura nulităţilor va fi diferită, în raport
cu tipul de omisiune constatată. 80. Cazurile în care poate fi invocată nulitatea relativă
sunt, teoretic, foarte numeroase, fiind reprezentate de toate încălcările unor dispoziţii
legale, altele decât cele pentru care poate fi invocată nulitatea absolută. 81. În cazul
menţiunilor care nu se regăsesc în enumerarea limitativă de la art. 17 din Ordonanţa
Guvernului nr. 2/2001, printre care şi cele referitoare la aplicarea sancţiunii
complementare, operează, în plenitudinea lor, prezumţia de legalitate şi obligaţia de
executare, atât pentru contravenient, cât şi pentru organele de stat care instrumentează
în materia respectivă. 82. Nimic nu împiedică însă persoana interesată ca, în ipoteza în
care există o vătămare ce nu poate fi înlăturată altfel decât prin anularea actului, să
o invoce şi să o dovedească. Prin urmare, vătămarea nu poate fi ipotetică, astfel cum
au susţinut unele instanţe, în sensul că petentul ar putea fi pus în situaţia de a nu cunoaşte
termenul pentru care i-a fost aplicată sancţiunea complementară.”. [s.n.]
În acest context, mai reținem că prin decizia nr.6/2015 a Înaltei Curți de Casație și
Justiție – Completul competent să judece recursul în interesul legii s-a lămurit prin
considerente natura juridică a procesului-verbal de contravenție, instanța supremă arătând
că procesul-verbal respectiv ,,materializând o manifestare de voință cu caracter unilateral
a unei autorități publice (prin intermediul persoanelor care au calitatea de agenți
constatatori), reprezintă un act administrativ unilateral cu caracter individual, emis în
temeiul puterii publice, cu scopul de a produce efecte juridice.”, dar și că ,,procesul-verbal
de constatare a contravenției trebuie întocmit în formă scrisă, fiind unicul act probator al
unei contravenții, (…). În lipsa formei scrise nu se va putea aplica nicio sancțiune, întrucât
nu se va putea proba existența faptei contravenționale.”.
Revenind la art.20 alin.1 din OG nr.2/2001, reținem că textul legal prevede că se
încheie un singur proces-verbal dacă o persoana săvârșește mai multe contravenții
constatate în același timp de același agent constatator.
Din lectură atentă a acestei norme juridice deducem că se reglementează un aspect
privind forma procesului-verbal de constatare a contravenției și de a aplicare a sancțiunii,
în sensul că săvârșirea mai multor contravenții, constatate în același timp de același agent
constatator, se reflectă în întocmirea unui singur proces-verbal, iar nu în emiterea câte unui
act juridic pentru fiecare contravenție în parte.
589
Or, după cum reiese din jurisprudența obligatorie a Înaltei Curți de Casație și Justiție,
pentru viciile de formă, motivele de nulitate absolută a procesului-verbal în discuție se
identifică doar la art.17 din OG nr.2/2001.
În consecință, reglementarea art.20 alin.1 din OG nr.2/2001, privind alte aspecte decât
lipsa ,,uneia dintre mențiunile privind numele și prenumele agentului constatator, numele
și prenumele contravenientului, codul numeric personal pentru persoanele care au atribuit
un asemenea cod, iar, în cazul persoanei juridice, lipsa denumirii și a sediului acesteia, a
faptei săvârșite și a datei comiterii acesteia sau a semnăturii agentului constatator”, va
intra în aceeași categorie cu dispozițiile art.16 din OG nr.2/2001, fiind în legătură cu forma
procesului-verbal de constatare a contravenției și de aplicare a sancțiunii.
În mod corespunzător, nerespectarea art.20 alin.1 va atrage o nulitate relativă, care,
nefiind expresă potrivit reglementării legale, va avea caracter virtual, fiind deci condiționată
de vătămare, ce incumbă spre a fi demonstrată în sarcina persoanei interesate să o afirme.
În acest din urmă sens, existența unei vătămări și măsura în care aceasta se produce în
mod efectiv se poate analiza și prin prisma art.10 din OG nr.2/2001, text potrivit căruia ,,(1)
Dacă aceeași persoana a săvârșit mai multe contravenții sancțiunea se aplică pentru fiecare
contravenție. (2) Când contravențiile au fost constatate prin același proces-verbal,
sancțiunile contravenționale se cumulează fără a putea depăși dublul maximului amenzii
prevăzut pentru contravenția cea mai grava sau, după caz, maximul general stabilit în
prezenta ordonanța pentru prestarea unei activități în folosul comunității.”.
Altfel spus, întocmirea unui singur proces-verbal de contravenție nu are ca efect
aplicarea unei singure sancțiuni contravenționale, ci pentru fiecare contravenție săvârșită și
constatată se aplică sancțiunea / sancțiunile corespunzătoare.
Totuși, pentru o astfel de ipoteză, sancțiunile contravenționale se cumulează fără a
putea depăși dublul maximului amenzii prevăzut pentru contravenția cea mai grava sau,
după caz, maximul general stabilit pentru prestarea unei activități în folosul comunității.
De exemplu, încălcarea de către agentul constatator a obligației de reflectare a tuturor
acelor contravenții într-un singur proces-verbal va putea constitui un argument pentru
vătămarea suferită de contravenient prin depășirea dublului maximului amenzii prevăzut
pentru contravenția cea mai gravă ca efect al însumării tuturor amenzilor contravenționale
efectiv aplicate.
În consecință, propunem următorul răspuns în soluționarea problemei sesizate de
Tribunalul Neamț:
→ nerespectarea art.20 alin.1 din OG nr.2/2001 implică o cauză de nulitate relativă a
procesului-verbal de constatare a contravenție și de aplicare a sancțiunii, care, nefiind
expresă potrivit reglementării legale, va avea caracter virtual, fiind deci condiționată de o
vătămare ce nu se poate înlătura decât prin anularea acelui act, incumbând spre a fi
demonstrată în sarcina persoanei interesate să o afirme.
590
19.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cursul
dezbaterilor
Nu au fost formulate observații.
Participanţii şi-au însuşit cu unanimitate opinia formatorului INM.
20. Admisibilitatea formulării căii de atac a apelului împotriva hotărârilor prin care
s-a respins cererea care are ca obiect înlocuirea amenzii cu sancţiunea prestării unei
activităţi în folosul comunității (Minuta Întâlnirii preşedinţilor secţiilor de contencios
administrativ şi fiscal ale Înaltei Curți de Casaţie şi Justiţie şi curţilor de apel, Platforma
GoogleMeet, 17 decembrie 2020, pg. 190)
591
intenția legiuitorul nefiind în niciun caz aceea de a suprima doar dreptul unei părți la
exercițiul căii atac.
Această concluzie se argumentează pe faptul că atunci când legiuitorul a intenționat
să suprime dreptul unei părţi/părţilor la exercițiul căilor de atac, a adoptat formulări
exprese în acest sens, cu titlu de exemplu fiind date dispoziţiile art. 666 alin 6 şi 7 Cod proc
civ, unde se prevede: „ 6) încheierea prin care instanţa admite cererea de încuviinţare a
executării silite nu este supusă niciunei căi de atac...7) încheierea prin care se respinge
cererea de încuviinţare a executării silite poate fi atacată numai cu apel exclusiv de
creditor...”
20.5. Observaţii primite din partea curţilor de apel şi opinii exprimate în cursul
dezbaterilor
Nu au fost formulate observații.
Participanţii şi-au însuşit cu unanimitate opinia formatorului INM.
594