Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL I
NOȚIUNI INTRODUCTIVE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020;
2. Smarandache (Stuparu), L.E., The Transition of Commercial Law in the National
Legal System under the Influence of the Romanian Civil Code, în Revista de Ştiinţe Juridice
nr.1/2016, Editura Universul Juridic, Craiova, p. 33-44;
3. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 11-32;
4. Tuleașcă, L., Drept comercial. Comercianții, Ed. Universul Juridic, București, 2018,
pp. 25-44;
5. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și insolvența,
Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 1-50;
6. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2013, p. 1-30;
7. Angheni, S., Drept comercial. Tratat, Ed. C.H. Beck, București, 2019, pp. 1-45.
Noțiunea de izvor de drept are două accepțiuni: izvor de drept în sens formal și izvor de
drept în sens material
În materia comercială vom analiza izvorul de drept comercial în sens formal, adică forma de
exprimare a normelor juridice care reglementează statutul organic al comercianților și raporturile
juridice la care participă profesioniștii comercianți care exploatează întreprinderi cu scop lucrativ.
Izvoarele dreptului comercial pot fi clasificate după criteriul naturii lor în izvoare
normative şi izvoare interpretative.
Izvoarele normative ale dreptului comercial sunt: Constituția României Codul civil român
legislația specială, uzanţele, analogia legii, principiile generale ale dreptului, legislația Uniunii
Europene, tratatele internaționale privind drepturile fundamentale ale omului la care România
este parte, iar izvoarele interpretative ale dreptului comercial sunt: doctrina juridică şi practica
judiciară comună.
2.1. Constituția României. Constituția României din 2003 este izvor de drept comercial
deoarece conține norme juridice incidente activității economice din România și consacră anumite
principii în materie, reluate în diverse forme de legislația specială comercială.
2.2. Codul civil român. Actualul Cod civil a fost aprobat prin Legea nr. 287/2009,
modificată și completată de legea sa de punere în aplicare (Legea nr. 71/2011). Dispozițiile
Codul civil (art.3-4) referitoare la obiectul, conținutul și sfera sa de aplicare explică statutul său
de izvor de drept comercial.
Dintre dispozițiile Codului civil au relevanță în materia comercială, în principal, cele
privind statutul juridic al persoanelor, obligațiile, prescripția, anumite contracte (de ex: contractul
de societate, contractul de agenție, contractele bancare).
2.3. Legislația specială. Legislația specială este formată din totalitatea actelor normative
civile, exterioare Codului civil și Legii sale de punere în aplicare, care reglementează instituții
tradiționale de drept comercial, raportate în prezent la profesioniștii comercianți. După caz,
formele de exprimare a acestor acte normative sunt cele de: legi; decrete-legi; ordonanțele şi
hotărâri de Guvern; norme, regulamente şi ordine adoptate de o diversitate de organe competente
în baza delegării funcției legislative în condițiile legii. O componentă aparte a legislației speciale
este reprezentată de actele normative abrogate de Legea nr. 71/2011.
La nivel general, actuala legislație specială este formată din actele normative care
reglementează instituții specifice dreptului comercial precum: a) comercianții (de ex: Legea
societăților nr. 31/1990); b) registrul comerțului (de ex: Legea nr. 26/1990 privind registrul
comerțului); c) contractele specifice comercianților (de ex.: Legea nr. 51/1997 privind
operațiunile de leasing şi societățile de leasing;); d) titlurile comerciale de valoare (de ex.: Legea
asupra cecului nr. 59/1934); e) insolvența (de ex: Legea nr. 85/2014 privind procedurile de
prevenire a insolvenței și de insolvență); f) concurența și consumul (de ex: Legea concurenței nr.
21/1996; Codul consumului); g) piața de capital (de ex.: Legea nr. 297/2004 privind piața de
capital); h) activitatea bancară (de ex: Regulamentul B.N.R. nr. 4/2005 privind regimul valutar).
i) comerțul electronic (de ex: Legea nr. 365/2002 privind comerțul electronic); j) activitatea de
asigurare și reasigurare (de ex: Legea nr. 237/2015 privind autorizarea şi supravegherea
activităţii de asigurare şi reasigurare
La nivel particular, sunt sau pot redeveni componente ale legislației speciale o serie de acte
normative comerciale abrogate de actualul cadru normativ civil (de ex. Codul comercial din
1887).
2.4. Uzanțele. Codul civil (art. 1) a impus ca noutate caracterul normativ al uzanțelor,
stabilindu-le regimul de aplicare și de probațiune. În accepțiunea Codului civil prin uzanţe se
înţelege obiceiul (cutuma) şi uzurile profesionale. Uzanța este o regulă de conduită dedusă din
practica socială fără intervenția legiuitorului, care este folosită şi respectată ca o normă juridică.
2.5. Analogia legii. Analogia legii a fost consacrată ca izvor de drept prin dispozițiile art. 1
alin. (2) din Codul civil, potrivit cărora „în cazurile neprevăzute de lege se aplică uzanțele, iar în
absență dispozițiile legale privitoare la situațiile asemănătoare (...)”.
2.6. Principiile generale ale dreptului. Prevederile art. 1 alin. (1) și (2) din Codul civil au
recunoscut principiile generale ale dreptului ca izvor de drept. Aplicarea acestora se face în
absența oricărei alte surse de drept normativă, respectiv în cazurile neprevăzute de lege dacă nu
există uzanțe și nici dispoziții legale privitoare la situații asemănătoare.
2.7. Dreptul Uniunii Europene. Legislația europeană este sursă de drept comercial român
doar atunci când este obligatorie și are incidență în domeniul comercial. În acest sens, au statut de
izvor al dreptului comercial român dreptul primar european și regulamentele Consiliului European,
iar în mod excepțional, directivele și deciziile europene
La nivel naţional, legătura ierarhică dintre legislaţia Uniunii Europene şi cea a României
este stabilită prin dispoziţiile Constituţiei României și Codului civil.
În materiile reglementate de Codul civil, normele dreptului Uniunii Europene se aplică în
mod prioritar, indiferent de calitatea sau de statutul părţilor.
3.1. Doctrina juridică. Doctrina juridică reprezintă totalitatea opiniilor exprimate de către
cei care predau, scriu sau transpun în practică dreptul. Aceste opinii se concretizează în diverse
forme de lucrări juridice de specialitate (de ex.: cursuri universitare, tratate, monografii, coduri
comentate, articole, comentarii de lege sau de jurisprudență, prelegeri etc.).
Doctrina nu este un izvor de drept normativ, adică nu este creatoare de norme de drept și
nu are forță juridică obligatorie.
Relevanța doctrinei constă în oferirea de idei, soluții, critici, interpretări care pot conduce
la perfecționarea dreptului comercial, după caz, prin intermediul legiuitorului sau al
judecătorului.
3.2. Practica judiciară comună. Practica judiciară desemnează totalitatea hotărârilor
judecătorești pronunțate de instanțele de toate gradele.
Ca regulă, soluțiile pronunțate de instanțele de judecată nu sunt izvoare creatoare de
drept. Chiar dacă hotărârile judecătorești nu sunt izvor de drept comercial, acestea contribuie la
perfecționarea dreptului, putând să fie o sursă de inspirație pentru legiuitor și, în anumite cazuri,
chiar pentru judecători (de ex.: la soluționarea recursului în interesul legii sau în cazul dezlegării
unor chestiuni de drept).
UNIVERSITATEA DIN CRAIOVA
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL II
ÎNTREPRINDEREA
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul
Juridic, București, 2020;
2. Smarandache (Stuparu), L.E., The enterprise in the Romanian Legal
System - Past and Present, în Revista de Științe Politice (Revue des Sciences
Politiques) nr. 52/2016, Ed. Universitaria, Craiova, pp.48-59;
3. Stuparu, L.E. O.S. Gerjikov, O.S. Drept comercial transfrontalier, Ed. Sitech,
Craiova, 2018, p. 12-17;
4. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2013, p.
41-57;
5. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed a VI-a, actualizată,
Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 33-38;
6. Tuleașcă, L., Drept comercial. Comercianții, Ed. Universul Juridic,
București, 2018, pp. 48-60;
7. Piperea, Gh., Drept comercial. Întreprinderea, Ed. C.H.Beck, Bucureşti,
2012, p.31-79.
1. Noţiunea “întreprindere”
Textul Codului civil este sursă de controverse în materia întreprinderii.
Definiția asigurată întreprinderii de Codul civil [art. 3 alin. (3)] este una indirectă, dedusă
din sintagma „exploatarea unei întreprinderi”.
Carența legislativă privind sensul exact al noțiunii „întreprindere” este dublată de
utilizarea în cuprinsul Codului civil atât a unei terminologii oscilante (termenul „întreprindere” și
sintagma „exploatarea unei întreprinderi”), cât și de inconsecvența asupra sensului întreprinderii
(legiuitorul oscilând între accepțiunile de “activitate” și „subiect de drept”).
Întreprinderea este o activitate organizată al cărei exercițiu sistematic conferă statutul de
profesionist. Accepțiunea de subiect de drept pentru întreprindere este posibilă exclusiv în baza
legilor speciale care reglementează expres acest sens specific.
Exploatarea întreprinderii revine fie exclusiv titularului întreprinderii (cel care exercită
activitatea în nume propriu, pe riscul său), fie titularului, precum și oricărei persoane care
acționează în același scop cu acesta, în numele sau pe seama sa.
Statutul de profesionist este dobândit, ca regulă, de titularul întreprinderii, iar ca excepție,
și de persoanele care acționează în numele sau pe seama titularului.
2. Definiția întreprinderii
Întreprinderea este o activitate organizată, exercitată în mod sistematic de un profesionist,
care are ca obiect producerea, administrarea sau înstrăinarea de bunuri ori prestarea de servicii și
un scop lucrativ sau nelucrativ.
1. Criterii de clasificare
Codul civil român și legea sa de punere în aplicare nu prevăd o clasificare a
întreprinderilor. Aceste reglementări permit, cel mult, clasificări artificiale ale întreprinderi (ca
gen) în raport de elementele sale constitutive subînțelese din cadrul mnormativ actual..
Dacă privim toate elementele constitutive ale noțiunii „întreprindere” ca un criteriu unic
putem clasifica întreprinderile în: întreprinderi comerciale (economice) și întreprinderi civile.
Terminologia creată doctrinar nu le afectează natura juridică civilă și structura lor constitutivă
identică.
Elementele constitutive ale întreprinderii pot fi utilizate separat, ca și criterii distincte.
După tipul profesionistului, distingem între întreprinderi individuale și întreprinderi colective. În
funcţie de obiectul întreprinderii, acestea pot fi întreprinderi de producere de bunuri, întreprinderi
de administrare de bunuri, întreprinderi de înstrăinare de bunuri şi întreprinderi de prestări de
servicii. În raport de scopul întreprinderii, acestea pot fi întreprinderi cu scop lucrativ şi
întreprinderi fără scop lucrativ.
Clasificări ale întreprinderii sunt consacrate, în mod explicit sau implicit, și de legislația
specială care reglementează sensuri specifice al noțiunii „întreprindere” (de ex: Legea nr.
346/2004, O.U.G. nr. 44/2008, sau Legea nr. 217/2005). Pentru aceste cazuri, criterii de
clasificare a întreprinderilor sunt diferite de cele desprinse de legislația civilă ca izvor de drept
comun.
2. Întreprinderea comercială
2.3. Definiţia
Întreprinderea comercială este activitatea economică organizată cu resurse specifice,
exercitată în mod sistematic de un profesionist comerciant, care are ca obiect producția,
administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau prestarea de servicii și care urmărește un scop
lucrativ.
3. Întreprinderea civilă
3.2.Elementele constitutive
Categorie specifică a „întreprinderii” reglementate de Codul civil, întreprinderea civilă
conservă integral structura întreprinderii, respectiv activitate organizată, titular, obiect și scop.
Fiecare element constitutiv relevă particularități, perimițând identificarea unei întreprinderi civile
a. Activitatea organizată desemnează, ca regulă, o activitate profesională organizată cu
factori de producție specifici. Ca excepția, activitatea organizată poate consta și într-o activitate
economică organizată cu factori de producție specifici.
b. Titularul, adică cel care organizează activitatea profesională sau, după caz, activitatea
economică, este un necomerciant. Dacă titularul exercită activitatea organizată în mod sistematic,
independent, în nume și pe risc propriu, dobândește statutul de profesionist.
c. Obiectul întreprinderii civile constă, ca regulă, în prestarea de servicii, iar ca excepție
în producția, administrarea sau înstrăinarea de bunuri.
d. Scopul întreprinderii civile este întotdeauna nelucrativ.
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL III.
PROFESIONISTUL
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020;
2. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. .H.Beck, Bucureşti, 2013, p. 31-82.
3. Piperea, Gh., Drept comercial. Întreprinderea, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2012, p.80-
154.
4. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed. a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 39-48;
5. Tuleașcă, L., Drept comercial. Comercianții, Ed. Universul Juridic, București, 2018,
pp. 60-64;
5. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și
insolvența, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 51-74;
6. Angheni, S., Drept comercial. Tratat, Ed. C.H. Beck, București, 2019, pp. 46-53.
I. NOȚIUNEA DE PROFESIONIST
1. Reglementarea profesionistului
În contexul legislativ generat de Codul civil, subiectele dreptului comercial sunt
inseparabile de statutul de profesionist, fiind o categorie a acestuia.
Primul palier normativ este format din Codul civil și legea sa de punere în aplicare,
acestea stabilind regimul juridic general al profesionistului, aplicabil inclusiv comercianților.
Al doilea palier normativ cuprinde actele normative care trasează regimul juridic specific
pentru fiecare categorie de profesioniști (de ex: Legea societăților nr. 31/1900, Legea nr. 51/1995
privind organizarea și exercitarea profesiei de avocat).
Al treilea palier normativ include acte normative ce stabilesc reguli particulare pentru
profesioniștii aflați în diverse contexte (de ex: O.U.G. nr. 34/2014 privind drepturile
consumatorilor în cadrul contractelor încheiate cu profesioniştii, Legea nr. 193/2000 privind
clauzele abuzive din contractele încheiate între profesioniști și consumatori).
2. Definițiile profesionistului
Potrivit art. 3 alin. (3) C.civ. „sunt profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere”.
Conform art. 8 alin. (1) din Legea nr. 71/2011, noțiunea de profesionist include categoriile de
comerciant, întreprinzător, operator economic, precum şi orice alte persoane autorizate să
desfăşoare activităţi economice sau profesionale, astfel cum aceste noțiuni sunt prevăzute de
lege, la data intrarii în vigoare a Codului civil.
Definiția vagă desprinsă din prevederile Codul civil a fost succedată de definiții
neunitare consacrate de legile speciale precum Legea nr. 193/2000, O.U.G. nr. 34/2014 sau
Legea nr. 72/2013.
3. Trăsăturile distinctive ale statutului de profesionist
Profesionistului îi sunt caracteristice, în principiu, următoarele trăsături: exploatarea unei
întreprinderi; înregistrarea în registre speciale de publicitate și/sau autorizarea; constituirea unui
patrimoniu profesional.
Elementul „exploatarea întreprinderii”, în accepțiunea consacrată de prevederile art. 3
alin. (3) din Codul civil, este condiția fundamentală, constitutivă și intrinsecă a statutului de
profesionist.
Respectarea de către profesioniști, ca regulă, a unor formalități precum înregistrarea într-un
registru special de publicitate și/sau autorizarea în condițiile legii nu echivalează, în principiu, și cu
recunoașterea acestor cerințe ca element constitutiv al statutului de profesionist.
Argumente în sensul existenței statutului de profesionist, autonom de îndeplinirea
formalităților de înregistrare într-un registru special de publicitate și/sau autorizare, sunt
următoarele situații posibile: 1) cazul profesionistului „clandestin”; 2) cazul profesionistului pentru
care termenul include, potrivit unor legi speciale, și persoanele care acționează în numele sau pe
seama titularului întreprinderii; 3) cazul profesionistului care exploatează o întreprindere fără să
aibă obligația legală de înregistrare într-un registru public și/sau de autorizare; 4) cazul
profesionistului de tipul societăților vizate de art. 1893 din Codul civil.
Dependența calității de profesionist de exploatarea întreprinderii, subînțelege și
subsumează recunoașterii acestui statut necesitatea unui patrimoniu profesional.
2. Categoria comerciantului
2.1.Noţiunea “comerciant”
Trecerea dreptului privat român la sistemul monist a determinat în raporturilor juridice
civile ca relevant să fie însuși statutul de profesionist (antrenând un regim juridic diferit de cel al
neprofesioniștilor), calitatea de comerciant devenind insignifiantă.
Legiuitorul pare să fi urmărit inclusiv anihilarea termenului “comerciant”, cel puțin în
accepțiunea sa generală. Astfel, Legea nr. 71/2011 a stabilit în articolul 6 alin. (1) că referirile la
comercianți, din cuprinsul actelor normative aplicabile la data intrării în vigoare a Codului civil,
se consideră a fi făcute la persoanele fizice sau, după caz, la persoanele juridice supuse
înregistrării în registrul comerțului, potrivit prevederilor art. 1 din Legea nr. 26/1990 privind
registrul comerțului. În cazul legislației privind protecția drepturilor consumatorilor, soluția
legală statuată de art. 6 alin. (3) din Legea nr. 71/20111 a fost înlocuirea termenului "comerciant"
cu cel de "profesionist".
Intenția de a înlătura termenul “comerciant” și înlocuirea sa cu sintagma “persoane fizice
sau persoane juridice supuse înregistrării în registrul comerțului” nu vizau însă accepțiunile
specifice atribuite acestuia de legislația specială. Acesta este sensul desprins din dispozițiile art.
6 alin. (2) din Legea nr. 71/2011 atât în forma sa inițială, cât și în urma modificărilor care i-au
fost aduse de Legea nr. 60/2012.
Deși supraviețuirea „comerciantului” în sistemul de drept național este confirmată de
prevederile art. 8 alin. (1) din Legea nr. 71/2011, care îl nominalizează ca o categorie distinctă a
profesionistului, semnificația noțiunii „comerciant” a fost ajustată.
2.2.Definiția comerciantului
Comerciantul este persoana fizică, persoana juridică sau entitatea fără personalitate
juridică care organizează și exercită o activitate economică cu scop lucrativ, devenind
profesionist în condițiile legii, și care, de regulă, este supusă înregistrării în registrul comerțului.
2.3.Clasificarea comercianților
Sintetizând impactul actualului cadrul normativ în materia comerciantului, apreciem că
acesta permite clasificarea comercianților în două mari categorii:
a) comercianți care se înregistrează în registrul comerțului. Această categorie este
dedusă, în principal, din interpretarea dispozițiilor art. 6 alin. (1) din Legea nr. 71/2011 care au
echivalat „referirile la comercianți” din legislația anterioară Codului civil cu „persoanele fizice
sau, după caz, cu persoanele juridice supuse înregistrării în registrul comerțului”.
Conform actualului art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990, înainte de începerea activității
economice, au obligația să ceară înmatricularea sau, după caz, înregistrarea în registrul
comerțului următoarele persoane fizice sau juridice: persoanele fizice autorizate, întreprinderile
individuale și întreprinderile familiale, societățile comerciale, companiile naționale și societățile
naționale, regiile autonome, grupurile de interes economic, societățile cooperative, organizațiile
cooperatiste, societățile europene, societățile cooperative europene și grupurile europene de
interes economic cu sediul principal în România, precum și alte persoane fizice și juridice
prevăzute de lege.
b) comercianți care nu se înregistrează în registrul comerțului. Această categorie este
dedusă din interpretarea dispozițiilor art. 6 alin. (2) din Legea nr. 71/2011.
Comercianții de acest tip sunt persoanele fizice, persoanele juridice sau entitățile fără
personalitate juridică înființate în alte forme legale decât cele pentru care Legea nr. 26/1990 sau
alte legi reglementează înregistrarea în registrul comerțului
3. Categoria întreprinzătorului
Profesionistul de tipul întreprinzătorului este orice persoană sau entitate fără personalitate
juridică care are titulatura și statutul de „întreprinzător”, în temeiul și în condițiile unui act
normativ special, și care exploatează o întreprindere în sensul art. 3 alin. (3) din Codul civil.
2. Identificarea categoriilor
În funcție de natura raporturilor juridice stabilite între profesioniștii comercianţi și
auxiliarii lor, doctrina a clasificat auxiliarii în: auxiliari dependenţi şi auxiliari independenţi.
3. Auxiliarii dependenţi
Auxiliarilor dependenţi sunt persoane care se află față de profesioniștii comercianți în
raporturi de subordonare, generate de un contract de muncă sau de un contract de mandat cu
reprezentare.
Regimul juridic al auxiliarilor dependenți este trasat, în principal, de prevederile Codului
muncii în materia contractului individual de muncă și ale Codului civil în materia contractului de
mandat și ale contractului de mandat cu reprezentare (art. 2009-2038).
4. Auxiliarii independenţi
Auxiliarii independenți sunt persoane autonome faţă de profesioniștii comercianţi și care
îi sprijină pe aceștia în realizarea obiectului întreprinderii comerciale.
Raporturile dintre profesioniștii comercianți și auxiliarii independenți au întotdeauna o
bază contractuală, regimul juridic al contractelor încheiate între aceste părți fiind guvernat de
prevederile Codului civil și/sau ale legislației speciale.
În principal, categoria auxiliarilor independenţi include: mandatarii fără drept de
reprezentare (de tipul comisionarului, consignatarului și expeditorului), agenții comerciali și
intermediarii ocazionali.
UNIVERSITATEA DIN CRAIOVA
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL V
OBLIGAȚIILE PROFESIONALE ALE PROFESIONIŞTILOR COMERCIANŢI
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020;
2. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed. a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 66-89;
3. Tuleașcă, L., Drept comercial. Comercianții, Ed. Universul Juridic, București,
2018, pp. 100-164;
4. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și
insolvența, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 1-50;
5. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. .H.Beck, Bucureşti, 2013, p. 70-79.
1. Cadrul legal
Codul civil (art. 18) menționează, ca noutate, registrul comerțului în categoria
modalităților generale de publicitate. Legislația specială este cea care conturează însă regimul
juridic al registrului comerțului, respectiv Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului și alte
actele nomative (de ex: Ordinul M.J. nr. 2.594/C/2008, pentru aprobarea Normelor metodologice
privind modul de ţinere a registrelor comerţului, de efectuare a înregistrărilor şi de eliberare a
informaţiilor).
8. Regimul sancționator
Legea nr. 26/1990 prevede aplicarea de sancțiuni, în cazurile și condițiile stabilite
normativ, precum: amenda judiciară; amenda contravenţională. Dacă faptele constituie
infracțiuni, se vor aplica sancțiunile prevăzute de legea penală
1. Cadrul legal
Reglementarea obligației de organizare și conducere a contabilității activității economice
este asigurată de o diversitate de acte normative cu aplicabilitate generală sau, după caz, specială.
Legea contabilităţii nr. 82/1991, ca principala sursă normativă, este cea care instituie
această obligația profesională și stabilește coordonatele generale ale regimului său juridic.
6. Regimul sancționator
Profesioniștii comercianți care nu execută în condițiile legii obligația de organizare și
conducere a contabilității activității economice pot fi sancționați contravențional sau penal.
III. OBLIGAŢIA DE EXERCITARE A ACTIVITĂȚII ECONOMICE ÎN
LIMITELE CONCURENŢEI LOIALE
1. Cadrul legal
Profesionistul comerciant se încadrează în accepțiunea de subiect de drept atribuită
„întreprinderii”, deopotrivă de legiuitorul național și european în domeniul concurenței.
Obligaţia de exercitare a activității economice în limitele concurenţei loiale nu este
rezervată exclusiv comercianților, aceștia fiind doar o specie a titularului de tipul
„întreprinderii”.
Regimul juridic al obligației de exercitare a activității economice în limitele concurenței
loiale este asigurat prin dispozițiile unor acte normative naționale și europene.
Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenței neloiale stabilește, în contextul
dispozițiilor alocate concurenței loiale și concurenței neloiale, obligațiile de comportament pe
piața ce incumbă întreprinderilor.
Legea concurenţei nr. 21/1996 are drept scop protecția, menținerea și stimularea
concurenței și a unui mediu concurențial normal, în vederea promovării intereselor
consumatorilor.
1. Cadrul legal
Regimul juridic la acestei noi obligații profesionale a comercianților este conturat de
prevederi conținute în numeroase acte normative, dintre care exemplificăm: O.G. nr. 21/1992
privind protecția consumatorului, Legea nr. 296/2004 privind Codul consumului, O.U.G. nr.
34/2014 privind drepturile consumatorilor în cadrul contractelor încheiate cu profesioniștii, O.G.
nr. 85/2004 privind protecția consumatorilor la încheierea și executarea contractelor la distanță
privind serviciile financiare.
2. Titularii obligației profesionale
Titularii obligației de a desfășura activitățile cu respectarea drepturilor și intereselor
legitime ale consumatorilor pot fi stabiliți numai prin raportare la consumatori, ca beneficiari
finali ai acestei obligații instituită normativ.
Raportat la definițiile consacrate de legislația privind protecția consumatorilor,
„comerciantul” fie este nominalizat expres ca titular al obligației profesionale analizate și, după
caz, înlocuit cu termenul „profesionist” [conform art. 6 alin. (3) din Legea nr. 71/2011], fie este
subînțeles acestui statut, conturându-se ca o categorie a profesionistului prin încorporarea sa în
accepțiunile diverselor sintagme atribuite partenerului de raport juridic al consumatorului.
6. Regimul sancționator
Pentru încălcarea obligației de a desfășura activitatea economică cu respectarea
drepturilor și intereselor legitime ale consumatorilor, comercianții sunt pasibili, în condițiile
legii, de antrenarea răspunderii civile, contravenționale sau penale.
Potrivit legislației consumeriste sancțiunile se aplică, de regulă, de către Autoritatea
Națională pentru Protecția Consumatorilor (ANPC) sau de către unitățile din subordinea acesteia,
cu personalitate juridică, prin reprezentanții împuterniciți, ori de către instanțele de judecată
competente.
UNIVERSITATEA DIN CRAIOVA
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL IV
FONDUL DE COMERŢ
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020;
2. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și insolvența,
Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 75-79;
3. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed. a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 90-108;
4. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2013, p. 96-101;
5. Angheni, S., Drept comercial. Tratat, Ed. C.H. Beck, București, 2019, pp. 89-118.
Noțiunea fond de comerț a intrat în atenția legiuitorului național rar, exclusiv în contextul
reglementării altor instituții juridice. Diferite acte normative din varii materii juridice conțin o
definiție, precum și mențiuni privind operațiunile care pot avea ca obiect fondul de comerț sau
elementele din structura sa.
În sensul dispozițiilor art. 5 alin. (1) pct.73 din Legea nr. 85/2014 privind procedurile de
prevenire a insovenței și de insolvență fondul de comerț reprezintă ansamblul bunurilor mobile și
imobile, corporale și necorporale - mărci, firme, embleme, brevete de invenții, vad comercial -,
utilizate de un operator economic în vederea desfășurării activității sale.
Codul civil a devenit cadrul general de raportare și pentru instituția fondului de comerț,
conținutul său redând o serie de prevederi alocate explicit sau implicit acesteia (de ex:
uzufrructul fondului de comerț, universalitatea de fapt, ipoteca universalității de bunuri).
Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului conține încă dispoziții referitoare la fondul
de comerț, fiind vizate, în principal, operațiunile care îl au ca obiect în integralitatea sa ori doar
componente ale sale.
2. Elementele corporale
2.1. Bunurile mobile corporale
În structura fondului de comerţ sunt cuprinse şi bunuri mobile corporale cum sunt:
materiile prime; materialele; produsele finite; mărfurile achiziţionate.
3. Elementele incorporale
3.1. Firma
Firma este, după caz, numele de stare civilă, respectiv denumirea sub care comerciantul
îşi desfăşoară activitatea şi sub care semnează, deosebindu-l de orice alt comerciant înregistrat în
registrul comerţului.
Firma este un element obligatoriu de identificare şi de individualizare pentru
profesioniștii comercianți înregistrați în registrul comerțului
Firma trebuie să îndeplinească următoarele condiţii de fond: legalitatea, disponibilitatea,
și distinctivitatea.
Condițiile generale de legalitate impun conformitatea oricărei firme cu legea, ordinea
publică și morala. Condițiile speciale de legalitate impun respectarea regulilor stricte de alcătuire
a firmei adecvate specificului fiecărui tip de comerciant persoană fizică sau persoană juridică,
constituit în formele pentru care este obligatorie înregistrarea în registrul comerțului.
Disponibilitatea firmei se referă, în accepțiunea legii, la faptul că firma este susceptibilă
de a fi apropriată, deoarece nu aparține unei alte persoane printr-o înregistrare sau rezervare
anterioară în registrul comerțului.
Distinctivitatea firmei este relevată de caracterul său de noutate. O firmă distinctivă se
deosebește de cele existente. În viziunea legiuitorului, o firmă este distinctivă atunci când constă
într-o denumire care nu este necesară, generică sau uzuală şi atunci când nu este identică sau
similară cu alte firme înregistrate sau rezervate anterior în registrul comerţului. Distinctivitatea
firmei se apreciază atât din punctul de vedere al grafiei, cât şi al topicii cuvintelor care formează
denumirea.
Firma trebuie să fie scrisă în primul rând în limba română. Există posibilitatea ca aceasta
să fie scrisă şi într-o limba străină.
Dreptul de folosinţă exclusivă asupra firmei se dobândeşte prin înscrierea acesteia în
registrul comerţului.
Înstrăinarea firmei poate fi făcută numai odată cu fondul de comerţ.
Pentru protejarea dreptului asupra firmei legea prevede mai multe modalităţi juridice,
precum: acțiunea în radiere a unei înregistrări păgubitoare; acţiunea în concurenţă neloială;
acţiunea în daune; acţiunea penală.
3.2. Emblema
Emblema este semnul sau denumirea care deosebește un comerciant înregistrat în
registrul comerțului de un altul de același gen.
Emblema este un element facultativ al fondului de comerț.
Condiţiile de fond ale emblemei sunt: legalitatea, disponibilitatea șidistinctivitatea.
Legalitatea emblemei se referă la faptul că aceasta trebuie să respecte condițiile generale
și speciale de legalitate. Condițiile generale de legalitate impun conformitatea oricărei embleme
cu legea, ordinea publică și morala. Legiuitorul a statuat că nu pot fi înregistrate ca embleme,
fără autorizarea organelor competente, denumiri și reprezentări figurative care cuprind
reproduceri sau imitații de steme, drapele, embleme de stat, sigilii oficiale, blazoane ori altele
asemenea.
Disponibilitatea emblemei se referă, în accepțiunea legii1, la faptul că aceasta este
susceptibilă de a fi apropriată, deoarece nu aparține unei alte persoane printr-o înregistrare sau
rezervare anterioară în registrul comerțului. Emblemele radiate din registrul comerțului nu sunt
disponibile pentru o perioadă de 2 ani de la data radierii.
Distinctivitatea emblemei este relevată de caracterul său de noutate. O emblemă
distinctivă trebuie să se deosebească de emblemele înscrise sau rezervate în vederea înregistrării
în același registru al comerțului, pentru același fel de comerț, precum și de emblemele altor
comercianți de pe piața unde titularul emblemei își desfășoară activitatea.
Condiţia de formă vizează exclusiv emblemele care conțin o denumire.
Dreptul de folosinţă asupra emblemei se dobândeşte prin înscrierea acesteia în registrul
comerţului.
Transmiterea emblemei se poate face şi separat de fondul de comerţ.
Protecţia emblemei poate fi asigurată prin aceleaşi mijloace juridice ca şi pentru protecţia
firmei (acţiunea în radiere; acţiunea în concurenţă neloială, acţiunea în daune; acţiunea penală).
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL VII
PROFESIONISTUL COMERCIANT PERSOANĂ FIZICĂ
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020 (https://www.ujmag.ro/drept/drept-comercial/drept-comercial-profesionistii-
comercianti-1)
2. Gheorghe, C., Drept comercial român, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2013, p. 47-69.
3. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și insolvența,
Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 101-123;
4. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 48-59;
5. Angheni, S., Drept comercial. Tratat, Ed. C.H. Beck, București, 2019, pp. 53-67.
Până la intrarea în vigoare a actualului Cod civil, sursele normative care permiteau
identificarea categoriilor de comercianți persoane fizice erau, în principal, Codul de comerț (art.
7), Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului [art. 1 alin. (1)-(2)] și O.U.G. nr. 44/2008
privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile
individuale şi întreprinderile familial, iar, în secundar, diverselor acte normative care
reglementau un sens specific al termenului „comerciant”.
Odată cu intrarea în vigoare a Codului civil, doctrina și practica au tratat, ca regulă,
profesionistul comerciant persoană fizică prin raportare la cele trei forme legale instituite de O.U.G.
nr. 44/2008: persoana fizică autorizată, întreprinderea individuală și întreprinderea familială.
Forma actuală a O.U.G. nr. 44/2008 conduce spre următoarele concluzii: 1) persoanele fizice
înregistrate în registrul comerțului și autorizate să desfășoare activități economice ca PFA,
întreprindere individuală și întreprindere familială exploatează întreprinderi (deopotrivă în sensul
O.U.G. nr. 44/2008 și Codului civil) și sunt profesioniști în înțelesul art. 3 alin. (2) din Codul civil;
2) termenul “comerciant” este menținut explicit doar pentru întreprinzătorul persoană fizică titular de
întreprindere individuală (de la data înmatriculării în registrul comerțului), în timp ce pentru titularul
PFA și membrii întreprinderii familiale această terminologie a fost eliminată [art. 20 alin. (1), art. 23
și art. 31 din O.U.G. nr. 44/2008]; 3) pentru titularii de PFA și membrii întreprinderii familiale
calificarea terminologică „comerciant” poate avea ca sursă normativă sensul specific recunoscut
acestui termen de alte legi speciale decât O.U.G. nr. 44/2008, ca rezultat al opțiunii persoanelor fizice
pentru cele două forme legale de desfășurare a activității lor economice cu scop lucrativ.
Și alte acte normative recunosc calitatea de comerciant persoană fizică anumitor persoane
fizice raportat la activitatea pe care acestea o desfășoară, fiind irelevantă forma lor juridică de
înființare și înregistrarea în registrul comerțului (de ex.: Legea nr. 321/2009 privind
comercializarea produselor alimentare).
2. Calitatea de comerciant persoană fizică potrivit O.UG nr. 44/2008
O.U.G. nr. 44/2008 permite identificarea comerciantului persoană fizică prin intermediul
formelor legale în care persoanele fizice pot desfășura activitatea economică, respectiv: persoană
fizică autorizată, întreprindere individuală și întreprindere familială.
Persoana fizică autorizată (PFA) este întreprinderea economică, fără personalitate
juridică, organizată de o persoană fizică ce foloseşte, în principal, forţa sa de muncă și
aptitudinile sale profesionale. Întreprinderea individuală și întreprinderea familială sunt
întreprinderi economice, fără personalitate juridică, organizate de un întreprinzător persoană
fizică, respectiv de membrii unei familii.
În forma actuală a O.U.G. nr. 44/2008 (art.23), calitatea de comerciant persoană fizică
este menținută explicit doar pentru întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii
individuale, de la data înmatriculării în registrul comerțului . Pentru titularii de PFA și membrii
întreprinderilor familiale calitatea de comerciant poate fi recunoscută prin raportare la sensul specific
atribuit termenului „comerciant” de alte legi speciale decât O.U.G. nr. 44/2008, atunci când astfel de
comercianți aleg aceste două forme legale pentru desfășurarea activității lor economice cu scop
lucrativ.
O.U.G. nr. 44/2008 reglementează condițiile legale obligatorii pe care persoanele fizice
trebuie să le îndeplinească pentru a accede la activitatea economică în oricare dintre cele trei
forme legale(PFA, întreprindere individuală sau întreprindere familială).
Condiţiile comune, care trebuie respectate de orice persoană fizică, indiferent de forma
legală sub care urmărește să-şi desfăşoare activitatea economică şi indiferent de tipul acestei
activităţi, sunt următoarele:
a) capacitatea deplină de exerciţiu, cu excepția membrilor întreprinderilor familiale, care
nu au calitatea de reprezentant, pentru care este suficientă vârsta de 16 ani;
b) deţinerea un sediu profesional pe teritoriul României;
c) onorabilitatea (să nu fi săvârșit fapte sancționate de legile financiare, contabile, vamale
şi cele care privesc disciplina financiar-fiscală);
d) solicitarea înmatriculării în registrul comerțului, înregistrarea fiscală și autorizarea
funcționării în condițiile legii.
Condiţiile particulare se aplică doar persoanelor fizice constituite în anumite forme legale
şi/sau care doresc să desfăşoare anumite activităţi economice. Aceste condiţii, ce trebuie
îndeplinite cumulativ cu cele mai sus menționate, sunt următoarele:
a) să existe un acord de constituire încheiat de către membrii familiei, în formă scrisă, ca
o condiţie de validitate pentru constituirea oricărei întreprinderi familiale.
b) dovedirea îndeplinirii unor condiţii de pregătire profesională şi/sau de atestare a
pregătirii sau experienţei profesionale considerate a fi necesare pentru desfăşurarea acelor
activităţi economice, potrivit unor legi speciale;
c) obţinerea de autorizaţii, avize, licenţe şi altele asemenea, prevăzute în legi speciale,
dacă este cazul, pentru derularea unor activităţi.
3. Procedura de înregistrare în registrul comerțului și de autorizare a funcționării
Potrivit O.U.G. nr. 44/2008, cazurile de încetare a activităţii persoanei fizice, indiferent
de forma sa legală de constituire, sunt: 1) decesul titularului persoanei fizice autorizate ca PFA
sau a titularului întreprinderii individuale, respectiv a mai mult de jumătate dintre membrii
întreprinderii familiale; 2) voinţa titularului PFA sau a titularului întreprinderii individuale,
respectiv atunci când mai mult de jumătate dintre membrii întreprinderii familiale cer încetarea
acesteia sau se retrag din întreprindere; 3) aplicarea dispozițiilor art. 25 din Legea nr. 26/1990
care reglementează radierea înregistrărilor păgubitoare când există o hotărâre judecătorească.
1. Incompatibilităţile
Incompatibilitățile sunt restricții prevăzute de legi speciale pentru anumite persoane fizice
de a exploata o întreprindere comercială, determinate de funcția, demnitatea, calitatea ori
profesia pe care o dețin sau o exercită.
Cu titlu exemplificativ, generează astfel de incompatibilități funcții, calități ori profesii,
precum cele de: magistrat; funcţionari publici; deputat şi senator; membru al Corpului diplomatic
şi consular.
Anumite profesii liberale sunt incompatibile cu profesia de comerciant, în condiţiile
stabilite de legislația specială (ex: avocat; notar; medic; etc).
Sancţiunile ce pot fi aplicate persoanelor fizice care, deşi sunt incompatibile, exercită
profesia de comerciant, sunt de natură disciplinară sau profesională.
2. Decăderile
Decăderile sunt restricții constând în interzicerea exercitării activității economice de
natura celei de care s-a folosit profesionistul comerciant persoană fizică pentru săvârșirea unei
infracțiuni și pentru care acesta este condamnat penal.
Sancţiunea decăderii se aplică şi se execută în condiţiile dispoziţiilor Codului penal
pentru pedepsele accesorii (art. 71 și art. 64) și pedepsele complementare constând în
interzicerea exercitării unor drepturi (art. 65-68), precum și pentru măsurile de siguranță
constând în interzicerea ocupării unei funcții sau a exercitării unei profesii (art. 111).
3. Interdicţiile
Interdicţiile sunt măsuri prin care profesioniștii comercianți persoane fizice sunt privați
de folosinţa sau exerciţiul unor drepturi.
Interdicţiile pot avea ca sursă legea sau contractul.
Cu titlu exemplificativ, sancțiunea aplicată profesionistului poate consta în: închisoare,
amendă, repararea prejudiciului cauzat, confiscarea bunurilor etc.
4. Autorizaţiile
Autorizaţiile sunt documentele pe care autorităţile sau instituțiile legal abilitate le
eliberează comercianților persoane fizice în vederea exercitării activității economice.
Sub aspectul denumirii, titulatura acestora poate fi cea de autorizaţii, acorduri, aprobări,
avize, licenţe sau alte documente similare.
În raport de sursa normativă incidentă, autorizațiile pot condiționa, de la caz la caz,
calitatea de profesionist, calitatea de comerciant și/sau derularea activității economice ori a
anumitor tipuri de operaţiuni pe care aceasta le implică.
Exercitarea unei activităţi economice fără autorizațiile stabilite de lege este supusă
sancţiunilor civile, penale, contravenţionale sau administrative, după caz.
UNIVERSITATEA DIN CRAIOVA
DREPT COMERCIAL
ȘI
LEGISLAȚIE ÎN TURISM
Note de curs
2022
CAPITOLUL VII
PROFESIONISTUL COMERCIANT PERSOANĂ JURIDICĂ
Bibliografie:
1. Stuparu, L.E., Drept comercial. Profesioniștii comercianți, Ed. Universul Juridic,
București, 2020 (https://www.ujmag.ro/drept/drept-comercial/drept-comercial-profesionistii-
comercianti-1);
2. Gheorghe, C., Drept comercial român,. Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2013, p. 566-630.
3. Cărpenaru, S. D., Tratat de drept comercial român, Ed a VI-a, actualizată, Ed.
Universul Juridic, Bucureşti, 2020, pp. 11-32;
4. Tuleașcă, L., Drept comercial. Comercianții, Ed. Universul Juridic, București, 2018,
pp. 81-99;
5. Piperea, Gh., Drept comercial român. Teoria generală, întreprinderea și insolvența,
Ed. C.H.Beck, Bucureşti, 2020, pp. 124-127;
6. Angheni, S., Drept comercial. Tratat, Ed. C.H. Beck, București, 2019, pp. 68-86.
Pentru perioada de aplicare a Codului de comerț, acest act normativ (art.7) recunoștea
calitatea de comerciant persoană juridică exclusiv societăților comerciale. Legea nr. 26/1990 [art.
1 alin. (1)] recunoștea statutul de comerciant persoanelor juridice pe criteriul înregistrării în
registrul comerțului în formele juridice stabilite de legiuitor, extinzând în timp componența
categoriei comerciantului persoană juridică în raport de viziunea Codului de comerț. De
asemenea, au existat și acte normative speciale care reglementau un sens specific al termenului
„comerciant”, incident și persoanelor juridice
La nivel general, odată cu aplicarea actualului Cod civil referirile la comercianţi din
cuprinsul actelor normative aplicabile la data intrării în vigoare a Codului civil se consideră a fi
făcute la persoanele fizice și la persoanele juridice supuse înregistrării în registrul comerţului
potrivit art. 1 din Legea nr. 26/1990 privind registrul comerțului.
La nivel particular, existe însă legi speciale în care termenul “comerciant”, inclusiv de
tipul persoană juridică, are un înțeles specific dispozițiilor din acele acte normative (de ex.:
Legea nr. 321/2009).
În raport de sursa normativă incidentă, comerciantul persoană juridică poate să fie sau să
nu fie supus obligației de înregistrare în registrul comerțului.
Foma actuală a art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990 stabilește că persoane juridice supuse
înregistrării sau, după caz, înmatriculării în registrul comerțului sunt următoarele: a) societăţile
reglementate de Legea nr. 31/1990; b) regiile autonome; c) societăţile naţionale sau companiile
naţionale; d) grupurile de interes economic; e) societățile cooperative și organizațiile
cooperatiste; f) grupurile europene de interes economic, cu sediul principal în România; g)
societățile europene cu sediul principal în România; h) societățile cooperative europene cu sediul
în România; i) alte persoane juridice prevăzute de lege.