Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
OBLIGAȚII I
CURS 1
1. Noțiune
2. Structură
Exemple practice:
Într-un raport juridic născut din contractul de vânzare – cumpărare, părțile
acestuia, vânzătorul, respectiv cumpărătorul (ambii, având atât calitatea de debitor, cât
și de creditor) sunt subiectele raportului juridic.
Obiectul raportului juridic este format din: prestația vânzătorului de a transmite
dreptul de proprietate asupra bunului vândut (prestație de a da), prestația vânzătorului
de a preda bunul vândut (prestație de face), prestația cumpărătorului de a achita prețul
bunului cumpărat (prestație de da și de a face, concomitent, căci implică, pe de o parte,
transferul dreptului de proprietate asupra sumei de bani și, pe de altă parte, remiterea
efectivă a acesteia), prestația cumpărătorului de a prelua bunul cumpărat. Bunul vândut
– cumpărat, precum și prețul acestuia reprezintă obiecte ale prestațiilor vânzătorului,
respectiv cumpărătorului; mai sunt întâlnite în doctrină și în practică sub titulatura de
obiecte derivate ale obligațiilor vânzătorului și cumpărătorului.
În conținutul raportului juridic de vânzare-cumpărare intră: dreptul vânzătorului
la a primi prețul, obligația vânzătorului de a transfera dreptul de proprietate, obligația
vânzătorului de a preda bunul, obligația vânzătorului de a păstra și de a conserva bunul
până la predare, obligația vânzătorului de a suporta cheltuielile predării, obligația
vânzătorului de a-l garanta pe cumpărător pentru liniștita și pentru utila folosință a
bunului, dreptul cumpărătorului de a primi dreptul de proprietate asupra bunului,
dreptul cumpărătorului de a primi bunul în materialitatea lui, dreptul cumpărătorului de
a fi garantat pentru liniștita și utila folosință a bunului, obligația cumpărătorului de a
achita prețul bunului, obligația cumpărătorului de a ridica bunul, precum și obligația
cumpărătorului de a achita cheltuielile ridicării și ale vânzării.
Sancțiunea neexecutării oricăreia dintre obligațiile vânzătorului sau ale
cumpărătorului implică, în principiu, dreptul creditorului respectivei obligații de a
promova o cerere de chemare în judecată a debitorului și de a obține obligarea acestuia
la executarea în natură sau prin echivalent a obligației sale ori rezoluțiunea contractului.
3. Clasificare
Exemple practice:
Obligații născute din acte juridice bilaterale: raporturile juridice care au ca izvor
contractul: de vânzare, de schimb, de locațiune, de mandat etc.
Obligații născute din acte juridice unilaterale: raporturi juridice care au ca izvor
testamentul, oferta de a contracta ș.a.
Obligații născute din fapte juridice ilicite: raportul juridic izvorât din fapta unei
persoane constând în distrugerea unui bun al altei persoane.
Obligații născute din fapte juridice licite: raportul juridic izvorât din fapta unei
persoane constând în administrarea afacerilor unei alte persoane (gestiunea de afaceri),
plata unei sume de bani în lipsa calității de debitor (plata nedatorată), salvarea unui bun
al altuia de la pieire (îmbogățirea fără justă cauză).
Obligații de rezultat: de a transmite dreptul de proprietate, de a preda un bun, de
face o lucrare, de a presta un serviciu.
Obligații de mijloace: de a acorda asistență medicală, de a acorda asistență
juridică.
Obligații de a da: obligația de a transmite sau de a constitui un drept real:
obligația vânzătorului de a transmite dreptul de proprietate, obligația debitorului de a
constitui o garanție.
Obligații de a face: obligația de a preda un bun.
Obligații de a nu face: obligația de a nu contracta, pentru o perioadă determinată,
cu o anumită persoană, cu privire la un anumit obiect.
Obligații în natură: obligația de edifica o casă, obligația de a picta un tablou.
Obligații pecuniare: obligația de a restitui o sumă de bani împrumutată, obligația
de plată a prețului unui bun cumpărat.
Datorii de valoare: obligația de a repara un prejudiciu cauzat printr-o faptă ilicită
delictuală, obligația de restituire a prestațiilor primite în temeiul unui contract desființat
retroactiv, obligația de întreținere.
Obligații simple: obligația vânzătorului de a transmite cumpărătorului dreptul de
proprietate asupra bunului vândut.
Obligații pure și simple: obligația de a presta întreținere, obligația de a plăti
pensie de asigurări sociale.
Obligații indivizibile: obligația a doi coproprietari ai unui bun care nu poate fi
divizat, prin natura sa (un cal viu), de a preda cumpărătorului respectivul bun.
Obligații divizibile: obligația a doi coproprietari pe cote părți de a transmite,
fiecare, cumpărătorului, dreptul de proprietate asupra bunului lor.
Obligații solidare: obligația a doi făptuitori ai unei fapte ilicite de a repara
prejudiciul cauzat victimei acesteia.
Obligație conjunctivă: debitorul datorează două oi şi 2 kg de lână.
Obligație alternativă: debitorul datorează două oi sau trei miei.
Obligație facultativă: debitorul datorează un stilou, dar se poate elibera şi plătind
contravaloarea sa.
Obligație afectată de condiție: debitorul îi va picta creditorului un portret, dacă
acesta din urmă va absolvi facultatea.
Obligație afectată de termen: debitorul îi va picta creditorului un portret în luna
ianuarie a anului 2018.
Obligație civilă: obligația cumpărătorului de a-i plăti vânzătorului prețul bunului
cumpărat, pe tot parcursul termenului de prescripție.
Obligație degenerată: obligația cumpărătorului de a-i plăti vânzătorului prețul
bunului cumpărat, după împlinirea termenului de prescripție.
Obligație avortată: obligația născută din contractul de joc sau de pariu.
II. CONTRACTUL CIVIL.
NOŢIUNE. FUNCŢII. CLASIFICĂRI ALE CONTRACTELOR
1. Noțiune
2. Funcții
În general, contractul îndeplinește diverse funcții, care se pot grupa în jurul a
două idei strâns legate între ele: ideea de manifestare a persoanei în societate și ideea
de organizare a vieții sociale.
A. Contractul – mijloc juridic de manifestare a persoanei în societate
În primul rând, din perspectiva raportului cu persoana umană, contractul
îndeplinește funcția de comunicare, fiind un mijloc de stabilire a legăturilor oricărei
persoane cu semenii săi, prin schimbul de bunuri și servicii între persoanele care
compun societatea, persoanele fizice și persoanele juridice, inclusiv cele de drept
public, începând cu statul; comunicarea contractuală este, în principiu, patrimonială.
Funcția egalitară a contractului face din acesta un instrument de redistribuire,
care permite fiecărui membru al societății să își procure ceea ce își dorește, oferind, în
schimb, un bun sau prestând un serviciu celeilalte părți contractante.
Nu în ultimul rând, din această perspectivă, apare ca manifestă funcția de
gestiune patrimonială a contractului, care sugerează ideea conform căreia contractul
oferă subiectului de drept pârghiile de a acționa asupra substanței materiale a
patrimoniului său, adică asupra bunurilor sale, cărora le poate acorda destinația pe care
o consideră necesară, în scopul de a acoperi nevoile materiale și spirituale ale sale sau
ale altuia, printr-o decizie spontană sau sub presiunea unor constrângeri. Cu alte cuvinte,
prin intermediul acestui instrument juridic – contractul – subiectul de drept reușește să
își valorifice prerogativele din conținutul juridic al drepturilor sale patrimoniale,
manifestându-se, astfel, plenar în viața economică.
3. Clasificare
Contractele se clasifică din mai multe puncte de vedere, în funcție de mai multe
criterii. Fiecare dintre clasificările ce le vom sublinia nu prezintă numai un interes pur
teoretic, ci şi un interes practic, căci, în funcție de calificarea primită de către fiecare
contract, se va stabili regimul juridic al acestuia.
3.1 Clasificarea contractelor după conţinutul lor (contracte sinalagmatice și
unilaterale)
În funcţie de conţinutul lor, contractele se clasifică în contracte sinalagmatice şi
contracte unilaterale.
3.2.1. Contractele cu titlu oneros. Sunt acele contracte în care fiecare dintre părţi
urmă¬reşte un folos, o contraprestaţie, un avantaj, adică realizarea unui interes
patrimonial propriu, în schimbul obligațiilor pe care și le asumă (art. 1172 alin. 1 Cod
civil). Intră în această categorie: contractul de vânzare-cumpărare, con¬tractul de
schimb, contractul de locaţiune etc.
Contractele cu titlu oneros se subclasifică, la rândul lor, în contracte comutative
și contracte aleatorii.
Potrivit dispozițiilor art. 1173 alin. 1 Cod civil, este comutativ contractul în care,
la momentul încheierii sale, existența drepturilor și obligațiilor părților este certă, iar
întinderea acestora este determinată sau determinabilă. Cu alte cuvinte, fiecare dintre
părțile contractante știe, ab initio, care îi sunt drepturile și care îi sunt obligațiile care îi
incumbă, precum și întinderea acestora. Spre pildă, în contractul de vânzare-cumpărare,
de la momentul încheierii sale, atât vânzătorul, cât și cumpărătorul cunosc existența
drepturilor și a obligațiilor lor (vânzătorul are dreptul de a primi prețul și obligațiile de
a transmite dreptul de proprietate, de a preda bunul, de a-l garanta pe cumpărător contra
viciilor ascunse și contra evicțiunii, de a suporta cheltuielile predării și ale
individualizării bunului; cumpărătorul are dreptul de a primi bunul și obligațiile de a
plăti prețul, de a suporta cheltuielile vânzării, de a prelua bunul cumpărat), precum și
întinderea acestora (vânzătorul știe prețul pe care urmează să-l primească, precum și
bunul pe care urmează să-l predea, iar cumpărătorul, reciproc). Alte exemple: contractul
de schimb, contractul de locațiune, contractul de antrepriză.
Este aleatoriu contractul care, prin natura lui sau prin voința părților, oferă cel
puțin uneia dintre părți șansa unui câștig și o expune, totodată, la riscul unei pierderi, ce
depind de un eveniment viitor și incert, conform alin. 2 al art. 1173 Cod civil. Așadar,
un element esențial al oricărui contract aleatoriu îl constituie riscul pierderii, respectiv
șansa câștigului, dependente de hazard. Spre exemplu, în cadrul contractului de
întreținere, creditorul întreținerii își cunoaște întinderea obligațiilor sale (a ceea ce oferă
în schimbul întreținerii), pe când debitorul întreținerii nu are cunoștință despre
întinderea propriilor obligații, care pot depăși sau, dimpotrivă, pot fi mai mici decât
ceea ce a primit de la creditorul său, neavând, la momentul încheierii contractului, nici
o idee despre perioada în care va trebui să plătească întreținere. Alte exemple: contractul
de lotopronosport, contractul de asigurare, contractul de rentă viageră.
3.2.2. Contractele cu titlu gratuit. Aceste contracte se încheie în interesul
exclusiv al uneia dintre părţi, şi anume, al părţii căreia i se procură un folos, un beneficiu
de către cealaltă parte, fără a da ceva în schimb (art. 1172 alin. 2 Cod civil).
Contractele cu titlu gratuit sunt, la rândul lor, de două feluri:
a) liberalităţile, adică cele ce implică diminuarea patrimoniului celui ce se obligă
cu contravaloarea prestaţiei la care se îndatorează; de exemplu: donaţia fără sarcini; şi,
b) contractele de binefacere sau dezinteresate, în care cel ce se obligă, prin
realizarea prestaţiei la care s-a angajat, nu-şi diminuează patrimoniul; de exemplu
comodatul, contractul de depozit şi contractul de mandat cu titlu gratuit.
Având în vedere acest criteriu, contractele se divid în: contracte simple, contracte
complexe și grupuri de contracte.
3.9.1. Contractele simple se caracterizează prin realizarea, prin intermediul lor,
a unei singure operațiuni juridice, în această categorie intrând majoritatea contractelor
(de exemplu: contractul de vânzare-cumpărare, contractul de schimb, contractul de
locațiune etc.).
3.9.2. Contractele complexe rezultă din combinarea mai multor contracte simple,
având ca finalitate realizarea a două sau mai multe operațiuni juridice. Dificultatea pe
care o ridică, atât din punct de vedere teoretic, cât și practic, această categorie de
contracte constă în stabilirea regimului lor juridic. În acest sens, se prefigurează două
posibilități: ori să fie percepute ca o juxtapunere de contracte simple, în care fiecare este
supus regimului juridic propriu, ori să fie calificate ca operațiuni juridice originale, care
nu se supun regulilor contractelor care intră în componența lor, decât în măsura în care
acestea sunt compatibile cu esența acestora (de exemplu, contractul de leasing, care are
în conținutul său drepturi și obligații specifice atât contractului de închiriere, cât și celui
de vânzare-cumpărare).
3.9.3. Grupurile de contracte reprezintă structuri de contracte (două sau mai
multe contracte strâns legate între ele) încheiate în vederea realizării aceluiași obiectiv
final; grupul de contracte nu dă naștere unui contract nou, hibrid, asemenea contractului
complex, ci, dimpotrivă, în interiorul său, toate contractele își conservă propria
individualitate.
Există grupuri de contracte cu structură lineară, în care toate contractele au ca
obiect același bun, fiind și ele însele de aceeași natură – grup de contracte omogen - (de
exemplu, contractele de vânzare-cumpărare succesivă a aceluiași bun, de la producător,
până la utilizatorul final) sau în care toate contractele au ca obiect același bun, dar natura
lor juridică este diferită – grup de contracte eterogen – (de exemplu, contractele care se
încheie în vederea realizării unei construcții: contractul de achiziție a materialelor,
contractul de antrepriză, contractul de proiectare, contractul de consultanță privind
obținerea autorizației de construcție etc.).
Există, de asemenea, grupuri de contracte cu structură radiantă, caracterizate prin
existența unui contract principal, pe care se grefează unul sau mai multe subcontracte,
care se află într-un raport de subordonare, de dependență față de contractul principal, la
a cărui realizare contribuie; de exemplu, pe un contract principal de antrepriză se
grefează mai multe contracte de subantrepriză a căror finalitate este aceea de a realiza
obiectivul asumat prin contractul principal.
În fine, pot fi semnalate, în materie, ansamblurile contractuale, în cadrul cărora
mai multe contracte sunt încheiate în vederea realizării aceluiași scop, fiind unite între
ele printr-o cauză comună; de exemplu, ansamblul în care intră contractul de vânzare-
cumpărare a unui bun și contractul de împrumut pentru finanțarea cumpărării acelui
bun.
Bibliografie suplimentară:
1. Florin I. Mangu, Contracte civile și administrative de valorificare a
fondurilor europene, Editura Eikon, Cluj-Napoca, 2013, p. 17 – 30;
2. L. Pop, I. F. Popa, S. I. Vidu, Curs de drept civil. Obligațiile, ediția a doua,
Editura Universul Juridic, București, 2020, p. 13 – 55.
DREPT CIVIL. OBLIGAȚII I
CURS 3
1. Preliminarii
Contractul este un act juridic bilateral, pentru că încorporează în el cel puţin
voinţa a două persoane. Prin definiţie, el este un acord de voinţe. Prin urmare, o singură
voinţă nu este suficientă pentru formarea contractului şi nu poate produce efecte juridice
de natura celor pe care le produce contractul.
În mod cu totul excepţional, voinţa unilaterală produce totuşi anumite efecte care
pot privi, între altele, formarea unui contract.
Așadar, contractul reprezintă produsul întâlnirii concordante dintre voințele
individuale ale viitoarelor părți contractante. Ceea ce înseamnă că, atunci când ne
propunem să decelăm mecanismul încheierii contractului, de facto, trebuie să analizăm
structura și modul de formare a acordului dintre voințele persoanelor în cauză.
În măsura în care avem în vedere un contract consensual, care se formează prin
simplul acord de voințe al părților (art. 1178 Cod civil), în cazul în care viitoarele părți
contractante se află una în fața celeilalte și, în general, în toate situațiile în care ele își
pot percepe direct și imediat declarațiile de voință (de exemplu, dacă vorbesc la telefon),
realizarea acordului de voințe este foarte facilă, acesta fiind rezultatul exteriorizării, una
după cealaltă, aproape simultană, a voinței emise de către fiecare persoană.
Acordul de voințe se realizează prin întâlnirea concordantă a voințelor declarate
de către părțile contractante. In concreto, așa cum statuează art. 1182 Cod civil,
„Contractul se încheie ... prin acceptarea fără rezerve a unei oferte de a contracta”.
Așadar, acordul de voințe are două componente: oferta și acceptarea.
2. Oferta de a contracta
2.1. Noţiune
Oferta de a contracta reprezintă propunerea fermă și completă de a încheia un
anumit contract în condiții determinate.
Oferta de a contracta constă așadar în voinţa unilaterală, exteriorizată a unei
persoane, ce se notifică destinatarului, în vederea încheierii unui anumit contract, în
condițiile precizate de către ofertant; altfel spus, prin ofertă se înţelege propunerea
(policitaţiunea) făcută de o persoană, în vederea încheierii unui contract.
Insituția juridică a ofertei își găsește reglementarea în cuprinsul art. 1182 și art.
1186 – 1196 Cod civil.
Conform art. 1188 alin. 2 Cod civil, oferta poate proveni de la persoana care are
inițiativa încheierii contractului, care îi determină conținutul sau, după împrejurări, care
propune ultimul element esențial al contractului.
3. Acceptarea
Instituția juridică a acceptării își găsește reglementarea legală în cuprinsul art.
1196 – 1198 Cod civil.
3.1. Noţiune
Acceptarea constă în manifestarea de voinţă a destinatarului de a primi, fără
rezerve sau propuneri de modificare, pur și simplu, oferta făcută în vederea încheierii
contractului.
Așadar, acceptarea constă în răspunsul destinatarului ofertei, care, la confluență
cu oferta, este în măsură să dea naștere contractului.
Aceasta presupune o perfectă identitate între cele două manifestări de voință:
oferta și acceptarea, solicitată, de altfel, și de dispozițiile art. 1182 Cod civil, care
condiționează încheierea contractului de „acceptarea fără rezerve a unui oferte de a
contracta”.
Ea trebuie să îndeplinească condiţiile unei manifestări de voință producătoare de
efecte juridice (să fie conştientă, liberă şi exprimată cu intenţia de a se obliga) şi trebuie
să fie expresia şi rezultatul voinţei reale a destinatarului.
În considerarea celor afirmate, art. 1196 Cod civil, intitulat marginal „Acceptarea
ofertei”, dispune: „Orice act sau fapt al destinatarului constituie acceptare dacă indică
în mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a fost formulată,
și ajunge în termen la autorul ofertei”.
Orice răspuns la ofertă prin care aceasta nu este acceptată pur și simplu nu poate
fi considerat acceptare, așa cum învederează, de altfel, și art. 1197 alin. 1 Cod civil
(”Acceptarea necorespunzătoare a ofertei”): „Răspunsul destinatarului nu constituie
acceptare atunci când: a) cuprinde modificări sau completări care nu corespund ofertei
primite”. Același text de lege, dar la alin. 2, califică această manifestare neconcordantă
de voință a destinatarului ofertei ca putând fi, după împrejurări, o contraofertă.
4.1. Importanţă
Determinarea momentului încheierii contractului prezintă importanţă din
următoarele puncte de vedere:
a) viciile de consimţământ se apreciază la acest moment;
b) capacitatea părţilor se apreciază la data încheierii contractului;
c) problema caducităţii se pune în legătură cu evenimente petrecute anterior
acestui moment (se poate aprecia dacă oferta a devenit caducă, în situaţia în care
ofertantul moare între timp sau cade în incapacitate şi, tot astfel, dacă acceptantul moare
sau devine incapabil înainte ca acceptarea să ajungă la ofertant);
d) revocarea tardivă a ofertei sau a acceptării primeşte considerare (este
calificată ca atare) în funcţie de momentul încheierii contractului;
e) dacă s-a făcut aceeaşi ofertă succesiv, către mai multe persoane, va fi
considerat valabil contractul care s-a încheiat primul;
f) din momentul încheierii contractului încep să curgă efectele juridice în
vederea producerii cărora părţile şi-au manifestat voinţa de a contracta;
g) la acest moment se apreciază preţul curent;
h) numai creditorii chirografari anteriori momentului încheierii unui contract
fraudulos beneficiază de exerciţiul acţiunii pauliene, nu şi cei posteriori acestui
moment;
i) în raport de acest moment se soluţionează conflictele de legi în timp
j) momentul încheierii contractului determină, de regulă, și locul încheierii
acestuia etc.
Pentru determinarea momentului încheierii contractului trebuie să facem aceeași
distincție pe care însuși legiuitorul o face, tratând, cum este și firesc, de altfel, în mod
deosebit, problema momentului încheierii contractului între persoane prezente de aceea
a momentului încheierii contractului între persoane neprezente, caz în care, ofertantul
și acceptantul neaflându-se, concomitent, în același loc și necomunicând în timp real,
încheie contractul prin corespondență. În plus, tot în aceeași materie, mai putem discuta
și despre încheierea contractului ca urmare a acceptării tacite a ofertei, prin executarea
contractului de către acceptant sau prin alt mod, implicit, care indică intenția sa de a
accepta.
1. Preliminarii. Așa cum am văzut deja în cele ce preced, potrivit art. 1182 alin.
1 Cod civil, „contractul se încheie prin negocierea lui de către părți …”, aceasta fiind
cea de-a doua modalitate în care acordul de voințe al cocontractanților se formează,
după cea constând în „acceptarea fără rezerve a unei oferte de a contracta”.
Codul civil se preocupă, în cuprinsul art. 1182 – 1185, despre încheierea
contractului prin negocierea lui de către părți fixând doar câteva repere generale în acest
sens, lăsând, în acest fel, părților, posibilitatea de a purta negocierile potrivit propriei
lor voințe concordante în acest sens, practicilor statornicite între ele, uzanțelor.
2. Noțiunea negocierilor precontractuale. Etapa negocierilor precontractuale
este reprezentată de „perioada exploratorie”, în care viitoarele părți contractante își
schimbă punctele reciproce de vedere, formulând și discutând propunerile pe care și le
fac una celeilalte cu scopul de a determina conținutul contractului, fără însă a avea
siguranța că acel contract se va perfecta. Aceasta este o fază esențială, de a cărei
desfășurare și de al cărei succes depind atât echilibrul potențialului contract, cât și
calitatea redactării sale.
3. Felurile negocierilor precontractuale. În funcție de modul în care sunt
organizate, negocierile precontractuale pot fi de două feluri: negocieri libere sau
obișnuite și negocieri organizate convențional sau contractual.
4. Negocierile libere sau obișnuite. Nefiind organizate convențional, regimul
juridic al inițierii, desfășurării și/sau al ruperii, după caz, a negocierilor este guvernat
doar de prevederea art. 14 Cod civil, potrivit căreia orice persoană fizică sau persoană
juridică trebuie să își exercite drepturile și să își execute obligațiile civile cu bună-
credință, în acord cu ordinea publică și cu bunele moravuri, precum și cu cele ale art.
15 din același act normativ, conform cărora nici un drept nu poate fi exercitat în scopul
de a vătăma sau de a păgubi pe altul ori într-un mod excesiv și nerezonabil, contrar
bunei-credințe.
Așa cum am văzut deja, buna-credință are, în noua legiuire, valoarea (bine
meritată a) unui principiu care își găsește consacrarea expresă în textul art. 14 Cod civil.
Desigur, această regulă fundamentală nu s-a născut odată cu actualul Cod civil, ea
găsindu-și rădăcinile în antica bona fides, consacrată și în Codul civil 1864, în cuprinsul
celebrului art. 970 alin. 1; însă, dacă, în vechea codificare, principiul bunei-credințe era
statuat cu valoare generală în materia executării contractelor, conduita care i se subsuma
fiind răsplătită și în alte domenii (de exemplu, în cel al faptelor juridice licite, în care
buna-credință se bucura de un tratament preferențial față de reaua-credință), de lege
lata, acest principiu își află locul în materia generală a exercitării oricărui drept
subiectiv civil și a executării oricărei obligații corelative, dobândind, în acest fel, in
terminis, un caracter de absolută aplicabilitate.
Textul art. 14 Cod civil trebuie, cu necesitate, coroborat cu acela al art. 15 din
același act normativ, care reglementează abuzul de drept. Cine acționează cu bună-
credință nu poate săvârși un abuz de drept și invers, cine comite un abuz de drept dă
dovadă de rea-credință sau de un comportament contrar bunei-credințe.
În cazul negocierilor precontractuale libere sau obișnuite, partenerii negociatori
nu au nici măcar obligația de a negocia, de a purta discuții în vederea ajungerii la un
consens privind conținutul viitorului contract; tocmai de aceea acest tip de negocieri
sunt ghidate, în mod necesar, dar și suficient, de principiul libertății precontractuale
(constând în facultatea de a iniția, a desfășura și a rupe oricând negocierile) și de cel al
bunei-credințe.
Desigur, aflându-ne complet în afara oricărei legături convenționale între părți,
la momentul sistării abuzive a negocierilor, partea care se face vinovată de acest lucru
va răspunde pe temei delictual, conform art. 1357 și urm. Cod civil, fiind obligată la
repararea în integralitate a prejudiciului suferit de către co-negociatorul său.
5. Negocierile organizate convențional sau contractual. Contractul de
negociere. În faza precontractuală, partenerii de discuții pot încheia mai multe feluri de
convenții, care, generic, pot fi numite „contracte preparatorii” și care toate au rolul de a
pregăti viitorul contract definitiv din punctul de vedere al conținutului acestuia.
În funcție de natura și de intensitatea obligației la care îi dau naștere, contractele
preparatorii pot fi grupate în trei categorii: i) contracte preparatorii care dau naștere
unei obligații de negociere (contracte de negociere), ii) contracte preparatorii care au
ca obiect o obligație de preferință, iii) contracte preparatorii care generează o obligație
de a încheia contractul definitiv.
Contractele de negociere au ca obiect organizarea convențională a raporturilor
dintre părți în faza de negociere a contractului definitiv. Principalul lor scop este acela
de a organiza negocierile (începute deja sau pe cele care vor debuta) în sensul
determinării condițiilor și modalităților de desfășurare a acestora, pentru a conferi
întreaga securitate dezirabilă pentru încheierea contractului definitiv. Ele se vor
preocupa, spre exemplu, de: timpul alocat negocierilor, partea care trebuie să aibă
inițiativa, formele în care se vor purta discuțiile, modalitățile de corespondență,
obiectivele care se așteaptă a fi obținute prin negocieri, dacă în negocieri vor fi implicate
și terțe persoane, dacă negocierile vor fi consemnate în acorduri parțiale sau punctaje și
altele.
Contractul de negociere mai poate fi întâlnit sub denumirea de „acord de
negociere”, „acord de principiu”, „protocol de acord”, „pact de tratative” ș.a.
Acordul de negociere este definit în literatura de specialitate ca fiind contractul
prin care părțile se angajează să negocieze cu bună-credință încheierea unui viitor
contract, ale cărui elemente nu sunt încă stabilite sau sunt doar parțial conturate.
În fapt, obligația de negociere poate rezulta fie dintr-un contract de sine stătător
sau poate fi cuprinsă într-o clauză de negociere inserată, la rândul ei, într-un alt contract.
Condițiile de validitate ale unei astfel de convenții nenumite sunt cele solicitate
oricărui contract, consacrate de Codul civil la art. 1179. Așadar, în afara capacității
părților de a contracta, a unui consimțământ valabil exprimat cu privire la un obiect
determinat și licit, având o cauză licită și morală, „acordul de negociere nu reclamă
întrunirea condițiilor contractului final propriu-zis, de a cărui figură juridică se
detașează cu claritate”.
Multe dintre acordurile de negociere sunt, de facto, contracte propriu-zise
degenerate, a căror nulitate este atrasă de lipsa unui element esențial pentru validitatea
lor. De exemplu, un contract de vânzare-cumpărare în care nu este determinat și nici
determinabil obiectul este nul absolut din această pricină, însă poate fi calificat, dacă
voința părților transpare cu claritate în acest sens din cuprinsul lui, ca un acord de
negociere în vederea încheierii, în viitor a unui contract de vânzare-cumpărare definitiv.
La fel se poate întâmpla cu o promisiunea sinalagmatică de vânzare-cumpărare în care
nu este fixat prețul sau în care se specifică doar că se vând bunuri de un anumit tip, fără
a fi determinate/determinabile.
Codul nostru civil actual face un prim pas temerar în privința jalonării acestui
„drept comun al negocierilor”, preocupându-se, în cuprinsul art. 1182 – 1185, de
trasarea anumitor limite între care/cu respectarea cărora acestea să se desfășoare, limite
aplicabile negocierilor organizate.
În privința decelării efectelor unei astfel de convenții, trebuie să plecăm de la
ideea că scopul declarat al acestui acord de negociere este acela de a organiza modul de
desfășurare a negocierilor, de a le introduce pe acestea sub umbrela contractuală.
Așadar, principala obligație la care dă naștere acordul de principiu este aceea de a
negocia, de a purta discuții în vederea încheierii, în viitor, a unui contract definitiv, ale
cărui condiții urmează a fi decelate pe parcursul negocierilor. Un asemenea acord nu
angajează, pe nici una dintre părțile sale, la obligația de a contracta. Tocmai de aceea,
încălcarea acestuia va conduce la acordarea părții vătămate de daune-interese pe temeiul
răspunderii civile contractuale ori pe cel al abuzului de drept.
Având ca bază de plecare această premisă, raportându-ne la dispozițiile art. 1272
Cod civil, intitulat marginal „Întinderea obligațiilor”, cu aplicabilitate generală în
materia contractelor, fie ele numite, fie nenumite, care statuează: „(1) Contractul valabil
încheiat obligă nu numi la ceea ce este expres stipulat, dar și la toate urmările pe care
practicile statornicite între părți, uzanțele, legea sau echitatea le dau contractului, după
natura lui. (2) Clauzele obișnuite într-un contract se subînțeleg, deși nu sunt stipulate în
mod expres”, urmează că părților acordului de negociere le sunt impuse, chiar în lipsa
unui acord expres al lor în această privință, în primul rând, toate prevederile legale cu
caracter imperativ din materia încheierii contractelor prin negociere. In concreto, prin
jocul art. 1272 Cod civil, toate aceste prevederi legale devin prevederi contractuale,
fiind cuprinse în conținutul contractului ca și când părțile însele le-au inserat acolo.
O primă consecință în acest sens ar fi aceea determinată de prevederile art. 1183
alin. 2 Cod civil, precitat, care impune, pe toată durata desfășurării negocierilor,
obligația de a le purta conform exigențelor bunei-credințe. Așadar, de facto, obligația
principală pe care și-o asumă părțile acordului de negociere – aceea de a negocia – este,
cu necesitate, complinită de obligația de a desfășura aceste negocieri respectând
exigențele bunei-credințe. Tocmai de aceea s-a apreciat, în literatura de specialitate
autohtonă, dar și în cea străină, că, în fapt, principala obligație la care sunt ținute părțile
acordului de negociere este aceea de a negocia cu bună-credință, cele două îndatoriri -
aceea de a purta discuții în vederea încheierii în viitor a unui contract definitiv și aceea
de a respecta exigențele bunei-credințe pe tot parcursul acestor discuții – contopindu-se
într-una singură, cu aplicabilitate generală în materia tuturor contractelor de negociere.
Achiesăm la opiniile exprimate în doctrina juridică, potrivit cărora obligația de a
negocia cu bună-credință, percepută monolitic, este o obligație de rezultat. Într-adevăr,
raportându-ne la definiția acestui tip de obligații, cuprinsă în textul art. 1481 alin. 1 Cod
civil – „În cazul obligației de rezultat, debitorul este ținut să procure creditorului
rezultatul promis” – față de noțiunea obligației de mijloace, statuată în cuprinsul art.
1481 alin. 2 din același act normativ – „În cazul obligațiilor de mijloace, debitorul este
ținut să folosească toate mijloacele necesare pentru atingerea rezultatului promis” –
având în vedere că, prin acordul de negociere, în sarcina părților se naște obligația de a
negocia cu bună-credință, rezultatul promis este chiar acesta: desfășurarea discuțiilor
respectând exigențele bunei-credințe, oricare dintre părți fiind pasibilă a fi trasă la
răspundere pentru încălcarea acestei obligații, constând în adoptarea unei conduite, pe
parcursul derulării negocierilor, contrare exigențelor bunei-credințe. Obligația de
negociere cu bună-credință are un conținut specific derivat din împletirea, în conținutul
său, a celor două obligații originare (aceea de a negocia și aceea de a respecta exigențele
bunei-credințe); aceasta implică, pe de o parte, un rezultat determinat (prezența la masa
tratativelor, la termenele stabilite, remiterea unor documente etc.) și, pe de altă parte,
utilizarea de mijloace adecvate (discuțiile trebuie purtate rezonabil, fără a-l înșela pe
partenerul contractual, propunerile făcute trebuie să fie serioase, constructive, într-o
manieră loială). Tocmai acest amestec al ideii de „rezultat” cu aceea de „mijloace” face
dificilă calificarea obligației analizate. Însă, privind-o, așa cum am caracterizat-o deja,
ca pe o obligație unică, monolitică, iar nu cum este percepută de către o parte a doctrinei
franceze, sub forma a două obligații neunite între ele (obligația de a purta tratativele, pe
de o parte, și obligația de a respecta exigențele bunei-credințe, pe de altă parte),
percepție care conduce la calificarea primei obligații ca fiind de rezultat și a celei de-a
doua, ca fiind de mijloace, obligația de a negocia cu bună-credință implică în sarcina
părților îndatorirea de a purta tratative în vederea încheierii acordului definitiv, făcând
uz de toate mijloacele oneste posibile pentru atingerea acestui scop. Or, acesta este un
veritabil rezultat, pentru că orice parte contractantă care: refuză să formuleze propuneri,
respinge fără motiv continuarea negocierilor, privându-și prin aceasta cocontractantul
de șansa de a încheia un contract definitiv, creându-i astfel prejudicii, își va vedea
antrenată răspunderea contractuală, considerându-se că a săvârșit o neexecutare a
convenției, a acordului de negociere.
Având în vedere conținutul obligației de a negocia cu bună-credință, care
presupune, printre altele: „informarea corectă a eventualului partener de afaceri asupra
elementelor de evaluare pertinentă ale contractului proiectat”, „abstențiunea de la orice
propuneri în mod manifest inacceptabile și care ar conduce la ruperea tratativelor”,
„anunțarea promptă a hotărârii de a pune capăt negocierilor, pentru a nu întreține la
cealaltă parte o falsă speranță”, „onorarea termenelor prevăzute pentru încheierea
diferitelor faze ale negocierilor”, „colaborarea părților pentru ca negocierile să nu
depășească o durată rezonabilă”, de fiecare dată când una dintre partenerele de discuții
va eșua să se comporte astfel, răspunderea sa contractuală va fi antrenată imediat, pentru
neatingerea rezultatului promis – desfășurarea tratativelor cu respectarea exigențelor
bunei-credințe, fără a se cerceta diligența depusă de către aceasta în executarea
sarcinilor asumate convențional. De altfel, așa cum am învederat deja mai sus, chiar
artizanii Codului civil, implicit, califică această obligație ca pe una de rezultat, privind-
o, de asemenea, în opinia noastră, monolitic, ca pe o obligație unică, atunci când
statuează, în cuprinsul art. 1183 alin. 4 că „Partea care inițiază, continuă sau rupe
negocierile contrar bunei-credințe răspunde pentru prejudiciul cauzat celeilalte părți”.
Este tocmai ideea ilustrată de către noi.
Obligația de a negocia cu bună-credință se impune ca o a patra limită – după
prevederile imperative ale legii, ordinea publică și bunele moravuri – a libertății
precontractuale de a negocia. Este vorba despre consacrarea cu caracter imperativ, în
cuprinsul alin. 2 al art. 1183 Cod civil, a obligației de a negocia cu bună-credință.
Astfel, acest text legal dispune cu claritate: „Partea care se angajează într-o negociere
este ținută să respecte exigențele bunei-credințe. Părțile nu pot conveni limitarea sau
excluderea acestei obligații”.
Obligația de a acționa cu bună-credință este consacrată special în materia
negocierilor precontractuale, la art. 1183 Cod civil, obligând (imperativ!) părțile la o
conduită loială una față de cealaltă, care exclude abuzul de drept și, implicit, reaua-
credință, în exercitarea oricărei facultăți conferite de dreptul la liberă negociere.
Așadar, o primă manifestare a obligației de a acționa cu bună-credință în etapa
precontractuală a negocierilor este observabilă în chiar exercitarea acestor prerogative
– expresii ale libertății de a negocia – dreptul la inițierea, la desfășurarea și la ruperea
negocierilor. Oricine exercită unul sau altul dintre aceste drepturi trebuie să o facă dând
dovadă de bună-credință. Însuși legiuitorul, în cuprinsul art. 1183 alin. 3 Cod civil,
afirmă în acest sens: „Este contrară exigențelor bunei-credințe, între altele, conduita
părții care inițiază sau continuă negocieri fără intenția de a încheia contractul”. De aici,
un prim exemplu concret (caracterul exemplificativ al conduitelor de rea-credință
descrise în cuprinsul textului legal analizat transpare neechivoc din utilizarea sintagmei
„între altele”) de conduită de bună-credință în cadrul negocierilor: inițierea acestora
și/sau continuarea lor cu intenția de a încheia contractul. A nu se înțelege „cu obligația
de a încheia contractul” despre care nu poate fi vorba în contextul dat, având în vedere
prevederile precitate ale art. 1183 alin. 1 din același act normativ care instituie libertatea
de a rupe negocierile oricând, fără ca, pentru aceasta, partea în cauză să fie ținută
răspunzătoare.
Cu toate acestea, părțile implicate în procesul de negociere au îndatorirea de a
acționa cu bună-credință nu numai la inițierea sau pe parcursul derulării discuțiilor, dar
și la ruperea negocierilor, moment care trebuie marcat, de asemenea, printr-o conduită
conformă exigențelor bunei-credințe. Textul art. 1183 alin. 4 fraza I Cod civil dispune
în acest sens: „Partea care inițiază, continuă sau rupe negocierile contrar bunei-credințe
răspunde pentru prejudiciul cauzat celeilalte părți”.
Desigur, aflându-ne într-un contract valabil încheiat, ruperea abuzivă a
negocierilor va atrage în sarcina celui de rea-credință obligația de reparare a
prejudiciului cauzat în acest fel conegociatorului său, în temeiul răspunderii civile
contractuale (art. 1350, art. 1530 și urm. Cod civil), ținându-se, în acest sens, seama,
așa cum pretinde art. 1183 alin. 4 fraza a doua din același act normativ, „de cheltuielile
angajate în vederea negocierilor, de renunțarea de către cealaltă parte la alte oferte și de
orice împrejurări asemănătoare”. Dincolo de aceste daune-interese, pierderea șansei de
a încheia contractul în vederea căruia s-au purtat negocierile nu este indemnizabilă. În
fine, nici repararea în natură a prejudiciului, constând în obligarea părții care a sistat
negocierile, la încheierea contractului sau în pronunțarea unei hotărâri judecătorești care
să țină locul contractului, nu a fost reținută ca o soluție viabilă în speță. În cazul în care
victima prejudiciului a contribuit, prin propria-i faptă culpabilă, la producerea acestuia,
atunci dreptul său la reparație este diminuat în mod corespunzător, relativ la partea de
prejudiciu care se află în raport de cauzalitate cu fapta sa.
Conduita de bună-credință este exhibată, printre altele, de informarea corectă a
partenerului de negociere, stabilirea unor relații întemeiate pe încrederea reciprocă,
propunerea de formule, condiții, preț, modalități serioase etc..
Pe de altă parte, conduita contrară exigențelor bunei-credințe poate fi
caracterizată, spre exemplu, prin: ruperea abuzivă a negocierilor, desfășurarea
negocierilor cu rea-credință, chiar dacă partea care se face vinovată nu a urmărit să-l
prejudicieze pe conegociatorul său, desfășurarea discuțiilor cu o lejeritate, cu o ușurință,
cu o neseriozitate blamabile; ruperea, înșelarea încrederii partenerului de discuții,
încredere care s-a clădit pe conduita de până atunci a părții vinovate, încrederea privind
încheierea unui acord fiind cu atât mai mare cu cât negocierile sunt mai avansate;
inițierea negocierilor fără a avea intenția de a contracta, ci doar cu scopul de a obține
informații importante, confidențiale de la partener, care este, în acest fel, menținut într-
o incertitudine prelungită; conducerea negocierilor pentru un preț net superior aceluia
cu care se negociază cu un alt partener, cu privire la același obiect; prelungirea unor
negocieri despre care se știe cu siguranță că nu vor avea nici un final; ruperea „fără
motiv legitim, brutal și unilateral a negocierilor avansate”.
Preocupate să nu îngrădească prea mult libertatea de a negocia, instanțele, pentru
a pronunța hotărâri de obligare la despăgubiri a părții care inițiază, desfășoară ori rupe
negocierile cu rea-credință, abuziv, solicită ca aceasta să fi săvârșit o faptă ilicită
culpabilă, indiscutabilă. Simplul fapt al părții de a contracta, chiar și în cunoștință de
cauză, cu o altă persoană, în timp ce era angajată într-o negociere cu un terț, nu
constituie, prin el însuși și fără a fi dictat de intenția de a-l prejudicia pe terț ori
acompaniat de manopere frauduloase, o faptă ilicită de natură a angaja răspunderea
autorului său.
În al doilea rând, în temeiul art. 1272 alin. 2 Cod civil, chiar în lipsa unei
convenții exprese a părților, clauzele obișnuite într-un contract se subînțeleg.
În acest sens, s-a afirmat, pe bună dreptate, în literatura de specialitate, că o
constantă a acestei convenții – a acordului de negociere – constă în existența unui drept
potestativ de denunțare unilaterală a contractului în favoarea fiecăreia dintre părți.
Aceasta nu este altceva decât o consecință a libertății precontractuale, de negociere sub
auspiciile căreia se derulează tratativele organizate prin acordul de negociere. Desigur,
dacă negocierile libere pot fi întrerupte cu mai multă ușurință, fără ca prin aceasta să se
atragă răspunderea civilă a părții care le sistează (cu excepțiile discutate mai sus,
privitoare la ruperea negocierilor contrar bunei-credințe), negocierile organizate ridică,
din această perspectivă, dificultăți părților care, de această dată, se află legate de un
contract guvernat de principiul forței obligatorii. Cu toate acestea, având ca premisă
obligația principală care se naște din acordul de negociere – aceea de a negocia cu bună-
credință -, ținând cont de faptul că, printr-o astfel de convenție, nici una dintre părți nu
este ținută de îndatorirea de a încheia contractul definitiv, este normal ca esența oricărui
demers de negociere să constea în „posibilitatea de a-l abandona de îndată ce se
desprinde cu claritate ideea că s-a ajuns într-un punct mort, că impasul nu poate fi
depășit și că perpetuarea tratativelor ar fi, în mod incert, infructuoasă. Plasarea
negocierilor sub umbrela unui acord de principiu nu poate priva părțile de posibilitatea
părăsirii mesei de dialog când survin condițiile amintite … De îndată ce negociatorii au
dat dovadă de bună-credință în conducerea tratativelor, obiectivul acordului de
principiu este atins, părțile putând renunța la încheierea contractului final”.
Așadar, prin convenția lor, părțile acordului de negociere nu pot înlătura
prevederile art. 1183 alin. 1 Cod civil, care consacră principiul libertății de a negocia,
potrivit căruia „părțile au libertatea inițierii, desfășurării și ruperii negocierilor și nu pot
fi ținute răspunzătoare pentru eșecul acestora” și, implicit acest drept potestativ de
denunțare unilaterală a acordului de negociere, în favoarea ambelor părți contractante.
Raportat la dispozițiile art. 1272 alin. 2 Cod civil, textul art. 1183 alin. 2 își găsește o
generală aplicabilitate în materia acordurilor de negociere. A proceda la excluderea
acestui drept potestativ, consacrat de către legiuitor în favoarea fiecăruia dintre
partenerii de discuții, din conținutul acordului de negociere, interzicându-se, practic,
ruperea (denunțarea) unilaterală a negocierilor, echivalează cu recalificarea respectivei
convenții din acord de negociere într-un alt contract în al cărui conținut intră obligația
principală de a încheia în viitor contractul definitiv, prin negocierea cu bună-credință a
clauzelor acestuia; căci, dacă părțile acestui nou contract nu pot rupe negocierile purtate
cu bună-credință fără a fi ținute răspunzătoare de acest lucru, înseamnă că scopul
convenției dintre ele nu este acela de a purta tratative în mod loial, acesta reprezentând
doar mijlocul prin care se ajunge la încheierea unui contract definitiv; or, obligația
părților de a perfecta în viitor un contract definitiv intră în conținutul unui antecontract,
al cărui scop declarat este chiar acesta.
Deci, partenerii de discuții nu pot înlătura din conținutul acordului de negociere
dreptul potestativ de denunțare unilaterală a contractului fără ca, prin aceasta, să îi
afecteze însăși esența acestuia, cu consecința recalificării sale într-o altă figură juridică,
aceea a antecontractului, a cărei esență constă tocmai în această obligație de a face care
incumbă ambelor părți, tradusă în îndatorirea de a încheia, în viitor, la un anumit
moment dat, contractul definitiv.
Faza negocierilor precontractuale trebuie să fie caracterizată cel puțin de aceleași
trăsături care definesc și faza contractuală.
Astfel, dacă vorbim despre libertatea de a contracta, care nu cunoaște alte limite
decât legea, ordinea publică și bunele moravuri, cu necesitate trebuie să existe și
libertatea de a negocia, în aceleași limite universal valabile, cu scopul de a concluziona
asupra unui contract.
Este ceea ce relevă expressis verbis chiar textul art. 1183 alin. 1 Cod civil,
stipulând că: „Părțile au libertatea inițierii, desfășurării și ruperii negocierilor și nu pot
fi ținute răspunzătoare pentru eșecul acestora”.
Acest drept, la libera inițiere, desfășurare și rupere a negocierilor este considerat,
în paralel cu dreptul la libertatea contractuală, o piesă esențială în angrenajul economiei
moderne, de piață, conferind părților, printre altele, facultatea de a purta negocieri
concomitente cu mai mulți potențiali parteneri contractuali, cu finalitatea comparării
diverselor oferte primite, a alegerii celei mai avantajoase dintre acestea și a întreruperii
discuțiilor cu cei care nu îndeplinesc expectațiile celui antrenat în negocieri.
Este imperios necesar ca toate aceste etape să se desfășoare într-o deplină
libertate, fără îngrădiri și, mai ales, fără ca cel care rupe negocierile să fie ținut a
răspunde pentru această acțiune. De altfel, chiar legiuitorul, în cuprinsul textului legal
precitat al art. 1183 alin. 1 Cod civil, afirmă că nici una dintre părțile implicate în
procesul de negociere nu poate fi ținută răspunzătoare de eșecul acesteia.
Libertatea precontractuală a părților privind inițierea, desfășurarea și/sau ruperea
negocierilor trebuie însă să fie foarte bine conturată pentru ca nu cumva, exercitând
acest drept, părțile să săvârșească abuzuri, să încerce să fraudeze interesele
conegociatorilor, cauzând, în final, acestora, prejudicii. Astfel, există, spre pildă,
posibilitatea ca, în această etapă a discuțiilor premergătoare încheierii contractului, una
sau ambele părți să fie nevoite să facă anumite cheltuieli (de exemplu, cu studii de
prefezabilitate, de fezabilitate, de impact, de oportunitate etc.) în vederea formării unei
imagini cât mai clare asupra conținutului viitorului contract – în fapt, a drepturilor și
obligațiilor corelative pe care le vor dobândi în urma perfectării respectivei convenții –
cheltuieli a căror efectuare cealaltă parte negociatoare o încurajează, determinându-i
conegociatoarei sale convingerea că discuțiile purtate între ele se vor finaliza cu
încheierea unui contract; pe de altă parte, tot ceea ce o interesează, de facto, pe cea care
a determinat această convingere partenerului său de negociere este obținerea de
informații confidențiale de la acesta din urmă, informații pe care să le utilizeze în cadrul
discuțiilor purtate cu un concurent al acestuia, în vederea obținerii unei cât mai bune
oferte de a contracta; odată atins acest scop, partea respectivă rupe negocierile, fără a
da nici o explicație în acest sens, prevalându-se de dreptul său la libertate
precontractuală, la liberă negociere, care include, printre altele, și facultatea de a părăsi
masa discuțiilor în orice moment fără ca, pentru aceasta, să poată fi trasă la răspundere,
potrivit dispozițiilor art. 1183 alin. 1 Cod civil.
Pornind tot de la textul art. 1272 alin. 1 Cod civil, raportat la cel al art. 1184 din
același act normativ, intitulat marginal „Obligația de confidențialitate în negocierile
precontractuale”, conchidem asupra existenței, ca o îndatorire accesorie, în conținutul
contractului de negociere, a obligației de confidențialitate a părților.
Textul art. 1184 Cod civil stipulează: „Când o informație confidențială este
comunicată de către o parte în cursul negocierilor, cealaltă parte este ținută să nu o
divulge și să nu o folosească în interes propriu, indiferent dacă se încheie sau nu
contractul”.
Clauza de confidențialitate este așadar subînțeleasă în acordul de negociere, ea
devenind, prin jocul art. 1272 Cod civil, chiar în lipsa unei stipulații exprese a părților,
o clauză contractuală din care ia naștere o obligație contractuală. Art. 1272 Cod civil
absoarbe dispoziția legală în conținutul contractului, conferindu-i regimul juridic al unei
prevederi contractuale, cu forță obligatorie, de lege, între părțile convenției. Doar o
stipulație expresă contrară, în sensul că părțile nu sunt ținute, nici una dintre ele, nici pe
parcursul derulării discuțiilor, nici ulterior, de obligația de confidențialitate, ar înlătura
aplicabilitatea art. 1184 respectivului acord de negociere.
Obligația de confidențialitate mai este cunoscută și sub denumirea de obligație
de nedivulgare și incumbă ambelor părți contractante, constând în îndatorirea de a nu
dezvălui terților informațiile secrete aflate de la cealaltă parte în timpul derulării
tratativelor. Clauza expresă de confidențialitate va prevedea, de regulă, aspectele care
se vor obnubilate, întinderea temporală a îndatorii de păstrare a secretului, cuantumul
despăgubirilor datorate celeilalte părți de către partea care o încalcă, despăgubiri care
se vor fixa, de obicei, printr-o clauză penală care va acompania clauza de
confidențialitate.
Potrivit ultimei propoziții a art. 1184 Cod civil, „încălcarea acestei obligații
atrage răspunderea părții în culpă”. Este vorba, în acest caz, de o răspundere civilă
contractuală, căci ne aflăm pe tărâm convențional.
Pe lângă aceste obligații pe care gânditorii Codului civil le-au reglementat în
materia negocierilor precontractuale, acordul de negociere mai poate conține și alte
îndatoriri în sarcina ambelor sau doar a uneia dintre părți, care conturează conținutul
acestuia și care fixează cadrul de desfășurare a tratativelor.
Printre acestea, cele mai frecvent semnalate de către doctrina juridică, atât cea
autohtonă, cât și cea străină, sunt: obligația de exclusivitate, obligația de sinceritate și
obligația de suportare a costurilor diferitelor studii.
Obligația de exclusivitate a negocierilor constă în îndatorirea fiecărei părți,
consacrată expres în acordul de negociere, de a se abține să întreprindă și să desfășoare
negocieri paralele cu un terț concurent într-o anumită perioadă de timp sau pe parcursul
întregii negocieri.
Obligația de sinceritate este stipulată expressis verbis într-o convenție de
negociere, implicând îndatorirea părților de a aduce de îndată la cunoștința partenerului
de tratative inițierea unui demers similar, având același obiect, cu un terț. Prin clauza
de sinceritate nu se interzice așadar parților să negocieze, în paralel, cu o altă persoană,
ci li se solicită să devoaleze acest fapt imediat ce au inițiat discuțiile cu terțul, putându-
li-se impune, concomitent, să dezvăluie identitatea celuilalt partener de negociere și/sau
stadiul în care aceasta se află. Se asigură, în acest fel, o transparență a negocierilor
purtate în paralel cu doi sau mai mulți parteneri de discuții.
Obligația de suportare a costurilor diferitelor studii presupune în sarcina părților
îndatorirea de a susține cheltuielile aferente variilor studii comandate și efectuate
anticipat pentru inițierea și desfășurarea negocierilor. Ca regulă generală, suportarea
acestor cheltuieli se face în mod egal de către părți, însă, pentru a risipi orice îndoială
cu privire la acest aspect, printr-o clauză contractuală în acest sens, părțile pot stipula
un alt mod de repartizare a acestei sarcini: partajarea în proporții variabile, suportarea
în totalitate de către partenerul care le-a comandat, nominalizarea punctuală a costurilor
care vor fi suportate de către partea care nu le-a ordonat.
Cât privește consecințele nerespectării acordului de negociere, așa cum am
învederat deja, refuzul nejustificat de a continua negocierile va antrena răspunderea
civilă contractuală a părții culpabile ori de câte ori, prin sistarea abuzivă a negocierilor,
aceasta va cauza celeilalte părți un prejudiciu. Desigur, aplicarea sancțiunii răspunderii
civile contractuale are ca scop repararea în integralitate a pagubelor suferite de către
partea inocentă, ca urmare a negocierii contrar exigențelor bunei-credințe de către
cealaltă parte. Însă, instituția juridică a răspunderii civile contractuale, cu această
finalitate declarată, va interveni pentru a complini doar, numai în măsura în care este
cazul (dacă există un prejudiciu care trebuie să fie reparat), „remediile” specifice
neexecutării contractului, care vor putea fi aplicate în speță. Soluția rezidă cu puterea
evidenței din chiar prevederile actualei codificări.
Astfel, pornind de la soluțiile oferite de către însuși legiuitorul în această materie,
în cuprinsul art. 1516 alin. 2 Cod civil, care stipulează: „Atunci când, fără justificare,
debitorul nu își execută obligația și se află în întârziere, creditorul poate, la alegerea sa
și fără a pierde dreptul la daune interese, dacă i se cuvin:
a) să ceară sau, după caz, să treacă la executarea silită a obligației;
b) să obțină, dacă obligația este contractuală, rezoluțiunea sau rezilierea
contractului ori, după caz, reducerea propriei obligații corelative;
c) să folosească, atunci când este cazul, orice alt mijloc prevăzut de lege pentru
realizarea dreptului său”, fără a intra în detalii pe această temă (pe care le vom discuta
în secțiunile dedicate „remediilor” contractuale), va trebui totuși să decelăm care dintre
„remediile” enumerate în cuprinsul textului legal analizat se calează pe situația de fapt
din speță.
Specificitatea acordului de negociere, constând în nașterea, în sarcina ambelor
părți, a obligației de a negocia cu bună-credință, pe de o parte, și, pe de altă parte, a
dreptului potestativ de denunțare unilaterală a contractului, recunoscut, de asemenea,
ambilor parteneri de discuții, impune o analiză atentă a compatibilității acestor
„remedii” cu regimul juridic al acestui contract.
În privința primului „remediu” – a aceluia de a cere sau de a trece la executarea
silită a obligației – trebuie avut în vedere, în primul rând, un lucru foarte important, pe
care doar îl reamintim în acest context: din acordul de negociere nu se naște obligația
părților de a încheia, în viitor, contractul definitiv; de unde, o consecință la fel de
importantă: în cazul în care negocierile eșuează, părțile neputând ajunge la un acord
privind elementele esențiale ale viitorului contract definitiv, instanței de judecată –
sesizate cu o acțiune în executarea silită în natură a obligației – nu îi este permis să
procedeze la construirea contractului, aceasta neputând pronunța o hotărâre care să țină
loc de consimțământ al părților la încheierea contractului definitiv, după ce, în prealabil,
a procedat la completarea contractului de negociere în acest scop, în baza art. 1182 alin.
3 Cod civil, ținând seama, după împrejurări, de natura acestuia și de intenția părților, cu
finalitatea stabilirii conținutului viitorului contract definitiv. O soluție contrară ar
încălca flagrant, în primul rând, principiul libertății contractuale, înțeles ca libertate de
a decide asupra angajării într-un contract, asupra partenerului contractual și, nu în
ultimul rând, asupra conținutului respectivei convenții, deoarece, prin acordul de
negociere părțile nu s-au obligat la încheierea, în viitor, a contractului definitiv; or, o
pretinsă executare silită în natură a unui astfel de acord într-o atare manieră ar constitui,
practic, obligarea ambelor părți, împotriva voinței originare a acestora, la ceva ce ele
însele nu s-au îndatorat prin propria lor voință; mai mult, în temeiul art. 1182 alin. 3
Cod civil, care statuează: „… dacă părțile nu ajung la un acord asupra elementelor
secundare … instanța va dispune, la cererea oricăreia dintre părți, completarea
contractului, ținând seama, după împrejurări, de natura acestuia și de intenția părților”,
instanța de judecată nu poate completa contractul de negociere cu elementele esențiale
ale viitorului contract definitiv, pentru simplul motiv că, fără ca părțile să fi ajuns la un
acord cu privire la aceste elemente, acesta nu poate fi format (potrivit art. 1182 alin. 2
Cod civil), iar prerogativa conferită instanței de către legiuitor, privind completarea
contractului, se referă doar la elementele secundare ale acestuia. Mai mult, chiar în
ipoteza în care negocierile au fost fructuoase, partenerii de discuții ajungând la un acord
privind elementele esențiale ale viitorului contract, dar, din varii motive, încheierea
acestuia nu mai prezintă interes pentru unul dintre ei (de pildă, din pricina întinderii
temporale a negocierilor, oportunitatea de afaceri a dispărut), opinăm că partea
respectivă poate refuza încheierea contractului definitiv, iar instanța de judecată nici nu
o poate obliga să îl încheie, nici nu poate pronunța o hotărâre care să îi suplinească
acordul acesteia la formarea contractului, tocmai pentru că, prin contractul de negociere,
părțile acestuia nu s-au obligat niciodată să încheie, în viitor, un contract definitiv.
Negocierile întreprinse cu bună-credință, care și-au atins finalitatea, pot fi abandonate
de către oricare dintre părți, în temeiul libertății de a negocia, fără consecințe negative,
pentru un motiv serios și legitim, partenerii de discuții având singuri libertatea de a
decide în sensul încheierii sau nu a contractului final. Însă, cu toate acestea, cu cât
respectivele negocieri au o întindere mai mare în timp, cu atât libertatea părților de a nu
încheia convenția definitivă se restrânge, din nevoia de securizare a etapei
precontractuale. Pe măsura prelungirii negocierilor, motivele legitime de abandon se
răresc, judecătorul, în contrabalans, primind o putere sporită de control asupra
caracterului abuziv al motivației. Refuzul continuării negocierilor este considerat
abuziv de îndată ce, în funcție de circumstanțele cauzei, partenerul de discuții a fost
îndreptățit să creadă, în mod legitim, în iminența încheierii contractului prefigurat
definitiv. Chiar și într-o asemenea situație, nu poate fi vorba despre o executare silită în
natură în sensul suplinirii consimțământului părții care refuză încheierea contractului
definitiv printr-o hotărâre judecătorească, aceasta încălcând nepermis principiul
libertății contractuale. Ceea ce însă poate solicita, într-un astfel de caz, partea inocentă
este rezoluțiunea acordului de negociere, acompaniată de plata de daune-interese pentru
acoperirea în integralitate a prejudiciilor astfel ocazionate. Având însă în vedere
principala obligație care se naște în sarcina ambelor părți ale acordului de negociere,
executarea silită a acestuia înseamnă, de facto, obligarea partenerului de discuții la
continuarea acestora. Întrebarea care se ridică însă, într-un astfel de caz, este aceea dacă
o negociere desfășurată sub imperium-ul unei hotărâri judecătorești poate avea succes.
Opiniile sunt împărțite, considerându-se, pe de o parte, că, și într-o astfel de situație,
sancțiunea rezoluțiunii acordului de negociere acompaniată de atribuirea de daune-
interese părții dispuse să-și aducă la îndeplinire îndatoririle asumate este unica soluție
admisibilă, întrucât continuarea tratativelor în mod obligatoriu este de neconceput. Cu
toate acestea, în literatura de specialitate și în jurisprudența franceze, dar și în doctrina
juridică autohtonă se apreciază că acest lucru nu este imposibil, fiind imaginabil ca, în
măsura în care părțile contractante își păstrează interesul pentru negociere, în cazul unei
neexecutări temporare a obligației principale născute din contractul de negociere, partea
interesată să solicite și să obțină o hotărâre judecătorească prin care celălalt partener de
discuții să fie obligat la executarea forțată a obligației de negociere cu bună-credință
asumate. Credem că speței nu îi poate fi atribuită o soluție apodictică și că lucrurile
trebuie cântărite de la caz la caz. Îmbrățișând opinia cea din urmă, apreciem că o astfel
de hotărâre va putea fi pronunțată ori de câte ori continuarea negocierilor ar fi oportună,
fructuoasă pentru ambele părți implicate, interesul contractual mutual având încă
posibilitatea de a se realiza în mod util. Dacă însă perpetuarea discuțiilor ar conduce la
un previzibil eșec, o astfel de soluție nu și-ar mai găsi justificarea.
Pe de altă parte, o neexecutare definitivă a acordului de negociere relevă cu
claritate că cel puțin una dintre părțile acestuia nu mai are nici un interes în continuarea
tratativelor. Într-o astfel de situație, dacă partea în speță nu uzează de dreptul său
potestativ de denunțare unilaterală a contractului, simulând, în acest fel, existența în
continuare a unui interes în perpetuarea discuțiilor (nearătând expres dezinteresul său,
ci continuând tratativele, dar cu evidentă rea-credință, făcând propuneri inacceptabile),
singura soluție viabilă ar fi rezoluționarea contractului de negociere și acordarea de
daune-interese părții inocente, constând în returnarea tuturor cheltuielilor avansate de
către aceasta pentru inițierea și pentru derularea tratativelor, în plata sumelor destinate
a acoperi prejudiciul suferit prin renunțarea de către aceasta la alte oferte concurente,
precum și în acordarea unor sume menite a repara orice prejudicii experimentate în
împrejurări asemănătoare, așa cum indică, de altfel, și textul art. 1183 Cod civil, alin.
ultim, in fine.
Desigur, la dispoziția părții care este gata să își execute obligațiile stă și excepția
de neexecutare, consacrată la art. 1556 Cod civil, pe care o poate opune celeilalte părți
de fiecare dată când aceasta din urmă, solicitând îndeplinirea sarcinilor convenționale
de către prima, se face vinovată ea însăși de neexecutarea propriilor îndatoriri. Într-o
asemenea situație, acordul de negociere rămâne în ființă, iar soluția adoptată de către
partea inocentă este în măsură doar să temporizeze executarea lui și să îl constrângă pe
partenerul de discuții la executarea propriei obligații, dacă mai este posibilă.
6. Acordul parțial sau punctajul. Pe parcursul derulării negocierilor întinse pe
o durată semnificativă de timp, părțile pot ajunge la un acord privind anumite elemente
ale viitorului contract definitiv. Aceste elemente, asupra cărora ele convin să nu mai
revină unilateral, să nu le mai readucă în discuții, vor fi punctate în cuprinsul acestui
acord parțial.
Acesta reprezintă un acord de voințe parțial și definitiv, asupra căruia părțile
convin să nu se mai poată reveni de către nici una dintre ele pe cale unilaterală.
Pe parcursul derulării tratativelor, pot fi încheiate mai multe punctaje, de fiecare
dată când partenerii de discuții ajung la un consens privind elementele viitorului
contract definitiv.
Desigur, în măsura în care negocierile eșuează, apreciem că acordul parțial
devine caduc, căci, prin el însuși, el nu dă naștere în sarcina nici uneia dintre părțile
contractante, la obligația de a încheia, în viitor, contractul definitiv al cărui cvasi
conținut îl cuprinde. Soarta lui depinde în exclusivitate de aceea a negocierilor: până la
finele acestora, punctajul se află într-o stare latentă, activându-se însă doar atunci când
părțile se obligă, printr-un eventual antecontract, să încheie, în viitor, contractul
definitiv, al cărui conținut va fi cel menționat în punctajul/ele încheiat/e pe parcursul
derulării discuțiilor dintre ele.
1. Scurtă introducere
Am văzut, la cursul trecut, că, potrivit art. 1182, alin. 1 Cod civil, Contractul se
încheie prin negocierea lui de către părți sau prin acceptarea fără rezerve a unei oferte
de a contracta.
Desigur, plecând de la definiția contractului, așa cum este ea consacrată în textul
art. 1166 Cod civil, conform căreia „Contractul este acordul de voințe …”, este limpede
că acest acord de voințe, care constituie condiția sine qua non a oricărui contract,
premisa necesară și suficientă a existenței acestuia (în măsura în care acest acord de
voințe răspunde, din punct de vedere formal, solemnităților cerute de lege ad
validitatem la încheierea contractului), se formează prin acceptarea fără rezerve a ofertei
de a contracta, așa cum am văzut deja. Acest mod de formare a contractului este cel mai
sugestiv, cel mai ilustrativ în privința formării acordului de voințe, al nașterii acestuia
și deci a contractului în urma întâlnirii concordante a celor două manifestări de voință
provenind de la ofertant, respectiv de la destinatarul ofertei, adică de la acceptantul
acesteia. Se pleacă așadar, în acest scenariu, de la două manifestări de voință, pentru a
se ajunge, în măsura în care acestea concordă, la un acord de voințe, care nu reprezintă
altceva decât contractul.
Formularea aleasă de legiuitor, în cuprinsul art. 1182 Cod civil, la alin. 1, nu este
însă atât de riguroasă pe cât ar fi (putut) trebuit să fie, în sensul că, negocierea
contractului de către părți nu poate conduce per se la încheierea contractului respectiv.
Este nevoie ca, în urma procesului negocierilor, să se ajungă tot la un acord de voințe
al celor implicați în negociere. Acest lucru însă, specific față de modul bifazic de
formare a contractului (prin acceptarea fără rezerve a unei oferte de a contracta), se face
gradual, așa cum am văzut deja, și, în funcție de complexitatea conținutului viitorului
contract, părțile, pe parcursul negocierilor, pot încheia punctaje sau acorduri de
principiu, care nu reprezintă altceva decât rezultatul unor acorduri de voințe parțiale,
raportat la întregul conținut al contractului respectiv, de care ele sunt ținute, în temeiul
art. 1270 Cod civil, obligatoriu. Însumarea tuturor acestor punctaje, la finalul
negocierilor, va avea ca rezultat formarea contractului, cu un conținut complet, în care
va intra, cu ajutorul unei clauze de trimitere pe care părțile o vor insera în contract, toate
prevederile acestor punctaje, care se constituie în clauze externele la care art. 1201 Cod
civil face referire. Vom vorbi însă, mai pe larg, despre acest lucru, la cursul viitor, când
vom povesti despre determinarea conținutului contractului, anume despre ce drepturi și
obligații, altele decât cele pe care părțile le prevăd expres în cuprinsul acestuia, intră în
conținutul său. Chiar dacă, după caz, complexitatea conținutului viitorului contract nu
presupune negocieri de lungă durată, complexe, și, ca atare, nici necesitatea încheierii
1
unor punctaje sau acorduri parțiale, procesul de negociere în sine, desfășurat cu bună-
credință și încheiat, nu este de natură să formeze contractul, fiind necesar, în acest scop,
acordul de voințe, care să consfințească, în conținutul viitorului contract, rezultatele
negocierii, adică acele rezultate care concretizează înțelegerea părților, acestea lăsând
de o parte toate aspectele asupra cărora nu au căzut de acord și care, din această pricină,
nu pot face parte din conținutul respectivului contract.
Există însă posibilitatea ca negocierile să nu se soldeze întotdeauna cu un
consimțământ ferm din partea ambelor părți, în sensul încheierii contractului. Acestea,
în urma negocierilor, au făcut, fără putință de tăgadă, un pas uriaș: au ajuns la un acord
în privința conținutului viitorului contract. Să ne amintim că nu trebuie să avem în
vedere, în acest sens, un acord complet, exhaustiv, ci doar unul suficient, care, potrivit
art. 1182, alin. 2 Cod civil, se referă la sau cuprinde elementele esențiale ale
contractului, cele secundare putând fi lăsate fie spre a fi convenite ulterior (normal, tot
de către părți), fie spre a fi determinate cu aportul unui terț sau cu concursul instanței
de judecată (alin. 3 al aceluiași text normativ), în situația în care nici părțile nu convin
asupra acestora, nici terțul desemnat în acest sens nu ia o decizie. Vom dezvolta însă
acest subiect, al așa-zisului acord suficient, la cursul următor, când vom vorbi, printre
altele, așa cum mai spus, despre determinarea conținutului contractului.
Acum să reluăm filmul nostru despre încheierea contractului de la scena la care
l-am lăsat: părțile au ajuns la un acord asupra conținutului viitorului contract (un acord
complet sau unul suficient, după caz), însă nu sunt încă hotărâte dacă să încheie sau nu
contractul respectiv. Putem avea situații în care ambele părți să nu fie decise în acest
sens ori în care numai una dintre ele să șovăie, în timp ce cealaltă să fie hotărâtă.
În funcție de gradul de implicare pe care fiecare dintre părțile viitorului contract,
foste partenere de negociere, îl manifestă la momentul finalizării negocierilor,
consimțământul acestora privind încheierea viitorului contract poate prezenta un grad
mai mic sau mai mare ori chiar maxim de fermitate. Cu alte cuvinte, la finalul procesului
de negociere, părțile se pot afla în poziția în care nicicare dintre ele nu sunt hotărâte să
încheie contractul în vederea căruia au negociat – și vom avea, din partea amândurora,
un consimțământ care să reflecte această indecizie – sau, dimpotrivă, una dintre ele este
decisă să contracteze în condițiile agreate, însă fostul său partener de negociere nu este
hotărât încă – caz în care, din partea primei, vom avea un consimțământ prin care îi
propune irevocabil partenerului său de discuții încheierea contractului, iar, din partea
celui, din urmă, vom avea un consimțământ care nu trădează încă intenția acestuia
irevocabilă de a se obliga din punct de vedere juridic, ci doar pe aceea de a beneficia de
un timp de gândire, în care să analizeze opțiunile posibile, oportunitatea perfectării
viitorului contract etc., perioadă la finalul căreia să-și exprime fie voința de a contracta,
fie dezacordul în acest sens.
Desigur, la un astfel de scenariu se poate ajunge și sărind peste etapa prealabilă
a negocierilor, în situația în care, de exemplu, ofertantul îi propune ferm și irevocabil
destinatarului ofertei încheierea viitorului contract, însă acesta din urmă nu emite o
2
acceptare, ci o altă manifestare de voință prin care își arată eventuala disponibilitate
privind încheierea contractului propus, însă în viitor, nu acum, solicitând în acest sens
un timp mai mare de gândire, pentru ca, la finalul acestuia, să-și exprime sau nu acordul
privind încheierea respectivului contract.
Mă veți întreba, având în vedere prevederile art. 1195, alin. 1, lit. b) Cod civil, o
astfel de manifestare de voință din partea destinatarului ofertei nu reprezintă, de fapt,
un refuz al acesteia, care să conducă, invariabil, la caducitatea ofertei? Desigur,
interpretând coroborat, strict, literal, prevederile art. 1195, alin. 1, lit. b), precum și pe
cele ale art. 1197, alin. 1, lit. a), se poate ajunge la o astfel de concluzie. Oferta inițială,
lansată de către persoana care a avut inițiativa încheierii contractului, a devenit caducă
fiindcă nu a fost acceptată fără rezerve de către destinatarul său, însă, să nu uităm
prevederile alin. 2 al art. 1197 Cod civil, conform cărora manifestarea de voință a
destinatarului ofertei, care cuprinde modificări sau completări care nu corespund ofertei
primite, poate fi considerată, după împrejurări, o contraofertă.
Se ajunge astfel la scenariul în care, dacă această contraofertă este acceptată de
către ofertantul inițial, acesta din urmă devenind acceptant, între părți să se încheie un
contract, care nu va fi însă viitorul contract definitiv pe care l-a avut în vedere cel care
a lansat oferta inițială, ci un alt contract, cu un conținut similar primului, însă cu alte
efecte imediate, întrucât manifestarea de voință a contra-ofertantului nu valorează
consimțământ ferm la încheierea contractului inițial, care i-a fost propus, ci doar un
consimțământ rezervat, care va avea ca urmare perfectarea unui alt contract decât a celui
definitiv, contract care denotă un grad actual de implicare mai redus față de cel presupus
de angajarea fermă în contractul inițial propus.
S-ar putea ca nici măcar ofertantul să nu emită o ofertă de contract definitiv,
adică o manifestare de voință fermă, care să-l angajeze juridic în măsura acceptării
acesteia de către destinatarul său, în contractul definitiv. În acest sens, ofertantul însuși
va lansa o ofertă privind încheierea, la acest moment, unui contract din care să rezulte
expres că gradul său de implicare este altul decât cel maxim, mai redus, bineînțeles,
întrucât chiar el nu este hotărât dacă va fi dispus sau nu să încheie, în viitor, contractul
definitiv.
Aceste acorduri de voințe, prin care părțile nu își exprimă consimțământul ferm
la încheierea viitorului contract (sau, cel puțin una dintre ele nu face aceasta), dar prin
care stabilesc, măcar parțial, conținutul acestuia ori își asumă, unilateral sau reciproc și
interdependent, obligații în vederea încheierii viitorului contract ori își acordă prioritate
la încheierea acestuia, sunt, de fapt, contracte care, fiind încheiate în faza premergătoare
a contractului definitiv, poartă denumirea de antecontracte sau precontracte, și care,
pentru că pregătesc încheierea acestuia, se mai numesc și contracte preparatorii.
Despre aceste contracte preparatorii vom vorbi în cursul întâlnirii noastre de
astăzi.
3
2. Contracte preparatorii care au ca obiect o obligație de preferință (pactul
de preferință)
Practica a cunoscut și cunoaște contracte preparatorii în temeiul cărora una dintre
părțile unui eventual contract definitiv se obligă să încheie acest contract doar cu o
anumită persoană, excluzându-le pe toate celelalte, în cazul în care se va decide să
contracteze efectiv. Acesta este pactul de preferință.
Pactul de preferință este un contract prin care o parte contractantă, numită
promitent, se obligă față de cealaltă parte, care acceptă promisiunea, numită beneficiar,
că nu va încheia un anumit contract cu alt/ți terț/i înainte de a-i propune lui încheierea
în aceleași condiții a contractului respectiv.
Aidoma contractului de negociere, pactul de preferință poate fi constatat printr-
un contract separat sau poate fi inclus într-o clauză contractuală expresă inserată, la
rândul ei, într-un alt contract. De pildă, în cuprinsul unui contract de societate este
stipulată clauza de preferință conform căreia, dacă unul dintre asociați va decide, la un
moment dat, să-și înstrăineze părțile sociale, să-i propună, cu prioritate, cumpărarea
acestora celuilalt asociat, înainte de a adresa această ofertă terților.
În fapt, promitentul este obligat, așa cum s-a statuat în jurisprudență, să poarte
negocieri serioase cu beneficiarul înainte de a face oferta de a contracta unui terț.
Pactul de preferință dă naștere, de facto, unui drept de prioritate la încheierea
eventuală a unui anumit contract, similar dreptului de preemțiune convențional, în
favoarea beneficiarului, a cărui obligație corelativă, în sarcina promitentului, este aceea
de a-i propune beneficiarului încheierea cu prioritate a unui contract, dar numai în cazul
în care promitentul se va hotărî în viitor să contracteze.
În Codul nostru civil, pactul de preferință nu își găsește o reglementare proprie,
neexistând nici un text legal intitulat marginal „Pactul de preferință” în materia
Obligațiilor, dar, în aceea a contractelor speciale, respectiv a contractului de vânzare,
este truvabil paragraful 7 denumit „Dreptul de preemțiune”, care se preocupă de această
problemă în cuprinsul art. 1730 – 1740.
Plecând de la dispozițiile art. 1168 Cod civil, precitat, care se referă la regulile
aplicabile contractelor nenumite, statuând că, în materia acestora, sunt incidente
dispozițiile din Capitolul intitulat „Contractul”, iar, dacă acestea nu sunt îndestulătoare,
regulile speciale privitoare la contractul cu care se aseamănă cel mai mult, apreciem că
pactul de preferință va fi guvernat, sub imperiul actualului Cod civil, de regulile privind
contractul în general, din materia Obligațiilor, care însă se vor completa cu acelea
cuprinse în art. 1730 – 1740, ce reglementează pactul de preferință în materia
contractului de vânzare. Deși dreptul de preemțiune de natură convențională din materia
contractului de vânzare constituie doar un exemplu care se bazează pe mecanismul
pactului de preferință, credem că regulile contractului din care acesta ia naștere pot fi
aplicate și pactului de preferință în general, ca fiind normele speciale privitoare la
contractul cu care acesta se aseamănă cel mai mult. Caracterul supletiv însă al acestor
4
unsprezece texte legale – art. 1730 – 1740 Cod civil – transpare cu claritate din cel al
alin. 2 al art. 1730, care stipulează că: „Dispozițiile prezentului cod privitoare la dreptul
de preemțiune sunt aplicabile numai dacă prin lege sau contract nu se stabilește altfel”.
Așadar, în temeiul principiului libertății de a contracta, părțile sunt libere să circumscrie
conținutul unui pact de preferință, în limitele impuse de lege, de ordinea publică și de
bunele moravuri, aspectelor care rămân nereglementate astfel urmând să li se aplice
normele cuprinse în art. 1730 – 1740 Cod civil.
În temeiul pactului de preferință nu se naște, în sarcina promitentului, însăși
obligația de a contracta în viitor, ci doar îndatorirea de a acorda prioritate, ceea ce
deosebește net această figură juridică de aceea a promisiunii unilaterale de a contracta
sau a antecontractului unilateral, reglementat în Codul nostru civil la art. 1279, precum
și în materia contractului de vânzare-cumpărare, la art. 1669 alin. 4; în acest din urmă
caz, promitentul se obligă față de beneficiar să încheie, în viitor, la cererea acestuia, un
contract.
În fapt, pactul de preferință a fost catalogat, în literatura de specialitate
autohtonă, ca un antecontract la „promisiunea unilaterală de contractare”. În opinia
noastră, vizavi de litera actualului Cod civil, în care promisiunea unilaterală de a
contracta (art. 1279) și pactul de opțiune (art. 1278) sunt două instituții juridice
distincte, afirmația apare corectă și dacă, în locul sintagmei „promisiunea unilaterală de
contractare” citim „pactul de opțiune”. Aceasta, deoarece, hotărându-se să contracteze,
promitentul îi poate adresa beneficiarului ori o ofertă de a contracta ori o ofertă privind
încheierea în viitor a unui contract. De aici, în primul caz, vom ajunge, din anticamera
pactului de preferință, în camera pactului de opțiune, după cum, în cel de-al doilea caz,
vom ajunge din anticamera pactului de preferință în camera promisiunii unilaterale de
a contracta. Astfel, în prima situație, prin chiar perfectarea pactului de preferință,
promitentul, odată ce a lansat oferta, este obligat să o mențină un interval de timp
rezonabil pentru ca exercițiul dreptului potestativ de opțiune al beneficiarului să poată
avea loc efectiv; odată manifestat dreptul de opțiune al beneficiarului, se încheie
automat contractul definitiv. În cea de-a doua situație, oferta promitentului, nefiind
decât o oferă de antecontract, ea îl va obliga pe acesta la încheierea în viitor a
contractului definitiv; dacă și în măsura în care beneficiarul o va accepta, neobligându-
se însă, la rândul său, în același sens, se va forma promisiunea unilaterală de contract;
dacă acceptarea ofertei promitentului, în acest caz, este făcută în sensul obligării
reciproce și interdependente și a beneficiarului la a încheia în viitor, cu promitentul,
contractul promis, atunci promisiunea de a contracta va fi una sinalagmatică. Vom
vedea, în cursul întâlnirii de astăzi, pe larg, cum stau lucrurile în această privință.
Oricum, pactul de preferință nu se confundă nici cu pactul de opțiune,
reglementat de art. 1278 Cod civil, în temeiul căruia promitentul se obligă față de
beneficiar asemenea ofertantului care emite o ofertă irevocabilă, dându-și, practic,
consimțământul cu privire la viitorul contract, care urmează a se forma prin simpla
acceptare a acestuia de către beneficiar, constând în exercitarea dreptului său de opțiune.
5
Pactul de preferință nu poate fi confundat nici cu acordul de negociere; astfel,
pactului de preferință îi este specifică nașterea, în sarcina promitentului, a obligației de
a nu contracta cu terții înainte de a-i propune beneficiarului promisiunii încheierea
acelui contract, în aceleași condiții, pe când, din acordul de negociere, ia naștere, în
sarcina ambelor părți contractante, îndatorirea de a purta tratative cu bună-credință în
vederea încheierii, în viitor, a unui contract definitiv.
Promitentul din pactul de preferință are libertatea de a contracta, aceasta fiindu-
i îngrădită, prin propria-i voință, numai în ceea ce privește posibilitatea de a-și alege
partenerul contractual, în ipoteza în care va la hotărârea de a încheia respectivul
contract.
Cât timp promitentul nu s-a hotărât să contracteze, în favoarea beneficiarului nu
subzistă nici un drept actual de a încheia respectivul contract. Dacă promitentul se
decide să încheie contractul, notificându-l, în acest sens, pe beneficiar, acesta din urmă
se află fie în poziția beneficiarului din promisiunea unilaterală de a contracta, având
dreptul de a ridica opțiunea sau nu, adică de a-și exercita dreptul potestativ prin care
poate impune promitentului, printr-un act unilateral de voință, perfectarea contractului,
fie în poziția beneficiarului din pactul de opțiune, având prerogativa ca, prin simpla
ridicare a opțiunii sale de a contracta, să dea naștere contractului definitiv. Dacă refuză
oferta de ante/contract lansată de către promitent, beneficiarul nu își va mai putea
exercita acest drept de preferință cu privire la contractul ce i-a fost propus1. Dacă
acceptă oferta de a contracta, beneficiarul poate face acest lucru doar în termenul
convenit inițial de părți în acest scop, care curge de la data comunicării ofertei de
contract către beneficiar, în condițiile art. 1326 Cod civil2. Acceptarea ofertei de a
contracta / antecontract are drept consecință formarea contractului sau, după caz, doar
a antecontractului (promisiunii uni/bilaterale de a contracta).
Promitentul va putea contracta cu un terț doar în situația în care beneficiarul
dreptului de preferință va renunța expres la dreptul său ori va refuza să-l valorifice.
Nevalorificarea dreptului de preferință în termenul convenit de părți în acest scop
valorează respingerea ofertei de a contracta3.
Cât timp promitentul nu și-a manifestat voința de a contracta, dreptul de
prioritate născut din pactul de preferință în favoarea beneficiarului nu se stinge.
1
Aceeași este soluția oferită de prima frază a alin. 3 al art. 1730 Cod civil: „Titularul dreptului
de preemțiune care a respins o ofertă de vânzare nu își mai poate exercita acest drept cu privire
la contractul ce i-a fost propus”.
2
Conform art. 1730 alin. 3 Cod civil, titularul dreptului de preemțiune, indiferent că acesta este
legal sau convențional, are la dispoziție, pentru acceptarea ofertei de vânzare, un termen de cel
mult 10 zile, în cazul vânzării bunurilor mobile, sau de cel mult 30 de zile, în cazul vânzării de
bunuri imobile. În ambele cazuri, termenul curge de la comunicarea ofertei către preemptor.
3
Potrivit art. 1730 alin. 3 fraza a doua Cod civil, „Oferta se consideră respinsă dacă nu a fost
acceptată în termen ...”.
6
În cazul în care debitorul, adică promitentul, încheie contractul în cauză cu o
terță persoană, nerespectând dreptul de preferință al beneficiarului, va fi angajată
răspunderea lui contractuală, fiind obligat la plata de daune-interese pentru prejudiciul
cauzat prin nerespectarea îndatoririi sale convenționale. Mai mult, se apreciază că, dacă
terțul cu care promitentul a contractat a fost de rea-credință, cunoscând existența
dreptului de preferință al beneficiarului pactului, precum și intenția acestuia de a
cumpăra, instanțele de judecată pot pronunța, la cererea acestuia din urmă, anularea
contractului încheiat cu terțul respectiv și obligarea promitentului la plata de daune-
interese. Însă, potrivit opiniei majoritare în materie, beneficiarul din pactul de preferință
nu poate fi substituit terțului, deoarece, prin pactul de preferință, beneficiarul nu s-a
obligat la a contracta cu terțul, caz în care se putea vorbi despre o promisiune unilaterală
de contractare, ci doar la a-i acorda preferință, în situația în care se va hotărî să
contracteze; promitentul, lansând însă terțului oferta de a contracta, și nu beneficiarului,
acesta din urmă nu se regăsește în poziția beneficiarului din pactul de opțiune, motiv
pentru care, ridicând opțiunea, manifestându-și intenția de a contracta, aceasta nu se
întâlnește cu voința promitentului, care nu i-a adresat inițial beneficiarului oferta de a
încheia contractul, motiv pentru care contractul nu se poate încheia, lipsind, în acest
sens, consimțământul promitentului.
Există însă și opinii, în literatura de specialitate autohtonă și în cea străină,
precum și în practica judiciară, care susțin contrariul, fiind partizane ale ideii înlocuirii
terțului cu beneficiarul dreptului de preferință4.
4
Art. 1731, 1732 și 1733 Cod civil oferă, în materia dreptului de preemțiune relativ la
contractul de vânzare, o soluție care conduce la același rezultat, însă pe un alt drum. Astfel,
potrivit art. 1731, vânzarea bunului cu privire la care există un drept de preemțiune legal sau
convențional se poate face valabil către un terț, fără a deosebi după cum acesta este de bună
sau de rea-credință, această vânzare fiind însă una condițională, sub condiția suspensivă a
neexercitării dreptului de preemțiune de către preemptor. Prin convenția lor, vânzătorul și terțul
nu pot bloca exercitarea dreptului de preemțiune al preemptorului, căci, potrivit alin. 2 al art.
1733, „clauzele contractului încheiat (de către vânzător – n.ns.) cu terțul având drept scop să
împiedice exercitarea dreptului de preemțiune nu produc efecte față de preemptor”. De îndată
ce a încheiat contractul de vânzare cu un terț, vânzătorul este obligat să îi notifice acest lucru
preemptorului, indicându-i, în notificare, conținutul contractului respectiv, numele și
prenumele vânzătorului, descrierea bunului, sarcinile care îl grevează, termenii și condițiile
vânzării, precum și locul situării bunului (terțul poate face și el notificarea, fiind interesat în
acest sens pentru a-și clarifica situația juridică deocamdată condițională). Preemptorul își poate
exercita dreptul său prin comunicarea către vânzător a acordului său de a încheia contractul de
vânzare, consemnând, concomitent, prețul la dispoziția vânzătorului. Dreptul de preemțiune se
exercită, în cazul vânzării de bunuri mobile, în termen de cel mult 10 zile, iar, în cazul vânzării
de bunuri imobile, în termen de cel mult 30 de zile, în ambele cazuri termenul curgând de la
comunicarea către preemptor a notificării de vânzare, din partea vânzătorului ori din cea a
terțului. Prin exercitarea preemțiunii, contractul de vânzare se consideră automat perfectat între
preemptor și vânzător în condițiile cuprinse în contractul încheiat cu terțul (mai puțin cele
privind scadența obligației de plată a prețului, vizavi de care art. 1736 dispune: „Atunci când
în contractul încheiat cu terțul s-au acordat termene de plată a prețului, preemptorul nu se poate
7
Cât privește transmisiunea și/sau cesiunea pactului de preferință, în doctrina
juridică, dar și în jurisprudență, s-a afirmat că, în lipsa unei stipulații contractuale
exprese contrare ori a caracterului intuitu personae al pactului, pactul de preferință se
transmite atât în latura sa activă, cât și în cea pasivă, prin succesiune, în cazul decesului
vreuneia dintre părțile contractante, sau prin cesiune, în ipoteza transmisiunii între vii.
În situația în care pactul de preferință este încheiat pe o durată determinată,
expirarea acesteia fără ca, între timp, promitentul să fi decis să contracteze, atrage
caducitatea pactului. Aceeași este soluția și în cazul în care, promitentul manifestându-
și voința de a vinde, beneficiarul dreptului de preferință nu și-l exercită în termenul
convenit de către părți în acest sens. De asemenea, tot caducitatea va lovi pactul de
preferință în cazul în care, în concurs cu dreptul de preferință convențional născut din
acesta, intră un drept de preferință legal, care va avea întotdeauna prioritate; desigur,
pentru a se întâmpla acest lucru, este necesar ca titularul dreptului legal de preferință să
și-l exercite în termenul stabilit în acest sens; în caz contrar, dreptul de preferință al
beneficiarului pactului va putea fi exercitat5. Pactul de preferință devine, de asemenea,
prevala de aceste termene”), acest din urmă contract desființându-se retroactiv, ca efect al
neîndeplinirii condiției suspensive sub care a fost încheiat. Dacă terțul a fost de bună-credință,
el se va putea întoarce împotriva vânzătorului cu o acțiune în garanție pentru evicțiunea ce
rezultă din exercitarea preemțiunii. Față de tăcerea legiuitorului în această privință, apreciem
că relația dintre vânzător și terțul de rea-credință va fi reglementată după regulile plății
nedatorate, precum și, implicit, după cele ale restituirii prestațiilor.
Adoptând această soluție, legiuitorul nu face, in concreto, o substituire a terțului cu
preemptorul. Aceasta, deoarece, așa cum am învederat deja, prin jocul condiției suspensive, la
momentul exercitării dreptului de preemțiune de către beneficiarul acestuia, contractul dintre
vânzător și terț se desființează retroactiv, considerându-se că nu a existat niciodată; or, este de
la sine înțeles că nu poate fi concepută nici o substituire într-un contract inexistent. Legislatorul
apelează, opinăm noi, la o ficțiune juridică: asimilează notificarea făcută preemptorului de către
vânzător sau de către însuși terțul, în baza art. 1732 Cod civil (prin care, de facto, beneficiarului
dreptului de preemțiune îi este adusă la cunoștință încheierea contractului de vânzare dintre cei
doi, cu nerespectarea dreptului său) cu oferta de vânzare făcută de către vânzător, care
declanșează mecanismul dreptului de preemțiune, solicitând acceptare sau, dimpotrivă, refuz,
din partea preemptorului; prin aceasta, părțile (vânzătorul și preemptorul) sunt așezate de către
gânditorii Codului civil, în poziția promitentului, respectiv în cea a beneficiarului din cadrul
pactului de opțiune, căci, prin simpla acceptare a ofertei de către titularul dreptului de
preemțiune, complinită de consemnarea prețului la dispoziția vânzătorului, contractul de
vânzare ia naștere între vânzător și preemptor.
De aceea, apreciem noi, rezultatul este același cu cel al operațiunii de substituire a terțului cu
beneficiarul dreptului de preemțiune, dar traseul este unul diferit, căci o atare înlocuire
presupune, ad necessitatem, existența și în viitor a unui contract valabil între vânzător și terț,
în care acesta din urmă să fie substituit cu preemptorul, ipoteză de lucru pe care legiuitorul nu
o are însă în vedere.
5
Art. 1734 Cod civil reglementează problema concursului dintre preemptori în același sens,
afirmând că: „(1) În cazul în care mai mulți titulari și-au exercitat preemțiunea asupra aceluiași
bun, contractul de vânzare se consideră încheiat: a) cu titularul dreptului legal de preemțiune,
atunci când se află în concurs cu titulari ai unor drepturi convenționale de preemțiune; b) cu
titularul dreptului legal de preemțiune ales de vânzător, când se află în concurs cu alți titulari
8
caduc și în cazul în care bunul care constituie obiectul derivat al acestuia piere, înaintea
perfectării contractului, din cauze neimputabile nici uneia dintre părțile contractante
(avem în vedere aici sensul larg al lexemului „pieire”, în care includem și scoaterea
bunului din circuitul civil și exproprierea acestuia pentru cauză de utilitate publică).
3.1. Contractul-cadru
Pentru prima oară Codul civil actual se preocupă de instituția juridică a
contractului-cadru, în art. 1176, stipulând: „(1) Contractul cadru este acordul prin care
părțile convin să negocieze, să încheie sau să mențină raporturi contractuale ale căror
elemente esențiale sunt determinate de acesta. (2) Modalitatea de executare a
contractului-cadru, în special termenul și volumul prestațiilor, precum și, dacă este
cazul, prețul acestora sunt precizate prin convenții ulterioare”.
Contractul-cadrul este un contract în care părțile contractante definesc și
stabilesc principalele reguli și condiții care vor guverna încheierea unor contracte
viitoare dintre ele, contracte care se numesc „de aplicație” sau de „executare” a
contractului-cadru.
Contractul-cadru este un contract care vizează, prin modalități prevăzute în
avans, încheierea eventuală și rapidă a unor contracte de aplicație.
El este perceput ca un contract premisă prin care părțile definesc, în linii
generale, coordonatele majore pentru concluzionarea de către ele în viitor a contractelor
de aplicație.
Așadar, prin intermediul contractului-cadru, se pregătește încheierea unei
pleiade de contracte în viitor, ale căror elemente esențiale sunt fixate în cuprinsul
acestuia.
Plecând de la conținutul contractului-cadru, în care sunt fixate doar condițiile
esențiale ale colaborării ulterioare dintre părți, acestea vor putea, în viitor, să inițieze
negocieri privind încheierea unor anumite contracte definitive, să încheie astfel de
contracte ori, dacă, la data realizării contractului-cadru, există deja între părți raporturi
contractuale, să le continue – toate, în condițiile convenite în contractul-cadru.
ai unor drepturi legale de preemțiune; c) dacă bunul este imobil, cu titularul dreptului
convențional de preemțiune care a fost mai întâi înscris în cartea funciară, atunci când acesta
se află în concurs cu alți titulari ai unor drepturi convenționale de preemțiune; d) dacă bunul
este mobil, cu titularul dreptului convențional de preemțiune având data certă cea mai veche,
atunci când acesta se află în concurs cu alți titulari ai unor drepturi convenționale de
preemțiune”. Ordinea de preferință stabilită prin dispoziția legală citată este imperativă
întrucât, potrivit alin. 2 al art. 1734, „Orice clauză care contravine prevederilor alin. (1) este
considerată nescrisă”. Așadar, părțile nu pot schimba, prin acordul lor, această ordine.
9
Toate convențiile ulterioare, ce se vor încheia în temeiul contractului-cadru, vor
stabili, fiecare în parte, modalitatea de executare a acestuia, el completându-se, practic,
cu conținutul fiecăreia dintre aceste convenții, în care se poate preciza, așa cum însuși
legiuitorul exemplifică în textul legal precitat, termenul de executare, volumul
prestațiilor, prețul acestora etc.
De aceea, contractul-cadru constituie, pentru aceste contracte ulterioare,
încheiate în temeiul lui, un contract preparator din care ia naștere, în sarcina ambelor
părți, obligația ca, în eventualitatea de a contracta, în viitor, acestea să contracteze în
condițiile stabilite în contractul-cadru.
Datorită existenței acestui contract-cadru, încheierea tuturor contractelor
ulterioare este facilitată, simplificată, fiind de ajuns, pentru părțile sale, să stabilească,
în concret, doar elementele distinctive ale conținutului fiecărui contract de aplicație,
care se va completa, de fiecare dată, cu acela al contractului-cadru. Construcția juridică
formată din contractul-cadru, pe de o parte, și fiecare dintre contractele de aplicație ale
acestuia, pe de altă parte, este una caracterizată ierarhic: toate contractele de execuție
sunt subordonate contractului-cadru, cu care, în mod necesar, se completează; pe de o
parte, contractul-cadrul își realizează finalitatea prin intermediul contractelor de
aplicație, iar, pe de altă parte, acestea din urmă își completează conținutul cu acela al
primului. În lipsa unei asemenea relații, de subordonare și completare reciprocă, între
contractul preparator și celelalte contracte încheiate ulterior, nu ne-am mai afla în
prezența unui contract-cadru, ci a unor contracte de sine stătătoare, independente unele
față de celelalte.
Tocmai având în vedere această relație, este suficient, dar și necesar, pe de altă
parte, ca, pe lângă obligația părților de a contracta în viitor conform contractului - cadru,
născută din acesta, contractul-cadru să nu fixeze și conținutul concret al contractelor de
aplicație care urmează a fi încheiate în executarea acestei obligații, ci să se limiteze, așa
cum arată legiuitorul, în cuprinsul art. 1176 Cod civil, precitat, la a stabili doar
elementele esențiale ale viitoarelor raporturi juridice. În caz contrar, nu vom mai fi în
prezența construcției juridice analizate, ci în aceea a unui singur contract cu executare
succesivă.
În limita impusă de însăși obligația de a contracta în viitor, părțile contractului-
cadru își păstrează libertatea de a contracta, în sensul încheierii contractelor de aplicație
și al stabilirii conținutului acestora. În acest sens, este de reținut că, din contractul-cadru,
nu iau naștere drepturi și obligații concrete, care conferă părților anumite prerogative,
respectiv care le îndatorează efectiv și a căror neexecutare nejustificată ar putea conduce
la rezoluțiunea/rezilierea (desființarea, pentru trecut/viitor, a contractului-cadru). Ceea
ce vreau să spun, mai exact, prin aceasta, este faptul că, din contractul-cadru, nu se
naște, în sarcina părților acestuia, obligația de a contracta. Deci, dacă, spre exemplu, se
încheie, între un producător de autoturisme și un distribuitor de asemenea bunuri, un
contract-cadru de distribuție, respectivul distribuitor nu este obligat să și încheie cu
producătorul în cauză contracte de aplicație ulterioare, sub sancțiunea
10
rezoluțiunii/rezilierii contractului-cadru în cazul neexecutării nejustificate/culpabile a
acestei obligații, ci este ținut ca, în ipoteza în care se hotărăște să încheie astfel de
contracte, să respecte prevederile contractului-cadru, care intră automat în conținutul
fiecărui contract de aplicație încheiat în temeiul lui. Așadar, contractul-cadru nu
garantează niciuneia dintre părțile sale faptul că acestea vor și încheia, în viitor, în
temeiul său, unul sau mai multe contracte de aplicație.
Cu toate acestea, părțile contractului-cadru au posibilitatea ca, în cuprinsul
acestuia, să insereze clauze specifice, de exemplu, unei promisiuni de a contracta, care
însă depășesc sfera conținutului normal al unui contract-cadru și care obligă părțile să
încheie, în viitor, contractele promise, în cantitatea stabilită de comun acord (poate fi
fixat, spre pildă, un plafon în cifre absolute – 10 contracte de aplicație – sau unul valoric
– contracte de aplicație în valoare de 10.000 lei), sub sancțiunea rezoluțiunii respectivei
promisiuni de contractare neonorate din cauze nejustificate/culpabile de către una dintre
părțile sale.
Părțile contractului-cadru, în măsura în care, în cuprinsul acestuia, nu inserează
clauze de exclusivitate, pot încheia contracte-cadru cu același obiect și cu același
conținut, în mod liber, cu orice alt subiect de drept, fără a putea fi ținute răspunzătoare
pentru aceasta.
Cu excepția situației în care însuși contractul-cadru și contractele de aplicație ce
se prefigurează a fi încheiate în temeiul său sunt contracte intuitu personae, nu văd de
ce nu s-ar putea transmite succesorilor în drepturi ai fiecăreia dintre părțile contractului-
cadru poziția juridică a antecesorului acesteia, în cadrul acestui contract.
11
Totuși, dispozițiile art. 1279 Cod civil, din materia Obligațiilor, intitulat
marginal „Promisiunea de a contracta”, credem că poate fi interpretat bivalent, în sensul
în care își găsește aplicabilitatea atât în materia promisiunii unilaterale de a contracta,
cât și în aceea a promisiunii sinalagmatice de a contracta. De altfel, acesta este sensul
pe care îl dă, în opinia noastră, însuși legiuitorul când, în cuprinsul art. 1669 Cod civil,
reglementând promisiunea de vânzare (referindu-se la promisiunea sinalagmatică) și
promisiunea de cumpărare, statuează atât asupra promisiunii bilaterale, cât și a celei
unilaterale indicând că regimul juridic al uneia (este vorba despre promisiunea
sinalagmatică de vânzare) este aplicabil „în mod corespunzător” (adică doar cu câteva
adaptări, ajustări) și celeilalte (promisiunii unilaterale de vânzare sau de cumpărare).
Promisiunea unilaterală de a contracta dă naștere unui raport juridic obligațional
în conținutul căruia se află, pe de o parte, obligația promitentului de a încheia contractul
promis (obligație de a face) și, pe de altă parte, dreptul beneficiarului de a opta (drept
potestativ) între a cere sau a nu cere încheierea acelui contract, de regulă, înăuntrul unui
termen convenit de părți.
Este important de reținut faptul că promisiunea unilaterală de a contracta este, în
fapt, un act juridic bilateral, un contract, un acord de voințe, însă un contract unilateral
pentru că din el se naște un raport juridic în conținutul căruia intră, așa cum am văzut
deja, doar obligația promitentului de a face – de a încheia, în viitor, la cererea
beneficiarului, contractul promis -, care este corelativă dreptului potestativ al
beneficiarului, de a opta între a solicita sau a nu solicita încheierea respectivului
contract.
Așadar, promisiunea unilaterală de a contracta se deosebește net de oferta de a
contracta, care este un act juridic unilateral, o manifestare unilaterală de voință a
ofertantului. Din această perspectivă, s-a apreciat că poziția beneficiarului din
promisiunea unilaterală de a contracta este una privilegiată față de aceea a destinatarului
unei oferte de a contracta, căci, în timp ce primul se bucură de caracterul irevocabil al
contractului, corolar al principiului pacta sunt servanda (principiul forței obligatorii a
contractului – art. 1270 Cod civil), cel de-al doilea este amenințat de posibilitatea
retragerii ori a revocării, după caz, a ofertei, până la momentul încheierii contractului.
Obligația de a face a promitentului își păstrează caracterul de obligație perfectă
pe tot parcursul termenului convenit de părți ca durată de existență a promisiunii, termen
în care beneficiarul acesteia poate ridica opțiunea sa; dacă acest lucru se întâmplă, de la
data solicitării încheierii contractului promis (ori de la data stabilită de comun acord, în
acest sens, de către părți), începe să curgă termenul general de prescripție, care este de
trei ani, conform art. 2517 Cod civil, în care beneficiarul promisiunii poate solicita
executarea silită a acesteia; după împlinirea acestui termen, obligația promitentului
devine una naturală degenerată, care poate fi executată doar voluntar, iar nu silit; în
cazul în care obligația astfel degenerată este executată de către promitent voluntar, el
face o executare valabilă, conform art. 2506 alin. 3 Cod civil; însă, după împlinirea
termenului de prescripție, beneficiarul promisiunii nu îl mai poate sili pe promitent la
12
executare, nici în natură, nici prin echivalent; dacă, ab initio, părțile nu au stipulat un
termen în cadrul căruia beneficiarul poate să își manifeste opțiunea, acest termen se
socotește a fi cel de trei ani, adică termenul general de prescripție extinctivă, care începe
să curgă de la momentul încheierii promisiunii, căci, după împlinirea acestuia, obligația
de a face a promitentului va degenera într-una naturală, nemaiputând fi executată silit,
ci doar voluntar6.
Apreciem că, dacă beneficiarul promisiunii refuză încheierea contractului
promis de către promitent, înăuntrul termenului convenit de părți pentru exprimarea
opțiunii, promisiunea va deveni caducă7.
Aceeași soluție, a caducității, trebuie acceptată, în limitele și în condițiile art.
1557, coroborat cu art. 1634 Cod civil, și în ipoteza în care, dintr-un caz de forță majoră,
promisiunea nu mai poate fi executată, în sensul că perfectarea contractului promis
devine imposibilă (de pildă, bunul piere fortuit înaintea executării promisiunii).
Pentru a fi valabilă, promisiunea unilaterală de a contracta trebuie să conțină
toate elementele esențiale ale unei convenții, solicitate de legiuitor la art. 1179 Cod
civil, iar, pentru a fi eficace, potrivit art. 1279 alin. 1 Cod civil, promisiunea unilaterală
de a contracta trebuie să conțină toate acele clauze ale contractului promis, în lipsa
cărora părțile nu ar putea-o executa. Așadar, nu este vorba despre absolut toate clauzele
contractului promis, ci doar despre acelea care sunt strict necesare pentru aducerea la
îndeplinire a promisiunii, constând, practic, în încheierea propriu-zisă a contractului
definitiv; restul clauzelor contractului promis pot fi fixate după ridicarea opțiunii
favorabile de către beneficiarul promisiunii, ori înaintea încheierii contractului promis,
ori chiar în momentul perfectării acestuia sau, de ce nu, prin acte adiționale la acesta,
chiar și după acest moment.
În privința formei pe care trebuie să o îmbrace promisiunea unilaterală de a
contracta, pentru a fi valabilă, apreciem că aceasta se supune principiului libertății
formei sau al consensualismului, consacrat de către artizanii Codului civil, la art. 1178.
Așadar, pentru validitatea promisiunii unilaterale de a contracta, aceasta nu trebuie să
îmbrace nici o formă, căci ea se deosebește net de contractul definitiv, promis, pe care
îl pregătește, fiind destinată numai să prefigureze conținutul acestuia și să-i garanteze
încheierea lui ulterioară, în forma solicitată ad validitatem de lege, pentru acesta din
6
În materia promisiunii unilaterale de vânzare sau de cumpărare, termenul de prescripție este
de 6 luni, începând să curgă de la data la care contractul trebuia încheiat, conform art. 1669
alin. 2 Cod civil.
7
Soluția oferită de legiuitor, în cuprinsul art. 1669 alin. 4 Cod civil, în materia promisiunii
unilaterale de cumpărare a unui bun individual determinat este aceeași: „În cazul promisiunii
unilaterale de cumpărare a unui bun individual determinat, dacă, mai înainte ca promisiunea să
fi fost executată, creditorul său înstrăinează bunul ori constituie un drept real asupra acestuia,
obligația promitentului se consideră stinsă”. Practic, prin conduita pe care o adoptă, titularul
dreptului de proprietate asupra bunului își manifestă refuzul privind acceptarea promisiunii
unilaterale de cumpărare făcute de către promitent cu privire la bunul în speță, motiv pentru
care promisiunea devine caducă, iar promitentul este liberat de obligația sa.
13
urmă; neproducând însă efectele contractului promis, promisiunea unilaterală de a
contracta se încheie valabil solo consensu.
Acolo unde legiuitorul a dorit să solicite, pentru încheierea valabilă a unui
contract, îndeplinirea unei anumite forme, a făcut-o, așa cum era și cazul, in terminis.
Aceasta, deoarece forma solicitată ad validitatem constituie o excepție de la principiul
consensualismului, iar, întotdeauna, exceptio est strictissimae interpretationis. O astfel
de limitare a principiului libertății formei în materia contractelor preparatorii o consacră
legiuitorul expressis verbis în cazul pactului de opțiune, reglementat în cuprinsul art.
1278 Cod civil unde, la aliniatul ultim al acestui text legal, dispune: „Atât pactul de
opțiune, cât și declarația de acceptare trebuie încheiate în forma prevăzută de lege
pentru contractul pe care părțile urmăresc să îl încheie”. Or, în reglementarea instituției
juridice a promisiunii unilaterale de a contracta nu întâlnim o asemenea precizare
expresă nici măcar în materia promisiunii unilaterale de vânzare sau de cumpărare a
unui imobil.
Conform art. 1279 alin. 2 Cod civil, „În caz de neexecutare a promisiunii,
beneficiarul are dreptul la daune-interese”, iar, potrivit alin. 3 al aceluiași text legal, „de
asemenea, dacă promitentul refuză să încheie contractul promis, instanța, la cererea
părții care și-a îndeplinit propriile obligații, poate să pronunțe o hotărâre care să țină loc
de contract, atunci când natura contractului o permite, iar cerințele legii pentru
validitatea acestuia sunt îndeplinite”.
Așadar, în cazul în care, după ridicarea opțiunii de către beneficiar, în sensul
solicitării încheierii contractului definitiv, promitentul nu își execută, nejustificat,
obligația de a face, constând în încheierea propriu-zisă a acestui contract, beneficiarul
are posibilitatea de a se adresa instanței de judecată și de a solicita executarea silită în
natură a obligației promitentului, prin pronunțarea unei hotărâri judecătorești care să
țină locul contractului promis. Aceasta, însă, numai dacă i) natura contractului promis
o permite (ultima frază din alin. 3 al art. 1279 Cod civil stipulează că prevederile
acestuia nu se aplică promisiunii de a încheia un contract real; cu toate acestea,
dispozițiile art. 2145, în materia promisiunii de împrumut, arată expres un caz de
aplicabilitate a acestui remediu și în această ipoteză), ii) toate condițiile de validitate ale
acestuia sunt îndeplinite, iii) beneficiarul și-a îndeplinit propriile obligații, în măsura în
care acestea există și iv) (numai în cazul în care viitorul contract este unul translativ de
proprietate) bunul ce face obiectul prestației viitoare de a da a promitentului se află încă
în patrimoniul acestuia. Acest „remediu” poate fi acompaniat, ori de câte ori
beneficiarul promisiunii face dovada suferirii unui prejudiciu din pricina întârzierii în
executare a acesteia sau chiar din cauza neexecutării sale de către promitent, de
acordarea de daune-interese menite să acopere, în integralitate, acest prejudiciu.
Dacă însă nu sunt îndeplinite cumulativ toate cele trei condiții mai sus enumerate
pentru ca instanța de judecată să poată pronunța o hotărâre care să țină locul
contractului, beneficiarul promisiunii va avea dreptul doar la daune-interese, ca expresie
a executării silite prin echivalent a obligației de a face a promitentului.
14
În doctrina juridică autohtonă s-a purtat o discuție privind semnificație sintagmei
îndeplinirea tuturor cerințelor legii pentru validitatea contractului definitiv, stipulată de
către legiuitor ca una dintre condițiile sine qua non a pronunțării, la solicitarea
beneficiarului, a unei hotărâri judecătorești care să țină locul contractului în cazul în
care promitentul nu își îndeplinește obligația, avansându-se ideea că aceasta vizează
inclusiv condițiile de formă ale acestui contract. Cu alte cuvinte, dacă, pentru încheierea
valabilă a unui contract, legea solicită îndeplinirea unei anumite formalități – spre pildă,
cea a înscrisului autentic notarial în care este constatat contractul de vânzare a unui
imobil -, atunci și pentru pronunțarea unei hotărâri judecătorești care să țină locul
contractului respectiv este necesar ca promisiunea de a contracta (fie unilaterală, caz în
care este vorba aici și despre manifestarea de voință a beneficiarului, fie sinalagmatică)
să îndeplinească aceleași cerințe de formă – în exemplul dat, să fie constatată într-un
înscris autentic notarial. Am primit cu rezerve această opinie pentru argumentele deja
arătate, în acest sens, pe de o parte, și, pe de altă parte, pentru simplul motiv că, după
părerea noastră, hotărârea judecătorească suplinește lipsa oricărei cerințe de formă
solicitate ad validitatem pentru încheierea unui contract; în genere, limitele aduse
principiului consensualismului în materia încheierii contractelor au ca finalitate
protejarea consimțămintelor părților acelui contract, or, în opinia noastră, această
finalitate poate fi atinsă la fel de bine și printr-o hotărâre judecătorească pronunțată în
soluționarea unui diferend în procedură contencioasă, în care părțile au posibilitatea de
a-și expune și de a-și susține atât pretențiile, cât și apărările, fiind în deplină cunoștință
de cauză asupra efectelor unei astfel de hotărâri; dacă notarul public poate fi garantul
protejării consimțămintelor părților contractului, atunci când îl autentifică, cu atât mai
mult apreciem că un judecător, prin prisma atribuțiilor (a se citi „puterilor”) ce-i revin,
se preocupă cu competență de această problemă, neputându-se afirma că o hotărâre care
ține locul contractului definitiv nu este expresia unei proceduri în care să se fi analizat:
voința fiecăreia dintre părțile contractante cu privire la promisiunea de a contracta și la
contractul promis, deopotrivă, capacitatea părților la momentul angajării lor în raportul
juridic inițial, gradul și modul în care acestea au înțeles efectele contractului definitiv,
discernământul părților la data încheierii promisiunii etc., în speță, toate elementele care
sunt în măsură să formeze opinia atât a notarului public, cât și a judecătorului, în cazul
de față, cu privire la existența tuturor premiselor unui consimțământ valabil exprimat la
momentul perfectării promisiunii de a contracta, care să vizeze atât efectele acesteia,
cât și pe acelea ale contractului definitiv. Mai mult, un argument de text este în măsură,
credem, să susțină opinia noastră: ultima frază a alin. 3 al art. 1279 Cod civil stipulează
că: „Prevederile prezentului aliniat nu sunt aplicabile în cazul promisiunii de a încheia
un contract real, dacă prin lege nu se prevede altfel”. Așadar, acolo unde legiuitorul a
avut intenția de a deroga de la regula posibilității pronunțării unei hotărâri care să țină
locul contractului promis, a făcut-o expressis verbis. Mai precis, în speță, fiind vorba
despre un contract real, a cărui formare valabilă solicită acompanierea acordului de
voințe al părților de remiterea materială a bunului ce face obiectul convenției, lipsa
acestei prestații a promitentului nu ar putea fi niciodată suplinită de instanța
judecătorească prin hotărârea pe care ar pronunța-o și, pe cale de consecință, contractul
15
definitiv nu s-ar putea forma valabil. Neexistând însă o astfel de opreliște în cazul lipsei
formei ad validitatem a contractului definitiv, raportat la promisiunea de a contracta,
lipsă pe care instanța o poate complini, nu există nici rațiunea pentru care aceasta să nu
poată pronunța o hotărâre care să țină loc de contract dacă sunt îndeplinite, în cauză,
toate celelalte condiții de validitate ale contractului promis, mai puțin consimțământul
promitentului. De aceea, apreciem că instanța de judecată sesizată cu o astfel de cerere
va putea pronunța o hotărâre care să țină locul contractului definitiv (chiar și autentic)
dacă: i) sunt îndeplinite toate condițiile de validitate ale acestuia, mai puțin cea de formă
și cea a consimțământului promitentului, ii) natura contractului o permite și iii) partea
care o solicită și-a achitat toate obligațiile ce-i incumbă în temeiul contractului promis,
în măsura în care acestea există.
Există însă, în literatura de specialitate autohtonă, și opinia contrară celei mai
sus expuse, opinie concurentă celei a noastre și care, până la urmă, a fost îmbrățișată de
către Înalta Curte de Casație și Justiție, în Decizia nr. 23/2017 pronunțată de către
Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept, care a statuat, pe scurt, că: „În
interpretarea și aplicarea dispozițiilor art. 1.279 alin. (3) teza întâi și art. 1.669 alin. (1)
din Codul civil, nu este obligatorie forma autentică la încheierea promisiunii de vânzare
a unui bun imobil, în vederea pronunțării unei hotărâri care să țină loc de act autentic”.
Revenind la sancțiunile care pot fi aplicate în ipoteza în care promisiunea
unilaterală de a contracta nu este respectată, trebuie să mai adăugăm că, în opinia
noastră, acestea nu sunt exclusiv cele stipulate în textul art. 1279, respectiv în cel al art.
1669 Cod civil, având astfel o opinie contrară celor deja exprimate în literatura de
specialitate în acest sens. Astfel, buna-credință a terțului achizitor a bunului (în cazul
promisiunii unilaterale privind încheierea, în viitor, a unui contract translativ de
proprietate) trebuie protejată, căci art. 901, respectiv art. 908 Cod civil ne obligă la
aceasta, în măsura în care acesta, cumpărând de la promitent bunul promis
beneficiarului, nu a cunoscut, din cuprinsul cărții funciare sau pe altă cale, existența
promisiunii unilaterale de a contracta. Într-un astfel de caz, beneficiarul acesteia ar
putea solicita, în opinia noastră, exclusiv daune-interese de la promitentul care și-a
încălcat culpabil obligațiile asumate prin promisiune. Nu credem că poate beneficiarul
solicita anularea contractului de vânzare-cumpărare încheiat între promitent și terțul
achizitor de bună-credință, întrucât nu există un text de lege care să-i confere acest
drept, prevederile art. 1250 – 1251 Cod civil fiind în sensul că numai nulitatea absolută
poate fi virtuală, iar nu și cea relativă. Prevederile art. 629, alin. 2 Cod civil nu credem
că se aplică în situația dată. Astfel, în ipoteza normei juridice respective se descrie
următoarea situație de fapt căreia aceasta îi este aplicabilă: există un contract translativ
de proprietate încheiat între A, vânzător, respectiv B, cumpărător, în conținutul căruia
s-a stipulat clauza de inalienabilitate a bunului înstrăinat, ori în favoarea lui A, ori în
aceea a lui C (terț); B vinde lui D bunul dobândit de la A, încălcând astfel clauza de
inalienabilitate care îl oprea să facă acest lucru; A sau C, după caz, poate cere
anulabilitatea contractului încheiat între B și D, cât timp D a fost de rea-credință, adică
a cunoscut, fie din cuprinsul cărții funciare, dacă este cazul, fie pe altă cale, existența
16
clauzei de inalienabilitate stipulate în favoarea lui A sau a lui C. Situația noastră însă
nu poate fi încadrată, în opinia noastră, în ipoteza acestei norme, pentru că: din textul
articolului analizat, rezultă că trebuie să existe două contracte translative de proprietate
asupra aceluiași bun, din care, unul, primar, altul subsecvent, or, promisiunea
unilaterală de a contracta nu este un contract translativ de proprietate, ci, așa cum am
văzut deja, unul din care se naște, în sarcina promitentului, o obligație de a face; în acest
caz, contractul de vânzare-cumpărare încheiat de către promitent cu terțul cumpărător
nu poate fi calificat drept subsecvent promisiunii încheiate de către promitent cu
beneficiarul, căci această relație – contract primar–contract subsecvent –există între
contracte care au o strânsă și indisolubilă legătură din punctul de vedere al obiectului
prestației părților (sau, cel puțin, a uneia dintre ele), care trebuie să fie același, dar și al
conținutului lor, drepturile care intră în conținutul contractului subsecvent întemeindu-
se pe cele care intră în conținutul contractului primar. De exemplu, două contracte de
vânzare-cumpărare ale aceluiași bun pot fi și sunt, de altfel, văzute în relația primar-
subsecvent; la fel însă pot fi și un contract de vânzare-cumpărare cu unul prin care se
constituie, de către cumpărător, un drept de uzufruct în favoarea unui terț, căci dreptul
de uzufruct este un dezmembrământ al dreptului de proprietate, cumpărătorul
neputându-l constitui dacă nu ar fi dobândit, anterior, valabil, acest drept de proprietate;
aidoma, un contract de donație valabil încheiat și un contract de locațiune, prin care
donatarul închiriază locatarului bunul dobândit prin donație. În toate aceste cazuri,
strânsa legătură dintre conținutul celor două contracte, precum și identitatea dintre
obiectul prestației părților (sau, cel puțin, a uneia dintre ele) justifică aplicarea
principiului resoluto jure dantis, resolvitur jus accipientis, adică desființarea actului
primar atrage și desființarea actului subsecvent, tocmai pentru că drepturile dobândite
în temeiul celui de-al doilea s-au întemeiat pe drepturile dobândite în baza primului
contract și deci desființarea celor din urmă determină și desființarea celor dintâi
(desigur, cu excepțiile de rigoare, despre care ați învățat în cadrul Părții generale a
Dreptului civil, la Efectele nulității). Subsecvența celui de-al doilea contract în raport
cu primul nu se rezumă și nici nu se raportează la o succesiune temporală a acestora, în
sensul că orice contract încheiat ulterior altuia este un contract subsecvent acestuia. Nu,
pentru a vorbi despre existența acestei relații de subsecvență, trebuie să existe acea
dependență dintre drepturile transmise prin cele două contracte, respectiv identitatea de
obiect al prestației cel puțin a uneia dintre părți. Or, în situația în discuție, nu există o
astfel de legătură între dreptul de creanță al beneficiarului din cadrul promisiunii
unilaterale de înstrăinare (un drept căruia îi corespunde obligația corelativă de a face,
ce-i incumbă promitentului) și dreptul real al promitentului (care se transmite
cumpărătorului), încât să se susțină că acest contract de înstrăinare este subsecvent
promisiunii unilaterale de înstrăinare. De aceea, cele două contracte nici nu verifică
testul resoluto jure dantis, resolvitur jus accipientis, anularea promisiunii unilaterale de
înstrăinare neatrăgând niciodată desființarea vânzării-cumpărării. Iată câteva argumente
pentru care considerăm că textul art. 629, alin. 2 Cod civil nu este aplicabil speței în
discuție.
17
Nici în cazul relei-credințe a cumpărătorului, justificată de faptul că acesta a
cunoscut, la data perfectării contractului de vânzare-cumpărare, existența promisiunii
unilaterale de a contracta, fie din cuprinsul cărții funciare, dacă este cazul, fie pe altă
cale, pentru aceleași argumente de mai sus, nu putem admite aplicarea, în speță, a
textului art. 629, alin. 2 Cod civil.
Însă, în acest caz, credem că alte texte legale devin incidente, anume cele din
materia cauzei, respectiv cele ale art. 1238, alin. 2, raportat la cele ale art. 1236,
respectiv la cele ale art. 1169 Cod civil, care prevăd expres sancțiunea nulității absolute
pentru cauză ilicită și/sau imorală, dacă aceasta este comună sau, în caz contrar, dacă
cealaltă parte a cunoscut-o ori, după împrejurări, trebuia să o cunoască. În opinia
noastră, actul juridic prin care promitentul înstrăinează terțului bunul promis
beneficiarului nu poate avea decât o cauză imorală, respectiv ilicită, căci promitentul,
cu bună-știință, încalcă astfel dreptul de creanță al beneficiarului, punându-se singur,
culpabil, fără justificare, în imposibilitatea de a mai executa promisiunea unilaterală de
a contracta, nesocotind, concomitent, și obligația sa de inalienabilitate și dreptul
corelativ acesteia. O astfel de conduită, prin care se urmărește fraudarea drepturilor unei
persoane, este clar atât contrară bunelor moravuri, cât și legii, care instituie obligația
generală de a nu abuza de drepturile subiective ai căror titulari suntem și de a le exercita
cu bună-credință (art. 15 și art. 14 Cod civil); or, prin conduita sa, promitentul încalcă
limitele libertății de a contracta, astfel cum au fost impuse de art. 1669 Cod civil,
abuzând de acest drept când încheie contractul de vânzare-cumpărare cu terțul. Atâta
vreme cât terțul cunoștea existența promisiunii unilaterale de a contracta, este indiferent,
în opinia noastră, dacă a urmărit, în conivență cu promitentul, fraudarea intereselor
beneficiarului, cât timp, din această postură, putea și trebuia să cunoască intenția de
fraudare a promitentului. Pe acest fundament credem că se întemeiază acțiunea în
constatarea nulității absolute a contractului de vânzare-cumpărare încheiat între
promitent și cumpărător, care poate fi promovată de către beneficiarul al cărui drept la
cumpărare, respectiv drept la inalienabilitatea bunului înstrăinat au fost încălcate.
Iată, acestea sunt argumentele pentru care credem că sancțiunile prevăzute
expres de textele art. 1279, alin. 2 și 3 , respectiv de art. 166 Cod civil nu sunt singurele
aplicabile în situația încălcării promisiunii unilaterale de a contracta (de înstrăinare),
prin înstrăinarea bunului promis beneficiarului către un terț de rea-credință.
În fine, nu putem încheia problematica promisiunii unilaterale de a contracta fără
a face precizarea pe care însuși legiuitorul, în cuprinsul alin. 4 al art. 1279 Cod civil, o
face, privind distincția netă dintre această instituție juridică și aceea a acordului de
negociere. Astfel, textul legal statuează: „Convenția prin care părțile se obligă să
negocieze în vederea încheierii sau modificării unui contract nu constituie promisiune
de a contracta”. Este cât se poate de clar: obligația de negociere nu poate avea ca izvor
o promisiune de a contracta, indiferent de felul acesteia – uni/bilaterală și nici invers,
obligația de a perfecta, în viitor, un contract definitiv nu poate lua naștere dintr-un acord
de negociere. Când părțile se obligă „să negocieze”, ele fac acest lucru în temeiul unui
18
acord de negociere, iar când se obligă să încheie, în viitor, un contract definitiv, ele fac
acest lucru prin intermediul unei promisiuni de a contracta.
Cu excepția promisiunilor unilaterale de a contracta, care, prin ele însele sau
având în vedere contractul definitiv promis prin acestea, sunt intuitu personae, credem
că toate drepturile și obligațiile născute din acestea se pot transmite, prin acte pentru
cauză de moarte, moștenitorilor părților. Tot astfel, se pot transmite drepturile și
obligațiile părților, prin acte între vii, mai puțin în cazul deja arătat, al contractelor
intuitu personae, precum și în al celor în care calitatea de proprietar sau de titular al
unui alt drept, a promitentului, asupra bunului care constituie obiectul prestației acestuia
este esențială pentru încheierea valabilă a contractului promis, respectiv pentru ca acesta
să-și producă toate efectele care-i sunt proprii; într-un astfel de caz, poziția juridică a
promitentului, în promisiunea unilaterală de a contracta, o poate dobândi doar acela care
devine el însuși proprietarul sau titularul dreptului pe care promitentul îl avea asupra
bunului care constituia obiectul prestației acestuia.
19
bunul ce urmează a constitui obiectul viitorului contract de vânzare, pentru a putea fi
folosit anticipat de către promitentul-cumpărător, iar acesta din urmă, să plătească
prețul. Într-o asemenea situație, desigur, promisiunea sinalagmatică de a contracta va fi
considerată executată conform doar după ce părțile sale și-au îndeplinit toate obligațiile
ce le reveneau, inclusiv aceea de predare a bunului și aceea de plată a prețului; în caz
contrar, aceste obligații vor fi aduse la îndeplinire prin executare silită, iar acest lucru
se va întâmpla în temeiul promisiunii sinalagmatice de a contracta, iar nu în cel al
contractului definitiv. Este însă de la sine înțeles că promisiunea sinalagmatică de a
contracta, neproducând înseși efectele contractului promis, ci doar pregătind încheierea
acestuia, chiar cuprinzând clauze anticipatorii, obligațiile născute din acestea nu sunt
echivalente acelora izvorâte din contractul definitiv, în sensul că, în exemplul analizat,
spre pildă, folosința lucrului predat anticipat este conferită promitentului-cumpărător cu
titlu de detenție precară, având natura juridică a unui drept de creanță, iar nu ca atribut
al dreptului de proprietate, întrucât dreptul de proprietate se va transfera definitiv de la
vânzător la cumpărător abia la momentul încheierii contractului de vânzare promis.
Strâns legat de această problemă, a clauzelor anticipatorii, respectiv de remediul
consacrat la art. 1279, alin. 3 Cod civil, mai ales în privința promisiunii sinalagmatice
de a contracta, se pune problema care dintre obligațiile proprii trebuie să și le execute
promitentul mai înainte ca hotărârea care ține loc de contract să fie pronunțată? Într-
adevăr, în literatura de specialitate, dar și în practica judiciară, opiniile privind „propriile
obligații” care trebuie să fie îndeplinite de către partea care formulează cererea privind
pronunțarea unei hotărâri care să țină loc de contract au în vedere fie obligațiile născute
din promisiune, fie obligațiile născute din contractul care se dorește a fi încheiat,
contractul promis. La prima vedere, cel mai la îndemână răspuns ar privi obligațiile
născute din promisiunea de contract, căci obligația pe care promitentul nu și-o
îndeplinește - aceea de a încheia contractul - izvorăște din această promisiune, hotărârea
care ține loc de contract nereprezentând altceva decât un remediu contractual specific
acestei materii, constând în executarea silită, în natură, a acestei promisiuni. Prin această
hotărâre, practic, nu se suplinește exclusiv consimțământul promitentului la încheierea
contractului promis, ci, constatându-se și consimțământul beneficiarului, care rezultă
implicit din cererea de chemare în judecată, respectiv din obiectul acesteia, se formează
însuși contractul promis: hotărârea ține loc de contract. Așadar, din însăși această
hotărâre, care are un caracter constitutiv de drepturi, se naște contractul promis, ea
ținând loc de titlu, de contract adică. De aceea, la momentul pronunțării ei, este imperios
necesar ca toate obligațiile care au fost asumate prin promisiunea de a contracta, cu
excepția aceleia a promitentului de a încheia contractul promis, adică de a-și da
consimțământul în scopul încheierii acestuia, să fie îndeplinite. Dacă, în promisiunea
de contract, au fost stipulate clauze anticipative (anticipatorii), specifice contractului
promis (de exemplu: plata prețului sau doar a unui avans din acesta, predarea bunului
etc.), atunci acestea se pot executa silit chiar înainte de încheierea acestuia din urmă, în
temeiul promisiunii, care se impune părților cu forța legii (principiul forței obligatorii a
contractului), deci clar aceste obligații trebuie să fie toate executate la data pronunțării
20
hotărârii care ține locului contractului promis. Dacă însuși promitentul ar mai avea de
executat obligații care pregătesc, practic, executarea obligației principale - încheierea
contractului promis (de exemplu, intabularea terenului care face obiectul derivat al
promisiunii, respectiv al vânzării promise) - atunci instanța nu poate pronunța hotărârea
care să țină loc de contract, până ce aceste obligații nu sunt îndeplinite, fie de către
însuși promitentul, fie de către beneficiar sau cu concursul unui terț (art. 1527 - 1528
Cod civil), pe cheltuiala promitentului, astfel încât, la momentul pronunțării hotărârii
care ține loc de contract, instanța să nu trebuiască să mai suplinească decât
consimțământul promitentului. Deci, toate obligațiile care, potrivit legii sau înțelegerii
părților (constatate în promisiunea a cărei executare silită se urmărește) sunt scadente
la momentul pronunțării hotărârii care ține loc de contract trebuie să fie îndeplinite la
această dată. Cât privește obligațiile care devin scadente odată cu încheierea
contractului promis, adică la rămânerea definitivă a hotărârii care ține loc de contract,
în opinia mea, dacă aceste obligații sunt interdependente cu aceea care se execută
instantaneu prin încheierea contractului, respectiv, în discuția noastră, prin rămânerea
definitivă a hotărârii care ține locul acestuia, (de exemplu, plata prețului nu s-a stipulat
anticipat în promisiune, însă s-a stipulat anticipat în aceasta și s-a și executat predarea
bunului, motiv pentru care, de îndată ce operează transferul dreptului de proprietate, la
data rămânerii definitive a hotărârii care ține loc de contract, obligația de plată a
prețului, în lipsa unui termen suspensiv, este scadentă și interdependentă cu aceea de
transfer a dreptului de proprietate, care implică și predarea bunului, care au fost deja
executate însă) atunci aceste obligații trebuie să fie executate de către partea care solicită
pronunțarea respectivei hotărâri, pentru ca această hotărâre să fie pronunțată. Nu cred
însă că intră în sfera acestor obligații, care trebuie să fie executate înainte de data
pronunțării hotărârii care ține loc de contract, de către promitent, obligațiile nescadente
la data respectivă, născute din contractul promis (de exemplu: obligația de plată a
prețului sau aceea de predare a bunului care este afectată de un termen suspensiv și care
începe să curgă de la data încheierii contractului promis, adică a rămânerii definitive a
hotărârii care ține loc de contract; obligația de plată a chiriei, cu excepția celei datorate
în avans, încă de la momentul încheierii contractului de locațiune și de plata căreia
depinde chiar încheierea contractului ori începerea executării acestuia de către locator
etc.).
Toate celelalte considerente făcute pe marginea promisiunii unilaterale de a
contracta rămân valabile, în mod corespunzător, și pentru promisiunea sinalagmatică de
a contracta.
Se impune însă o completare legată de sancțiunea nerespectării acestei
promisiuni, fie prin încheierea contractului promis, de către una dintre părți, cu un terț,
fie prin refuzul de a o executa, pur și simplu. În ambele cazuri credem că, în plus față
de sancțiunile prevăzute de art. 1279, alin. 2 și 3 Cod civil, partea care nu se află în
culpă poate solicita rezoluțiunea promisiunii sinalagmatice de a contracta, pentru
încălcarea nejustificată/culpabilă, semnificativă a acesteia. Vom dezvolta cu privire la
sancțiunea rezoluțiunii/rezilierii/reducerii prestațiilor când vom vorbi despre efectele
21
specifice ale contractelor sinalagmatice, care se întemeiază pe ideea de cauză bivalentă,
despre care am vorbit că, printre altele, caracterizează aceste contracte.
22
Legiuitorul, în cuprinsul alin. 1 al art. 1278 Cod civil, califică această
manifestare de voință a promitentului ca pe o ofertă irevocabilă, cu toate consecințele
ce derivă de aici.
Prima și cea mai importantă consecință este aceea că, potrivit alin. 4 al aceluiași
text legal, „Contractul (definitiv – n.ns.) se încheie prin exercitarea opțiunii în sensul
acceptării de către beneficiar a declarației de voință a celeilalte părți, în condițiile
convenite prin pact”. Deci este suficient ca beneficiarul să ridice opțiunea, în sensul
acceptării, fără rezerve, a propunerii făcute de către promitent, pentru ca, prin aceasta,
contractul definitiv să se încheie. Practic, formarea contractului promis se realizează în
doi timpi: în momentul încheierii pactului de opțiune, contractul definitiv este perfect
raportat la promitent; în momentul ridicării opțiunii, aceasta îl angajează automat pe
beneficiar, iar contractul promis se definitivează.
Pentru acest motiv, potrivit art. 1278 alin. 3 Cod civil, „pactul de opțiune trebuie
să conțină toate elementele contractului pe care părțile urmăresc să îl încheie, astfel
încât acesta să se poată încheia prin simpla acceptare a beneficiarului opțiunii”.
Pactul de opțiune este un contract unilateral: doar promitentul singur se
angajează să contracteze, pe când beneficiarul, primind acest angajament, dobândește
doar dreptul de opțiune care îi permite să încheie contractul prin simpla manifestare de
voință în acest sens, fără a mai fi necesar, ulterior, un nou acord de voință în acest sens.
Există însă și posibilitatea unor pacte de opțiune sinalagmatice (care pregătesc
contractele translative de proprietate), în care obligației promitentului de a asigura
inalienabilitatea bunului promis îi corespunde obligația beneficiarului de a plăti o
indemnizație cu titlu de preț al acestei imobilizări a respectivului bun.
A doua consecință: emițând, de facto, o ofertă irevocabilă, promitentul este
obligat să o mențină pe toată durata termenului de opțiune, neavând posibilitatea
revocării ei. Într-adevăr, potrivit alin. 2 al art. 1191 Cod civil, la care alin. 1 al art. 1278
din același act normativ face trimitere, chiar dacă promitentul și-ar revoca intempestiv
oferta, „declarația de revocare a unei oferte irevocabile nu produce nici un efect”; în
plus, oferta de a contracta emisă de către promitent nu mai poate fi analizată, în cadrul
pactului de opțiune, ca un act juridic unilateral al acestuia, ci trebuie avut în vedere că
promitentul și beneficiarul sunt legați printr-un contract (pactul de opțiune), ale cărui
efecte sunt guvernate de principiul pacta sunt servanda, care nu permite denunțarea
unilaterală a contractului, ci doar în urma unui mutuus dissensus, simetric modului în
care a fost format. De aici, și originalitatea pactului de opțiune: în timp ce, în conținutul
promisiunii de a contracta (uni/bilaterală) intră o obligație de a face a promitentului –
aceea de încheia, în viitor, contractul promis, în acest caz, promitentul este emitentul
unui veritabil consimțământ la încheierea însăși a viitorului contract definitiv, din partea
lui nemaifiind așteptată, în acest scop, nici o prestație.
De regulă, dreptul beneficiarului de a ridica opțiunea este limitat convențional în
timp de un termen extinctiv, în cadrul căruia el trebuie să-și manifeste voința privind
23
încheierea contractului definitiv. Dacă opțiunea nu este ridicată până la împlinirea
acestui termen, pactul de opțiune devine caduc, afară de cazul în care părțile prorogă,
de comun acord, termenul sau dacă promitentul renunță, pur și simplu, la a se prevala
de termenul respectiv și acceptă opțiunea tardivă a beneficiarului; această renunțare nu
se prezumă însă, ci ea trebuie să rezulte explicit din împrejurările cauzei, din acte care
implică în mod necesar aceasta (spre pildă, primirea prețului vânzării după împlinirea
termenului de opțiune); de asemenea, soluția este aceeași, cea a caducității pactului de
opțiune, în cazul în care, înăuntrul termenului de opțiune, beneficiarul declară că refuză
oferta promitentului, nedorind să încheie cu acesta contractul definitiv, ori din
comportamentul beneficiarului rezultă neechivoc faptul că acesta a renunțat la
beneficiul pactului; totuși, dacă, prin pact, nu s-a stipulat nici un termen extinctiv de
opțiune, promitentul nu poate considera caduc pactul pentru motivul că beneficiarul nu
a ridicat opțiunea, cât timp acesta din urmă nu a fost pus în întârziere să accepte sau să
refuze încheierea contractului, într-un termen acordat prin notificarea de punere în
întârziere, sau să-și dovedească renunțarea de a se prevala de promisiune; dacă însă, în
lipsa unui termen convenit, ab initio, pentru ridicarea opțiunii, nici beneficiarul nu ridică
opțiunea, nearătând dacă acceptă sau refuză încheierea contractului promis, și nici
promitentul nu îl notifică în acest sens, pentru a provoca manifestarea sa de voință, ori
nu solicită instanței de judecată să stabilească un termen de opțiune, în temeiul art. 1278
alin. 2 Cod civil, în termenul general de prescripție de trei ani, socotiți de la momentul
încheierii pactului de opțiune, căci de atunci se naște dreptul la opțiune, la momentul
expirării acestui termen apreciem că dreptul material la acțiune al beneficiarului cu
privire la obligarea promitentului la executarea obligațiilor ce-i incumbă în temeiul
contractului definitiv se prescrie, obligațiile promitentului devenind obligații naturale
degenerate, care pot fi aduse la îndeplinire doar voluntar de către acesta; în consecință,
ridicarea opțiunii va forma contractul valabil, însă promitentul nu mai poate fi obligat
de către beneficiar să-și execute îndatoririle decurgând din acesta.
Dacă însă, între momentul încheierii pactului de opțiune și acela al ridicării
opțiunii, contractul definitiv devine imposibil de executat dintr-o cauză neimputabilă
promitentului (de exemplu, bunul care constituie obiectul derivat al acestuia piere
fortuit), pactul de opțiune devine caduc.
Dacă, înainte de ridicarea opțiunii, promitentul încheie contractul definitiv
pregătit prin pactul de opțiune încheiat cu beneficiarul cu o altă persoană, apreciem că
ridicarea opțiunii de către beneficiar va conduce la perfectarea contractului promis prin
pact, iar promitentul va fi ținut să execute acest contract; în caz contrar, îi va fi atrasă
răspunderea civilă contractuală pentru neexecutarea contractului; aceasta, deoarece,
prin consimțământul dat de către promitent, prin pactul de opțiune, la încheierea însăși
a contractului definitiv, formarea acestuia din urmă nu mai depinde sub nici o formă de
el, ci doar de voința beneficiarului; de aceea, contractul încheiat de către promitent cu
un terț, înaintea ridicării opțiunii de către beneficiar, îl vedem ca pe un contract diferit
față de contractul promis prin pactul de opțiune, contract în care promitentul s-a angajat
independent de angajamentul pe care și l-a luat prin pactul de opțiune față de beneficiar.
24
După ridicarea opțiunii de către beneficiar, prin chiar această manifestare
unilaterală de voință, contractul definitiv este format, fără a mai fi nevoie de alte
prestații în acest scop.
Pentru a se putea însă întâmpla acest lucru, este necesar să fie îndeplinite toate
condițiile esențiale pentru validitatea contractului definitiv solicitate de art. 1179 Cod
civil. În principal, în acest registru al discuției, delicată este, prima faciae, problema
capacității de a contracta a părților. Având în vedere că promitentul își exprimă
consimțământul valabil la încheierea contractului definitiv încă din momentul
perfectării pactului de opțiune, capacitatea acestuia de a contracta, relativ la contractul
promis, trebuie analizată raportat la acel moment. Tot la acel moment, beneficiarul
trebuie să îndeplinească doar condițiile generale de capacitate, iar capacitatea de a
contracta, relativ la contractul definitiv, trebuie să o aibă la momentul ridicării opțiunii.
Aceasta, deoarece formarea contractului definitiv nu retroactivează până în ziua
pactului de opțiune, întrucât beneficiarul nu consimțise încă, la acel moment, să
contracteze, ci are loc la data ridicării opțiunii. În rest, toate condițiile de validitate ale
contractului promis (mai puțin, desigur, consimțământul beneficiarului) trebuie să fie
îndeplinite la momentul încheierii pactului de opțiune, căci prin acesta se fixează oferta
promitentului.
Cu privire la posibilitatea substituirii beneficiarului, în cadrul pactului de
opțiune, înaintea ridicării opțiunii, bineînțeles, întrucât legea nu interzice acest lucru în
mod expres, apreciem că trebuie admisă o astfel de posibilitate, în temeiul principiului
„tot ceea ce legea nu interzice expres, permite”, mai puțin în cazul în care pactul de
opțiune are un caracter intuitu personae. Părțile pot, ab initio, să prevadă, în cuprinsul
pactului, posibilitatea substituirii beneficiarului, însă, chiar și în lipsa unei astfel de
stipulații exprese, în limita arătată, credem că această facultate există. Substituirea poate
avea un caracter gratuit sau unul oneros. Apreciem, la o primă vedere și fără a
întreprinde o analiză amănunțită în acest sens, având în vedere natura juridică a
dreptului de opțiune al beneficiarului - aceea a unui drept potestativ, că modalitatea
prin care s-ar putea realiza substituirea beneficiarului din pactul de opțiune, în lumina
prevederilor actualului Cod civil, ar fi aceea a cesiunii de contract, instituție juridică
reglementată la art. 1315 – 1320 din acest act normativ.
În privința formei pactului de opțiune și a declarației de acceptare, potrivit alin.
ultim al art. 1278 Cod civil, „atât pactul de opțiune, cât și declarația de acceptare trebuie
încheiate în forma prevăzută de lege pentru contractul pe care părțile urmăresc să-l
încheie”. Soluția ni se pare rațională. Așadar, forma pactului de opțiune este guvernată,
până la urmă de principiul libertății formei, consacrat la art. 1178 Cod civil, potrivit
căruia el se încheie valabil solo conssensus, însă, ori de câte ori acest principiu suferă
limitări printr-o prevedere expresă a legii care solicită, pentru valabila încheiere a
contractului definitiv, îndeplinirea și a anumitor formalități, tot de atâtea ori pactul de
opțiune și, bineînțeles, declarația beneficiarului de acceptare a propunerii formulate de
către promitent trebuie să îndeplinească aceleași formalități. Aceasta, deoarece, prin
25
ridicarea opțiunii, în temeiul alin. 4 al art. 1278 Cod civil, se formează automat
contractul promis, fără a mai fi nevoie de îndeplinirea, în acest sens, a vreunei
formalități sau de vreo prestație a vreuneia dintre părți în acest scop. Or, pentru a se
întâmpla aceasta, este strict necesar ca ambele manifestări de voințe ale părților, care
formează acordul de voință generator al contractului definitiv, să îmbrace forma
solicitată ad validitatem pentru respectivul contract. Este aceeași soluție pe care
legiuitorul a ales-o în art. 1187 Cod civil, în materia formării contractului prin
acceptarea fără rezerve a ofertei de a contracta, pentru aceleași rațiuni, care considerăm
că nu trebuie dezvoltate.
Bibliografie suplimentară
26
DREPT CIVIL. OBLIGAȚII I
CURS 5
1. Scurtă introducere
După ce am văzut cum se formează contractele, adică prin acceptarea fără rezerve
a ofertei de a contracta, respectiv prin negocierea conținutului lor de către părți, urmată
de acordul lor de voințe generator al contractului având respectivul conținut, vom începe
astăzi discuția privind executarea contractului, adică punerea sa în practică.
De facto, prin executarea contractului, avem în vedere îndeplinirea conformă, de
către părți, a prestațiilor asumate, astfel încât, prin aceasta, să se realizeze interesul
contractual și deci interesele individuale pe care fiecare dintre ele le-au urmărit la
momentul încheierii contractului.
Pentru ca acest vehicul de realizare a intereselor lor – contractul – să își
îndeplinească funcțiile sale economică, respectiv socială, ca un veritabil instrument în
mâna părților, prin care acestea urmăresc, în concret, să dobândească anumite bunuri sau
servicii, părțile contractante trebuie să își exercite drepturile și să își execute obligațiile
contractuale într-un mod cât mai util și mai economicos posibil, doar așa reușind să își
asigure reciproc satisfacerea trebuințelor care le-au determinat să încheie contractul.
Prin executare, contractul își produce, de fapt, efectele.
Aceste efecte sunt guvernate de trei principii normative, respectiv de un principiu
demonstrativ.
Principiile normative sunt cele reglementate expres de către legiuitor, la art. 1270,
art. 1280 și art. 1281 Cod civil.
Principiul demonstrativ nu își află o reglementare expresă, însă el a fost dezvoltat
de către profesioniștii dreptului, atât de către teoreticieni, cât și de către practicieni.
Trei sunt principiile normative care guvernează efectele contractului și toate trei
sunt reglementate expres în textele Codului civil.
Astfel, primul dintre acestea este principiul forței obligatorii a contractului (Pacta
sunt servanda), reglementat la art. 1270.
Al doilea, principiul relativității efectelor contractului (Res inter alios acta, aliis
neque nocere, neque prodesse potest), consacrat la art. 1280.
În fine, cel de-al treilea este principiul opozabilității efectelor contractului, stipulat
la art. 1281.
Principiul demonstrativ de care făceam vorbire mai devreme este principiul
solidarismului contractual.
Așa cum am văzut deja, conform art. 1270 Cod civil, contractul valabil încheiat
are putere de lege între părțile sale.
Singura condiție așadar pentru ca puterea legii să-i fie conferită contractului, în
raporturile dintre părțile sale, este aceea ca respectivul contract să se fi încheiat valabil.
Același text legal, cel al art. 1182 alin. 2 Cod civil, stabilește și modul de
determinare a elementelor secundare ale contractului, statuând că acestea pot fi, în funcție
de acordul părților, lăsate spre a fi convenite ulterior (printr-un nou acord de voințe al
acestora, accesoriu contractului deja rezultat în urma fixării elementelor sale esențiale)
ori încredințate spre determinare unei terțe persoane.
În situația în care părțile nu ajung ulterior la un acord asupra acestor elemente
secundare sau terțul căruia i-a fost încredințată determinarea lor nu ia o decizie în acest
sens, oricare dintre părți se poate adresa instanței de judecată în acest scop, care este
abilitată de către legiuitor, prin textul art. 1182 alin. 3 din același act normativ, să
completeze contractul cu elementele secundare care lipsesc, ținând seama, după
împrejurări, de natura acestuia și de intenția părților.
Să fim atenți așadar: nici terțul, nici instanța de judecată nu pot completa contractul
decât cu elemente secundare, niciodată cu elemente esențiale, întrucât, în caz contrar, ar
încălca principiul forței obligatorii a contractului, care împiedică, de regulă, orice
ingerință externă în conținutul acestuia.
Apoi, instanța sesizată cu completarea conținutului contractului nu poate desemna
un terț în acest scop, întrucât aceasta ar presupune să se derobeze de propriile atribuții.
Instanța nu poate ex officio să se sesizeze în acest sens și să completeze conținutul
contractului, chiar și cu elemente secundare, în lipsa unei cereri exprese a părților sau a
uneia dintre acestea în acest sens, căci procesul civil este guvernat de principiul
disponibilității, care lasă la latitudinea părților stabilirea obiectului cererii de chemare în
judecată, cu alte cuvinte, limitele învestirii instanței de judecată. Instanța, învestită cu o
astfel de cerere, nu poate completa contractul cu elemente secundare la alegerea sa, ci
ținând seama, după împrejurări, de natura contractului și de intenția părților. Deci, va
stabili, mai întâi, care este natura respectivului contract: este unul numit sau nenumit, cu
titlu oneros sau cu titlu gratuit, unilateral sau sinalagmatic etc., ținând cont, în această
operațiune, bineînțeles, de intenția părților, de voința concordantă a acestora, la care face
trimitere art. 1266 Cod civil, iar nu de sensul literal al termenilor contractuali, după care,
în funcție de această natură, va completa respectivul contract, cu elemente secundare care
rezultă fie din normele care reglementează în materia unui contract numit, pe care l-a
decelat ca fiind chiar produsul acordului de voințe al părților (care, din nepricepere, nu l-
au intitulat ca atare), fie din normele care amenajează teoria generală a contractului,
respectiv contractul numit cu care produsul acordului de voințe al părților se aseamănă
cel mai mult, potrivit art. 1167 - 1168 Cod civil.
Elementele secundare ale contractului, care au fost lăsate de părți pentru a fi
determinate ulterior încheierii acestuia fac obiectul așa-numitelor „clauze deschise”.
De cele mai multe ori, prin acțiunea nemijlocită a art. 1272 alin. 1 Cod civil,
intitulat marginal „Întinderea obligațiilor”, conținutul contractului poate fi determinat
fără greutate; astfel, potrivit acestui text legal, contractul valabil încheiat obligă nu numai
la ceea ce este expres stipulat în cuprinsul lui, dar și la toate urmările pe care practicile
statornicite între părți, uzanțele, legea sau echitatea le dau contractului după natura lui;
astfel, în situația în care părțile contractante se mărginesc să fixeze doar elementele
esențiale ale contractului, acestea se completează ipso jure cu elementele secundare
relevate de practicile ce s-au statornicit între cele două părți, de uzanțele din acel
domeniu, de lege și de echitate, fără să fie deci nevoie, pentru aceasta, de vreun nou acord
de voințe al părților.
Așadar, prin jocul textului art. 1272 Cod civil, conținutul expres al contractului
care, ab initio, este alcătuit doar din elementele esențiale, se completează automat cu toate
drepturile și obligațiile care decurg din practicile statornicite între părți, din uzanțe, din
prevederile imperative ale legii și/ori din echitate.
De ce ne-am oprit aici la prevederile imperative ale legii și nu le-am avut în vedere
și pe cele supletive? În opinia noastră, textul art. 1272 Cod civil trebuie analizat, așa cum,
de altfel, o și impun regulile de interpretare a legii, în ansamblul său, corelând cele două
aliniate ale sale, pe de o parte, și, pe de altă parte, în contextul întregii economii a
reglementării privind interpretarea, completarea, respectiv determinarea conținutului
contractului. Astfel, în cuprinsul acestui aliniat, legiuitorul statuează clar: „contractul
valabil încheiat obligă nu numai la ceea ce este expres stipulat în cuprinsul lui, dar și la
toate urmările pe care … legea … le [dă] contractului după natura lui”. Așadar, în acest
prim aliniat, legiuitorul are în vedere urmările obligatorii ale legii, care nu pot fi
înlăturate de către părți și care intră în conținutul contractului chiar dacă acestea nu le-au
prevăzut expres. Sunt astfel de drepturi sau obligații care, în funcție de natura
contractului, nu pot fi eliminate din conținutul acestuia și care intră în acest conținut
deoarece sunt esențiale, legea consacrându-le ca atare, neputând fi închipuite respectivele
contracte fără aceste drepturi sau obligații. Este vorba despre elemente esențiale a căror
lipsă din conținutul expres al contractului nu impietează cu nimic nașterii acestuia, însă
a căror prezență în conținutul acestuia este imperios necesară pentru executarea sa. De
pildă, în temeiul art. 1277 Cod civil, în toate contractele încheiate pe durată
nedeterminată, oricare dintre părți are dreptul de a denunța unilateral contractul, cu
respectarea unui termen rezonabil de preaviz; în contractele de negociere, potrivit art.
1183, alin. 1 Cod civil, oricare dintre părți are dreptul potestativ de denunțare unilaterală
a contractului, adică de a rupe negocierile; în contractul de transport de persoane, conform
art. 2004, transportatorul are obligația de securitate, adică de a transporta nevătămată
orice persoană pe care o îmbarcă, până la locul debarcării acesteia ș.a.
Aceste elemente care intră în conținutul structural al contractului în mod
obligatoriu, în funcție de natura sa, potrivit legii, se înscriu tot în categoria celor esențiale,
care fac posibilă executarea contractului, fără de care contractul respectiv nu poate fi
executat. Practic, așa cum vom vedea, instanța nu încalcă, prin stabilirea acestor elemente
esențiale, principiul forței obligatorii a contractului, căci, deși, în teorie, după cum afirmă
legiuitorul în cuprinsul art. 1182, alin. 3 Cod civil, ea completează contractul, de fapt, nu
se întâmplă deloc așa. Instanța interpretează contractul și doar învederează părților că,
prin acordul lor de voințe, au atras în acesta și anumite alte elemente esențiale decât cele
asupra cărora au convenit expres, pe care le indică prin trimiterea la dispozițiile legale
imperative care le prevăd. Instanța nu transformă astfel cu nimic și în nici un fel
conținutul contractului și nu îl completează cu norme care nu existau înaintea intervenției
sale în acesta, ci doar indică părților care anume norme fac parte în mod necesar din
contract, chiar dacă părțile nu s-au gândit inițial la ele.
Toate aceste urmări ale contractului însă se determină după un unic criteriu: natura
contractului. Odată stabilită aceasta, prin grija legiuitorului, toate elementele necesare
executării contractului devin cunoscute.
Rezultă deci că prima și cea mai importantă operațiune, în demersul de
determinare a conținutului contractului, este aceea de stabili natura lui, variabilă care,
așezată în ecuația art. 1272 Cod civil și/sau în aceea a art. 1168 din același act normativ,
va conduce la aflarea rezultatului constând în conținutul acelui contract.
Lucrurile sunt cu atât mai simple cu cât, în speță, este vorba despre un contract
numit, al cărui conținut minim esențial este consacrat de către însuși legiuitorul.
Și în privința contractelor nenumite, dar care se apropie într-o oarecare măsură de
un contract numit, regulile speciale edictate de către legislator în privința celui din urmă
devin aplicabile în completarea regulilor din reglementarea generală a contractului, în
măsura în care acestea sunt neîndestulătoare, potrivit art. 1168 Cod civil.
În toate aceste cazuri, elementele esențiale legale ale contractului, precum și
elementele secundare pot fi determinate facil de către părțile acestuia ori de către terțul
desemnat de către ele în acest scop, prin raportare la prevederile art. 1272 și/sau ale art.
1168 Cod civil.
Însă acest lucru este, cu necesitate, subsecvent, determinării, în primul rând, a
naturii contractului. Fie părțile convin asupra acestui aspect, fie, în lipsa unui acord de
voințe din partea lor, terțul desemnat să determine elementele secundare ale contractului
este ținut, cu prioritate, să deceleze natura acestuia.
Probleme serioase ridică însă contractele nenumite care nu se aseamănă cu nici un
contract numit și îl al căror conținut nu se regăsesc decât elementele esențiale asupra
cărora părțile au convenit. Un astfel de contract nu se poate bucura de completarea lui cu
ceea ce normele juridice imperative rânduiesc în materia diferitelor contracte speciale
(decât numai în măsura în care efectele sale nu pot fi decelate în totalitate în urma stabilirii
conținutului său având în vedere prevederile Cap. I. Contractul din Titlul II, Izvoarele
obligațiilor, al Cărții a V-a a Codului civil, Despre Obligații), dar se sprijină însă,
întotdeauna, pe dispozițiile legale din reglementarea generală a contractului, pe ceea ce
practicile statornicite între părți, uzanțele și/sau echitatea relevă compatibil cu natura lui.
Desigur, se pornește în acest demers numai de la premisa existenței unui contract
valabil, a cărui ființă și eficacitate nu sunt contestate de către părțile sale. În caz contrar,
logica impune interpretului, în primul rând, să caute dovezi ale existenței contractului și
abia apoi să stabilească natura lui și să-i determine, pe urmă, în funcție de aceasta,
conținutul, potrivit regulilor prescrise de art. 1272 și/sau 1168 Cod civil.
Instanța de judecată învestită cu tranșarea unui litigiu privind stabilirea
conținutului contractului, în general și a elementelor sale secundare, în special, va fi ținută
să urmeze, cu necesitate, acești primi pași: să verifice, mai întâi, dacă, între părțile
litigante, există sau nu un contract valabil încheiat, apoi să-i stabilească natura acestuia,
pornind, în acest sens, de la elementele sale esențiale stipulate expres și de la intenția
comună a părților. Toate aceste lucruri fiind clarificate, celelalte elemente esențiale, pe
care legea le dă contractului după natura lui, care nu au fost expres prevăzute de părți și
care nu condiționează însăși valabilitatea, ci executarea contractului, precum și
elementele secundare ale contractului vor fi determinate automat, potrivit regulilor
statuate în cuprinsul art. 1272, respectiv al art. 1168 Cod civil, după caz.
Apreciem, alături de alți autori, că textul art. 1182 alin. 3 Cod civil, care face
vorbire despre „completarea” contractului de către instanța de judecată nu poate fi
interpretat decât în acest sens. Prin puterea care îi este astfel conferită de către artizanii
actului normativ în discuție, instanța nu poate proceda la o „construire” a contractului, la
o adăugare a unor elemente secundare care să se constituie în izvorul unor drepturi și
obligații care nu își au nici un suport în nici unul dintre reperele pe care le fixează art.
1272, respectiv art. 1168 Cod civil. O astfel de competență ar înfrânge brutal principiul
forței obligatorii a contractului, care interzice inclusiv instanței de judecată orice
imixtiune în ceea ce este, de facto, legea părților, principiu care nu cunoaște decât o
excepție expres stipulată de lege: posibilitatea instanței de a interveni în contract în caz
de impreviziune (art. 1271 Cod civil). Ceea ce înseamnă că sintagma „completarea
contractului” trebuie citită și înțeleasă ca „interpretarea contractului”, în funcție de natura
acestuia și de intenția părților.
Textul alin. 2 al art. 1272 Cod civil dispune că, într-un contract, clauzele obișnuite
se subînțeleg, deși nu sunt stipulate expres în cuprinsul acestuia.
Clauzele obișnuite sunt cele uzuale, care, deși nu sunt inserate expres în cuprinsul
unor clauze contractuale, sunt prezente în conținutul contractului, fiind considerate ca
făcând parte din voința tacită a părților.
Textul analizat este deosebit de succint, chiar lapidar am putea spune, întrucât nici
nu circumscrie noțiunea de „clauză obișnuită”, nici nu oferă vreun criteriu de determinare
a acesteia.
În lipsa unor astfel de repere legale, credem că unul dintre criteriile utilizate în a
determina care sunt astfel de clauze care, în mod uzual, intră în conținutul unui contract,
deși părțile nu le-au stipulat expres, este criteriul naturii contractului. Avem în vedere,
când afirmăm aceasta, faptul că natura contractului este criteriul cu care legiuitorul
operează și la alin. 1 al art. 1272 Cod civil, dedicat tot determinării conținutului
contractului. Or, cum și norma analizată, alin. 2 al art. 1272 Cod civil, se află topografic
tot în cuprinsul aceluiași articol intitulat „Conținutul contractului”, prin analogie (ubi
eadem est ratio, eadem solutio esse debet), criteriul folosit la alin. 2 ar trebui să fie același
cu cel utilizat la alin. 1, scopul întregii norme cuprinse în art. 1272 Cod civil fiind unic,
acela de a determina conținutul contractului.
Așadar, plecând de la natura contractului, se va cerceta care sunt clauzele care, în
mod obișnuit intră în conținutul acestuia.
Textul alin. 2 al art. 1272 trebuie interpretat deci în strânsă corelație cu cel al alin.
1 din același act normativ, după cum am concluzionat deja. Dacă acceptăm premisa că
urmările legale la care face referire alin. 1 al art. 1272 sunt cele imperative, prevăzute de
legiuitor ca esențiale pentru fiecare contract, în funcție de natura lui, neputând fi
înlăturare de către părțile contractante, fiind atrase în conținutul contractului în mod
automat, prin jocul acestui text legal, ca urmare a simplului acord de voințe generator de
contract al părților, chiar în pofida tăcerii lor în respectiva privință, atunci, clauzele
obișnuite într-un contract, la care face referire alin. 2 al art. 1272 rămân a fi prevederile
supletive ale legii, care vin să umple lacunele lăsate de către părțile contractante în
conținutul contractului, în funcție de natura acestuia, privind elemente secundare, a căror
prezență/absență în economia contractului nu influențează cu nimic existența valabilă a
acestuia, dar care au însemnătate în ceea ce privește executarea sa. Așadar, prin faptul că
părțile contractante și-au dat acordul la încheierea contractului, ele au atras în conținutul
acestuia, prin chiar tăcerea lor, care denotă voința lor concordantă de a nu deroga de la
acestea, și acele dispoziții supletive care stabilesc elementele secundare ale acelui
contract, după natura lui, care vor fi decelate având în vedere regulile aplicabile
contractelor nenumite și celor numite, cum sunt acestea consacrate la art. 1167 – 1168
Cod civil. Astfel, spre pildă, dacă părțile au încheiat un contract de vânzare-cumpărare,
dar nu au stabilit nimic expres cu privire la locul plății, adică al predării bunului, respectiv
al achitării prețului, acestea vor fi determinate potrivit prevederilor art. 1689 și art. 1720
Cod civil, care arată unde se execută, în mod „obișnuit”, obligația principală a
vânzătorului și cea a cumpărătorului. Dacă, dimpotrivă, prin acordul lor de voințe
generator de contract, părțile au înțeles să deroge expres de la aceste prevederi legale
„obișnuite”, atunci acordul lor li se va impune cu forța legii, iar prevederile art. 1689 și
art. 1720 Cod civil nu vor fi aplicabile.
În jurisprudența ICCJ, s-a arătat că sunt implicite, deci subînțelese într-un contract,
clauzele obişnuite. Pot fi considerate ca făcând parte din voinţa tacită a părţilor acele
clauze deduse din obiectul principal al contractului, inerente acestuia ori cu privire la care
părţile au consimţit necontestat. În cazul unui contract de vânzare imobiliară, de exemplu,
sunt considerate implicite doar acele prevederi care cuprind obligații derivate din lege
după natura contractului ori obligațiile conforme voinţei necontestate a părţilor, potrivit
echităţii contractuale.
Art. 1170 Cod civil consacră imperativ obligația de a executa toate contractele cu
bună-credință, această obligație incumbându-le părților, în egală măsură, și în faza
precontractuală, în procesul de negociere privind stabilirea conținutului viitorului
contract, și în faza încheierii propriu-zise a contractului, adică în aceea a formării
acordului de voințe din care acesta ia naștere.
De ce spunem că obligația de a acționa cu bună-credință este imperativă și de ce
se aplică tuturor contractelor?
Răspunsul este foarte simplu și la îndemâna oricărui lector al art. 1170 Cod civil,
care, în cea de-a doua sa frază, dispune clar că părțile contractante nu pot înlătura sau
limita această obligație. Pe de altă parte, așezarea topografică a art. 1170, în secțiunea
„Dispoziții generale” din capitolul „Contractul”, face ca aplicabilitatea acestei norme să
aibă un caracter general, asupra tuturor contractelor, fie numite, fie nenumite.
Așa fiind, este limpede că această obligație, de a executa contractele cu bună-
credință, intră, prin efectul legii, în conținutul oricărui contract, indiferent dacă părțile o
stipulează expres sau nu și chiar în pofida vreunei clauze contractuale contrare.
Nu se mai pune problema așadar, în ceea ce privește obligația de bună-credință,
de natura contractului, căci această obligație are o incidență generală, fiind prezentă în
conținutul oricărui contract civil.
Ce presupune însă, în concret, această obligație?
Este clar că, din pricina diversității situațiilor factuale în care buna-credință a
părților contractante trebuie să fie verificată, nu se poate oferi o definiție a acesteia. De
aceea, în încercarea de a circumscrie totuși sfera sa de manifestare, mai precis, valențele
sale, doctrina și practica de specialitate au căutat să extragă sau, mai precis, să identifice
din (în) obligația cu caracter general și destul de abstract de a executa contractele cu bună-
credință, obligații specifice, concrete, cu aplicabilitate la fel de extinsă. Cu alte cuvinte,
în mediul profesional, a fost descompusă obligația generală de a acționa cu bună-credință
în executarea contractului în mai multe obligații care pot fi „măsurate”, evaluate în
privința executării lor conforme și care își trag seva din această obligație, făcând astfel
parte din conținutul oricărui contract, asemenea obligației din care sunt deduse.
La modul general, despre obligația de a executa contractele cu bună-credință,
putem afla câteva repere din dispozițiile art. 14 și art. 15 Cod civil, prin care se fixează
un anumit standard de comportament, care presupune, pentru fiecare parte contractantă,
a-și exercita toate drepturile și a-și executa toate obligațiile cu intenție dreaptă, cu
diligență și prudență, conform și abținându-se de la a-l vătăma pe cocontractant. Așadar,
o conduită caracterizată ca fiind de bună-credință exclude, concomitent, atât ilicitatea
(prin aceasta înțelegându-se, în sfera contractuală, neconformitatea cu norma privată la
care părțile au achiesat prin încheierea contractului, adică o conduită contrară regulilor și
standardelor impuse prin clauzele respectivului contract), cât și neglijența sau
imprudența. Dimpotrivă, o conduită contrară bunei-credințe, deci neglijentă sau
imprudentă ori, mai grav, de rea-credință, deci rău-voitoare, va fi de natură a atrage
sancționarea contractuală a părții contractante respective, fie pe temeiul abuzului de drept
contractual (pentru exercițiul nerezonabil și excesiv, contrar bunei-credințe ori chiar cu
rea-credință, cu intenția de a o vătăma pe cealaltă parte contractantă, a unui drept
contractual; de exemplu, exercitarea abuzivă a dreptului de a solicita executarea silită în
natură a obligației contractuale asumate de către cealaltă parte, executare care însă se
dovedește a fi excesiv de oneroasă pentru aceasta, în raport cu valoarea reală a prestației
ce se cere a fi executată, cu interesele creditorului care se urmăresc a fi realizate astfel ori
cu posibilitatea creditorului de a încheia un contract de înlocuire, adică de a-și procura
executarea aceleiași prestații din altă parte, pe cheltuiala debitorului), fie pe cel al
răspunderii civile contractuale (pentru neexecutarea sau chiar și pentru executarea
neglijentă, imprudentă sau intenționată a obligațiilor contractuale).
În concret, obligația de a executa contractele cu bună-credință poate fi descompusă
în: obligația de cooperare, obligația de loialitate, obligația de coerență, obligația de
informare, obligația de adaptare și obligația de a acționa cu justă măsură, atât din punct
de vedere cantitativ, cât și calitativ.
Câteva repere despre fiecare dintre acestea, dar, mai întâi, puțin despre principiul
solidarismului contractual, sub a cărui umbrelă încap toate aceste obligații.
Despre efectele contractului se poate spune că sunt guvernate, pe de o parte, de
cele trei principii normative, consacrate la art. 1270, art. 128o, respectiv art. 1281 Cod
civil, și, pe de altă parte, de principiul demonstrativ, dezvoltat de știința dreptului, atât de
cea teoretică, cât și de cea practică, al solidarismului contractual.
Principiul solidarismului contractual are ca premisă ideea că, prin intermediul
contractului, pe care fiecare dintre părțile sale îl vede ca pe un vehicul pus în slujba
realizării intereselor sale individuale, de facto, trebuie să se urmărească prioritar
satisfacerea unui interes comun, care nu reprezintă altceva decât o rezultantă a celor doi
vectori – interese ale părților – și care constituie motorul contractului. Acesta este
interesul contractual tradus în realizarea tuturor efectelor contractului astfel cum au fost
prefigurate de către părțile sale la momentul încheierii acestuia. Deci, contractul nu
situează părțile pe poziții antagonice, ci, dimpotrivă, le unește printr-o legătură de
solidaritate, plasându-le într-o stare de dependență reciprocă, din care fiecare dintre ele
este datoare să depună toată diligența și să se manifeste cu toată prudența necesare pentru
a-și executa conform obligațiile asumate și nu numai, ci și pentru a veni în sprijinul, în
întâmpinarea celeilalte părți, de a cărei conduită depinde, practic, până la urmă, realizarea
propriului interes urmărit la încheierea contractului. Dacă fiecare dintre părțile
contractului își exercită drepturile și își execută obligațiile cu bună-credință, efectele
contractului vor fi realizate deplin și astfel își vor vedea satisfăcute, și părțile, interesele
individuale. Iată cum principiul solidarismului contractual pune contractul în slujba
realizării intereselor părților contractante, care sunt astfel plasate în centrul raporturilor
dintre ele, pierzându-și, pe perioada executării contractului, individualitatea, contopindu-
se în ceea ce se poate numi interes comun, interes contractual. Conform principiului
solidarismului contractual, părțile contractante trebuie să adopte, pe tot parcursul
derulării contractului, reciproc, doar acele conduite care conduc la realizarea interesului
contractual și, prin aceasta, a intereselor lor individuale.
La modul general, această conduită la care este ținută fiecare parte contractantă
este aceea caracterizată prin bună-credință. Iată deci legătura dintre solidarismul
contractual și obligația generală de a acționa cu bună-credință pe tot parcursul executării
contractului; executarea contractului sub auspiciile solidarismului contractual presupune
a executa respectivul contract cu bună-credință.
Obligația de cooperare ține părțile la a lucra împreună în scopul realizării
interesului lor comun și astfel a intereselor fiecăreia. Pentru aceasta, fiecare dintre părți
este chemată să își execute conform contractul, pentru ca astfel, să satisfacă interesul
celeilalte în condiții de utilitate maximă. Cu alte cuvinte, fiecare parte contractantă trebuie
să facă tot ceea ce îi stă în putință, în executarea contractului, pentru ca cealaltă parte să
obțină avantajul maxim pe care aceasta l-a urmărit când a încheiat contractul, și acest
lucru să se întâmple cu costuri minime, adică fără să fie pus creditorul în situația de a
suporta costuri peste cele necesare. Cealaltă parte contractantă, în acest timp, trebuie să
participe cu tot ceea ce este necesar în acest scop și să faciliteze sarcina cocontractantului
său. Obligația creditorului de moderare a prejudiciului (art. 1534 Cod civil) poate sta ca
exemplu al acestei îndatoriri de cooperare în executarea contractului.
Obligația de loialitate sau de fidelitate din partea debitorului se concretizează în
conduita bunului proprietar pe care trebuie să o adopte acesta, fiind chemat să-și execute
obligațiile cu diligența și prudența unui bun părinte de familie (art. 1480 Cod civil).
Creditorului îi este solicitat, de asemenea, în considerarea aceleiași obligații, să se abțină
de la orice acțiune sau omisiune care ar fi de natură să facă imposibilă sau dificilă
executarea contractului (art. 1517 Cod civil). Din această obligație de loialitate care îi
incumbă creditorului decurge și aceea de a acționa cu justă măsură cantitativă și calitativă,
adoptând o reacție proporțională cu comportamentul contractual al debitorului (de pildă,
creditorul poate invoca remediul excepției de neexecutare – art. 1556 Cod civil – refuzând
să execute propria obligație doar într-o măsură corespunzătoare celei în care debitorul nu
și-a executat nejustificat obligația sa; tot astfel, pentru o neexecutare nejustificată, de
mică însemnătate, din partea debitorului, creditorul nu poate solicita decât reducerea
proporțională a prestațiilor proprii, iar nu rezoluțiunea contractului, conform art. 1551
Cod civil).
Obligația de coerență are ca scop construirea și menținerea unei stări de încredere
reciprocă între părțile contractante, care sunt ținute ca, pe tot parcursul executării
contractului, să adopte o conduită unitară, previzibilă și conformă cu așteptările
rezonabile ale celeilalte părți, îndreptată în permanență înspre realizarea cât mai utilă și
cât mai economicoasă a interesului contractual. De exemplu, dacă, prin atitudinea sa
pasivă, locatorul a permis, în repetate rânduri, locatarului, să plătească întârziat chiria,
virajul brusc în sensul de a solicita rezilierea contractului de locațiune, la un anumit
moment dat, pentru acest motiv, poate reprezenta o încălcare a obligației de coerență.
Obligația de informare presupune îndatorirea părților contractante de a-și
comunica reciproc datele și informațiile necesare în scopul executării conforme, utile și
economicoase a prestațiilor asumate.
Obligația de adaptare a contractului impune părților să acomodeze situației
economic-sociale noi, care se repercutează asupra costului prestațiilor lor, conținutul
contractului, de o asemenea manieră încât să se păstreze, pe tot parcursul executării
acestuia, acea stare inițială de echilibru, pe care ele au avut-o în vedere la momentul
acordului lor de voințe generator de contract. Premisa care stă la baza acestei obligații
este aceea că părțile sunt prezumate a fi contractat în condițiile inițiale în considerarea
neschimbării climatului economico-social existent la acea dată (rebus sic stantibus), însă,
în măsura în care aceste variabile externe contractului se schimbă de o asemenea manieră
încât afectează semnificativ costul prestațiilor părților, ele sunt datoare să adapteze și
conținutul contractului, pentru a distribui, în mod echitabil, beneficiile și pierderile
aferente. Art. 1271, alin. 2 Cod civil, care reglementează impreviziunea, reprezintă un
exemplu al consacrării legale a acestei obligații.
După ce părțile contractante, prin propria lor diligență ori cu concursul unui terț
sau al instanței de judecată, după cum am văzut în cele ce preced, au aflat exact ce anume
intră în conținutul contractului încheiat de ele, mai precis, ce drepturi, respectiv ce
obligații au, ele sunt chemate să-și exercite drepturile și să-și execute obligațiile de o
asemenea manieră încât să asigure contractului o deplină eficiență. Cu alte cuvinte, părțile
sunt ținute să facă tot ceea ce este posibil, în temeiul contractului, pentru realizarea
interesului contractual, comun și pentru ca fiecare dintre ele să își vadă satisfăcut integral
interesul individual, pe care l-au avut în vedere la momentul încheierii contractului.
În acest scop, în primul rând, părțile sunt chemate să execute conform toate
prestațiile care fac obiect al obligațiilor lor.
Ce presupune însă executarea conformă a contractului, respectiv a obligațiilor
asumate prin acesta și, în consecință, practic, a prestațiilor care constituie obiect al acestor
obligații?
Răspunsul ni-l oferă mai multe texte de lege, printre care, cele cu o semnificație
aparte în materie, sunt: art. 1271, alin. 1, art. 1469, art. 1480 – art. 1491, art. 1516, alin.
1 Cod civil.
Astfel, potrivit prevederilor art. 1271, alin. 1 Cod civil, părțile sunt ținute să își
execute obligațiile, chiar dacă executarea lor a devenit mai oneroasă, fie din cauza
creșterii costurilor executării propriei obligații, fie din pricina scăderii valorii
contraprestației. Așadar, chiar în pofida modificării condițiilor socio-economice de la
data încheierii contractului, cu repercusiuni asupra costurilor, respectiv a valorii
prestațiilor contractuale, părțile contractante sunt ținute să-și execute obligațiile întocmai,
neputând invoca drept cauză justificativă de neexecutare a acestora această modificare a
costurilor și/sau a valorii prestațiilor lor, ele trebuind să adopte o conduită aptă a asigura
executarea conformă a tuturor obligațiilor asumate, depășind obstacolele care au apărut
în calea lor, suportând fie costul mai ridicat al propriilor prestații, fie scăderea
contraprestațiilor care le sunt oferite. Desigur, o astfel de conduită nu le poate fi pretinsă
părților contractante decât în limitele rezonabilității, întrucât, așa cum vom vedea, chiar
la alin. 2 al art. 1271 Cod civil, însuși legiuitorul, reglementând impreviziunea,
recunoaște părților posibilitatea de a solicita adaptarea contractului în cazul în care
prestațiile lor au devenit excesiv de oneroase, din cauza unei schimbări excepționale a
împrejurărilor în care a fost încheiat contractul.
Art. 1516, alin. 1 Cod civil dispune că creditorul este îndreptățit la executarea
integrală, exactă și la timp a obligației asumate de către debitor.
Art. 1469 Cod civil arată că plata constă în remiterea unei sume de bani sau, după
caz, în executarea oricărei alte prestaţii care constituie obiectul însuşi al obligaţiei.
Practic, cele trei texte legale ante-referite reprezintă chintesența a ceea ce
înseamnă executarea conformă a unei obligații contractuale.
În primul rând, este de reținut că orice obligație civilă, în general, precum și
obligațiile contractuale, în special, ar trebuie executate benevol și conform, ceea ce
presupune, de fapt, o plată.
Plata nu reprezintă așadar numai executarea unei obligații pecuniare – sensul
restrâns al acesteia, ci, în sens larg, executarea benevolă și conformă a oricărei obligații,
din moment ce textul legal care o reglementează de principiu pune semnul echivalenței
între această modalitate de stingere a obligațiilor și executarea oricărei alte prestaţii care
constituie obiectul însuşi al obligaţiei. Am subliniat intenționat expresia „obiectul însuși”,
pentru a atrage atenția că numai executând însăși prestația asumată contractual facem o
plată și deci executăm conform obligația de care suntem ținuți. De aceea, sintagma „plată
conformă” este un pleonasm. Plata nu poate fi decât conformă, ea presupunând
executarea a înseși obligației pe care ne-am asumat-o, în condițiile în care ne-am obligat
să o executăm sau, în lipsă, în cele arătate în art. 1480 – 1491 Cod civil, cu titlu supletiv,
în materie. Deci, în primul rând, părțile sunt cele chemate să fixeze modul în care
contractul încheiat între ele este pus în aplicare. Cu alte cuvinte, ele sunt libere să
stabilească regulile executării contractului, precum și standardele după care acesta trebuie
executat.
În toate cazurile însă, potrivit art. 1516, alin. 1 Cod civil, debitorul trebuie să-și
execute obligațiile integral, exact și la timp. Executarea conformă poate fi și trebuie să
fie analizată așadar din trei perspective: cea cantitativă (integral), cea calitativă (exact) și
cea temporală (la timp). Dacă obligația executată verifică simultan toate cele trei condiții
ale executării, enumerate în acest text legal, atunci ea a fost executată conform. S-a făcut
deci o plată și, prin aceasta, obligația executată s-a stins și debitorul este liberat.
Criteriul cantitativ, respectiv cel temporal nu ridică mari probleme în a se opera
cu ele pentru a se analiza conformitatea sau neconformitatea executării unei obligații,
căci se au în vedere, întotdeauna, reperele contractuale fixate în acest sens, pe care, chiar
în cazul unui contract cu un conținut formal liminar, părțile se preocupă totuși să le
stabilească.
Cu criteriul calitativ este mai dificil de operat însă. Tocmai de aceea, dacă părțile
nu stabilesc, în cuprinsul contractului, regulile și standardele privind executarea, normele
legale imperative, respectiv cele supletive din materia executării obligațiilor în general,
precum și din cea a contractelor speciale, devin aplicabile în acest sens.
Cu titlu de principiu, textele supletive din materia plății consacră reperele
executării conforme a oricărei obligații.
Astfel, articolul 1.480 se referă la diligenţa cerută în executarea obligaţiilor, fixând
standardul la care debitorul trebuie să-și alinieze conduita pentru ca executarea pe care
o pune în operă să răspundă exigenței calitative, deci să fie conformă din această
perspectivă: (1) Debitorul este ţinut să îşi execute obligaţiile cu diligenţa pe care un bun
proprietar o depune în administrarea bunurilor sale, afară de cazul în care prin lege sau
prin contract s-ar dispune altfel. (2) În cazul unor obligaţii inerente unei activităţi
profesionale, diligenţa se apreciază ţinând seama de natura activităţii exercitate. Deci,
standardul la care trebuie să se alinieze conduita debitorului este acela al conduitei unui
proprietar mediu, a unui bun proprietar sau gospodar. Este vorba despre etalonul lui bonus
pater familias. De aceea, în lipsa altor repere contractuale în acest sens, conduita concretă
a debitorului va fi raportată la acest standard abstract al omului mediu diligent și prudent.
Se va verifica astfel dacă, în împrejurările date, omul etalon ar fi executat exact la fel
obligația asumată de către debitor. Dacă răspunsul este afirmativ, atunci executarea
asigurată de către debitor stinge obligația sa și îl liberează pe acesta de datorie. Dacă,
dimpotrivă, prin conduita sa, debitorul nu s-a ridicat la înălțimea standardului, dovedind
neglijență sau imprudență ori lipsă de diligență, adică nu a făcut tot ceea ce ar fi făcut un
bun proprietar sau gospodar în executarea respectivei obligații, executarea pusă în operă
de către debitor nu va fi conformă calitativ și acesta va fi chemat să suporte consecințele
de rigoare, în funcție de amploarea neconformității executării, de eventualele prejudicii
pe care astfel i le-a produs creditorului său. Aliniatul 2 al acestui text legal face vorbire
expresă despre profesioniști, respectiv despre standardul pe care aceștia trebuie să-l
verifice în executarea obligațiilor asumate în exercitarea profesiei lor. Legiuitorul leagă
în acest caz aprecierea diligenței cu care s-a manifestat profesionistul de natura activității
exercitate. În lipsa unor alte criterii care să lămurească ce înseamnă practic „natura
activității exercitate”, operăm, în primul rând, cu criteriul cu care însuși legiuitorul
operează în astfel de împrejurări, acela al caracterului oneros sau gratuit al obligației
asumate de către debitor, în funcție de care diligența solicitată profesionistului în
executarea obligației este fie aceea pe care el însuși o depune în administrarea propriilor
afaceri (când obligația sa este cu titlu gratuit), fie aceea depusă de un bun proprietar sau
gospodar în administrarea afacerilor acestuia (când obligația sa este cu titlu oneros). Art.
2018, alin. 1 Cod civil ne oferă un astfel de exemplu, în care legiuitorul, în materia
contractului de mandat, fixează standarde de conduită diferite pentru mandatar, în funcție
de cum mandatul este cu titlu gratuit sau cu titlu oneros.
În toate cazurile însă trebuie să distingem în funcție de obiectul obligației care
trebuie executate, așa cum face și legiuitorul, la art. 1481 Cod civil, între obligațiile de
mijloace și cele de rezultat, pentru a afla clar ce anume intră în obiectul obligației asumate
și, în consecință, ce trebuie, in concreto, să facă debitorul, pentru ca executarea pe care o
pune în operă să fie una conformă calitativ.
Astfel, articolul 1.481, intitulat „Obligaţiile de mijloace şi obligaţiile de rezultat”,
stipulează că: (1) În cazul obligaţiei de rezultat, debitorul este ţinut să procure creditorului
rezultatul promis. (2) În cazul obligaţiilor de mijloace, debitorul este ţinut să folosească
toate mijloacele necesare pentru atingerea rezultatului promis, oferind, concomitent,
câteva criterii cu care se poate opera în vederea distingerii între cele două tipuri de
obligații: (3) Pentru a stabili dacă o obligaţie este de mijloace sau de rezultat se va ţine
seama îndeosebi de: a) modul în care obligaţia este stipulată în contract; b) existenţa şi
natura contraprestaţiei şi celelalte elemente ale contractului; c) gradul de risc pe care îl
presupune atingerea rezultatului; d) influenţa pe care cealaltă parte o are asupra executării
obligaţiei.
În concret, debitorul unei obligații de mijloace va fi ținut să depună toată diligența
și să dea dovadă de toată prudența solicitate unui bun proprietar sau gospodar în
administrarea afacerilor sale; în obiectul acestor obligații, nu intră rezultatul concret, ci
doar prestațiile necesare care tind spre realizarea respectivului rezultat (medicul nu se
obligă la a-l însănătoși pe pacient, ci la a-i acorda asistența medicală necesară în acest
sens).
Debitorul unei obligații de rezultat își va fi putut asuma fie o obligație de rezultat
absolută, fie una relativă.
Obligația de rezultat absolută are în obiectul său exclusiv rezultatul promis, pe
care debitorul este ținut să-l procure creditorului în orice condiții, chiar și în caz de forță
majoră sau caz fortuit, căci el însuși s-a obligat în acest fel ori legea îl ține astfel; nu
interesează câtuși de puțin dacă și-a dat sau nu toată sârguința necesară atingerii acestui
rezultat și dacă a fost sau nu destul de prudent în activitatea sa; singurul care contează și
care este avut în vedere de către creditor este rezultatul promis; dacă debitorul nu l-a
procurat, indiferent din ce cauze, el nu și-a executat conform, din punct de vedere calitativ
(și cantitativ, în acest caz) obligația și va fi ținut să suporte consecințele de rigoare
(obligațiile de garanție pentru evicțiune sau pentru vicii ascunse; obligațiile unității
sanitare de a nu folosi abuziv dispozitive ori aparatură medicală defecte, de a nu utiliza
materiale sanitare, dispozitive medicale, substanțe medicamentoase după expirarea
perioadei de garanție ori de valabilitate a acestora, de a nu accepta echipamente,
dispozitive, materiale, substanțe de la furnizori fără asigurare ori de a nu contracta servicii
de la furnizori fără asigurare).
Obligația de rezultat relativă are în obiectul său atât conduita debitorului, cât și
rezultatul promis; debitorul se obligă să procure rezultatul concret, însă nu își asumă și
cazurile de forță majoră sau caz fortuit, care îl vor exonera astfel de răspundere,
justificându-i neexecutarea; pe de altă parte, debitorul este ținut să procure rezultatul
adoptând o anumită conduită, care să-i asigure creditorului maximă utilitate, adică să nu
îl supună pe acesta la suportarea de costuri care depășesc valoarea reală a prestației.
Întotdeauna, în astfel de cazuri, neatingerea nejustificată a rezultatului va constitui o
neexecutare calitativă a obligației asumate și va atrage asupra debitorului consecințele de
rigoare. De asemenea însă, întrucât, în obiectul acestor obligații, intră, așa cum am
afirmat, și conduita debitorului, atingerea rezultatului printr-o conduită care nu se aliniază
standardului solicitat (în principiu, celui al bunului proprietar sau gospodar) va constitui
tot un caz de neexecutare calitativă a obligației și va supune debitorul la consecințele
aferente (de exemplu, taximetristul care își transportă clientul din punctul A în punctul
B, în condiții de securitate și pe traseul optim, supunându-l pe acesta la costuri rezonabile
raportat la valoarea reală a prestației îndeplinite, își execută conform, din punct de vedere
calitativ și cantitativ obligația de rezultat relativă asumată; dimpotrivă, taximetristul care
își transportă clientul din punctul A în punctul B în condiții de siguranță, dar pe un traseu
ocolit, dublând astfel sau chiar triplând costul cursei, fără a avea vreo justificare în acest
sens, nu și-a executat conform, din punct de vedere calitativ obligația asumată).
În concluzie, pentru a putea vorbi despre o executare conformă din punct de vedere
calitativ a obligației sale, debitorul, în lumina art. 1480 – 1481 Cod civil, nu poate adopta
orice conduită în acest scop, trebuind să o aleagă pe aceea a bunului proprietar sau
gospodar, în principiu, neavând voie să coboare standardul executării sub acesta, către
cel al unui inferior pater familias, nefiind însă, concomitent, obligat nici să ridice acest
standard peste cel solicitat în contract sau în lege, către cel al lui superior pater familias.
Dacă obiectul obligației îl constituie prestația de a preda bunuri individual
determinate, potrivit articolului 1.482 Cod civil: (1) Debitorul unui bun individual
determinat este liberat prin predarea acestuia în starea în care se afla la momentul naşterii
obligaţiei. (2) Dacă însă, la data executării, debitorul nu este titularul dreptului ce trebuia
transmis ori cedat sau, după caz, nu poate dispune de acesta în mod liber, obligaţia
debitorului nu se stinge, acesta rămânând ținut să procure și să transmită creditorului
bunul promis sau, după caz, să obțină acordul terțului în acest sens, răspunzând, în caz
contrar, pentru prejudiciile cauzate creditorului, conform art. 1230 Cod civil.
Dacă obligația are ca obiect strămutarea proprietății, articolul 1.483 stipulează că:
(1) Obligaţia de a strămuta proprietatea implică şi obligaţiile de a preda lucrul şi de a-l
conserva până la predare. (2) În ceea ce priveşte imobilele înscrise în cartea funciară,
obligaţia de a strămuta proprietatea o cuprinde şi pe aceea de a preda înscrisurile necesare
pentru efectuarea înscrierii. Dacă bunul ce trebuia transmis a pierit, s-a pierdut sau a fost
scos din circuitul civil, fără culpa debitorului, acesta este dator să cedeze creditorului
drepturile sau acţiunile în despăgubire pe care le are cu privire la bunul respectiv (este
vorba aici despre dreptul de a încasa indemnizația de asigurare sau de despăgubire, după
caz, în ipoteza în care bunul pierit a fost asigurat, spre exemplu), conform art. 1484 Cod
civil.
Articolul 1.485 Cod civil reglementează modul de executare a obligației de a
preda un bun individual determinat, prevăzând că obligaţia de a preda un bun individual
determinat o cuprinde şi pe aceea de a-l conserva până la predare.
Articolul 1.486 Cod civil se referă la obligaţia de a da bunuri de gen, stipulând că,
dacă obligaţia are ca obiect bunuri de gen, debitorul are dreptul să aleagă bunurile ce vor
fi predate. El nu este însă liberat decât prin predarea unor bunuri de calitate cel puţin
medie.
Cu privire la locul executării obligațiilor, art. 1494 Cod civil arată că: în lipsa unei
stipulaţii contrare ori dacă locul plăţii nu se poate stabili potrivit naturii prestaţiei sau în
temeiul contractului, al practicilor statornicite între părţi ori al uzanţelor: a) obligaţiile
băneşti trebuie executate la domiciliul sau, după caz, sediul creditorului de la data plăţii,
aceasta fiind portabilă; b) obligaţia de a preda un lucru individual determinat trebuie
executată în locul în care bunul se afla la data încheierii contractului; c) celelalte obligaţii
se execută la domiciliul sau, după caz, sediul debitorului la data încheierii contractului,
acesta fiind principiul în materie, conform căruia plata este cherabilă. (2) Partea care,
după încheierea contractului, îşi schimbă domiciliul sau, după caz, sediul determinat,
potrivit prevederilor alin. (1), ca loc al plăţii, suportă cheltuielile suplimentare pe care
această schimbare le cauzează.
Articolul 1.487 Cod civil reglementează modul de executare al obligaţiei de a
constitui o garanţie, învederând că: Cel care este ţinut să constituie o garanţie, fără ca
modalitatea şi forma acesteia să fie determinate, poate oferi, la alegerea sa, o garanţie
reală sau personală ori o altă garanţie suficientă.
Articolul 1.488 Cod civil se preocupă de obligaţia pecuniară, reglementând că: (1)
Debitorul unei sume de bani este liberat prin remiterea către creditor a sumei nominale
datorate, acesta fiind principiul în materie – al nominalismului monetar; cu alte cuvinte,
puterea de plată a banilor (cantitatea de obligații care se pot stinge cu o anumită sumă de
bani, la un anumit moment dat, pe piață) rămâne neschimbată indiferent de fluctuația
puterii lor de cumpărare (cantitatea de bunuri și servicii care pot fi achiziționate, la un
moment dat, de pe piață, cu o anumită sumă de bani). (2) Plata se poate face prin orice
mijloc folosit în mod obişnuit în locul unde aceasta trebuie efectuată. (3) Cu toate acestea,
creditorul care acceptă în condiţiile alin. (2) un cec ori un alt instrument de plată este
prezumat că o face numai cu condiţia ca acesta să fie onorat. Articolul 1.489 Cod civil
are în vedere dobânzile sumelor de bani, stipulând că: (1) Dobânda este cea convenită de
părţi sau, în lipsă, cea stabilită de lege. (2) Dobânzile scadente produc ele însele dobânzi
numai atunci când legea sau contractul, în limitele permise de lege, o prevede ori, în lipsă,
atunci când sunt cerute în instanţă. În acest din urmă caz, dobânzile curg numai de la data
cererii de chemare în judecată.
Articolul 1.490 Cod civil consacră principiul indivizibilității plății, arătând că (1)
Creditorul poate refuza să primească o executare parţială, chiar dacă prestaţia ar fi
divizibilă. (2) Cheltuielile suplimentare cauzate creditorului de faptul executării parţiale
sunt în sarcina debitorului, chiar şi atunci când creditorul acceptă o asemenea executare.
Articolul 1.491 Cod civil reglementează principiul plății efectuate cu bunul de care
debitorul însuși poate dispune, stipulând că: (1) Atunci când, în executarea obligaţiei sale,
debitorul predă un bun care nu îi aparţine sau de care nu poate dispune, el nu poate cere
creditorului restituirea bunului predat, decât dacă se angajează să execute prestaţia
datorată cu un alt bun de care acesta poate dispune. (2) Creditorul de bună-credinţă poate
însă restitui bunul primit şi solicita, dacă este cazul, daune-interese pentru repararea
prejudiciului suferit.
Această regulă este consacrată în cuprinsul art. 1270, alin. 2 Cod civil, care
stipulează: „Contractul se modifică sau încetează numai prin acordul părţilor ori din cauze
autorizate de lege”.
A. Modificarea contractului
Principiul simetriei în contracte impune ca tot ceea ce s-a stabilit de comun acord
de către părțile contractante să nu poată fi modificat decât tot prin acordul de voințe al
acestora și respectând aceeași formă solicitată de lege ad validitatem la încheierea
contractului.
Singura excepție de la această regulă, a modificării prin comun acord a
contractului, și care se constituie, până la urmă, în chiar o aplicație a principiului forței
obligatorii a contractului, este aceea în care una dintre părțile contractante a fost
îndrituită ab initio, prin chiar contractul încheiat, să modifice unilateral conținutul
acestuia.
B. Revocarea contractului
Bibliografie suplimentară
Potrivit art. 1280 Cod civil, „Contractul produce efecte numai între părți, dacă
prin lege nu se prevede altfel”. Cu alte cuvinte, res inter alios acta, aliis neque nocere,
neque prodesse potest.
Principiul relativității efectelor contractului este o consecință logică a premisei
existenței, în conținutul contractului, a drepturilor de creanță, respectiv a obligațiilor
corelative acestora, toate caracterizate, din punctul de vedere al opozabilității lor, de
relativitate: dreptul de creanță nu poate fi opus decât debitorului, în sensul că de
obligația corelativă lui nu poate fi ținut decât debitorul. Alcătuind majoritar conținutul
contractului, drepturile de creanță, respectiv obligațiile corelative acestora imprimă
conținutului contractual exact caracteristicile lor, printre care aceea a relativității.
Deci principiul relativității efectelor contractului se traduce în aceea că acesta îşi
produce efectele numai înlăuntrul cercului contractual, numai între părţile care l-au
încheiat, prin acordul lor de voințe.
Fundamentul acestui principiu îl constituie, bineînțeles, tot principiile
autonomiei de voință, respectiv cel al libertății de a contracta, a căror aplicație
particulară – principiul relativității – are în vedere că numai persoanele care și-au dat
acordul la încheierea contractului, deci au acceptat să se oblige din propria lor voință,
precum și în modul în care ele însele l-au stabilit, să fie îndrituite la a exercita drepturile
născute din acest contract, respectiv să fie ținute de obligațiile pe care ele însele și le-
au asumat astfel. Nimeni nu poate fi obligat decât prin propria sa voință, este ceea ce,
ca o consecință logică firească a principiului autonomiei de voință, respectiv a
principiului libertății de a contracta, statuează principiul relativității.
Parte în contract este autorul unei manifestări de voinţă la încheierea acestuia cu
precizarea că, în cazul în care o persoană este lipsită de capacitatea de exerciţiu, ea îşi
manifestă voinţa prin reprezentantul ei legal (părinte sau tutore). Cu alte cuvinte, părțile
contractante sunt exact persoanele care, prin manifestările lor de voință, au format
acordul de voințe generator de contract.
Asupra acestora se răsfrâng toate efectele contractului, pe care ele însele le-au
urmărit la momentul încheierii acestuia.
Persoanele care au participat nemijlocit la încheierea contractului, fie personal,
fie prin reprezentant (legal sau convențional), și asupra cărora acesta își răsfrânge toate
efectele sale sunt părțile originare ale contractului. Între acestea, contractul este deplin
eficace, respectiv exigibil.
Același regim juridic al acestor părți originare îl au și persoanele care, deși nu au
participat (personal sau prin reprezentant) inițial, prin manifestarea lor de voință
nemijlocită, la încheierea contractului, își dau, ulterior acestui moment, acordul privind
(i) dobândirea de către ele a calității de parte în respectivul contract – ratificanții (de
exemplu, cei în numele cărora s-a încheiat contractul inițial, de către un reprezentant
care nu avea însă această calitate sau care, deși o avea, și-a depășit puterea de
reprezentare, și care, respectând formele cerute ad validitatem de lege pentru încheierea
contractului, ratifică, deci confirmă acest contract art. 1311 – 1313), (ii) producerea, în
persoana lor, a tuturor efectelor sau doar a unei părți din efectele contractului încheiat
de către părțile acestuia – aderenții (de exemplu, cei care dobândesc, pe parcursul
executării contractului, drepturi sau obligații din conținutul acestuia: cesionarii,
subrogații, cei ce preiau datoria altuia fie prin preluarea de datorie, fie prin novația
subiectivă prin schimbare de debitor).
Puterea obligatorie a contractului (eficacitatea, respectiv exigibilitatea acestuia)
priveşte însă şi alte persoane care, deși nu au participat în mod nemijlocit la încheierea
contractului, se bucură de drepturile, respectiv sunt ținute de obligațiile născute din
acesta asemenea părților originare, datorită raporturilor juridice pe care le au cu acestea.
Aceste persoane sunt succesorii în drepturi și obligații ai părților, adică avânzii-
cauză (etimologic: ayants-cause fr., habentes causam lat.) ai părţilor, despre care face
vorbire textul art. 1282 Cod civil.
Potrivit acestui text legal, la moartea unei părți, drepturile și obligațiile
contractuale ale acesteia se transmit succesorilor săi universali sau cu titlu universal,
dacă din lege, din stipulația părților ori din natura contractului nu rezultă contrariul.
Drepturile, precum și, în cazurile prevăzute de lege, obligațiile contractuale în
strânsă legătură cu un bun se transmit, odată cu acesta, succesorilor cu titlu particular ai
părților.
Sunt succesori universali dobânditorii unui întreg (ai unui patrimoniu) ori ai unei
mase distincte de bunuri, de pildă persoanele juridice ce se nasc prin divizarea totală a
unei alte persoane juridice sau unicul succesor al unei persoane care a decedat (art.
1282, alin. 1 Cod civil).
Sunt succesori cu titlu universal dobânditorii unei părți dintr-un întreg (dintr-un
patrimoniu) sau dintr-o masă distinctă de bunuri, dreptul lor exprimându-se în fracţiuni
(1/2, 1/4, 1/6 etc.) (exemplu: mai mulți moștenitori ai aceluiași defunct; art. 1282, alin.
1 Cod civil).
În fine, sunt succesori cu titlu particular dobânditorii unui bun sau ai unor bunuri
determinate, privite în singularitatea acestora, iar nu ca o parte din patrimoniul
antecesorului (exemplu: cumpărătorul, copermutantul, donatarul; art. 1282, alin. 2 Cod
civil). Aceștia dobândesc de la autorul lor atât drepturi reale (dreptul de proprietate, de
uzufruct etc.), cu privire la bunul care face chiar obiectul acestora, cât și drepturi
personale strâns legate însă de bunul respectiv (dreptul de a beneficia de garanția contra
evicțiunii sau de cea privind viciile ascunse), precum și obligații personale aflate, de
asemenea, în aceeași strânsă legătură cu bunul în cauză (obligația de a garanta, la rândul
său, pe subdobânditorul bunului, împotriva viciilor ascunse ale acestuia).
Succesorul cu titlu particular are calitatea de având-cauză numai dacă sunt
îndeplinite cumulativ trei condiții:
a) drepturile pe care le poate exercita și obligațiile pe care este ținut să le
execute trebuie să fie strâns legate de bunul dobândit de către el;
b) contractele care au dat naștere acelor drepturi și obligații să aibă o dată
certă anterioară momentului încheierii actului între succesorul cu titlu particular și cel
de la care a dobândit bunul;
c) să fi fost îndeplinite formalitățile de publicitate, când acestea sunt
solicitate de lege.
În cazul contrar, în care nu sunt îndeplinite simultan cele trei condiții, atunci
succesorul cu titlu particular nu este având-cauză, ci un simplu terț propriu-zis față de
contractul din care s-au născut drepturile, respectiv obligațiile strâns legate de bunul
dobândit.
De exemplu, potrivit art. 1811 Cod civil (pe care l-am citat la obligația scriptae
in rem), dacă proprietarul bunului dat în locațiune, vinde acest bun, dobânditorul său va
fi ținut, ca un succesor cu titlu particular – având cauză față de contractul inițial de
locațiune – de obligațiile proprietarului inițial al bunului asumate în cadrul contractului
de locațiune față de locatar, însă numai în ceea ce privește obligațiile strâns legate de
bun (de a-i asigura locatarului, în condițiile inițial contractate de către acesta, folosința
bunului, de a menține bunul în stare corespunzătoare de folosință pe toată durata
contractului, de a sigura locatarului liniștita și utila folosință a bunului pe tot timpul
locațiunii) și numai dacă locațiunea inițială era înscrisă în cartea funciară, la data la care
el a cumpărat bunul; în aceleași condiții, el dobândește, firesc, și dreptul de a încasa
chiriile viitoare; nefiind însă îndeplinite cumulativ condițiile arătate, dobânditorul
bunului va fi, față de contractul inițial de locațiune, un terț propriu-zis, calitate în care
va avea posibilitatea să solicite evacuarea chiriașului, respectiv revendicarea bunului
cumpărat, căci lui nu îi este opozabilă locațiunea, care va înceta astfel la data înstrăinării
bunului închiriat, de către locator către dobânditor.
Tot în categoria avânzilor-cauză intră creditorii chirografari ai părților, care
sunt titularii dreptului de gaj general asupra întregului patrimoniu al debitorului lor (art.
2324, alin. 1 Cod civil), drept în baza căruia, pentru satisfacerea creanţelor lor, pot
urmări orice bun care se găsește în patrimoniul celui din urmă la data executării silite a
acestuia.
Creditorii chirografari nu au însă același regim juridic precum succesorii
universali, cu titlu universal sau cu titlu particular, asupra lor contractul încheiat între
părți neproducând efecte în mod direct. Ei nu sunt ținuți, asemenea părților, de
obligațiile născute din acest contract și nici nu beneficiază de drepturile care izvorăsc
din acesta.
Efectele contractelor încheiate de către părți se răsfrâng asupra creditorilor
chirografari în mod indirect, prin intermediul dreptului lor de gaj general. Cum? De la
data la care se naște, în temeiul contractului încheiat cu debitorul, dreptul de creanță al
creditorului, până la data scadenței obligației debitorului, acesta din urmă își poate
diminua activul patrimonial, înstrăinând, fie cu titlu oneros (pentru prețuri, de regulă,
semnificativ inferioare față de valoarea reală), fie cu titlu gratuit, bunurile din
patrimoniul său (de fapt, drepturile care poartă asupra acestor bunuri). Tot atât de bine,
debitorul poate să își crească activul patrimonial, achiziționând sau primind bunuri.
Fiind creditori chirografari, adică neavând nici o garanție (reală) asupra unui anumit
bun al debitorului sau al altuia care a garantat pentru executarea obligației asumate de
către debitor (etimologic, din limba greacă, chiro graphos = fără înscrisuri; de fapt,
sensul dat în limbajul juridic autohton: fără garanții), ei nu beneficiază decât de, așa
cum am văzut deja, acest drept de gaj general asupra patrimoniului debitorului lor.
Acest drept le conferă prerogativa ca, la momentul scadenței obligației debitorului lor,
să poată executa (vinde) silit (la licitație publică) orice bun care se (mai) găsește, la acel
moment, în patrimoniul acestuia (art. 2324 Cod civil: „Cel care este obligat personal
răspunde cu toate bunurile sale mobile sau imobile, prezente și viitoare. Ele servesc
drept garanție comună a creditorilor săi”), căci doar acest bun (sau bunuri, după caz)
constituie, la momentul executării silite, garanția comună a creditorilor respectivului
debitor (adică toți creditorii chirografari ai acestuia se pot îndestula doar din
valorificarea acestor bunuri; ei intră în concurs unii cu ceilalți în acest sens și își vor
satisface creanțele în mod proporțional, spre deosebire de creditorii garantați cu garanții
reale, care au afectate anumite bunuri pentru garantarea executării obligațiilor asumate
de către debitor și care pot urmări în mâinile oricui s-ar afla respectivele bunuri, din a
căror valoare, după vânzarea silită a acestora, se pot îndestula cu prioritate, în funcție
de rangul garanției fiecăruia). Ideea este că creditorii chirografari nu mai pot urmări silit
nici un alt bun care, între timp, a ieșit din patrimoniul debitorului lor. Aceasta înseamnă
că orice operațiune se întâmplă în patrimoniul debitorului reverberează direct asupra
dreptului de gaj general al creditorilor chirografari, acesta augmentându-se, dacă
debitorul își sporește activul patrimonial, sau diminuându-se, în cazul contrar. Tocmai
de aceea, creditorii chirografari sunt avânzi cauză față de orice contract încheiat de către
debitorul lor cu un terț, întrucât toate efectele juridice ale respectivului contract se
răsfrâng indirect și asupra patrimoniului acestor creditori, care nu sunt nici părți
contractante, dar nici terți propriu-ziși; ei nu au participat la încheierea respectivului
contract; ei nu beneficiază și nu sunt ținuți de drepturile, respectiv de obligațiile izvorâte
din acel contract; efectele contractului în discuție nu le sunt străine asemenea terților-
propriu-ziși, ci le resimt direct, ca pe niște unde de șoc, în propriul patrimoniu.
În această calitate a lor, de creditori chirografari, acestora le-au fost recunoscute
de legiuitor, în temeiul dreptului lor de gaj general asupra patrimoniului debitorului lor,
două drepturi la acțiune speciale, care îi diferențiază de terții propriu-ziși: acțiunea
oblică (art. 1560 – 1561 Cod civil), respectiv acțiunea pauliană (art. 1562 – 1565 Cod
civil), prin valorificarea cărora ei pot să-și conserve dreptul de gaj general.
Prin terţi înţelegem persoanele complet străine de contract și care nu au nici un
raport juridic cu părțile acestuia (penitus extranei). Acestora contractul nici nu le
profită, dar nici nu le dăunează, potrivit principiului res inter alios acta aliis neque
nocere, neque prodesse potest.
Să nu ne gândim însă la aceste trei categorii de persoane – părți, avânzi-cauză,
terți – ca la niște clase cu un conținut rigid, imuabil, în sensul că eticheta pe care a
primit-o la un moment dat fiecare dintre aceste persoane rămâne neschimbată de-a
lungul timpului.
Astfel, categoriile avânzi-cauză, respectiv terți au un conținut fluctuant, în
funcție de efectele concrete, față de aceste persoane, pe care contractele încheiate de
către părți le produc. Așa se poate ajunge la situația în care una și aceeași persoană să
aibă calitatea de având-cauză față de un anumit contract, respectiv de terț față de un
altul, ambele încheiate de către autorul lor. De exemplu, la moartea sau la dizolvarea
autorului lor, succesorul universal sau cei cu titlu universal vor prelua poziția juridică a
acestuia, în cadrul contractului, devenind astfel părți; ei dobândesc toate drepturile și
obligațiile autorului lor, născute din respectivul contract; cu toate acestea, față de
liberalitățile încheiate de către defunct, cu atingerea rezervei succesorale, moștenitorii
legali rezervatari devin terți, iar nu avânzi-cauză, deoarece, prin respectivele liberalități,
s-a încercat fraudarea intereselor lor. Tot astfel, succesorii cu titlu particular, în ipoteza
în care nu sunt îndeplinite cumulativ condițiile mai sus arătate, devin terți față de
contract. Asemenea, după cum vom vedea chiar astăzi, unii terți pot dobândi anumite
drepturi direct din contractul încheiat între părți, fără însă ca ei înșiși să devină părți ale
acelui contract (terții beneficiari ai stipulațiilor pentru altul).
Promisiunea faptei altuia este reglementată la art. 1283 Cod civil, conform
căruia: „(1) Cel care se angajează la a determina un terţ să încheie sau să ratifice un act
este ţinut să repare prejudiciul cauzat, dacă terţul refuză să se oblige sau, atunci când s-
a obligat şi ca fideiusor, dacă terţul nu execută prestaţia promisă. (2) Cu toate acestea,
promitentul nu răspunde dacă asigură executarea obligaţiei terţului, fără a se produce
vreun prejudiciu creditorului. (3) Intenţia promitentului de a se angaja personal nu se
prezumă, ci trebuie să reiasă neîndoielnic din contract sau din împrejurările în care
acesta a fost încheiat”.
Așadar, promisiunea faptei altuia este un contract sau o clauză într-un contract
în temeiul căruia/căreia o parte, denumită promitent, se obligă față de cealaltă parte,
denumită beneficiar, să determine un terț fie să încheie cu acesta din urmă un contract,
fie să ratifice un contract deja încheiat.
În privința condițiilor de validitate ale acestei convenții, plecând de la premisa
că ea este un contract, din punctul de vedere al condițiilor de fond ale acesteia, trebuie
să fie verificate cumulativ toate condițiile de validitate prevăzute la art. 1179 Cod civil.
Din perspectiva condițiilor de formă, promisiunea faptei altuia, dat fiind efectele
pe care le generează, nu trebuie să îmbrace, în principiu, nici o formă anume ca o
condiție ad validitatem.
Totuși, trebuie să avem în vedere variatele modalități în care promisiunea faptei
altuia se poate prezenta.
Principiul libertății formei este aplicabil chiar și când această convenție se
prezintă fie sub forma unui contract, fie sub aceea a unei clauze contractuale în care
promitentul și-a asumat și rolul de fidejusor al terțului. Astfel, în pofida a ceea ce
reglementează art. 2282 Cod civil, în sensul că fidejusiunea nu se prezumă, ea trebuie
asumată în mod expres printr-un înscris, autentic sau sub semnătură privată, sub
sancțiunea nulității absolute, pornind de la prevederea alin. 3 al art. 1283 Cod civil,
conform căreia intenția promitentului de a se angaja personal, deci în calitate de
fidejusor al terțului, nu se prezumă, ci trebuie să reiasă neîndoielnic din promisiune sau
din împrejurările în care aceasta a fost încheiată, concluzionăm că, în această ipoteză,
calitatea asumată a promitentului, aceea de fidejusor, subzistă lipsei formei scrise
(înscris sub semnătură privată sau autentic) a fidejusiunii. Aceasta, din moment ce
obligația personală a promitentului poate reieși neîndoielnic atât din contract, cât și din
împrejurările în care acesta a fost încheiat, caz în care nu este stipulată expres în
cuprinsul acestuia.
Apoi, în ipoteza în care promitentul se obligă să-l determine pe terț să ratifice un
contract deja încheiat, contract pentru a cărui validitate legea solicită forma autentică
(de pildă, un contract de vânzare-cumpărare încheiat de către un coproprietar al unui
bun imobil, prin care însă acesta înstrăinează întregul drept de proprietate asupra
imobilului, iar nu numai cota sa parte, obligându-se, concomitent, în calitate de
promitent, se față de cumpărător, să-l determine pe celălalt coproprietar să ratifice
respectivul contract; ratificarea va trebui făcută, pentru a fi valabilă, tot în forma
autentică) și în cuprinsul căruia promisiunea faptei terțului este obiectivată într-o clauză
contractuală, forma pe care o îmbracă această clauză este determinată implicit de aceea
în care s-a încheiat contractul ce o conține, căci nu ne putem imagina o clauză
contractuală sub semnătură privată inserată într-un contract autentic; însă, în această
situație, forma autentică nu este cerută de lege pentru validitatea promisiunii faptei
altuia, care poate fi încheiată și consensual, separat însă de chiar contractul care se vrea
a fi ratificat de către terț. De aceea, într-un astfel de scenariu, dacă respectivul contract
de vânzare-cumpărare nu se va fi încheiat în forma autentică, fiind lovit de nulitate
absolută și socotit, în urma conversiunii sale, drept o promisiune sinalagmatică de
vânzare-cumpărare, clauza privind promisiunea faptei altuia pe care o conține va
rămâne să-și producă efectele deplin, întrucât sancțiunea care a afectat valabilitatea
contractului din cauza nerespectării condiției de formă solicitate de lege ad validitatem
nu afectează și promisiunea.
În temeiul promisiunii faptei altuia, în sarcina promitentului se naște o
obligație de a face, anume aceea de a-l determina pe terț fie să încheie un act juridic cu
beneficiarul, fie să ratifice un act juridic deja încheiat de acesta cu promitentul sau cu o
altă persoană. Această obligație de a face este una de rezultat, ceea ce înseamnă că
neatingerea acestuia îi va atrage răspunderea promitentului pentru neexecutarea
conformă a promisiunii.
Ce înseamnă neatingerea rezultatului promis aici? Lipsa de reacție a terțului,
refuzul categoric din partea acestuia de a se angaja în condițiile asumate de promitent
echivalează, în egală măsură, cu neexecutarea obligației promitentului față de
beneficiar.
În consecință, într-un asemenea scenariu, promitentul va fi obligat să-i repare
beneficiarului prejudiciul astfel cauzat (alin. 1, art. 1283 Cod civil), chiar și în situația
în care, deși nu s-a obligat personal în acest sens, totuși asigură executarea obligației
terțului. Promitentul scapă de răspundere numai dacă, urmare a asigurării executării
obligației terțului în favoarea beneficiarului, acesta din urmă nu suferă nici un
prejudiciu.
De regulă, promitentul nu se obligă ca fidejusor, în sensul executării alături de
sau în locul terțului a obligației promis a fi asumată de către acesta, conținutul uzual al
promisiunii faptei altuia limitându-se strict la asumarea, de către promitent, a obligației
de a-l determina pe terț să încheie sau să ratifice un act juridic. Într-un asemenea
scenariu, dacă terțul încheie cu beneficiarul contractul promis de către promitent sau
ratifică un contract deja încheiat de către beneficiar cu promitentul ori cu o altă
persoană, atunci se consideră că promitentul și-a executat conform obligația asumată,
chiar și în ipoteza în care, ulterior, terțul nu-și execută obligația/iile asumată/e în temeiul
contractului încheiat cu beneficiarul sau al celui ratificat. Aceasta este deja o chestiune
care va fi soluționată, pe tărâmul principiilor forței obligatorii a contractului și al
relativității, adică exclusiv între beneficiar și terț, căci, față de acest raport juridic dintre
cei doi, născut din contractul care s-a încheiat între beneficiar și terț ori din cel care a
fost ratificat de către acesta din urmă, promitentul este un terț propriu-zis.
Nu la fel stau lucrurile însă în ipoteza în care, prin promisiunea faptei altuia,
promitentul s-a obligat ca fidejusor, deci să execute obligația alături de sau în locul
terțului, în situația în care acesta, deși și-a asumat-o, nu o execută. Într-un asemenea
caz, promitentul este ținut răspunzător ori de câte ori nu asigură executarea obligației,
în măsura sau în cazul în care terțul nu o execută, de o asemenea manieră încât
beneficiarul să nu sufere nici un prejudiciu.
Textul alin. 2 al art. 1283 Cod civil face vorbire despre „asigurarea executării
obligației” de către promitent, iar nu despre „executarea” acesteia de către el, ceea ce
înseamnă că îi deschide promitentului posibilitatea fie de a executa personal obligația,
în locul terțului, fie de a obține concursul unui alt terț în acest sens.
De ce promisiunea faptei altuia nu este o excepție adevărată de la principiul
relativității efectelor contractului? Pentru că, așa cum am văzut deja, din aceasta, nu se
nasc obligații în sarcina terțului, ci exclusiv în aceea a promitentului, iar, dacă terțul nu
încheie sau nu ratifică actul juridic promis de către promitent, terțul nu este răspunzător
pentru prejudiciul cauzat beneficiarului, singur promitentul fiind ținut a repara acest
prejudiciu. În acest sens, alin. 1 al art. 1283 Cod civil statuează cu maximă claritate:
„Cel care se angajează la a determina un terţ să încheie sau să ratifice un act este ţinut
să repare prejudiciul cauzat, dacă terţul refuză să se oblige”.
B. Acordurile colective
Acordul colectiv reprezintă convenția prin care, prin consimțământul cel puțin al
uneia dintre părțile contractante, este angajată în contract o colectivitate ai cărei membri
vor deveni astfel obligați contractual, titulari de drepturi și obligații născute din
respectivul acord, fără ca, la data încheierii acestuia, să fi existat vreun consimțământ
al acestor membri și fără ca ei să fi acordat părții contractante respective puterea de a-i
reprezenta în condițiile dreptului comun.
Cel mai uzual și la îndemână exemplu de astfel de acord colectiv îl constituie
contractul colectiv de muncă reglementat la art. 229, alin. 1 Codul muncii, conform
căruia acesta este: „Convenția încheiată în formă scrisă între angajator sau organizația
patronală, pe de o parte, și salariați, reprezentați prin sindicate sau în alt mod prevăzut
de lege, de cealaltă parte, prin care se stabilesc clauze privind condițiile de muncă,
salarizarea, precum și alte drepturi și obligații ce decurg din raporturile de muncă”.
Din definiția mai sus citată nu rezultă însă cum efectele acestei convenții se
produc și față de alte persoane decât cele direct implicate în încheierea ei, respectiv față
de cele reprezentate de acestea. Răspunsul ni-l oferă art. 133 din Legea nr. 62/2011 a
dialogului social, conform căruia: „(1) Clauzele contractelor colective de muncă produc
efecte după cum urmează: a) pentru toţi angajaţii din unitate, în cazul contractelor
colective de muncă încheiate la acest nivel; b) pentru toţi angajaţii încadraţi în unităţile
care fac parte din grupul de unităţi pentru care s-a încheiat contractul colectiv de muncă;
c) pentru toţi angajaţii încadraţi în unităţile din sectorul de activitate pentru care s-a
încheiat contractul colectiv de muncă şi care fac parte din organizaţiile patronale
semnatare ale contractului”.
Iată că, potrivit textului legal antecitat, efectele contractului colectiv de muncă
nu se produc numai față de cei reprezentați direct la încheierea acestuia – este vorba aici
despre membrii sindicatului care participă la negocierea și la încheierea contractului
colectiv de muncă -, ci față de toți salariații din unitatea, din grupul de unități, respectiv
din sectorul de activitate în care s-a încheiat contractul colectiv de muncă, chiar dacă
aceștia nu sunt membri ai sindicatului/elor participante directe la încheierea acestuia.
Deci, contractul colectiv de muncă naște drepturi și obligații pentru persoane care
nici nu au participat și nici nu au fost reprezentate la încheierea acestuia.
Cu toate acestea, contractul colectiv de muncă, precum toate acordurile
colective, de altfel, nu reprezintă o excepție veritabilă de la principul relativității
efectelor contractului, deoarece, așa cum am văzut, extinderea efectelor acestuia nu are
ca temei exclusiv voința părților sale, ci legea. În lipsa textului art. 133 din Legea nr.
62/2011, de prevederile contractului colectiv de muncă nu s-ar bucura toți salariații
unității, din cadrul grupului de unități sau din sectorul de activitate la nivelul căreia/uia
s-a încheiat, respectiv acestea nu s-ar impune tuturor acestor salariați.
Deci efectul extensiv al contractului colectiv de muncă este întemeiat pe
dispoziții legale, iar nu pe voința celor care l-au încheiat.
C. Reprezentarea
D. Acțiunile directe
Acțiunea directă este, de fapt, un drept material la acțiune al unei persoane, terț
propriu-zis față de un anumit contract, de a se îndrepta, în exercițiul unui drept subiectiv
de creanță (în plată sau în garanție), împotriva uneia dintre părțile respectivului contract,
cu care însă nu are nici un raport juridic, invocând acel contract în favoarea sa.
Actorii acestui mecanism juridic sunt: creditorul (titularul dreptului subiectiv a
cărui realizare se urmărește prin acțiunea directă), debitorul său imediat, numit și
debitorul intermediar (față de care creditorul este legat printr-un raport juridic născut
dintr-un contract sau dintr-un fapt juridic ilicit), și debitorul debitorului imediat, numit
și subdebitor (care se află cu debitorul intermediar într-un raport juridic născut dintr-un
contract).
Ceea ce este comun ambelor raporturi juridice existente, pe de o parte, între
creditor și debitorul său imediat și, pe de altă parte, între acesta din urmă și subdebitor,
este obiectul obligației debitorului intermediar față de creditor, respectiv a
subdebitorului față de debitorul intermediar, obiect care este același.
Conform principiului relativității efectelor contractului, într-un asemenea
scenariu, fiecare creditor se poate îndrepta doar împotriva propriului debitor, pentru
realizarea dreptului său de creanță. Astfel, creditorul se poate îndrepta exclusiv
împotriva debitorului imediat (debitorului intermediar din schema de mai jos), iar acesta
din urmă, doar împotriva subdebitorului.
Schema acestor raporturi juridice guvernată de principiul relativității ar arăta cam așa:
raport juridic contractual sau delictual
creditor debitor intermediar
(obiectul obligației = )
subdebitor
Într-o astfel de schemă clasică, pentru ca creditorul să își vadă realizat dreptul
său de creanță pe care îl are împotriva debitorului intermediar, nu are drept la acțiune
decât împotriva acestuia, deși dreptul său de creanță are corelativă obligația debitorului
intermediar care are același obiect cu cel al aceleia pe care o are subdebitorul față de
debitorul intermediar.
Pentru a facilita derularea raporturilor juridice dintre cei trei actori, legiuitorul a
creat posibilitatea creditorului de a se îndrepta direct împotriva subdebitorului, în pofida
lipsei, între aceștia, a unui raport juridic, pentru a-și vedea realizat dreptul de creanță pe
care, de facto, îl are împotriva debitorului imediat.
Mijlocul prin care creditorul se îndreaptă împotriva subdebitorului este acțiunea
directă.
Aceste acțiuni directe, în funcție de obiectul obligației debitorului imediat,
respectiv al obligației subdebitorului (care am arătat că este identic), se împart în acțiuni
directe în plată și acțiuni directe în garanție.
Acțiunile directe în plată se caracterizează prin aceea că obiectul obligației
debitorului intermediar, respectiv al celei a subdebitorului îl reprezintă o sumă de bani.
Acțiunile directe în garanție urmăresc executarea, de către debitorul intermediar,
respectiv de către subdebitor, a unei obligații contractuale aflate în strânsă legătură cu
un bun care, la rândul său, a făcut obiectul prestației subdebitorului către debitorul
intermediar, respectiv al celei a celui din urmă către creditor.
Acțiunile directe în plată nu există decât în cazurile expres și limitativ prevăzute
de lege, cum sunt: acțiunea directă a locatorului împotriva sublocatarului, pentru a-l
constrânge la plata chiriei (art. 1807, alin. 1 Cod civil); acțiunea directă a lucrătorilor
neplătiți de către antreprenor împotriva beneficiarului, până la concurența sumei pe care
acesta din urmă i-o datorează antreprenorului (art. 1856 Cod civil); acțiunea directă a
mandantului împotriva submandatarului ori pentru repararea prejudiciilor cauzate prin
îndeplinirea defectuoasă a mandatului, ori pentru revendicarea bunurilor sau sumelor
de bani primite în temeiul mandatului (art. 2023, alin. 6 Cod civil); acțiunea directă a
victimei prejudiciului împotriva asigurătorului de răspundere civilă al făptuitorului,
pentru plata despăgubirilor (art. 2224, alin. 2 Cod civil).
Acțiunile directe în garanție se exercită în temeiul art. 1282, alin. 2 Cod civil,
fiind legate de transmiterea unui drept sau accesorii transmiterii unui bun, în cadrul unui
grup de contracte liniar (lanț contractual), în toate cazurile în care contractele care
compun grupul privesc transmiterea aceluiași bun (garanția pentru vicii ascunse,
garanția pentru evicțiune, care se transmit subdobânditorilor bunului înstrăinat în așa
fel încât aceștia, în lipsa unui contract încheiat direct cu primul înstrăinător, au o acțiune
directă împotriva acestuia, pentru valorificarea respectivelor garanții).
Utilizarea acțiunii directe îi conferă, uneori, creditorului șansa de a evita
insolvabilitatea propriului debitor (a debitorului intermediar) – cum sunt, spre pildă,
cazurile reglementate la art. 1807, alin. 1, art. 1856, alin. 1, art. 2224, alin. 2 Cod civil
și îl scutește, concomitent, atât de sarcina probării condițiilor de admisibilitate a unei
eventuale acțiuni oblice îndreptate împotriva subdebitorului, pentru executarea
obligației acestuia față de debitorul intermediar, cât și de neajunsurile efectelor
colective ale admiterii unei astfel de acțiuni, care, prin faptul realizării, în patrimoniul
debitorului intermediar, a dreptului său de creanță, face acest drept obiect al urmăririi
din partea tuturor creditorilor acestuia, cu care creditorul care a promovat acțiunea
oblică va trebui să intre în concurs, în scopul satisfacerii propriei creanțe.
Schema raporturilor juridice din cadrul acțiunii directe arată cam în felul
următor:
obiectul obligației =
obiectul obligației =
subdebitor
Așadar, prin acțiunea directă pe care legiuitorul i-o pune la dispoziție, creditorul
ajunge să-și satisfacă dreptul de creanță fără ca, pentru aceasta, să fie amenințat de
concursul creditorilor debitorului intermediar (situație în care s-ar fi aflat dacă s-ar fi
îndreptat împotriva subdebitorului cu o acțiune oblică, prin care însă ar fi valorificat
dreptul de creanță al debitorului intermediar, iar nu propriul său drept de creanță).
Urmare a admiterii acțiunii directe, subdebitorul va executa obligația direct în favoarea
creditorului, fără ca valoarea respectivă să treacă, mai întâi, prin patrimoniul debitorului
intermediar. În acest fel, se sting ambele raporturi juridice preexistente: atât cel dintre
creditor și debitorul intermediar, cât și cel dintre acesta din urmă și subdebitor, prestația
care constituie obiectul obligațiilor dintre aceștia fiind executată o singură dată.
Dincolo de toate aceste aspecte legate de acțiunea directă, cel mai important lucru
pe care trebuie să-l rețineți, legat de lecția noastră de astăzi, este acela că, în lipsa unui
text legal, dreptul la acțiunea directă nu există în patrimoniul creditorului.
Așadar, acest drept la acțiunea directă nu se naște din contractul încheiat între
debitorul intermediar și subdebitor, ci exclusiv din lege, fiind însă strâns legat de acest
contract.
Dacă izvorul dreptului la acțiunea directă îl constituie legea, iar nu contractul
dintre subdebitor și debitorul intermediar, atunci aceasta nu reprezintă, în opinia
noastră, o excepție veritabilă de la principiul relativității, deși se afirmă, în literatura de
specialitate, contrariul.
Explicația este așadar aceeași cu aceea oferită în cazul acordurilor colective.
2. Excepția veritabilă de la principiul relativității. Stipulația pentru altul
(Contractul în beneficiul unui terț)
Stipulația pentru altul este reglementată la art. 1284 – 1288 Cod civil.
Stipulația pentru altul este contractul sau o clauză contractuală prin care o
persoană, numită promitent, se obligă față de o altă persoană, numită stipulant, să
execute o prestație în favoarea unui terț beneficiar.
Fiind un contract, pentru încheierea sa valabilă, este necesară îndeplinirea
cumulativă a tuturor condițiilor de validitate prevăzute ca atare pentru orice contract, la
art. 1179 Cod civil.
Pe lângă aceste condiții generale de validitate, pentru ca stipulația pentru altul
să-și producă efectele scontate de către părți, trebuie să fie îndeplinite cumulativ și două
condiții speciale de eficacitate:
a) terțul beneficiar să fie o persoană determinată sau, cel puțin, determinabilă la
data încheierii stipulației, trebuind însă să fie determinată la data producerii efectelor
stipulației;
b) terțul beneficiar trebuie să existe la momentul în care promitentul trebuie să-
și execute prestația în favoarea acestuia.
Din coroborarea celor două condiții speciale, rezultă că se poate stipula, spre
exemplu, în favoarea unui copil conceput, dar nenăscut, la data încheierii stipulației,
însă, pentru ca aceasta să fie eficace, la momentul în care promitentul trebuie să execute
prestația asumată, copilul trebuie să existe, adică să se fi născut și să fie viu (suntem,
într-un astfel de caz, într-o aplicație a principiului: infans conceptus pro nato habetur
quoties de comodis eius agitur).
Spuneam că cele două condiții speciale instituite de art. 1285 Cod civil, privindu-
l pe terțul beneficiar, sunt mai degrabă condiții de eficacitate a stipulației pentru altul,
decât de validitate, întrucât, în lipsa îndeplinirii lor, atât individual, la momentul în care
fiecare trebuie să fie îndeplinită (căci verificarea lor are loc la date diferite), cât și
cumulativ, la data executării stipulației astfel cum aceasta fost inițial prefigurată de către
părțile sale, stipulația pentru altul nu este afectată în validitatea sa, ci în modul în care
își produce efectele: prestația asumată de către promitent nu se poate executa în favoarea
terțului (care fie nu este determinat sau, cel puțin determinabil, la momentul încheierii
stipulației, fie, dacă a fost astfel, el nu există, la momentul executării acesteia), ci se va
executa în favoarea stipulantului, cu condiția însă de a nu agrava sarcina promitentului.
Astfel, este clar că stipulația pentru altul – și avem în vedere aici contractul
încheiat între stipulant și promitent, iar nu întreaga figură juridică – rămâne valabilă în
ipoteza neîndeplinirii condițiilor speciale, însă de prestația asumată de către promitent
va beneficia stipulantul (practic, se schimbă beneficiarul prestației, obligația
promitentului rămânând aceeași). Cu toate acestea, acest lucru se întâmplă numai în
măsura în care sarcina promitentului nu se agravează astfel, adică nu cresc costurile
executării prestației promise în favoarea stipulantului, raportat la cât ar fi fost costurile
executării aceleiași prestații în beneficiului terțului (de pildă, distanțarea spațială a
stipulantului față de promitent, în raport de apropierea spațială a terțului care ar fi trebuit
să beneficieze de prestația asumată de către promitent, va determina sporirea costurilor
de executare a acestei prestații în favoarea stipulantului). Dacă, prin executarea, în
favoarea stipulantului, a prestației promise, sarcina promitentului se agravează, atunci
acesta nu va putea fi ținut la a executa prestația respectivă decât în limita acelorași
costuri pe care le-ar fi avut dacă ar fi executat prestația asumată în favoarea terțului.
Fiind, practic, un contract încheiat între promitent și stipulant (care sunt singurele
părți ale acestuia), între aceștia, stipulația pentru altul se impune cu forță obligatorie,
astfel că stipulantul va avea împotriva promitentului toate drepturile pe care le are orice
creditor împotriva debitorului său.
Prin urmare, în cazul neexecutării nejustificate sau culpabile, de către promitent,
în favoarea terțului beneficiar sau a stipulantului, după caz (în funcție de distincțiile
făcute deja) a prestației asumate contractual, stipulantul are la dispoziție toate remediile
contractuale conferite oricărui creditor pentru neexecutarea nejustificată sau culpabilă
a contractului (în principiu, cele consacrate în art. 1516 Cod civil).
În ceea ce-l privește pe terțul beneficiar, acesta nu este parte în contractul încheiat
între stipulant și promitent, însă beneficiază de efectele acestuia, în măsura prestației
care a fost asumată de către promitent.
Astfel, principalul efect al stipulației pentru altul este consacrat în textul art. 1284
Cod civil. Din cuprinsul acestuia, rezultă că promitentul își poate asuma, în nume
propriu, o anumită obligație (de a da, a face, a nu face ceva) față de stipulant („Oricine
poate stipula în numele său, …”), obligație care urmează însă a fi executată în favoarea
unui terț, străin, după cum spuneam, de contractul încheiat între promitent și stipulant
(„… însă în beneficiul unui terț”). Ceea ce caracterizează stipulația pentru altul, ca o
figură juridică sui generis, este însuși mecanismul acesteia, descris la alin. 2 al art. 1284
Cod civil, conform căruia, „Prin efectul stipulației, beneficiarul dobândește dreptul de
a cere direct promitentului executarea prestației”. Așadar, din textul legal precitat se
poate desprinde cu ușurință principalul efect al stipulației, astfel cum a fost aceasta
prefigurată încă de la momentul încheierii sale: din acordul de voințe al stipulantului și
al promitentului, se naște, direct și originar, în patrimoniul terțului beneficiar, fără a fi
necesar consimțământul acestuia în acest scop, dreptul de creanță corelativ obligației
asumate de către promitent, în așa fel încât terțul va avea la dispoziție, împotriva
promitentului, pentru satisfacerea acestei creanțe, fie acțiunea în executare (prin care
obține executarea în natură sau prin echivalent bănesc, după caz, a prestației promise),
fie calea excepției (prin care își poate păstra beneficiul dobândit prin stipulație,
apărându-se într-o eventuală cerere în executare promovată de către promitent
împotriva sa, având ca obiect, de data aceasta, realizarea unei creanțe a promitentului
împotriva terțului beneficiar, creanță care preexista stipulației, însă care s-a stins prin
chiar stipulația făcută de către promitent, sub forma remiterii de datorie în favoarea
terțului beneficiar), fie remediul daunelor-interese (prin care poate obține despăgubiri
pentru repararea prejudiciului cauzat prin neexecutarea prestației asumate de către
promitent în favoarea sa). De asemenea, terțul beneficiar, ca orice creditor, are la
dispoziție toate mijloacele pe care un creditor chirografar (acțiunea oblică, acțiunea
pauliană, alte mijloace de conservare – sechestrul, de exemplu) sau un creditor garantat
(executarea ipotecii, a gajului, a fidejusiunii etc.) le are asupra patrimoniului
debitorului său.
Întrucât însă terțul beneficiar nu este parte în contractul încheiat între stipulant și
promitent, pe de o parte, și, pe de altă parte, nu ar avea interes în acest sens, el nu poate
solicita rezoluțiunea/rezilierea acestui contract în cazul neexecutării, în favoarea sa, de
către promitent, a prestației asumate.
Cum se poate apăra promitentul în cadrul acțiunii în executare a terțului
beneficiar? Răspunsul ni-l oferă art. 1288 Cod civil, conform căruia promitentul îi poate
opune beneficiarului numai apărările întemeiate pe contractul care cuprinde stipulația.
Astfel, el poate invoca împotriva terțului toate excepțiile pe care le poate opune
stipulantului: excepția de neexecutare a obligațiilor asumate de către stipulant față de
promitent, în măsura în care contractul încheiat între aceștia, în care este inserată și
stipulația pentru altul, este unul sinalagmatic; rezoluțiunea/rezilierea contractului
sinalagmatic încheiat cu stipulantul, pentru neexecutarea nejustificată sau culpabilă, de
către acesta din urmă, a obligațiilor sale contractuale asumate față de promitent, care
conduce și la desființarea sau încetarea dreptului terțului; nulitatea contractului încheiat
cu stipulantul; realizarea unei condiții rezolutorii care afectează respectivul contract;
beneficiul termenului suspensiv stipulat în favoarea promitentului etc.
Pentru a beneficia de prestația promisă de către promitent, terțul beneficiar nu
trebuie să facă nimic, nu este necesar să emită nici o manifestare de voință, ci doar să
primească această prestație, la momentul în care promitentul este gata să o execute și
chiar oferă executarea; terțul beneficiar este chemat doar ca, prin acțiunea sau prin
omisiunea sa, să nu împiedice executarea conformă a obligației de către promitent (art.
1517 Cod civil).
Astfel, în opinia noastră, contrară unei alte opinii exprimate în doctrina juridică,
textul art. 1286 Cod civil nu introduce o condiție de eficacitate a stipulației pentru altul.
Formularea (ghinionist) negativă a acestui text („Dacă terțul beneficiar nu acceptă
stipulația, dreptul său se consideră a nu fi existat niciodată”) a dat naștere la următoarea
controversă între specialiștii dreptului.
Unii sunt de părere că acest text consacră o condiție de eficacitate a stipulației
pentru altul, în sensul că, în lipsa unei manifestări exprese de voință a terțului beneficiar
privind acceptarea stipulației, aceasta devine caducă, urmând ca prestația promisă să fie
executată în favoarea stipulantului, în limitele prevăzute de art. 1285 Cod civil; cu alte
cuvinte, pentru a beneficia de prestația promisă, terțul beneficiar este necesar să o
accepte expres, anterior executării acesteia, acceptare care se traduce în chiar o condiție
sine qua non a executării, într-o premisă a acesteia; dacă terțul beneficiar nu acceptă
expres prestația, anterior executării acesteia, promitentul nu o poate executa.
Alții, la a căror opinie ne raliem și noi, consideră că acceptarea expresă,
anterioară, a prestației promise nu constituie o condiție de eficacitate a stipulației
pentru altul. Așa cum am arătat deja, pentru a beneficia de această prestație, terțul nu
are decât să adopte atitudinea pe care orice creditor trebuie să o aibă vizavi de primirea
executării ce i se oferă, raportat la textul art. 1517 Cod civil: să nu împiedice, prin
acțiunea sau prin omisiunea sa, executarea conformă a obligației de către debitor.
Desigur, dacă, pentru a putea fi executată conform prestația promitentului, este necesară
îndeplinirea, de către terțul beneficiar, a unor acte preparatorii, premergătoare (de
exemplu, deschiderea unui cont bancar în care să-i fie virată suma de bani promisă și
comunicarea, către promitent, a contului IBAN, a numelui băncii la are acesta este
deschis etc.) sau chiar a unor acte concomitente executării, solicitate de specificitatea
prestației asumate de către promitent (de pildă, dacă promitentul își asumă o obligație
de a da, având în vedere dispozițiile art. 1273 Cod civil, conform cărora drepturile reale
se constituie sau se transmit prin acordul de voință al părților – avem aici în vedere
transmiterea inter vivos a acestor drepturi – din care înțelegem că, între vii, drepturile
reale nu se pot transmite prin acte juridice unilaterale, terțul, pentru a beneficia de
executarea conformă a prestației din partea debitorului, este necesar să-și dea
consimțământul expres în sensul acceptării stipulației, practic, a ofertei pe care
promitentul i-o face în executarea obligației asumate față de stipulant, iar aceasta trebuie
să se întâmple, atât în ceea ce privește oferta – care poate fi sau nu inclusă în chiar
stipulația pentru altul -, cât și acceptarea, în forma solicitată de lege pentru validitatea
respectivului contract, în funcție de obiectul prestației de a da asumate de către
promitent; excepție face donația indirectă, potrivit art. 1011, alin 2 Cod civil, care
trebuie să îndeplinească toate condițiile de fond, mai puțin însă forma autentică
solicitată donațiilor directe; putem discuta despre o donație indirectă făcută prin
intermediul unei stipulații pentru altul ori de câte ori, anterior stipulației, între stipulant
și terțul beneficiar nu exista un raport juridic care să justifice această stipulație în sensul
stingerii, prin ea, a unei datorii a stipulantului față de terț; nu excludem însă, într-o atare
ipoteză, și înscrierea provizorie a dreptului real al terțului beneficiar, dobândit în
temeiul stipulației pentru altul – deci în lipsa consimțământului expres al său în sensul
acceptării stipulației -, sub o condiție rezolutorie, condiție care se va radia după 10 ani
de la înscriere, dacă, în acest termen, nu s-a cerut, în temeiul ei, radierea dreptului înscris
sub această modalitate, fiind astfel incidente textele art. 885, alin. 1, art. 898, alin. 1,
art. 912, alin. 2 Cod civil), aceasta nu însemnă că terțul face o acceptare expresă,
anterioară, a stipulației, ci că îndeplinește propriile îndatoriri de care depinde însăși
executarea conformă a prestației de către promitent. Astfel de cazuri constituie, oricum,
excepții, întrucât majoritatea prestațiilor asumate de către promitenți sunt prestații de a
face, pentru a căror executare conformă nu este necesar concursul creditorului, adică al
terțului beneficiar.
În opinia noastră, a solicita terțului beneficiar o manifestare expresă de voință în
sensul acceptării stipulației făcute în favoarea sa înseamnă a descalifica această figură
juridică din a fi excepția veritabilă de la principiul relativității efectelor contractului.
Astfel, așa cum stipulează și art. 1284 Cod civil, precitat, prin chiar efectul stipulației,
dreptul de creanță se naște în patrimoniul terțului beneficiar, ceea ce înseamnă că, pentru
aceasta, nu este nevoie de consimțământul acestuia în acest scop. Chiar și autorii care
văd în alin. 1 al art. 1286 Cod civil o condiție de eficacitate a stipulației pentru altul,
sunt de acord cu acest lucru. Tocmai de aceea, stipulația pentru altul este singura
excepție veritabilă de la principiul relativității, deoarece, exclusiv din contractul
încheiat între promitent și stipulant, ca o consecință a acordului de voințe al acestora,
se naște, în patrimoniul terțului beneficiar, în mod direct și originar, dreptul de creanță.
Acesta este deci unul dintre cazurile în care legea dispune altfel, la care face referire art.
1280 Cod civil, care consacră principiul relativității. Or, ce rost ar avea ca, socotind
valabil născut, în patrimoniul terțului beneficiar, fără consimțământul acestuia, dreptul
său de creanță corelativ obligației asumate de către promitent, să condiționăm
eficacitatea acestui drept de o manifestare de voință expresă a terțului în acest sens?
Chiar textul art. 1284, alin. 2 Cod civil este cât se poate de clar când arată, consecința
principală a stipulației, deci a acordului de voințe dintre promitent și stipulant, iar nu a
consimțământului terțului beneficiar în acest sens: dobândirea, de către acesta din urmă,
a dreptului de a cere direct promitentului executarea prestației. Aceasta nu poate
însemna altceva decât că dreptul de creanță al terțului beneficiar este eficace încă de la
momentul nașterii lui, ceea ce presupune, pe de altă parte, că promitentul își poate
executa conform obligația fără ca acest lucru să fie condiționat de o manifestare expresă
de voință din partea terțului.
Desigur, împărtășim opinia conform căreia terțul nu poate fi forțat să primească
prestația promisă; de altfel, în patrimoniul său, se naște un drept, iar nu o obligație.
Exercitarea dreptului rămâne întotdeauna la latitudinea titularului său. Dacă acesta însă
se confruntă cu primirea executării conforme din partea debitorului, el nu are decât să
adopte conduita prescrisă de art. 1517 Cod civil (adică să se abțină de la a împiedica
executarea stipulației de către promitent, primind plata), ceea ce nu înseamnă că acceptă
expres stipulația, ci pur și simplu, că primește executarea acesteia.
Textul art. 1286, alin. 1 Cod civil trebuie citit, în opinia noastră, integrat cu cel
al alin. 2 al aceluiași articol, care dispune că „Stipulația poate fi revocată cât timp
acceptarea beneficiarului nu a ajuns la stipulant sau la promitent. Stipulația poate fi
acceptată și după decesul stipulantului sau al promitentului”. Întregul articol se referă
la ceea ce înseamnă acceptarea stipulației de către terțul beneficiar, arătând care este
valoarea, care este efectul acestei acceptări. Astfel, ceea ce trebuie reținut din cuprinsul
art. 1286 Cod civil este că: până la momentul în care terțul beneficiar acceptă expres
stipulația, aceasta este revocabilă; acceptarea expresă a stipulației transformă însă
dreptul de creanță al terțului beneficiar într-unul irevocabil. Deci, dacă terțul beneficiar
dorește să se asigure de faptul că stipulația nu va fi revocată, el o poate accepta expres.
Această acceptare poate fi făcută și după decesul promitentului sau cel al stipulantului,
succesorii în drepturi ai acestora fiind ținuți să execute obligațiile asumate prin stipulație
întocmai ca autorii lor, cu excepția acelora asumate în considerarea calităților personale
ale acestora, deci intuitu persoane, care se sting la decesul lor. De asemenea, în ipoteza
în care terțul beneficiar decedează înainte de a accepta expres stipulația, cu excepția
stipulației intuitu personae, făcute în considerarea calităților personale ale terțului,
aceasta poate fi acceptată, cu aceleași efecte, de către moștenitorii acestuia. Acceptarea
stipulației este un act juridic unilateral, fiind deci supus comunicării, potrivit art. 1326
Cod civil, care își produce efectele doar din momentul în care aceasta a ajuns la
promitent sau la stipulant, chiar dacă acesta nu a luat la cunoștință de ea din motive care
nu îi sunt imputabile. Din acest moment, în care comunicarea cu acceptarea stipulației
din partea terțului beneficiar ajunge la promitent sau la stipulant, aceasta nu mai poate
fi revocată, deci dreptul de creanță al terțului beneficiar nu mai poate fi afectat de o
astfel de manifestare de voință din partea părților stipulației (revocare de comun acord,
denunțare unilaterală). Desființarea dreptului terțului beneficiar se poate face însă, în
continuare, și după momentul comunicării acceptării stipulației din partea acestuia, însă
numai pentru cauză de nulitate sau de rezoluțiune/reziliere a stipulației. Așadar, efectul
acceptării exprese, de către terțul beneficiar, a stipulației făcute în favoarea sa, este acela
al transformării dreptului de creanță al terțului dintr-unul revocabil într-unul irevocabil.
Pornind de la această premisă, pentru coerența întregului articol 1286 Cod civil, alin. 1
al acestuia ar fi trebuit, în opinia noastră, formulat pozitiv, în sensul că refuzul, de către
terțul beneficiar, al stipulației făcute în favoarea sa, atrage desființarea retroactivă a
dreptului său, caz în care prestația asumată de către promitent a fi executată în favoarea
stipulantului sau a moștenitorilor acestuia, fără a agrava însă sarcina promitentului (art.
1287, alin. 2 Cod civil). Credem că așa ar trebui citit și înțeles acest text legal, al alin. 1
din art. 1286 Cod civil. Nici un text de lege nu condiționează eficacitatea stipulației
pentru altul de acceptarea sa expresă, anterioară executării, ci, așa cum am văzut, textele
alin. 1 și 2 ale art. 1286 Cod civil arată, pe de o parte, că refuzul stipulației, care poate
fi exprimat, pur și simplu, în momentul executării acesteia de către promitent, prin
neacceptarea executării conforme oferite, atrage desființarea retroactivă a dreptului de
creanță al terțului beneficiar și, pe de altă parte, că acceptarea expresă a acesteia, de
către terț sau de către moștenitorii săi, o face irevocabilă din momentul în care aceasta
ajunge la promitent sau la stipulant. Pentru aceste motive, nu putem accepta părerea
exprimată în literatura juridică potrivit căreia neacceptarea beneficiului stipulației nu
presupune nici o condiție și poate fi identică pasivității terțului. În susținerea opiniei
noastre aducem și argumentul art. 13 Cod civil, conform căruia renunțarea la un drept
nu se prezumă. Or terțul beneficiar, așa cum am văzut deja, câștigă dreptul său de
creanță, în propriul patrimoniu, încă de la data încheierii, între promitent și stipulant și
exclusiv din acordul lor de voințe, a stipulației, fără a fi nevoie de consimțământul său
expres în acest sens. Iar dacă acceptăm că acest drept de creanță se naște direct și
originar (adică fără a trece prin patrimoniul stipulantului, motiv pentru care terțul nu are
a se teme de concursul creditorilor acestuia, nici de o eventuală insolvabilitate a
stipulantului) în patrimoniul terțului beneficiar, cum am putea considera că tăcerea,
inactivitatea acestuia conduce la desființarea retroactivă a dreptului său? Aceasta ar
însemna să operăm cu o prezumție contrară textului art. 13 Cod civil, or nu credem că
aceasta a fost voința legiuitorului, în cuprinsul alin. 1 al art. 1286 Cod civil. Ni se pare
că textul art. 13 Cod civil are o formulare categorică, instituind un principiu în materie;
or, de la orice principiu, derogările trebuie să fie expres și limitativ prevăzute de lege;
așa este, de pildă, cazul renunțării la moștenire (care nici măcar nu reprezintă renunțarea
doar la un drept, căci moștenirea presupune nu numai activ patrimonial, ci și pasiv),
reglementat la art. 1112 și art. 1113 Cod civil, unde legiuitorul instituie expres o
prezumție de renunțare, care operează în anumite condiții și numai în acele condiții.
Deci derogarea de la principiul instituit de art. 13 Cod civil credem noi că trebuie să fie
una expresă, neputând accepta teza renunțării tacite la drept. Apoi, s-ar ridica problema,
în ipoteza acceptării tezei contrarii, cât timp trebuie să fie inactiv terțul beneficiar pentru
a se desființa retroactiv dreptul său, știut fiind faptul că, chiar și împlinirea termenului
de prescripție stinge doar dreptul material la acțiune, transformând însă obligația într-
una naturală, iar nu stingând-o. Deci, promitentul beneficiar își poate executa valabil
obligația asumată față de terț chiar și după împlinirea termenului de prescripție, însă,
ce-i drept, el nu mai poate fi constrâns la aceasta. În concluzie, în această privință, în
opinia noastră, tăcerea sau inactivitatea terțului beneficiar nu valorează refuzul
stipulației făcute în favoarea sa. Dimpotrivă, pentru ca dreptul acestuia să se
desființeze retroactiv, trebuie ca terțul beneficiar să refuze expres stipulația făcută în
favoarea sa.
Am vorbit mai sus de revocarea stipulației și ne-am rezumat a arăta doar că
aceasta poate fi făcută numai până la momentul în care acceptarea expresă a stipulației
de către terțul beneficiar ajunge fie la promitent, fie la stipulant, moment de la care
dreptul de creanță al terțului devine irevocabil și deci părțile stipulației nu-l mai pot
atinge prin astfel de manifestări de voință care au ca efect revocarea acestuia. Ce
înseamnă, practic, revocarea stipulației pentru altul? Aceasta poate să însemne fie
revocarea, prin consimțământ mutual (mutuus dissensus) al promitentului și al
stipulantului, a întregului contract încheiat între aceștia, fie numai a stipulației făcute în
favoarea terțului, aceasta nefiind altceva decât aplicarea, în acest caz, a principiului
simetriei în contracte. De asemenea, potrivit art. 1287 Cod civil, stipulantul poate, prin
act juridic unilateral (pentru că, pentru el, stipulația reprezintă un beneficiu, întocmai
ca și pentru terțul beneficiar; de multe ori, prin executarea, de către promitent, a
stipulației în favoarea acestuia din urmă, se stinge indirect o obligație anterioară a
stipulantului față de terț), să revoce stipulația (dar nu și contractul încheiat cu
promitentul, în care este aceasta inserată, dacă stipulația pentru altul s-a obiectivat într-
o clauză contractuală, iar nu într-un contrat de sine stătător, căci altfel s-ar încălca regula
irevocabilității unilaterale a contractului și deci principiul forței obligatorii), însă numai
în măsura în care executarea acesteia în favoarea terțului beneficiar nu ar fi în interesul
promitentului (de exemplu, prin executarea prestației asumate în favoarea terțului
beneficiar, promitentul stinge o datorie proprie anterioară față de acesta); revocarea
astfel făcută de către stipulant produce efecte numai din momentul ajungerii ei la
promitent. Dacă promitentul are interes în a executa stipulația, stipulantul nu o poate
revoca fără consimțământul său. Promitentul nu poate revoca stipulația printr-un act
juridic unilateral, căci astfel s-ar încălca regula irevocabilității unilaterale a contractului
și deci principiul forței obligatorii care guvernează contractul încheiat între promitent
și stipulant; totuși, apreciem noi, dacă, în favoarea promitentului, la momentul încheierii
stipulației pentru altul, a fost cuprinsă în aceasta o clauză de denunțare unilaterală a sa,
atunci promitentul poate exercita acest drept de denunțare unilaterală, în condițiile
stipulate în contract, cu efectul revocării stipulației pentru altul. Astfel cum am antamat
deja, revocarea stipulației va avea ca efect desființarea retroactivă a dreptului terțului
beneficiar, cu consecința executării prestației datorate inițial acestuia în favoarea
stipulantului sau moștenitorilor săi, însă fără a se agrava, prin aceasta, sarcina
promitentului. Desigur, prin actul juridic unilateral al revocării stipulației pentru altul,
precum și prin acordul de voințe dintre promitent și stipulant în același sens, poate fi
desemnat, în locul terțului, un alt beneficiar în favoarea căruia promitentul va fi ținut să
execute prestația asumată. Din textul art. 1287, alin. 2 Cod civil nu rezultă clar dacă, și
în privința terțului beneficiar desemnat ulterior revocării, subzistă limitarea obligării
promitentului doar în măsura în care acesta s-a obligat inițial; cu alte cuvinte,
promitentul este ținut față de noul terț beneficiar a executa prestația promisă chiar și
dacă, prin aceasta, sarcina sa este agravată? În opinia noastră, răspunsul trebuie
diferențiat. Astfel, dacă noul terț beneficiar a fost desemnat prin acordul de voințe a
promitentului și a stipulantului, atunci limitarea nu funcționează, căci promitentul s-a
obligat, în temeiul libertății contractuale, cu forță obligatorie, la a executa respectiva
prestație în favoarea acestui nou terț, în condițiile pe care această executare le
presupune. Dacă, dimpotrivă, noul terț beneficiar a fost desemnat printr-un act juridic
unilateral de către stipulant, atunci, prin analogie, limitarea trebuie să subziste:
promitentul nu va ținut să execute prestația promisă, în favoarea acestui nou terț, decât
cu costurile pe care le-ar fi implicat executarea aceleiași prestații în favoarea terțului
inițial (ubi eadem est ratio, eadem solutio esse debet).
Stipulația pentru altul poate îmbrăca forma unui contract cu titlu gratuit ori a
unuia cu titlu oneros. Astfel, dacă, anterior acesteia, între promitent și stipulant, nu
exista un raport juridic și nici între stipulant și terț nu exista un raport juridic, stipulația
în favoarea terțului beneficiar va apărea pentru stipulant și promitent ca un contract cu
titlu gratuit, întrucât, prin executarea prestației promise în favoarea terțului beneficiar,
promitentul îi face stipulantului o liberalitate, iar acesta din urmă, îi face, la rândul său,
o liberalitate terțului (este vorba aici despre o donație indirectă). Dacă, dimpotrivă, între
promitent și stipulant, exista, anterior, stipulației, un raport juridic în cadrul căruia
promitentul era debitorul stipulantului, iar, între stipulant și terț, exista un raport juridic
în care stipulantul era debitorul terțului, atunci stipulația pentru altul va fi un contract
cu titlu oneros, în care atât promitentul, cât și stipulantul urmăresc un avantaj, deoarece,
prin executarea prestației în favoarea terțului beneficiar, promitentul stinge atât
obligația sa anterioară față de stipulant, cât și obligația stipulantului față de terțul
beneficiar. De asemenea, tot cu titlu oneros va fi și stipulația pentru altul prin care
stipulantul urmărește să-i facă o liberalitate terțului beneficiar, având ca obiect prestația
asumată de către promitent, însă, în schimb, el este ținut față de promitent să execute o
obligație anterioară stipulației. Caracterul unilateral sau sinalagmatic al stipulației
pentru altul va depinde de interdependența obligațiilor reciproce dintre promitent și
stipulant, născute din stipulație.
Din cele mai sus expuse așadar, concluzionăm că stipulația pentru altul
reprezintă o excepție veritabilă (singura) de la principiul relativității, o figură juridică
sui generis, în care, prin acordul de voințe dintre promitent și stipulant, se naște direct
și originar, în patrimoniul terțului beneficiar, un drept, fără a fi necesar consimțământul
expres al acestuia, nici pentru validitatea, nici pentru eficiența stipulației în favoarea sa.
Sintagma „opozabilitatea contractului” poate fi utilizată într-un sens larg sau într-
unul restrâns.
Sensul larg are în vedere efectele pe care contractul le produce între părțile
contractante și avânzii cauză ai acestora, pe de o parte, care sunt ținuți de contract cu
forța legii (forța obligatorie a contractului se manifestă plenar, între părțile sale, prin
opozabilitatea, respectiv prin relativitatea efectelor acestuia între părți), și, pe de altă
parte, efectele pe care contractul le produce față de terții propriu-ziși, cărora acest act
juridic le este opozabil ca un fapt juridic.
Sensul restrâns are în vedere exclusiv opozabilitatea contractului față de terții
propriu-ziși, consacrată la art. 1281 Cod civil, conform căruia: „Contractul este
opozabil terților, care nu pot aduce atingere drepturilor și obligațiilor născute din
contract. Terții se pot prevala de efectele contractului, însă fără a avea dreptul de a cere
executarea lui, cu excepția cazurilor prevăzute de lege”.
Textul antecitat face vorbire despre obligația tuturor terților propriu-ziși de a
respecta situația juridică născută din contractul încheiat între părți. Terții nu devin
titulari de drepturi și obligații în temeiul contractului, însă, în măsura în care le folosește,
se pot prevala de efectele acestuia, neavând totuși dreptul de a cere executarea lui.
Deci relativitatea contractului are în vedere efectele interne ale acestuia, care țin,
cu forța legii, părțile, respectiv avânzii lor cauză, iar opozabilitatea stricto sensu a
contractului privește efectele externe ale acestuia, care se impun terților în forma unei
situații juridice nou-create prin contract (este vorba aici despre opozabilitatea
substanțială), situație juridică pe care părțile contractante urmăresc să o insereze în
circuitul civil, alternându-l în acest sens concret al generării acelor efecte pe care ele le-
au urmărit a se produce prin executarea contractului.
Opozabilitatea față de terți apare astfel ca un complement necesar al forței
obligatorii a contractului, căci eficacitatea acestuia între părțile sale depinde, de multe
ori, de comportamentul terților, care sunt ținuți să nu-l împiedice pe debitor să-și
execute conform obligațiile asumate, dar și să nu favorizeze neexecutarea, de către
acesta, a respectivelor obligații, precum și, în consecință, să respecte drepturile
creditorului născute din contract, abținându-se de la a face ceva care să-l împiedice pe
creditor să-și exercite optim aceste drepturi. Aceasta este opozabilitatea drepturilor de
creanță născute din contract, pe care o parte contractantă o invocă față de terți. Astfel,
spre exemplu, este cazul unui angajator care, știind faptul că angajatul său și-a asumat
o obligație față de fostul său angajator de a nu distribui, în aceeași arie geografică,
pentru un anumit timp, produse de același fel cu cele pe care le distribuia pentru
angajatorul său inițial, îl angajează să facă același lucru pentru sine și îl determină astfel
să încalce obligația de non-concurență asumată față de primul angajator. Într-o atare
stare de fapt, angajatorul secund, care contribuie, alături de angajatul său, debitor al
primului angajator în privința obligației de non-concurență, la încălcarea acestei
obligații, poate fi ținut răspunzător pentru prejudiciile cauzate primului angajator în
acest fel.
O asemenea răspundere nu poate fi angajată însă pentru terții propriu-ziși față de
contract decât în condițiile în care aceștia aveau cunoștință despre existența acestui
contract, respectiv despre prevederile sale. Discutăm, în astfel de cazuri, de cele mai
multe ori, despre o opozabilitate imediată, neorganizată legal, terților aducându-li-se la
cunoștință conținutul contractului fie prin prezentarea acestuia de către înseși părțile, cu
ocazia unui litigiu sau în afara unui astfel de cadru, fie prin conferirea de dată certă
respectivului înscris sub semnătură privată constatator al contractului (înscrisul autentic
este menționat într-un registru al actelor autentice, care, fiind public, asigură o astfel de
opozabilitate formală a conținutului său – art. 270 C.pr.civ., cu privire la puterea
doveditoare a acestuia față de oricare alte persoane decât părțile sale), care este menită
să-i asigure pe terți despre faptul că data la care contractul a fost încheiat nu poate fi în
nici un caz ulterioară celei certe, fie prin înscrierea drepturilor dobândite prin contract
într-un registru de publicitate legal organizat (precum Cartea funciară sau Registrul
Național de Publicitate Mobiliară). Spre deosebire de actul autentic, înscrisul sub
semnătură privată nu are putere doveditoare decât între părțile sale semnatare, numai
data certă a acestuia devenind opozabilă altor persoane decât celor care l-au întocmit,
din ziua în care a devenit certă. Data certă a înscrisurilor sub semnătură privată se
dobândește, conform art. 278 C.pr.civ.: 1. din ziua în care au fost prezentate spre a se
conferi dată certă de către notarul public, executorul judecătoresc sau alt funcționar
competent în această privință; 2. din ziua când au fost înfățișate la o autoritate sau
instituție publică, făcându-se despre aceasta mențiune pe înscrisuri; 3. din ziua când au
fost înregistrate într-un registru sau alt document public; 4. din ziua morții ori din ziua
când a survenit neputința fizică de a scrie a celui care l-a întocmit sau a unuia dintre cei
care l-au subscris, după caz; 5. din ziua în care cuprinsul lor este reprodus, chiar și pe
scurt, în înscrisuri autentice întocmite în condițiile art. 269, precum încheieri, procese-
verbale pentru punerea de sigilii sau pentru facere de inventar; 6. din ziua în care s-a
petrecut un alt fapt de aceeași natură care dovedește în chip neîndoielnic anterioritatea
înscrisului.
Este vorba aici, bineînțeles, despre o răspundere civilă delictuală a terțului care
nu se află în nici un raport juridic cu partea lezată din contract, răspundere care poate
atrage obligarea sa fie la plata de despăgubiri, fie la repararea în natură a prejudiciului
cauzat (cazul, de pildă, al constatării nulității contractului încheiat cu un terț de rea-
credință de către promitentul din cadrul promisiunii de contract, nulitate care va
conduce la desființarea acestui contract, efect care nu reprezintă altceva decât o reparare
în natură a prejudiciului suferit de către beneficiarul promisiunii de contract încălcate,
care urmărește ca promitentul să încheie contractul cu el).
De asemenea, se arată, în literatura de specialitate, că opozabilitatea față de terți
a contractului se manifestă și sub forma opozabilității drepturilor reale dobândite prin
respectivul contract, terții cărora acesta le este opus fiind ținuți să nu facă nimic de
natură a stânjeni exercitarea normală, de către titularul acestuia, a dreptului real
respectiv. De fapt, contractul probează aici legitimitatea calității de titular al
respectivului drept real (de exemplu, într-o acțiune în revendicarea unui bun imobil,
pârâtul se apără invocând calitatea sa de proprietar care derivă dintr-un contract de
donație, sau de vânzare-cumpărare etc.), întrucât dreptul însuși, fiind opozabil erga
omnes, impune tuturor terților să adopte această conduită. Dar opozabilitatea erga
omnes a dreptului real nu poate fi pretinsă decât dacă se dovedește și legitimitatea
dobândirii acestuia, iar acest lucru implică, cu necesitate, opozabilitatea contractului
care constituie titlu (este vorba aici, mai mult, despre opozabilitatea probatorie a
contractului).
La fel ca în cazul în care discutăm despre opozabilitatea contractului față de terți
ca izvor de drepturi de creanță, și în cazul în care contractul este opus ca izvor de
drepturi reale, acesta trebuie să fie făcut cunoscut terților, pentru ca ei să fie ținuți să
respecte noua realitate juridică născută din el. În materia drepturilor reale, se poate
discuta astfel de opozabilitatea imediată, dar și despre cea mediată. Opozabilitatea
imediată rezultă din cunoașterea neorganizată de lege (este situația la care face
trimitere art. 902, alin. 1 Cod civil când face vorbire despre „cunoașterea pe orice altă
cale …”). Opozabilitatea mediată are la bază aducerea la cunoștința terților a situației
juridice reale prin intermediul unui sistem de publicitate organizat legal (sistemul
Cărților funciare, sistemul Registrului Național de Publicitate Mobiliară).
Ideea care trebuie reținută vizavi de opozabilitatea contractului față de terți este
aceea că acestora nu le poate fi impusă respectarea situației juridice nou-create prin
contract, conform art. 1281 Cod civil, decât în măsura în care ei au avut cunoștință
despre contract, respectiv despre conținutul acestuia, la data la care li se verifică o atare
conduită.
De altă parte, tot ca dovadă a unui fapt juridic, ca „martor” al existenței unei
anume situații juridice, un contract poate fi opus părților acestuia de către terți („Terții
se pot prevala de efectele contractului …” – art. 1281, fraza a doua Cod civil) ori de
câte ori aceștia au interes să o facă, întrucât contractul respectiv constituie un element
care fie le susține o pretenție formulată împotriva uneia dintre părțile sale, fie îi apară
împotriva unei pretenții a uneia dintre părțile acestuia.
Astfel, de pildă, una din condițiile speciale ale răspunderii comitenților pentru
faptele prepușilor lor este aceea a raportului de prepușenie existent între aceștia. Acest
raport este dovedit de îndată ce se face proba unui contract individual de muncă între
făptuitor și angajatorul acestuia, în scopul atragerii răspunderii civile delictuale a
acestuia din urmă pentru prejudiciile cauzate terțului care se prevalează de respectivul
contract de muncă. Or, dimpotrivă, în ipotezele în care una dintre părțile contractului
nu execută o obligație contractual asumată față de cealaltă parte contractantă și, prin
aceasta, cauzează un prejudiciu unui terț, acesta din urmă poate solicita angajarea
răspunderii civile delictuale a părții contractante care, prin comportamentul său
contractual neconform, i-a cauzat prejudicii.
acordul simulatoriu (contractul secret) = interpusul + interponentul + terțul situația juridică reală
interponent
(cel care este beneficiarul real
al contractului încheiat între interpus și terț)
contract public
mandatar terț
(contractează cu terțul raport juridic contractual; acțiuni contractuale reciproce, cunoaște
sau
în nume propriu, dar pe întemeiate pe contractul dintre ei nu cunoaște
seama mandantului calitatea mandatarului
mandant
dobândește de la mandatar tot ceea ce i se cuvine
în temeiul contractului încheiat între acesta și terț
Pentru a putea vorbi de simulație, este necesar să fie îndeplinite cumulativ câteva
condiții:
1. existența unui act real, numit și contra-înscris, care este secret, necunoscut
nici ca existență, nici din punct de vedere al conținutului său terților, care nu este
menționat în actul public; existența actului real este solicitată în sens de negotium juris,
denumirea acestuia, de contra-înscris (etimologic: contre-lettre, fr., tradus în limba
română prin calchiere), nepresupunând constatarea în scris a conținutului său.
2. actul real, secret, ca operațiune juridică, să fi fost încheiat valabil anterior
sau cel mult concomitent actului public, din punct de vedere temporal, chiar dacă, atunci
când se încheie în formă scrisă, înscrisul care constată actul secret este perfectat ulterior
momentului încheierii actului public; actul secret trebuie să fi fost valabil la data
încheierii actului public și să-și mențină valabilitatea în continuare; aceasta presupune,
așa cum am arătat deja, ca actul secret să respecte toate condițiile de validitate, de fond,
solicitate de lege la încheierea acestuia; nu este necesară respectarea condiției de formă
prevăzută de lege ad validitatem pentru actul respectiv (art. 1289, alin. 2 Cod civil).
3. existența actului public, adus la cunoștința terților, care trebuie să
îndeplinească toate condițiile de formă solicitate de lege pentru validitatea sa.
4. existența acordului simulatoriu, care cuprinde intenția părților de a simula, de
a ascunde realitatea, adevăratele efecte ale actului secret; acest acord simulatoriu, sub
forma unui acord de voințe dintre părțile actului secret, trebuie să fie încheiat cel târziu
la data perfectării, în sens de negotium juris, a actului secret; acordul simulatoriu poate
exista separat de actul secret, premergându-i, sau poate fi aglutinat în acesta din urmă.
În privința efectelor sale, fiind reglementată, deci tolerată chiar de către legiuitor,
este de înțeles că simulația nu este sancționată cu nulitatea/anularea operațiunii juridice,
adică atât a contractului secret, cât și a celui public, precum și a acordului simulatoriu,
însă, dacă aceasta este regula în materie, nu înseamnă că nu există și excepții.
Astfel, atât timp cât simulația este neutră, adică nu aduce atingere prevederilor
imperative ale legii, ordinii publice și bunelor moravuri, respectiv nici nu urmărește
fraudarea intereselor private, ale terților, „sancțiunea” simulației o reprezintă
inopozabilitatea actului secret față de terții de bună-credință, cărora nu le poate fi
solicitat să respecte situația juridică născută din acest contract. Sunt terți de bună-
credință cei care nu au cunoscut, existența simulației, la data realizării acesteia sau, după
caz, la data încheierii actului prin care au dobândit drepturi de la una dintre părțile
actului public sau au luat orice măsuri de conservare ori de executare împotriva acesteia,
întemeindu-se legitim pe contractul public, respectiv pe situația juridică aparentă
generată de acesta.
Dimpotrivă, dacă, prin simulație, se urmărește fraudarea intereselor terților,
acestora le este deschisă posibilitatea de a se prevala împotriva părților de efectele
actului secret care le vatămă drepturile (art. 1290, alin. 2 Cod civil), neputându-le fi
opus astfel contractul aparent (de exemplu, vânzarea-cumpărarea încheiată între
defunct și unul dintre descendenții acestuia, cu rezerva, de către defunct, a dreptului de
uzufruct viager asupra bunului înstrăinat, este prezumată relativ de către legiuitor ca
fiind o donație simulată; fiind o liberalitate, prin aceasta, defunctul și-a depășit cotitatea
disponibilă, afectând rezerva succesorală a celuilalt descendent al său; deși, în principiu,
având-cauză al defunctului, descendentul fraudat devine terț față de această operațiune
juridică prin care i s-au fraudat interesele; în această calitate, el are posibilitatea de a se
prevala, împotriva fratelui său, de inopozabilitatea vânzării-cumpărării cu rezerva
dreptului de uzufruct viager, întrucât, de fapt, aceasta nu este decât actul public care
maschează încheierea unei liberalități între defunctul lor tată și fratele său, invocând
astfel, împotriva celui din urmă, contractul secret – donația -, pentru ca, în acest fel,
acesta să fie obligat la raport, adică la aducerea, la masa succesorală, a valorii bunului
primit de la defunct cu titlu gratuit, în timpul vieții acestuia).
Dacă, prin simulație, se urmărește fraudarea legii, întreaga operațiune juridică
are cauză ilicită, sancțiunea atrasă fiind aceea a nulității absolute a tuturor actelor
juridice care au fost încheiate de către părți în cadrul acestei operațiuni (actul secret,
actul public și acordul simulatoriu). Sancțiunea este cu ușurință dedusă din textul art.
1289, alin.2 Cod civil, coroborat cu art. 1237 Cod civil.
Dacă, prin simulație, sunt încălcate condițiile de validitate privind capacitatea
și consimțământul, sancțiunea care lovește întreaga operațiune juridică este, de regulă,
nulitatea relativă (de exemplu, în cazurile reglementate la art. 992 Cod civil –
liberalitate deghizată sub forma unui contract cu titlu oneros sau făcută unei persoane
interpuse, de către pacient, medicului care l-a tratat de ultima boală, art. 1033 Cod civil
– donațiile simulate care urmăresc să încalce principiul revocabilității, în timpul
căsătoriei, a donațiilor între soți).
Între părțile actului secret, precum și față de avânzii-cauză ai acestora, simulația
valabilă presupune că actul secret se impune acestora cu forță obligatorie, fiindu-le pe
deplin eficace și exigibil (art. 1266, art. 1270, art. 1289 Cod civil). Numai dacă părțile
actului secret au urmărit, prin simulație, fraudarea intereselor succesorilor universali
sau a celor cu titlu universal, aceștia devin terți față de operațiunea juridică respectivă,
cu consecința inopozabilității față de ei a actului public și a posibilității lor de a se
prevala împotriva părților actului secret de efectele acestuia.
Față de terți, simulația produce efecte distincte după cum aceștia sunt terți
propriu-ziși sau creditori ai părților.
Față de terții propriu-ziși de bună-credință, care nu au cunoscut existența
simulației, la data realizării acesteia sau, după caz, la data încheierii actului prin care au
dobândit drepturi de la achizitorul aparent, întemeindu-se legitim pe contractul public,
respectiv pe situația juridică aparentă generată de acesta, contractul secret nu poate fi
invocat de către părțile acestuia, de către succesorii lor universali, cu titlu universal și
cu titlu particular și nici de către creditorii înstrăinătorului aparent (art. 1290, alin. 1
Cod civil). Așa cum am mai arătat deja, potrivit art. 1290, alin. 2 Cod civil, terții de
bună-credință, cărora le profită efectele actului secret, se pot prevala de acesta împotriva
părților lui, făcând astfel inopozabil față de ei actul public.
Față de terții propriu-ziși de rea-credință, care au cunoscut existența simulației,
adică a actului secret și conținutul acestuia, actul secret le este pe deplin opozabil.
Față de creditorii părților, efectele simulației sunt reglementate la art. 1291 Cod
civil, care, la alin. 1, prevede că: „Existența contractului secret nu poate fi opusă de părți
creditorilor dobânditorului aparent care, cu bună-credință, au notat începerea urmăririi
silite în cartea funciară sau au obținut sechestru asupra bunurilor care a făcut obiectul
simulației”. Suntem aici în prezența fie a unei înstrăinări fictive a unui bun față de care
creditorii achizitorului aparent, care neavând cunoștință de existența actului secret, au
început urmărirea silită și au notat aceasta în cartea funciară sau au obținut asupra
bunului măsura asigurătorie a sechestrului; împotriva acestora, părțile actului secret nu
se pot prevala de efectele acestuia, adică nu le poate opune faptul că bunul respectiv nu
a ieșit niciodată din patrimoniul înstrăinătorului aparent; de asemenea, norma poate
reglementa și ipoteza simulației prin interpunere de persoană, în care dobânditorul
aparent este interpusul, caz în care nici acesta, nici interponentul, nici terțul contractant
al interpusului nu le poate opune creditorilor interpusului contractul secret, în temeiul
căruia veritabilul titular al dreptului este interponentul. Alin. 2 al art. 1291 Cod civil
reglementează conflictul dintre creditorii de bună-credință ai înstrăinătorului aparent
și cei ai dobânditorului aparent, preferându-i pe cei dintâi, cu condiția ca creanța
acestora să fie anterioară contractului secret; acest text face aplicarea principiului qui
certat de damno vitando anteponendus est ei qui certat de lucro captando (cel care luptă
pentru a evita un prejudiciu ar trebui preferat celui care luptă pentru a câștiga un
beneficiu).
Cum ajung părțile actului secret sau terții care se pot prevala de efectele acestuia
să-l devoaleze, să-l scoată la lumină? Acestora le este pusă la dispoziție acțiunea în
simulație, menită așadar să constate existența actului secret, precum și să reveleze
conținutul acestuia, cu scopul înlăturării efectelor actului aparent sau doar a acelor
clauze ale acestuia care maschează adevăratele efecte ale actului secret.
Acțiunea în simulație este o acțiune în constatare.
Acțiunea în simulație este imprescriptibilă.
Acțiunea în simulație poate fi promovată de orice persoană interesată să invoce
în beneficiul său ori în contra părților acestuia actul secret.
Acțiunea în simulație este, mai întotdeauna, dublată de o acțiune în realizare,
menită fie să constate nulitatea actului secret, fie să pronunțe anularea acestuia, fie să
reducă liberalitățile excesive, fie să oblige la raport, fie să asigure executarea sau să
pronunțe rezoluțiunea însăși a actului secret etc. De aceea, dacă dreptul material la
acțiunea care o dublează pe cea în simulație este stins prin prescripție, atunci aceasta
din urmă va fi respinsă ca lipsită de interes. Deci admisibilitatea acțiunii în simulație
este condiționată, practic, de admisibilitatea acțiunii care o dublează, căci numai această
din urmă justifică interesul promovării primei.
În ceea ce privește proba simulației, între părțile acesteia, se poate face numai
potrivit regulilor dreptului comun în materie privind dovada actelor juridice,
reglementate la art. 249 și urm. C.pr.civ. Dacă însă reclamantul pretinde că simulația
are un caracter ilicit, el poate face proba acesteia prin orice mijloc de probă. Terții,
precum și creditorii părților, întrucât față de ei simulația este un fapt juridic, pot face
proba acesteia prin orice mijloc de probă. (art. 1292 Cod civil).
Bibliografie suplimentară
1.2. Clasificare
Tot în cuprinsul art. 1516 alin. 2 Cod civil, este consacrat și dreptul de opțiune
al creditorului între mai multe remedii pe care le poate invoca, fiind lăsat la alegerea sa:
1) să ceară sau, după caz, să treacă, la executarea silită a obligației (aici fiind cuprinsă
atât executarea silită în natură, reglementată de art. 1527 – 1529 Cod civil, cât și
executarea silită prin echivalent – legiferată la art. 1350 și art. 1530 – 1548 Cod civil);
2) să obțină, dacă obligația este contractuală, rezoluțiunea sau rezilierea contractului
ori, după caz, reducerea propriei obligații corelative; 3) să folosească, atunci când este
cazul, orice alt mijloc prevăzut de lege pentru realizarea dreptului său. Toate acestea,
fără a pierde dreptul la daune-interese, când condițiile răspunderii civile contractuale
pentru fapta proprie/a altuia sunt îndeplinite.
Din economia întregului capitol referitor la „Executarea silită a obligațiilor”,
precum și a celorlalte dispoziții cu implicație necesară în materie (art. 1270 – forța
obligatorie a contractului, art. 1350 – răspunderea contractuală), din interpretarea pct. 3
al alin. 2 al art. 1516 Cod civil, rezultă că, pe lângă dreptul de a solicita sau de a trece
la executarea silită a contractului și acela de a obține rezoluțiunea/rezilierea sau
reducerea propriei obligații corelative, creditorul dispune și de alte „remedii” pe care
legiuitorul le prevede expres.
Identificăm în acest sens: 1) posibilitatea de a solicita/aștepta executarea
voluntară în natură, acordând, în acest scop, debitorului, un termen de executare (art.
1522 alin. 3 Cod civil); 2) facultatea de a invoca excepția de neexecutare a contractului
(art. 1556 Cod civil); 3) prerogativa de a suspenda executarea propriilor obligații (art.
1557 alin. 2); 4) dreptul de a obține desființarea contractului (art. 1557 alin. 2 Cod civil).
În sensul celor de mai sus, deși dreptul creditorului de a-și alege „remediul” pe
care dorește să-l invoce, consacrat la art. 1516 alin. 2 Cod civil, este un veritabil drept
potestativ, acesta poate fi exercitat numai în limitele instituite expressis verbis de către
legiuitor pentru invocarea anumitor „remedii” și numai în ipoteza îndeplinirii tuturor
condițiilor specifice fiecărui remediu.
Aceleași condiții cenzurează și posibilitatea creditorului nesatisfăcut de a invoca
simultan remedii incompatibile sau, după ce și-a exercitat dreptul de opțiune, de a-și
schimba ulterior alegerea. Astfel, titularul dreptului de opțiune nu poate adopta
comportamente simultane sau succesive incompatibile, neputând, în acest sens, invoca,
concomitent, „remedii” cu finalități diferite (spre exemplu, el nu se poate prevala,
simultan, și de executarea silită în natură a contractului și de rezoluțiunea/rezilierea
acestuia) ori „remedii” care urmăresc același scop și care, sinergic, ar conduce la o
îmbogățire fără justă cauză a creditorului (de pildă, nu poate fi cumulată executarea
silită integrală în natură cu daunele-interese compensatorii). În acest sens, dispozițiile
art. 1522 alin. 4 din Codul civil statuează că, până la expirarea termenului de executare
acordat debitorului în temeiul alin. 3 al aceluiași text legal, creditorul poate suspenda
executarea propriei obligații, poate cere daune-interese, însă nu poate exercita celelalte
drepturi prevăzute la art. 1516 Cod civil, dacă prin lege nu se prevede altfel. Creditorul
va putea însă exercita aceste drepturi dacă debitorul îl informează că nu va executa
obligațiile în termenul stabilit sau dacă, la expirarea termenului de executare, obligația
nu a fost îndeplinită.
În principiu, deși nu există nici un text legal care să consacre expressis verbis
această regulă în materie, din economia întregii reglementări a „remediilor”, deducem
că, în limitele mai sus expuse, „remediile” sunt cumulabile, cu precizarea că „remediul”
daunelor-interese este cumulabil (desigur, când sunt întrunite toate condițiile antrenării
răspunderii civile contractuale) întotdeauna cu orice alt „remediu”, neputând fi
considerat incompatibil cu nici unul dintre acestea, așa cum afirmă chiar alin. 2 al art.
1516 Cod civil.
În rest, obligația de a respecta coerența internă a contractului cu prilejul alegerii
și al exercitării prerogativelor contractuale este singura limită a invocării remediilor;
respectarea acesteia impune creditorului nesatisfăcut să nu adopte schimbări abuzive de
atitudine și de comportament, incompatibile cu expectațiile firești ale debitorului (de
exemplu, creditorul nu poate invoca rezoluțiunea/rezilierea când, la originea
neexecutării contractului, se află chiar propriul lui comportament inadecvat; de
asemenea, s-a apreciat ca fiind de rea-credință acel creditor care, în somația de plată a
înscris o sumă de bani superioară celei solicitate anterior, fără să-i ofere debitorului
explicațiile necesare, ceea ce l-a împiedicat să știe cu exactitate ce trebuie să plătească;
trebuie considerată inadmisibilă și declararea rezoluțiunii în intervalul de timp în care
creditorul l-a lăsat pe debitor să înțeleagă că acceptă executarea chiar tardivă a
obligațiilor, urmare a ofertei de executare făcute de către acesta).
Ca regulă generală, nefiind interzisă expres de către legiuitor, schimbarea
succesivă a „remediilor” invocate este permisă, sub limita învederată deja, a
incompatibilității acestora. Creditorul care a optat pentru un anumit „remediu” poate, în
principiu, oricând renunța la el și să invoce un alt „remediu”, în limitele respectării
obligației de coerență contractuală. Totuși, în materia rezoluțiunii unilaterale, art. 1552
alin. 4 Cod civil stipulează că declarația de rezoluțiune este irevocabilă de la data
comunicării ei către debitor sau, după caz, de la data expirării termenului fixat prin
punerea în întârziere. Irevocabilitatea declarației unilaterale de rezoluțiune conduce la
împiedicarea revenirii asupra alegerii inițiale. De asemenea, opțiunea originară a
rezoluțiunii/rezilierii judiciare apreciem că nu poate fi schimbată decât până la
intervenirea, în această privință, a unei hotărâri judecătorești care a dobândit autoritate
de lucru judecat.
Cumularea sau schimbarea succesivă, coerentă, a remediilor/sancțiunilor
contractuale va avea ca scop și, concomitent, drept limită realizarea interesului
contractual (pozitiv) al creditorului, diferite remedii putând fi combinate sau înlocuite
cu altele, după caz, până la satisfacerea integrală a creanței creditorului, neputându-i
asigura acestuia beneficii dincolo de această limită, care s-ar concretiza într-o
îmbogățire fără justă cauză a sa. Astfel, cât timp creanța creditorului nu este în
integralitate satisfăcută, interesul acestuia de a acționa subzistă, respectiv dreptul său
material la acțiune împotriva debitorului rămâne viabil (sub rezerva, bineînțeles, a
stingerii sale prin prescripție – art. 2500 Cod civil).
1.4. Dreptul creditorului de a renunța la unul sau la mai multe ori la toate
remediile
Deși niciunde în Codul civil actual nu există o prevedere legală expresă care să
stabilească o ierarhie a „remediilor”, din economia întregii reglementări a acestora
rezultă totuși o propensiune, o preferință a legiuitorului pentru unele dintre acestea, în
detrimentul altora; astfel, observăm, în unele situații, lejeritatea cu care pot fi invocate
anumite „remedii”, iar, în alte cazuri, impunerea unor condiții mai restrictive de
invocare, care dau naștere, implicit, potenței instanței de a cenzura opțiunea
creditorului.
Regula fundamentală incidentă în materie o reprezintă principiul favor
contractus, potrivit căruia în prim plan stă menținerea contractului în ființă și
necesitatea executării în natură a acestuia (fie voluntară, fie silită) și care nu este altceva
decât imaginea oglindită a principiului dreptului creditorului la o executare conformă.
Plecând de la prevederile alin. 1 al art. 1516 al actualului Cod civil, care
statuează, așa cum am văzut deja, asupra tridimensionalității conformității executării
obligației la care creditorul este îndreptățit, trecând prin filtrul principiului executării
contractului sub imperiul solidarismului contractual (conform căruia, în faza executării
contractului, fiecare parte are sarcina asumată de a realiza cât mai util cu putință
interesul celeilalte), se ajunge, în situația apariției unor dificultăți în realizarea
interesului contractual și implicit în executarea contractului, la intrarea în acțiune a
obligației de toleranță din partea creditorului obligației neexecutate, care se înscrie în
logica salvării ființei contractului. Una dintre principalele modalități de realizare a
acestei obligații o constituie termenul suplimentar de executare pe care creditorul sau
instanța de judecată trebuie să-l acorde debitorului obligației neexecutate, conform
dispozițiilor art. 1522 Cod civil. Or termenul de executare, obiectivare a suspendării
temporare a îndeplinirii obligației, care poate îmbrăca și forma multiplă a termenelor de
plată (eșalonarea plății la diferite termene viitoare având în vedere situația economică a
debitorului) ori pe aceea a stabilirii de către instanță a unui termen în care debitorul își
poate executa obligația, ținând cont de locul în care aceasta trebuie făcută sau de natura
prestației care constituie obiectul acesteia (art. 1495, alin. 2 Cod civil) – excepții de la
principiul scadenței imediate a obligației, consecutive momentului nașterii sale (art.
1495, alin. 1 Cod civil) - nu urmărește altceva decât acordarea posibilității debitorului
de a-și executa întocmai obligațiile asumate la încheierea contractului și, pe această
cale, de a satisface interesul contractual al creditorului. Putând fi considerat el însuși un
remediu, termenul suplimentar de executare este menit să salveze contractul. Așadar, în
primul rând, legiuitorul are în vedere menținerea, pe cât posibil, în ființă a contractului,
satisfacerea interesului contractual al ambelor părți și asigurarea, în acest context, a
securității circuitului juridic. Este ceea ce rezultă și din analiza dispozițiilor art. 1527
alin. 1 Cod civil, care stipulează dreptul creditorului de a solicita întotdeauna ca
debitorul să fie constrâns să execute obligația în natură, cu singura excepție în cazul în
care o asemenea executare este imposibilă. Mai mult, cu aceeași finalitate, a păstrării
ființei contractului, legiuitorul acordă debitorului posibilitatea executării tardive a
obligației sale, înăuntrul termenului de executare, termen în care creditorului îi este
prohibit să apeleze la oricare alt „remediu” consacrat la art. 1516 alin. 2 Cod civil,
putând, în acest răstimp, doar să suspende executarea propriei sale obligații și să solicite
daune-interese pentru repararea prejudiciului suferit prin neexecutarea la timp a
obligațiilor de către debitor.
Pe de altă parte, cenzura aplicată rezoluțiunii/rezilierii de către înșiși artizanii
Codului civil constituie încă un indiciu că acest „remediu” nu se situează printre
preferințele acestora. Astfel, potrivit art. 1551, alin. 1, prima frază, din Codul civil,
„creditorul nu are dreptul la rezoluțiune atunci când neexecutarea este de mică
însemnătate”. Aceasta este o expresie a principiului proporționalității, una dintre
regulile fundamentale care își au sorgintea în principiul solidarismului contractual și
care impune, cu caracter general, un echilibru între sarcinile și avantajele care rezultă
din contract pe seama și respectiv în favoarea părților contractante, a cărui finalitate este
prevenirea, corectarea și chiar sancționarea exceselor. Obligația de adaptare a
contractului, în care se obiectivează principiul proporționalității, impune asigurarea, în
primul rând, a concilierii intereselor părților contractante, care presupune că pierderile
și câștigurile celor două părți trebuie să se afle mereu în echilibru. Pentru aceasta, în
primul rând, părțile au îndatorirea de a remedia orice dezechilibru intervenit în
executarea contractului, cu finalitatea păstrării ființei acestuia, având, concomitent,
obligația asigurării justei măsuri, calitative și cantitative, care impune titularului unei
prerogative contractuale să nu rupă inoportun concilierea intereselor contractuale în
cazul în care interesul său contractual nu este realizat, motiv pentru care, în cuprinsul
alin. 2 al art. 1551 Cod civil, legiuitorul a prevăzut, pentru neexecutarea de mică
însemnătate, doar „remediul” constând în dreptul creditorului de a-și reduce
proporțional propria-i prestație, în măsura în care acest lucru este posibil.
În linia aceleiași idei se situează și textul ultimului aliniat al art. 1551 care
dispune că „dacă reducerea prestațiilor nu poate avea loc, creditorul nu are dreptul decât
la daune-interese”. Cu alte cuvinte, contractul rămâne în ființă, chiar neatins în acest
caz, iar singurul „remediu” de care poate beneficia creditorul constă în dreptul său de a
solicita daune-interese pentru repararea prejudiciului suferit, dacă, în urma neexecutării
de mică însemnătate, datorită naturii prestației sale (este, spre exemplu, indivizibilă)
echilibrul contractual nu poate fi refăcut prin micșorarea proporțională a acesteia.
La fel se subsumează principiului proporționalității și „remediul” excepției de
neexecutare (art. 1556 Cod civil), care, pe de o parte, acordă creditorului nesatisfăcut
dreptul de a suspenda executarea propriei obligații, dar, pe de altă parte, limitează
această prerogativă dispunând că poate refuza executarea numai „într-o măsură
corespunzătoare” celei în care nu a fost îndeplinită obligația corelativă a debitorului și
numai dacă, potrivit împrejurărilor și ținând seama de mica însemnătate a prestației
neexecutate, acest refuz nu ar fi contrar bunei-credințe.
Pe de altă parte, „remediul” daunelor-interese nu cunoaște nici un fel de limite
(atât timp cât sunt îndeplinite, bineînțeles, toate condițiile răspunderii civile
contractuale), putând fi cumulat cu toate celelalte „remedii” sau putând fi invocat
singur. Lejeritatea reglementării sale în materia „remediilor” ne provoacă să susținem
că, în ierarhia acestora, ocupă unul dintre cele mai privilegiate locuri.
Încercând un clasament al „remediilor”, o ierarhie a acestora în funcție de
preferința manifestată de legiuitor pentru fiecare dintre ele, observând exigențele
executării contractului sub auspiciile principiului solidarismului contractual, pe care,
așa cum am arătat, l-au avut în vedere, în această materie, redactorii Codului civil, am
așeza pe primul loc „remediul” termenului suplimentar de executare (dacă am avea în
vedere acest termen ca pe un „remediu” în sine), care ar conduce la o executare
voluntară, în integralitate, a obligațiilor contractuale și deci la realizarea, chiar dacă
tardivă, a intereselor contractuale ale ambelor părți contractante, în acest sens debitorul
având posibilitatea să-și execute obligația și să paralizeze o eventuală acțiune în
rezoluțiune/reziliere a creditorului său, pentru care executarea obligației în natură
prezintă încă utilitate și interes, chiar și în faza de judecată, când i se acordă, în acest
scop, un termen suplimentar de executare, dacă nu i-a fost acordat inițial, de către
creditor, prin notificarea de punere în întârziere. Apoi, pe locul al doilea, excepția de
neexecutare, care, prin efectele sale, menține contractul în ființă; deși suspendă acțiunea
lui pacta sunt servanda față de creditor și temporizează contractul, punând sub semnul
incertitudinii realizarea interesului contractual al creditorului obligației neexecutate
(căci nu este sigur că, în acest fel, debitorul acesteia va fi determinat să o aducă la
îndeplinire), totuși acest remediu caută să eficientizeze maxim principiul forței
obligatorii, căci, prin invocarea sa, se urmărește înfrângerea obstinației debitorului și
obligarea acestuia la executarea conformă a obligației asumate contractual; este un
remediu situat, în opinia noastră, în mod implicit, de către însuși legiuitorul, pe acest
loc secund, după cel al termenului suplimentar de executare, căci, în interiorul acestui
termen, potrivit art. 1522, alin. 4 Cod civil, creditorul poate invoca doar această
excepție, suspendând executarea propriei obligații, alături de remediul cumulabil cu
toate celelalte, cel a daunelor-interese. Pe locul al treilea, (tot cu concursul termenului
suplimentar de executare, care, în această ipoteză, pierde calitatea de „remediu
independent” de sine stătător, constituindu-se într-o condiție de formă a antrenării
executării silite) s-ar situa executarea silită în natură, cu aceeași finalitate – satisfacerea
interesului contractual mutual; pe locul al patrulea (cu aceeași contribuție a termenului
suplimentar de executare), executarea silită prin echivalent, care ar determina
reechilibrarea situației patrimoniale a părților, însă nu ar conduce decât prin substituție
la realizarea intereselor contractuale ale creditorului nesatisfăcut, pentru care
primordială era executarea în natură a obligațiilor debitorului; pe locul al cincilea,
reducerea prestațiilor, care ar fi în măsură să asigure, deopotrivă, atât respectarea
principiului proporționalității, cât și derularea neîntârziată a contractului, în temeiul
principiului forței obligatorii a acestuia. Se impune, în acest loc, precizarea că
„remediul” daunelor-interese este, așa cum am învederat deja, potrivit art. 1516 alin. 2
Cod civil, cumulabil cu toate celelalte.
Pe ultimul loc în topul preferințelor se situează rezoluțiunea/rezilierea, care „se
bucură” de cele mai severe constrângeri. Astfel, prin interpretarea per a contrario a
textului frazei I din art. 1551 alin. 1 Cod civil, creditorul are dreptul la rezoluțiune doar
când neexecutarea este de mare însemnătate, în cazul contractelor cu executare uno ictu;
în situația contractelor cu executare succesivă, dreptul la invocarea rezilierii se naște,
de asemenea, atent cenzurat: când neexecutarea, deși de mică însemnătate, are un
caracter repetat. Părțile nu au voie să deroge de la aceste prevederi legale imperative,
sub sancțiunea considerării ca nescrisă a oricărei stipulații contrare. Exigența
legiuitorului este cât se poate de justificată de înseși efectele pe care le produc
rezoluțiunea, respectiv rezilierea. Potrivit textului art. 1554 alin. 1 Cod civil, prima
frază, „contractul desființat prin rezoluțiune se consideră că nu a fost niciodată
încheiat”, iar, conform alin. 3 al aceluiași text normativ, „contractul reziliat încetează
doar pentru viitor”. Este dincolo de orice dubiu că, dintre toate „remediile” pe care
creditorul nesatisfăcut le are la dispoziție, rezoluțiunea/rezilierea este cel mai
devastator: invocarea acestuia conduce la aneantizarea contractului, care se consideră
că nu a existat niciodată, acesta desființându-se atât pentru trecut, cât și pentru viitor, în
cazul rezoluțiunii sau doar pentru viitor, în situația rezilierii. Într-o atare ipoteză,
interesul contractual mutual nu mai poate fi, sub nici o formă, satisfăcut; la fel și
interesele fiecăreia dintre părțile contractante. Din cauza acestor consecințe – de natură
să înlăture complet din peisajul juridic contractul și efectele sale – acțiunea acestui
„remediu” trebuie atent cenzurată, el constituindu-se într-o „ultima ratio, care trebuie
utilizată numai în mod excepțional”.
Toată această filosofie a „remediilor” exhibă grija, preocuparea legiuitorului
pentru instituția juridică a contractului, urmărindu-se, în principal, păstrarea ființei
acestuia, cu scopul realizării cât mai utile a interesului contractual, prin concilierea
permanentă a intereselor părților contractante și, în secundar abia, ca un ultim resort,
ruperea acestor interese, prin desființarea contractului.
Pentru adepții teoriei solidarismului contractual, această filosofie se înscrie
perfect în tiparele principiului respectiv, care impune o anumită conduită a creditorului
nesatisfăcut în funcție de gravitatea neexecutării; astfel, în faza în care dificultățile în
realizarea interesului său contractual și, implicit, în executarea contractului abia au
apărut (manifestându-se, spre exemplu, într-o întârziere a executării), el este ținut la
toleranță și la disponibilitatea spre adaptare, solicitându-i-se, în acest sens, să acorde
debitorului un termen suplimentar de executare, așteptând executarea voluntară a
obligației, ori să își reducă propria prestație sau să invoce, în ultima instanță, într-o
măsură corespunzătoare, excepția de neexecutare a contractului, putând însă să ceară,
întotdeauna, repararea prejudiciului care deja i s-a cauzat, prin acordarea de daune-
interese – toate acestea, cu finalitatea menținerii în ființă a contractului și a realizării, în
acest fel, a interesului contractual; în faza în care interesul său contractual este
amenințat în sensul chiar al nerealizării lui (de exemplu, neexecutarea este parțială, dar
definitivă ori este întârziată foarte mult), creditorul este obligat, ca titular al prerogativei
invocării „remediilor”, conform principiului proporționalității, la asigurarea justei
măsuri, atât calitative, cât și cantitative; cu alte cuvinte, el este ținut să nu rupă inoportun
concilierea intereselor contractuale, ci să depună toate diligențele și să manifeste toată
disponibilitatea pentru păstrarea contractului în circuitul juridic prin adaptarea, prin
reechilibrarea acestuia, invocând acel/e „remediu/ii” al cărui/căror rezultat să fie
proporțional cu neexecutarea din partea debitorului; obligația justei măsuri îi impune
creditorului nesatisfăcut punerea în executare a unei prerogative contractuale
proporționale cu finalitatea ei; pentru aceasta, este necesar un examen al gravității
neexecutării, pe de o parte, și al finalității prerogativei contractuale la care se recurge,
pe de altă parte; punerea în aplicare a unor prerogative disproporționate poate antrena
un dezechilibru calitativ sau cantitativ între finalitatea acestora și neexecutarea
contractului; de aceea, din punct de vedere calitativ, riposta pusă în executare de către
creditorul al cărui interes contractual este nesatisfăcut, cu consecințele pe care aceasta
le determină, trebuie să fie adaptată gravității neexecutării – doar o neexecutare de mare
însemnătate (or, în cazul contractelor cu executare succesivă, chiar de mică însemnătate,
dar repetată), care rupe definitiv și iremediabil interdependența dintre obligațiile
reciproce născute din contract, determinând dispariția cauzei existenței înseși sau a
executării propriei obligații a creditorului, justifică, din perspectiva gravității acesteia,
invocarea rezoluțiunii/rezilierii, cu consecința aneantizării contractului; din punct de
vedere cantitativ, este solicitat un echilibru între obiectul prerogativei pentru
neexecutare la care se recurge și neexecutarea contractului de către debitor; spre
exemplu, alegerea „remediului” daunelor-interese poate declanșa jocul unei clauze
penale existente în contract, al cărei cuantum este vădit excesiv sau, dimpotrivă, flagrant
derizoriu față de cuantumul prejudiciului suferit prin neexecutare; într-o astfel de
ipoteză, invocarea acestui „remediu” poate antrena un dezechilibru grav între situațiile
economice ale părților din contract, care nu va putea fi restabilit decât fie prin concursul
și disponibilitatea creditorului la adaptarea clauzei penale, fie prin mijlocirea instanței
de judecată, în temeiul art. 1541 Cod civil, care va interveni pentru modificarea
cuantumului penalității.
Desigur, pentru cei care nu îmbrățișează această teorie a solidarismului
contractual (care nu are la bază un principiu reglementat normativ, ci unul demonstrativ,
a cărui existență este dedusă din economia întregii reglementări a contractului), toate
cele de mai sus pot fi fundamentate pe obligația generală imperativă cuprinsă în art.
1170 Cod civil, potrivit căruia „părțile trebuie să acționeze cu bună-credință atât la
negocierea și încheierea contractului, cât și pe tot timpul executării sale”, subsumată
aceleia stipulate în textul art. 14 din același act normativ: „orice persoană fizică sau
persoană juridică trebuie să-și exercite drepturile și să își execute obligațiile civile cu
bună-credință, în acord cu ordinea publică și bunele moravuri”, având, concomitent, în
vedere, că „nici un drept nu poate fi exercitat în scopul de a vătăma sau păgubi pe altul
ori într-un mod excesiv și nerezonabil, contrar bunei-credințe” (art. 15 Cod civil).
Indiferent însă de punctul de plecare, important este rezultatul: există, fără
îndoială, în actualul Cod civil, o ierarhie a „remediilor”, iar, în cadrul acesteia,
rezoluțiunea/rezilierea ocupă ultimul loc, fiind de preferat a fi invocată ca o măsură
excepțională, când creditorul nesatisfăcut nu mai are la dispoziție nici un alt mijloc
pentru realizarea interesului său contractual, apreciind că neexecutarea din partea
debitorului prezintă un astfel de grad de gravitate încât interdependența originară dintre
obligațiile reciproce a fost definitiv ruptă, distrusă și chiar rațiunea de a exista a propriei
sale obligații nu mai este prezentă.
Desigur, nu încercăm să acredităm ideea conform căreia creditorul este obligat,
când îi este deschisă calea oricăruia dintre remediile contractuale, să le acceseze în
ordinea mai sus arătată, ci doar pe aceea potrivit cărei dreptul său de opțiune trebuie
exercitat întotdeauna cu bună-credință, cu respectarea justei măsuri cantitative și
calitative, a obligației sale de cooperare, respectiv a celei de coerență, având în vedere
efectele pe care fiecare remediu, odată exercitat, le produce asupra contractului.
1.6. Condițiile generale ale exercitării drepturilor creditorului privind
remediile contractuale
Premisa recurgerii la oricare dintre aceste „remedii” este, așa cum am învederat
deja, principiul dreptului la o executare conformă a contractului, consacrat în cuprinsul
alin. 1 al art. 1516 Cod civil, consecință imediată și logică a principiului forței
obligatorii, așa încât condiția fundamentală a invocării „remediilor” o constituie
existența unei neexecutări contractuale sub oricare dintre cele trei dimensiuni ale
acesteia și indiferent de însemnătatea acesteia pentru creditor (gravitatea neexecutării
are totuși o importanță covârșitoare raportat la tipul remediului care poate fi invocat).
Condițiile cumulative ale invocării oricărui „remediu” dintre cele enumerate la
art. 1516 alin. 2 al aceluiași text legal sunt stipulate expressis verbis în chiar cuprinsul
acestuia, care trebuie coroborat cu art. 1517 Cod civil: 1) debitorul să nu-și fi executat
obligația; 2) neexecutarea obligației să nu fi avut vreo justificare; 3) neexecutarea
obligației să nu fi fost cauzată de propria acțiune sau omisiune a creditorului; 4)
debitorul se află în întârziere (ori de drept, ori a fost pus în întârziere de către creditor).
1
Ne exprimăm preferința în a utiliza, în locul adjectivului „justificate”, provenit din participiul
verbului „a justifica”, pe care legiuitorul îl folosește în denumirea secțiunii a șasea, în sintagma
„Cauze justificate de neexecutare a obligațiilor contractuale”, și care are semnificația de
„dovedit ca just, îndreptățit, legitim” (în DEX 1998, la adresa online
http://www.archeus.ro/lingvistica/main), adjectivul „justificative”, care înseamnă „care
servește pentru a justifica ceva; doveditor, justificator, probator; descărcător” (în aceeași sursă);
ultimul adjectiv poate fi alăturat cauzelor de neexecutare pentru a le descrie ca fiind cauze care
descarcă pentru neexecutare, care explică neexecutarea, care arată că neexecutarea este
legitimă, îndreptățită, motivată, pe când adjectivul „justificate” arată despre cauzele de
neexecutare că sunt motivate, dezvinovățite, disculpate; or, în atare condiții, trebuie observat
și, concomitent, distins: neexecutarea este motivată, dezvinovățită, disculpată, de către cauzele
care fac aceasta și care sunt, la rândul lor, justificative, adică legitime; deci utilizarea corectă a
limbii române impune, în aprecierea noastră, ori folosirea sintagmei „cauze justificative de
neexecutare a obligațiilor contractuale” ori a sintagmei „cauze de neexecutare justificată a
obligațiilor contractuale”.
poată fi, în primul rând, executate, adică să aibă, la momentul la care se pune problema
ordinii executării lor, calitatea de a fi executabile. Apoi, în al doilea rând, obligațiile
trebuie să poată fi executate simultan.
Astfel, art. 1495 Cod civil, coroborat cu art. 1414, respectiv cu art. 1400, art.
1407, alin. 3 și cu art. 1343 Cod civil, respectiv cu art. 663, alin. 5 C.pr.civ., indică
faptul că numai obligația scadentă (al cărei termen suspensiv s-a împlinit) și numai cea
eficace (cea care nu a fost asumată sub condiție suspensivă ori cea în privința căreia
această condiție s-a împlinit) trebuie executate de îndată. Or numai obligațiile care
trebuie să fie executate de îndată pot face și obiect al executării simultane, întrucât nu
se poate pune problema executării unei obligații care încă nu poate fi executată.
Apoi, alin. 2 al art. 1555 Cod civil arată că, în măsura în care executarea
obligației unei părți necesită o perioadă de timp, acea parte este ținută să execute
contractul prima, dacă nu s-a convenit altfel sau dacă, din împrejurări nu rezultă
contrariul. Textul vizează o derogare de la regula concomitenței executării obligațiilor
reciproce, consacrând însă, totodată, și cea de-a doua condiție a aplicării acestei reguli,
așa cum am văzut deja. Astfel, apreciem că ipoteza normei analizate nu are în vedere
situația obligației asumate sub termen suspensiv sau sub condiție suspensivă, căci
premisa de la care se pleacă în acest text este aceeași cu cea pe care legiuitorul o are în
vedere și la alin. 1 al art. 1555 Cod civil: a obligației ajunse la scadență sau a celei
eficace, deci care, teoretic, ar trebui executată de îndată. Textul alin. 2 adaugă acestei
premise încă una: din pricina naturii înseși a prestației care constituie obiectul obligației,
aceasta nu poate fi executată decât într-o anumită perioadă de timp. Textul se referă la
obligații a căror executare necesită o anumită perioadă de timp, deci care trebuie
executate, iar nu la obligații care nu trebuie încă executate, fie pentru că nu sunt eficace,
fie deoarece nu sunt scadente. Avem deci în vedere aici obligații precum cele de:
realizare a unei construcții, confecționare a unui costum, predare a unui bun de gen,
procurare a dreptului de proprietate care s-a promis a se înstrăina – toate obligații care,
deși trebuie executate de îndată, nefiind asumate sub termen suspensiv ori sub condiție
suspensivă, fiind deci scadente, respectiv eficace, totuși executarea lor necesită
scurgerea unei anumite perioade de timp, în care debitorul să facă toate actele de
executare care, însumate, să asigure executarea integrală a obligației. Așadar, derogarea
la care se referă alin. 2 al art. 1555 Cod civil, de la regula simultaneității executării
obligațiilor, privește acele obligații a căror executare se derulează esențialmente în timp.
În această perioadă, în care respectiva parte își execută obligația care necesită,
pentru aceasta, o anumită perioadă de timp, ea nu poate solicita celeilalte părți
îndeplinirea propriei sale îndatoriri contractuale, neputând invoca, de altfel, nici un alt
„remediu” dintre cele consacrate la art. 1516 alin. 2 Cod civil, care sunt condiționate de
neexecutarea fără justificare a sarcinilor contractuale, căci ea însăși este ținută să
execute contractul prima, conform art. 1555, alin. 2 Cod civil. Cât timp partea care este
ținută să execute contractul prima nu își îndeplinește îndatoririle contractuale,
neexecutarea contractului de către cealaltă parte este una justificată.
Pe de altă parte, conform alin. 1 al art. 1555 Cod civil, având în vedere caracterul
supletiv al regulii concomitenței executării obligațiilor reciproce, părțile însele, prin
convenție, pot deroga, chiar în ipoteza unor obligații care pot fi executate simultan,
stipulând că una dintre ele este îndatorată să-și execute obligația mai întâi; de asemenea,
această obligație poate rezulta „din împrejurări”, adică, în opinia noastră, ori din
practicile statornicite între părți, ori din uzanțe, ori chiar din natura prestațiilor
reciproce, ori din alte circumstanțe exterioare în care contractul urmează a fi executat.
Într-o astfel de situație, cel care este ținut să-și execute obligația mai întâi nu îi poate
solicita celuilalt să execute contractul înaintea sa și nici nu poate accesa vreun remediu
contractual pentru a-l determina să facă acest lucru, căci, cât timp debitorul ținut să-și
execute primul contractul nu a făcut încă asta, neexecutarea obligației corelative,
reciproce, a celeilalte părți este justificată.
Obligațiile asumate sub termen suspensiv, precum și cele afectate de o condiție
suspensivă nu intră, după părerea noastră, în ipoteza art. 1555 Cod civil, a cărei premisă
este, așa cum am văzut deja, cea a obligațiilor reciproce deopotrivă scadente, respectiv
eficace, care pot fi executate simultan, neavând în vedere obligațiile care nu pot fi
executate încă. De aceste din urmă obligații se ocupă art. 1495, respectiv art. 1414 Cod
civil și art. 663, alin. 5 C.pr.civ., pe de o parte, care reglementează obligațiile afectate
de termen suspensiv, despre care se spune că, atât timp cât acest termen nu s-a împlinit,
ele nu trebuie executate (nefiind scadente), și că, la împlinirea lui, acestea trebuie
executate de îndată. Pe de altă parte, art. 1400, art. 1407, alin. 3 și art. 1343 Cod civil și
art. 663, alin. 5 C.pr.civ. arată că obligațiile asumate sub condiție suspensivă nu sunt
eficace, deci nu pot fi executate până la îndeplinirea condiției, executarea lor înainte de
a deveni eficace constituind o plată nedatorată supusă restituirii. Astfel, numai în
momentul în care obligația devine scadentă, respectiv eficace, aceasta va trebui să fie
executată de îndată și doar în acest moment se poate vorbi despre ea ca despre o
obligație care poate fi executată simultan cu obligația corelativă, reciprocă, a celeilalte
părți contractante. Deci textele art. 1495 și art. 1414 Cod civil, pe de o parte, precum și
cele ale art. 1400, art. 1407, alin. 3 și art. 1343 Cod civil, pe de altă parte, reglementează
data la care obligațiile nescadente, respectiv cele ineficace devin scadente sau eficace,
după caz, trebuind executate de îndată. Până la acea dată însă nici nu se pune problema
executării lor. De aceea, abia la momentul în care obligațiile nescadente, respectiv cele
ineficace devin scadente ori eficace, după caz, ele intră sub incidența prevederilor art.
1555 Cod civil. Până la acel moment însă, desigur, partea a cărei obligație este afectată
de termenul suspensiv sau de condiția suspensivă nu poate solicita celeilalte părți
executarea obligației acesteia, chiar dacă aceasta este scadentă. Soluția se impune, în
opinia noastră, în urma interpretării prin analogie a textului alin. 2 al art. 1555 Cod civil,
căci ipoteza de lucru presupune existența unor obligații a căror scadență sau eficacitate,
deci însăși posibilitatea acestora de a fi executate, este dependentă de trecerea unei
anumite perioade de timp sau de îndeplinirea unui anumit eveniment, la rândul lui, tot
viitor. În sens larg așadar, dacă avem în vedere existența obligației încă de la nașterea
acesteia și până la momentul în care aceasta poate fi executată, pornind de la premisa
că unicul scop al existenței obligației corelative unui drept de creanță este acela de a fi
executată, aceste obligații nescadente sau ineficace pot fi privite similar cu cele a căror
executare necesită o perioadă de timp; afectarea lor de modalitățile menționate
determină, cu necesitate, trecerea unui anumit interval temporal de la momentul nașterii
lor până la acela la care devin executabile, deci implicit executarea acestora necesită
scurgerea unei anumite perioade de timp, însă aceasta nu reprezintă, precum în ipoteza
reglementată de alin. 2 al art. 1555 Cod civil, durata executării înseși, ci durata
maturizării respectivelor obligații; practic, prin împlinirea termenului suspensiv,
respectiv a condiției suspensive, obligațiile afectate de modalități se maturizează, ele
devenind, pentru viitor sau retroactiv, simple, dispărând astfel respectiva piedică în
executarea lor. Or, aplicând argumentul ubi eadem est ratio, idem solutio esse debet,
ajungem la concluzia că debitorul unei obligații afectate de modalități trebuie să aștepte
ca obligația sa să devină matură, pentru a-i putea solicita creditorului executarea
obligației acestuia, în temeiul regulii simultaneității executării obligațiilor reciproce,
corelative. Din perspectiva creditorului, a cărui obligație este simplă, prin ipoteză,
interpretarea cu ajutorul argumentului qui potest plus, potest minus conduce la
concluzia că neexecutarea obligației sale, cât timp obligația corelativă, reciprocă a
debitorului este încă afectată de modalități, nefiind deci matură, este o neexecutare
justificată.
Solicitarea, de către una dintre părțile contractante, ca cealaltă parte să-și execute
mai întâi obligația trebuie să fie însoțită și de justificarea acestei solicitări. Astfel, cel
care pretinde că se află într-o situație derogatorie de la regula simultaneității executării
obligațiilor este ținut să și facă dovada faptului că se încadrează într-una dintre situațiile
derogatorii la care face referire fie alin.1, fie alin. 2 al art. 1555 Cod civil, arătând astfel
care este temeiul solicitării de executare formulate.
Textul art. 1555 Cod civil își găsește aplicarea, în opinia noastră, deși legiuitorul
nu stipulează expres acest lucru, atât în materia contractelor unilaterale, caracterizate
prin existența obligațiilor reciproce între cele două părți contractante, însă care nu sunt
și interdependente, cât și în materia contractelor sinalagmatice. Soluția este dictată de
interpretarea coroborată a prevederilor art. 1555 și art. 1556 Cod civil, din care rezultă
că cea de-a doua cauză justificativă de neexecutare a obligațiilor – excepția de
neexecutare – este aplicabilă doar materiei contractelor sinalagmatice și presupune, ca
o condiție sine qua non a exercitării acestui drept de către creditor, ca ambele obligații
reciproce și (de data aceasta) interdependente să fie exigibile (potrivit art. 663, alin. 4
C.pr.civ., creanța este exigibilă dacă obligația debitorului este ajunsă la scadență sau
acesta este decăzut din beneficiul termenului de plată). Astfel, aflându-ne într-un
contract sinalagmatic, în ipoteza în care ambele obligații reciproce, corelative și
interdependente sunt exigibile, întemeindu-se pe prevederile art. 1555 Cod civil, partea
a cărei obligație se solicită a fi executată și căreia i se opune, în acest scop, excepția de
neexecutare, îi poate opune, la rândul său, celeilalte părți, faptul că aceasta din urmă
trebuie să-și execute, mai întâi, obligația, cerându-i, concomitent, acest lucru, dovedind,
în acest sens, care este temeiul solicitării de executare formulate, paralizând, totodată și
efectele excepției de neexecutare invocate împotriva sa. Deci, excepţia de neexecutare
este exclusă de lipsa de simultaneitate a obligaţiilor. Astfel, excepţia nu poate fi opusă
de partea care, potrivit legii, voinţei părţilor, uzanţelor sau după împrejurări este
obligată să-şi execute obligaţia înaintea celeilalte părţi. Iată cum se conjugă dispozițiile
art. 1555 și cele ale art. 1556 Cod civil. Cu caracter redundant, în opinia noastră, față
de prevederile art. 1555 Cod civil, legiuitorul reia, în ultima parte a alin. 1 al art. 1556,
această limitare a posibilității de a invoca excepția de neexecutare – lipsa de
simultaneitate a obligațiilor reciproce, corelative.
B. Cea de-a doua cauză justificativă, reglementată de dispozițiile art. 1556 Cod
civil – excepția de neexecutare – se înscrie în logica generală a contractului, fiind
expresia obligației de coerență la care sunt ținute părțile contractuale, în sensul că
titularul unei prerogative contractuale (al unui remediu contractual) nu poate invoca
nerealizarea interesului său contractual de către cealaltă parte atât timp cât la originea
acestei nerealizări se află comportamentul său propriu; astfel, pentru a solicita
executarea obligațiilor asumate de către debitorul său, creditorul nesatisfăcut trebuie,
mai întâi, să-și fi executat el însuși obligațiile contractuale corelative sau să fie gata să
și le execute, oferind executarea acestora; or, din pricina neexecutării obligațiilor sale
de către însuși creditorul, debitorul a invocat excepția de neexecutare, suspendând, în
acest fel, forța obligatorie a contractului până ce creditorul își îndeplinește propriile
îndatoriri contractuale; această stare de lucruri va dura până ce creditorul, executându-
și propriile obligații, lipsește de justificare excepția de neexecutare a contractului,
repunând în drepturile sale forța obligatorie a acestuia, în temeiul căreia va putea invoca
„remediul” dorit și obține, într-un fel sau în altul, obligarea debitorului său la a-și
executa prestația asumată contractual. Până atunci însă, neexecutarea obligației de către
debitorul care a invocat întemeiat excepția de neexecutare este una justificată.
Așa cum am antamat deja, excepția de neexecutare este reglementată la art. 1556
Cod civil, cu caracter general, aceasta bucurându-se însă și de reglementări specifice,
exprese, în materia contractelor speciale sinalagmatice.
Fără a dezvolta din nou argumentele deja expuse în acest sens, ne mărginim aici
a reitera faptul că fundamentul acestui remediu contractual se regăsește în principiul
forței obligatorii conjugat cu ideea cauzei bivalente, care caracterizează contractele
sinalagmatice, întemeiată, la rândul său, pe interdependența obligațiilor reciproce care
intră în conținutul acestora.
De aceea, excepția de neexecutare este unul dintre efectele specifice contractelor
sinalagmatice (alături de rezoluțiune / reziliere / reducerea corespunzătoare a propriei
prestații corelative a creditorului, precum și de riscul contractului, efect specific
determinat, în contractele sinalagmatice, de imposibilitatea fortuită de executare a unei
obligații importante a uneia dintre părțile contractante).
Da, excepția de neexecutare este, concomitent, atât o cauză justificativă de
neexecutare a obligației uneia dintre părțile contractante (fiind astfel un mijloc de
apărare a părții care o invocă), cât și un remediu contractual (constituindu-se într-un
mijloc de presiune asupra celeilalte părți), așa cum deja am arătat. Astfel, invocarea
întemeiată a acestei excepții are un efect justificativ privind neexecutarea, de către
partea care o invocă, a propriilor obligații contractuale; justificarea neexecutării propriei
obligații se întemeiază pe neexecutarea, de către cealaltă parte contractantă, a obligației
interdependente celei care face obiectul excepției și merge, astfel cum am văzut deja,
până la a considera fără cauză obligația care se solicită a fi executată. Prin efectele pe
care le produce asupra vieții contractului, excepția de neexecutare este și un remediu
contractual; invocarea întemeiată a acesteia o îndreptățește pe partea care a invocat-o să
suspende executarea propriei obligații până când cealaltă parte contractantă își execută
obligația sa; astfel, efectul obligatoriu al contractului este paralizat temporar, în ceea ce
o privește pe partea care a invocat excepția, iar, în privința celeilalte, acesta se manifestă
cu toată forța, căci exercită asupra acestei părți presiunea executării, forțând-o să-și
aducă la îndeplinire propriile îndatoriri contractuale în măsura în care dorește să-și
realizeze interesul individual urmărit la momentul încheierii contractului; practic,
legiuitorul îi dă celui care invocă excepția posibilitatea de a nu-și executa propria-i
obligație, amenințând astfel realizarea interesului contractual, precum și a celui
individual al celeilalte părți. Astfel, prin invocarea acestei excepții, se urmărește
înfrângerea obstinației debitorului, eficientizarea forței obligatorii a contractului față de
acesta, cu consecința determinării sale la executarea conformă a propriei obligații, ca
premisă a executării obligației corelative, interdependente a celeilalte părți contractante.
Excepția de neexecutare este un remediu care, deși suspendă, pentru creditor, forța
obligatorie a contractului, se înscrie totuși cu brio în rândul remediilor contractuale care
dau eficiență principiului favor contractus, urmărind menținerea, în circuitul civil, a
contractului, fiind, concomitent, expresia vie a însuși principiului forței obligatorii, căci,
așa cum am văzut deja, invocarea acestui remediu are ca scop obligarea debitorului la
a-și executa propria obligație.
Pentru a putea fi invocată excepția de neexecutare (exceptio non adimpleti
contractus), trebuie să fie îndeplinite cumulativ anumite condiții.
Aceste condiții transpar cu claritate din textele art. 1556, respectiv art. 1555 Cod
civil. Dacă, în cele de mai sus, am văzut care este conținutul art. 1555 Cod civil, art.
1556 din același act normativ dispune: „(1) Atunci când obligațiile născute dintr-un
contract sinalagmatic sunt exigibile, iar una dintre părți nu execută sau nu oferă
executarea obligației, cealaltă parte poate, într-o măsură corespunzătoare, să refuze
executarea propriei obligații, afară de cazul în care din lege, din voința părților, sau din
uzanțe rezultă că cealaltă parte este obligată să execute mai întâi. (2) Executarea nu
poate fi refuzată dacă, potrivit împrejurărilor și ținând seama de mica însemnătate a
prestației neexecutate, acest refuz ar fi contrar bunei-credințe”.
Nu întâmplător am subliniat anumite pasaje din textul antecitat, ci pentru că exact
aceste pasaje astfel evidențiate sunt și cele care reglementează condițiile de exercitare
a acestui remediu:
a) obligațiile neexecutate să fie născute din același contract sinalagmatic; față
de această prevedere expresă a legiuitorului privind izvorul obligațiilor neexecutate care
pot face obiectul unei excepții de neexecutare a contractului, suntem de părere că
domeniul de aplicare al acesteia este restrâns doar la sfera acestor contracte, primind
astfel cu rezerve opinia exprimată deja în literatura de specialitate, conform căreia
excepția de neexecutare ar trebui extinsă la toate raporturile de natură sinalagmatică,
chiar dacă izvorul lor nu este unul contractual; în augmentarea opiniei noastre, aducem,
pe lângă argumentul interpretării literale a legii, și pe acela al interpretării sistemice a
acesteia, arătând că chiar secțiunea în care este reglementată această excepție de
neexecutare se intitulează ”Cauze justificate de neexecutare a obligațiilor contractuale”;
b) obligațiile reciproce, corelative și interdependente, neexecutate să fie ambele
exigibile și să poată fi executate simultan, la momentul invocării excepției, deși nu este
expres menționată această din urmă condiție, ea transpare cu ușurință din lecturarea
ultimei părți a alin. 1 al textului analizat, precitat;
c) să existe o neexecutare a uneia / mai multor obligații, chiar parțială, din partea
celuilalt cocontractant, fie culpabilă, fie fortuită (dar, în acest caz, nu definitivă, ci
temporară) sau, cel puțin, să nu existe nici măcar o ofertă de executare din partea
acestuia, prin care să arate și să dovedească faptul că este pregătit să execute și că are
mijloacele necesare pentru aceasta;
d) neexecutarea să fie, în principiu, însemnată, în caz contrar, invocarea
excepției putând constitui un abuz de drept contractual, obiectivat în încălcarea
obligației de bună-credință privind executarea contractului; mica însemnătate a
prestației neexecutate nu este însă singurul criteriu care este în măsură să eticheteze ca
fiind contrară bunei-credințe invocarea excepției de neexecutare; textul alin. 2 al art.
1556 Cod civil arată că executarea nu poate fi refuzată dacă, potrivit împrejurărilor și
ținând seama de mica însemnătate a prestației neexecutate, acest refuz ar fi contrar
bunei-credințe; așadar, cele două criterii – mica însemnătate a prestației neexecutate,
precum și împrejurările neexecutării – coroborate ar trebui să ofere creditorului o
imagine clară a motivelor și a întinderii neexecutării, dar și a efectelor acesteia în
întreaga economie a contractului; dacă împrejurările neexecutării, precum și mica
însemnătate a prestației neexecutate indică faptul că invocarea excepției de neexecutare
nu s-a făcut, de fapt, în scopul protejării intereselor creditorului, ci în acela al șicanării
debitorului, atunci creditorul a săvârșit un abuz de drept contractual, urmând a fi
„sancționat” în consecință; într-un eventual control a posteriori al invocării întemeiate
a excepției de neexecutare, neexecutarea de către creditor a propriilor obligații
contractuale nu va fi apreciată ca fiind justificată, ci, dimpotrivă, fără justificare,
deschizându-se astfel debitorului calea unui sau a mai multor remedii contractuale, după
ce acesta oferă executarea propriei obligații, dovedind că are mijloacele necesare pentru
aceasta ori chiar își execută conform respectiva obligație. Dimpotrivă, chiar și o
neexecutare de mică însemnătate poate îndritui debitorul să invoce excepția de
neexecutare, dacă, potrivit împrejurărilor, conduita acestuia nu este contrară bunei-
credințe. Părțile pot, pentru a preveni orice neînțelegere în acest sens, să stipuleze în
contract clauze prin care să amenajeze chestiunea importanței neexecutării, arătând clar
neexecutările care permit invocarea excepției. Legiuitorul nu distinge după cum
obligațiile reciproce, corelative și interdependente neexecutate trebuie să fie principale
ori accesorii, esențiale ori secundare, existând astfel posibilitatea suspendării executării
unei obligații esențiale din cauza neexecutării a uneia secundare;
e) neexecutarea obligației din partea debitorului să nu se datoreze faptei
creditorului – este o condiție specifică tuturor remediilor și va fi tratată ca atare,
consacrată de prevederile art. 1517 Cod civil, la care am mai făcut trimitere.
Excepția de neexecutare a contractului, reiterăm, operează exclusiv în puterea
creditorului, fără a fi nevoie deci de intervenția judecătorului.
Nu este nevoie, pentru eficacitatea excepției invocate, de îndeplinirea nici unei
condiții formale (cum ar fi punerea prealabilă în întârziere a debitorului, acordarea
termenului suplimentar de executare).
Este suficient să fie opusă părții care solicită executarea, chiar și pe cale de
apărare, în fața instanței de judecată.
Este de reținut, în același registru, că excepția de neexecutare poate fi invocată
doar cu respectarea principiului proporționalității, al justei măsuri calitative și
cantitative, în fapt, a bunei-credințe (lato sensu), legiuitorul prevăzând expres că
„cealaltă parte poate, într-o măsură corespunzătoare, să refuze executarea propriei
obligații”. Exigența proporționalității se află într-o consonanță perfectă cu însuși scopul
acestui remediu, care nu trebuie să fie niciodată unul distructiv de contract, ci,
dimpotrivă, constructiv, în sensul că, prin refuzul „justificat” de executare al
creditorului, acesta nu trebuie să pericliteze însăși soarta contractului, ci, dimpotrivă, să
asigure viabilitatea acestuia, executarea sa în proporția în care aceasta este posibilă.
Având efectele deja prefigurate în cele ce preced (suspendarea temporară, în
privința celui care o invocă, a forței obligatorii a contractului, cu consecința
nesancționării sale pentru refuzul de a executa, care este justificat, până ce cealaltă parte
execută obligațiile asumate contractual), excepția de neexecutare poate fi opusă nu
numai celeilalte părți contractante, ci tuturor persoanelor care ridică pretenții întemeiate
pe acel contract (creditorul celeilalte părți, care se îndreaptă, printr-o acțiune oblică,
împotriva celui care invocă excepția; terțul beneficiar din stipulația pentru altul, după
cum am văzut deja). Ea nu poate fi invocată însă împotriva celor ale căror drepturi nu
se întemeiază pe respectivul contract, izvorul lor fiind complet distinct de acesta.
C. În privința celei de-a treia cauze justificative, problema apare puțin mai
complicată. În cadrul art. 1557 Cod civil este reglementată „imposibilitatea de
executare”, ca o cauză justificativă de neexecutare a obligațiilor contractuale, care,
odată invocată, paralizează dreptul creditorului nesatisfăcut de a invoca orice „remediu”
sau numai pe unele dintre acestea. Este vorba despre intervenția, în executarea
contractului, a unei forțe majore, a unui caz fortuit ori a unui alt eveniment asimilat
acestora (fapta terțului sau chiar a creditorului, care verifică exigențele forței majore
sau ale cazului fortuit), produs înainte ca debitorul să fi fost pus în întârziere, așa cum
solicită art. 1634 Cod civil, intitulat „Imposibilitatea fortuită de executare”, cu care
trebuie, cu necesitate, să fie coroborat art. 1557 din același act normativ.
Primul aliniat al art. 1557 Cod civil privește imposibilitatea de executare totală
și definitivă a unei obligații contractuale importante; într-un asemenea caz, contractul
este desființat de plin drept și fără vreo notificare, chiar din momentul producerii
evenimentului fortuit, fiind incidentă în cauză instituția juridică a riscului contractului;
potrivit art. 1634 pct. 5, pentru a nu răspunde pentru prejudiciul creat creditorului
nesatisfăcut într-o astfel de situație, prin neînștiințarea sa într-un termen rezonabil din
momentul în care debitorul a cunoscut sau trebuia să cunoască imposibilitatea de
executare, debitorul obligației imposibil de executat trebuie să notifice creditorului
existența evenimentului care provoacă imposibilitatea de executare, astfel încât această
notificare să ajungă la creditor într-un termen rezonabil din momentul în care debitorul
a cunoscut sau trebuia să cunoască evenimentul respectiv; desființarea contractului are
loc însă, așa cum afirmă legiuitorul, de plin drept, odată cu surveniența evenimentului
care face imposibilă executarea, nefiind condiționată de notificarea apariției acestuia;
suntem în prezența unei cauze distincte, de sine stătătoare, de desființare a contractului,
a caducității acestuia, în care își găsește aplicarea, așa cum am arătat deja, instituția
juridică a suportării riscurilor contractuale. De altfel, și ultima propoziție a acestui text
legal face trimitere expresă la art. 1274, alin. 2 Cod civil, care reglementează parțial
problema riscului în contractul translativ de proprietate.
Cum funcționează imposibilitatea de executare ca o cauză justificativă de
neexecutare a obligațiilor contractuale?
Conform art. 1634, alin. 1 Cod civil, debitorul este liberat atunci când obligația
sa nu mai poate fi executată din cauza unei forțe majore, a unui caz fortuit ori a unor
alte evenimente asimilate acestora, cu condiția ca aceste evenimente să se fi produs
înainte ca debitorul să fi fost pus în întârziere cu privire la executarea obligației sale. Cu
alte cuvinte, într-o astfel de împrejurare, obligația devenită imposibil de executat se
consideră ope legis stinsă. De cele mai multe ori, evenimentul fortuit determină pieirea
bunului care constituie obiect al prestației debitorului, motiv pentru care, dacă acest bun
era unul individual determinat sau făcea parte dintr-un gen limitat care a pierit în
totalitate (art. 1634, alin. 6 Cod civil – bunurile de gen nu pier – genera non pereunt),
prestația sa devine imposibil de executat (imposibilitatea survine momentului încheierii
contractului, nefiind concomitentă acestuia; deci nu ne aflăm în ipoteza reglementată
de art. 1227 Cod civil privind imposibilitatea inițială a obiectului obligației), obligația
al cărei obiect îl constituia respectiva prestație se stinge, el fiind astfel liberat de datorie.
Deci, neexecutarea obligației sale nu mai poate fi pusă în discuție ca fiind justificată sau
nejustificată, din moment ce această obligație nu mai este, de fapt, în ființă. Astfel, s-a
apreciat, în literatura de specialitate și împărtășim această opinie ca fiind judicioasă, că,
de fapt, despre obligația stinsă ca urmare a intervenirii imposibilității fortuite totale și
definitive de executare a sa nu se poate afirma că nu se execută justificat, întrucât
neexecutarea, prin ipoteză, presupune o obligație vie, neputând privi o obligație stinsă
ope legis. Aceasta se întâmplă însă numai dacă imposibilitatea fortuită de executare a
obligației respective este una totală și definitivă (art. 1557, alin. 1, prima frază, Cod
civil).
Dacă însă, înaintea producerii evenimentului fortuit care a determinat și
imposibilitatea fortuită de executare din partea debitorului, acesta a fost pus în întârziere
de către creditor cu privire la executarea obligației sale, debitorul nu este liberat de
datorie, obligația sa nu este considerată stinsă, însă aceasta nu va mai putea fi executată
în natură (nici benevol, nici silit), el fiind ținut la executarea ei prin echivalent.
Cu toate acestea, potrivit alin. 2 al art. 1634 Cod civil, chiar dacă a fost pus în
prealabil în întârziere sau s-a aflat de drept în întârziere, însă dovedește faptul că, din
cauza evenimentului fortuit, creditorul nu ar fi putut beneficia oricum de executarea
obligației (bunul pierind și dacă acesta ar fi fost predat creditorului, de exemplu),
debitorul este liberat de datorie, obligația sa fiind stinsă.
Toate acestea se întâmplă însă în ipoteza obligațiilor de mijloace, respectiv în a
celor de rezultat relative, căci, în aceea a celor de rezultat absolute, în care debitorul și-
a asumat executarea inclusiv în situația în care ar interveni respectivul eveniment fortuit,
acesta rămâne ținut la executarea prin echivalent a obligației sale, nefiind liberat de
datorie (art. 1634, alin. 2, ultima propoziție, Cod civil).
Potrivit art. 1634, alin. 4 Cod civil, dovada imposibilității de executare revine
debitorului.
Stingându-se obligația debitorului, în măsura în care aceasta reprezintă o
obligație importantă (legiuitorul utilizează cu destul de multă lejeritate acești termeni:
obligație esențială, obligație importantă, fără să indice în vreun fel sau într-un anume
loc, dacă ei sunt interșanjabili ori nu; în lipsa unei prevederi exprese în acest sens, având
în vedere efectul pe care îl produce asupra contractului stingerea sa, apreciem că
obligația importantă poate fi aceeași cu obligația esențială pentru contract, în lipsa
căreia acesta nu s-ar putea încheia, respectiv executa, cu trimitere, în acest sens, la art.
1182, alin. 2, respectiv la art. 1185 Cod civil), contractul se stinge, devenind caduc.
Acesta se consideră desființat de plin drept și fără vreo notificare, încă de la momentul
producerii evenimentului fortuit (art. 1557, alin. 1 Cod civil).
Desființarea de plin drept presupune un efect direct și imediat al evenimentului
fortuit, în sens de fapt juridic stricto sensu, de care legiuitorul leagă această consecință.
Precizarea „fără vreo notificare” apare chiar redundantă alături de aceea a desființării
„de plin drept” care chiar asta presupune: desființarea automată, fără ca, pentru aceasta,
să mai fie nevoie de vreo manifestare de voință a vreunei părți.
Retroactivitatea desființării va conduce, dacă este cazul, la nașterea, în sarcina
părților contractante, a obligațiilor de restituire a prestațiilor primite în temeiul
contractului, care sunt reglementate de dispozițiile art. 1635 – 1649 Cod civil. Astfel,
art. 1635, alin. 1 Cod civil, intitulat „Cauzele restituirii”, prevede, printre altele, că
restituirea prestațiilor are loc ori de câte ori cineva este ținut, în virtutea legii, să
înapoieze bunurile primite … în temeiul unui act juridic … ale cărui obligații au devenit
imposibil de executat din cauza unui eveniment de forță majoră, a unui caz fortuit ori a
unui alt eveniment asimilat acestora.
Legiuitorul nu distinge, în cuprinsul art. 1557 Cod civil, după cum soluția
consacrată în cazul stingerii unei obligații importante ca urmare a intervenirii
evenimentului fortuit care a generat imposibilitatea de executare totală și definitivă,
aceea a desființării retroactive, de plin drept și fără vreo notificare, a contractului este
aplicabilă contractelor unilaterale sau celor sinalagmatice ori ambelor categorii.
Totuși, tangențial, legiuitorul, parcă pentru a spulbera orice îndoială, face, în
ultima propoziție a alin. 1 al art. 1557 Cod civil, o trimitere la art. 1274, alin. 2 Cod
civil, unde, așa cum am mai arătat deja, este reglementată problema riscului contractual
în ipoteza contractului sinalagmatic translativ de proprietate.
De fapt, soluția consacrată în art. 1557, alin. 1 Cod civil i se aplică (aparent)
exclusiv contractului sinalagmatic, în felul următor: stingerea ope legis, în temeiul art.
1634, alin. 1 Cod civil, a unei obligații importante din contract, ca urmare a
imposibilității fortuite totale și definitive de executare a acesteia, lasă fără cauză
obligația reciprocă, corelativă și interdependentă a celeilalte părți contractante, obligație
care, din această pricină, nu se mai poate executa. Neexecutarea acestei obligații deci,
a celeilalte părți contractante, este justificată, pe temeiul caracterului reciproc și
interdependent al obligațiilor care caracterizează contractele sinalagmatice. Iată, așa
funcționează așadar imposibilitatea fortuită de executare ca și cauză justificativă de
neexecutare a obligațiilor contractuale. Justificarea privește așadar obligația corelativă
și interdependentă celei devenite imposibil de executat, a celeilalte părți contractante,
care, la rândul său, se vede liberată de contract, căci acesta, așa cum am văzut deja, se
consideră desființat retroactiv, de plin drept.
Într-o astfel de ipoteză, specificitatea contractelor sinalagmatice impune un efect
particular, care nu s-ar fi produs în contractele unilaterale, acela al riscului contractului,
generat de pieirea fortuită a bunului care a făcut obiectul prestației devenite imposibil
de executat.
De fapt, însă contractul unilateral este, deopotrivă, afectat similar de
imposibilitatea fortuită de executare care lovește obligația debitorului, întrucât aceasta
stingându-se (în condițiile art. 1634, alin. 1 și 2 Cod civil), contractul nu poate
supraviețui, fiind lovit de caducitate, pentru dispariția cauzei și/sau a obiectului
obligației (sau al prestației), după caz. De aceea, prevederile art. 1557, alin. 1, teza I
Cod civil pot fi cu ușurință aplicate și în materia acestor contracte. De altfel, nici
legiuitorul nu distinge, în cuprinsul acestei prevederi, precum a făcut-o expres la art.
1556 Cod civil, în sensul restrângerii domeniului de aplicare al normei doar la sfera
contractelor sinalagmatice. Or ubi lex nin distinquit, nec nos distinquere debemus.
Cât privește această delicată problemă caracteristică exclusiv contractelor
sinalagmatice, a riscului contractului, se impun câteva demarcații și delimitări. Astfel,
întotdeauna, pieirea fortuită a bunului care a făcut obiectul prestației imposibil de
executat într-un contract sinalagmatic, determinând, până la urmă, prin mecanismul pe
care deja l-am descris, desființarea retroactivă, de plin drept, a acestuia, ridică
următoarele întrebări: cine suportă riscul pieirii fortuite a lucrului, ce se întâmplă cu
obligația născută în legătură cu bunul pierit, respectiv cine suportă riscul neexecutării
acesteia, și ce se întâmplă cu obligația corelativă, respectiv cine suportă riscul
neexecutării acesteia?
În privința riscului lucrului, chestiunea este de a ști cine suportă pierderea
cauzată de pieirea fortuită a lucrului, în absența oricărui raport obligațional; fiecare
titular al unui drept real asupra lucrului va pierde acest drept pentru simplul fapt că îl
avea în patrimoniu la momentul pieirii și nimeni nu este obligat legal sau convențional
să-l compenseze pentru dispariția lui; riscul lucrului este împărțit așadar între titularii
drepturilor reale asupra acestuia și nu suportat a priori de către proprietar; problema
vizează raporturile de drept real, iar nu pe cele obligaționale; este reglementată la art.
558 Cod civil, cu caracter supletiv; în contractele translative de proprietate, riscul
lucrului aparține în continuare proprietarului, deci cumpărătorului, care, în ipoteza
pieirii lucrului după momentul transferului dreptului de proprietate, va suporta paguba
astfel cauzată, fără ca vânzătorul să fie obligat să-l indemnizeze pe cumpărător cu
valoarea lucrului; se aplică așadar regula res perit domino (lucrul piere pentru
proprietarul său), care are ca fundament dreptul de proprietate sau un alt drept real.
Referitor la riscul contractului trebuie avut în vedere, în primul rând, riscul
obligației născute în legătură cu bunul: chestiunea este de a ști dacă obligația având
drept obiect derivat un bun individual determinat pierit după nașterea contractului se
stinge sau nu, respectiv dacă debitorul acesteia poate fi sau nu silit să execute prin
echivalent obligația devenită imposibil de executat în natură; adică: cine (dintre debitor
și creditor) suportă pierderea cauzată fortuit: debitorul obligat să execute prin echivalent
sau creditorul privat de obținerea oricărei obligații? Soluția își găsește reglementarea,
așa cum am văzut deja, în cuprinsul art. 1557 și art. 1634 Cod civil, cu caracter supletiv,
consacrând regula regula res perit creditori (bunul piere pentru creditor): dacă obligația
a devenit imposibil de executat și imposibilitatea este totală și definitivă, aceasta se
stinge ope legis, debitorul este liberat, el neputând fi ținut nici la imposibil, nici la
executarea prin echivalent, creditorul pierzând, dacă este cazul, corelativ, dreptul său
de a primi prestația sau echivalentul acesteia; prin excepție, în ipoteza dezvoltată la art.
1634, alin. 1, ultima teză Cod civil, care se preocupă de așa numita „mora debitoris”
(culpa debitorului) concurentă la pieirea bunului, care este de natură să înlăture efectele
imposibilității fortuite de executare, în cazul în care debitorul a fost pus în întârziere, în
privința executării chiar a obligației devenite imposibil de executat, înaintea survenirii
evenimentului fortuit care a determinat pieirea bunului, caz în care obligația sa nu este
stinsă, acesta nu este liberat, ci trebuie să-i plătească creditorului echivalentul valoric al
prestației sale (deci suntem în ipoteza excepției de la regula res perit creditori; întrucât
creditorul, chiar dacă nu își primește prestația promisă, se bucură totuși de echivalentul
bănesc al acesteia, înseamnă că, în acest caz, riscul obligației devenite imposibil de
executat în natură îl suportă debitorul acesteia, potrivit adagiului res perit debitori –
bunul piere pentru debitor); ipoteza de la art. 1634 alin. 2 Cod civil prevede supletiv, la
rândul său, excepția de la excepție, când creditorul nu ar fi putut oricum să beneficieze
de neexecutarea obligației din cauza împrejurării fortuite intervenite, bunul pierind
chiar dacă debitorul și-ar fi executat obligația în privința căreia fusese pus în întârziere
înainte ca evenimentul fortuit să se producă – deci se revine, practic, la regula res perit
creditori, în care debitorul este liberat de datorie, obligația sa considerându-se stinsă
ope legis, el nefiind astfel obligat la a executa prin echivalent. Toate aceste soluții însă
rămân aplicabile, așa cum am arătat deja, numai dacă obligația devenită imposibil de
executat în natură nu a fost asumată sub forma unei obligații de rezultat absolute, în al
cărei obiect să fi intrat chiar și depășirea însuși a evenimentului fortuit produs („… afară
de cazul în care debitorul a luat asupra sa riscul producerii acestora” – art. 1634, alin.
2, ultima propoziție, Cod civil). Regulile, respectiv excepțiile instituite de art. 1634,
alin. 1 - 2, în coroborare cu art. 1557, alin. 1 Cod civil sunt în perfectă concordanță cu
cele prevăzute la art. 1525 Cod civil (Efectele întârzierii debitorului): „Debitorul
răspunde, de la data la care se află în întârziere, pentru orice pierdere cauzată de un caz
fortuit (deci, exact cum prevede și art. 1634, alin. 1, ultima propoziție – n. ns.), cu
excepția situației în care cazul fortuit îl liberează pe debitor de însăși executarea
obligației (situația este cea descrisă la alin. 2, prima parte a art. 1634 Cod civil, în care
debitorul pus în întârziere reușește să dovedească faptul că, chiar dacă și-ar fi executat
la timp obligația devenită imposibil de executat, creditorul tot nu s-ar fi bucurat de
prestația executată, al cărei obiect care ar fi pierit oricum – n. ns.).
În al doilea rând, problema riscului contractului privește riscul obligației
corelative celei imposibil de executat; chestiunea este de a ști care este soarta
contraprestației obiect al obligației reciproce și interdependente aceleia devenite
imposibil de executat; ce se întâmplă așadar cu prestația care face obiectul obligației
rămase fără cauză, a cărei neexecutare este justificată, în lumina art. 1557, alin. 1, fraza
I, Cod civil; regula în materie este aceea a lui res perit debitori, care are ca fundament
reciprocitatea și interdependența obligațiilor dintr-un contract bilateral; întrucât
legiuitorul îi conferă justificare neexecutării obligației corelative și interdependente
celei devenite imposibil de executat, înseamnă că debitorul celei din urmă nu se mai
bucură de prestația pe care trebuia să o execute inițial cealaltă parte contractantă. Prin
trimiterea pe care, la ultima propoziție a alin. 1 al art. 1557 Cod civil o face, la art. 1274,
alin. 2 Cod civil (text care se aplică în mod corespunzător, iar nu tale quale, întrucât
această normă legiferează în materia riscului contractelor translative de proprietate),
legiuitorul ne introduce în ipoteza excepției de la această regulă, excepție în care
creditorul fusese pus în întârziere, anterior intervenirii evenimentului fortuit, în privința
executării obligației de preluare a bunului, caz în care el preia riscul imposibilității
fortuite de executare a obligației, aplicându-se adagiul res perit creditori; el nu se poate
libera, afirmă alin. 2 al art. 1274 Cod civil, nici dacă ar dovedi că bunul ar fi pierit și
dacă și-ar fi executat la timp obligația de preluare a acestuia, ceea ce înseamnă că, deși
nu se va mai bucura de prestația celeilalte părți, care a devenit imposibil de executat ca
urmare a evenimentului fortuit, el va trebui să-și execute totuși propria prestație, a cărei
neexecutare nu mai este justificată deci; soluția este în perfectă concordanță cu aceea
stipulată la art. 1511 Cod civil (Efectele punerii în întârziere a creditorului): „Creditorul
pus în întârziere preia riscul imposibilității de executare a obligației …”.
Regulile mai sus arătate sunt aplicabile contractelor sinalagmatice netranslative
de proprietate.
Pentru o mai bună înțelegere a acestora, vom exemplifica utilizând ca instrument
de lucru contractul de locațiune, în care obligația principală a locatorului este aceea de
a asigura locatarului folosința bunului, iar obligația principală a locatarului, corelativă
și interdependentă celei a locatorului, este aceea de a plăti chiria, ambele fiind, în lumina
art. 1557, alin. 1 Cod civil, obligații importante (esențiale) în contractul de locațiune.
Urmare a unui eveniment fortuit, bunul dat în locațiune piere total, definitiv.
Consecințe: locatorul va suporta (dacă este proprietar), în patrimoniul lui,
pierderea, potrivit art. 558 Cod civil; obligația sa de a asigura locatarului folosința
bunului se stinge; locatarul nu se va mai bucura de prestația locatorului, suportând astfel
riscul obligației devenite imposibil de executat (obligația aflată în strânsă legătură cu
bunul pierit); la rândul său, locatarul nu mai este ținut să-și execute prestația
interdependentă celei devenite imposibil de executat, neexecutarea obligației de plată a
chiriei fiind considerată ca justificată; deci, locatorul va suporta riscul obligației
corelative celei imposibil de executat, ne mai încasând chiria.
Contractele translative de proprietate impun, prin specificul lor, reguli
particulare privind riscul contractului, reglementate la art. 1274 Cod civil.
Conform art. 1274 Cod civil, intitulat „Riscul în contractul translativ de
proprietate”: (1) În lipsă de stipulaţie contrară, cât timp bunul nu este predat, riscul
contractului rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare, chiar dacă proprietatea
a fost transferată dobânditorului. În cazul pieirii fortuite a bunului, debitorul obligaţiei
de predare pierde dreptul la contraprestaţie, iar dacă a primit-o, este obligat să o
restituie. (2) Cu toate acestea, creditorul pus în întârziere preia riscul pieirii fortuite a
bunului. El nu se poate libera chiar dacă ar dovedi că bunul ar fi pierit şi dacă obligaţia
de predare ar fi fost executată la timp”.
Vom lua ca exemplu contractul arhetip al contractelor sinalagmatice translative
de proprietate: vânzarea-cumpărarea.
Este clar că, în temeiul art. 558 Cod civil, bunul piere fortuit în patrimoniul
proprietarului său, care va suporta astfel paguba, însă, așa cum am arătat deja, aceasta
este o problemă de drepturi reale, iar nu de obligații.
În privința riscului obligației născute în legătură cu bunul, când vânzătorul nu a
fost pus în întârziere cu privire la executarea obligației de predare, obligația
vânzătorului de a preda bunul se stinge, devenind imposibil de executat (art. 1634 alin.
1 Cod civil); riscul obligației născute în legătură cu bunul îl suportă cumpărătorul, care
nu mai primește bunul, după regula res perit creditori. Când vânzătorul a fost pus în
întârziere cu privire la executarea obligației de predare, iar cumpărătorul ar fi putut să
beneficieze de executarea obligației chiar și în cazul împrejurărilor fortuite care au
determinat pieirea bunului, obligația vânzătorului de a preda bunul nu se stinge, el
urmând a suporta riscul acesteia, fiind obligat la executarea prin echivalent a obligației,
plătindu-i cumpărătorului valoarea bunului care nu mai poate fi predat, adică res perit
debitori. Când vânzătorul a fost pus în întârziere cu privire la executarea obligației de
predare, iar cumpărătorul nu ar fi putut să beneficieze de executarea obligației din cauza
împrejurărilor fortuite care au determinat pieirea fortuită a bunului, însă vânzătorul și-
a asumat riscul producerii acestora, obligația vânzătorului de a preda bunul nu se stinge,
el urmând a suporta riscul acesteia, fiind obligat la executarea prin echivalent a
obligației, adică res perit debitori. Când vânzătorul a fost pus în întârziere cu privire la
executarea obligației de predare, iar cumpărătorul nu ar fi putut să beneficieze de
executarea obligației din cauza împrejurărilor fortuite care au determinat pieirea bunului
și vânzătorul nu și-a asumat riscul producerii acestora, obligația vânzătorului de a preda
bunul se stinge (art. 1634 alin. 2 Cod civil); cumpărătorul suportă, în acest ultim caz,
riscul obligației născute în legătură cu bunul, ne mai primind bunul și nici un echivalent
al acestuia, adică res perit creditori.
Cu privire la riscul obligației corelative celei imposibil de executat, respectiv la
riscul contractului, în ipoteza în care bunul nu a fost predat și prețul nu a fost plătit,
cumpărătorul a fost pus în întârziere să preia bunul, acesta suportă riscul obligației
corelative celei imposibil de executat și chiar riscul contractului, care i s-a transferat de
la vânzător odată cu punerea sa în întârziere; cumpărătorul este obligat astfel să
plătească vânzătorului prețul bunului, chiar dacă dovedește faptul că bunul ar fi pierit
și dacă obligația de preluare ar fi fost executată la termen(art. 1274 alin. 2 Cod civil).
Când cumpărătorul nu a fost pus în întârziere să preia bunul, vânzătorul suportă, ca
debitor al obligației de predare imposibil de executat, riscul obligației corelative
acesteia, conform regulii res perit debitori instituite în art. 1274 alin. 1 Cod civil; în
acest caz, vânzătorul suportă chiar riscul contractului; prin urmare, vânzătorul pierde
dreptul la contraprestație. În ipoteza în care bunul nu a fost predat, dar prețul a fost
plătit, cumpărătorul a fost pus în întârziere pentru a-și prelua bunul, acesta suportă riscul
obligației corelative celei imposibil de executat, adică al aceleia de predare a bunului;
drept consecință, cumpărătorul nu este îndreptățit la restituirea prețului bunului, nici
dacă dovedește că bunul ar fi pierit dacă obligația de preluare a acestuia ar fi fost
executată la timp (art. 1274 alin. 2 Cod civil); în această ipoteză, cumpărătorul suportă
chiar riscul contractului, care i s-a transferat odată cu punerea sa în întârziere privind
preluarea bunului. Când cumpărătorul nu a fost pus în întârziere pentru a-și prelua
bunul, vânzătorul suportă riscul obligației corelative celei imposibil de executat; acesta
trebuie să restituie prețul primit, suportând și riscul contractului (art. 1274 alin. 1 Cod
civil). În ipoteza în care bunul a fost predat, dar prețul nu a fost plătit, cumpărătorul
suportă, în temeiul art. 1274 alin. 1 Cod civil, riscul obligației corelative celei imposibil
de executat și chiar riscul contractului; riscul contractului s-a transferat, de la vânzător
la cumpărător, odată cu executarea obligației de predare a bunului; cumpărătorul trebuie
să plătească vânzătorului prețul bunului, cu toate că el nu se va mai putea bucura de
bun. În ipoteza în care bunul a fost predat și prețul a fost plătit, cumpărătorul suportă
atât riscul obligației corelative celei imposibil de executat, cât și riscul contractului;
acesta nu este îndreptățit la restituirea prețului plătit, deși el nu se va mai putea bucura
de bun (art. 1274 alin. 1 Cod civil).
Distincția de reglementare dintre cele două categorii, cea a contractelor
netranslative de proprietate, respectiv cea a celor translative de proprietate, ambele
implicând, în ipoteza de lucru, o obligație de predare a unui bun, care devine imposibil
de executat, total și definitiv, din pricina producerii unui eveniment fortuit, este dată, pe
de o parte, de specificul obligației de a da, care, în contractele translative de proprietate,
conform art. 1483 Cod civil, așa cum am văzut deja, le implică și pe aceea de a preda
bunul și pe aceea de a-l conserva până la predare. Astfel, pentru a putea vorbi despre
executarea conformă, completă și specifică a obligației de predare din conținutul unui
contract de vânzare-cumpărare este necesar ca aceasta să fie consecutivă transmiterii
dreptului de proprietate pentru ca regulile aplicabile în materia riscului contractului
translativ de proprietate să se aplice. Dacă predarea s-a făcut anterior transmiterii
dreptului de proprietate, fiindcă aceasta nu este caracteristică unui contract translativ de
proprietate, chiar într-un astfel de contract, riscul pieirii fortuite a bunului nu se
transmite la cumpărător, ci este suportat, în continuare de către vânzător (cu excepția
prevăzută la art. 1755 Cod civil, a vânzării cu rezerva proprietății până la achitarea
ultimei rate din preț, când riscul se transmite cumpărătorului odată cu predarea bunului,
deci anterior transmiterii proprietății asupra acestuia). De aceea, de fiecare dată când
predarea bunului nu s-a făcut consecutiv transmiterii proprietății asupra acestuia
(precum, de pildă, în ipoteza promisiunii sinalagmatice de vânzare-cumpărare cu clauze
anticipative privind predarea bunului și plata prețului), regulile aplicabile în materia
riscului contractului nu sunt cele specifice contractelor sinalagmatice translative de
proprietate (art. 1634, alin. 1 - 2, coroborat cu art. 1274 Cod civil), ci cele specifice
contractelor netranslative de proprietate (art. 1634, alin. 1 - 2, coroborat cu art. 1557,
alin. 1 Cod civil).
Pe de altă parte, diferența fundamentală dintre contractele translative și cele
netranslative de proprietate constă în faptul că principalul efect al primelor, potrivit art.
1273 Cod civil (precum și textelor analoge din materia contractelor speciale, cum este,
de exemplu, cel al art. 1674 Cod civil), este acela că dreptul de proprietate se transmite
instantaneu, deodată cu încheierea contractului, prin chiar acordul de voințe al părților
(se pune problema în acest fel doar în cazul bunurilor individual determinate; oricum,
bunurile de gen, în principiu, nici nu intră în discuția privind imposibilitatea de
executare cauzată de pieirea fortuită a acestora, numai în măsura în care ele fac parte
dintr-un gen limitat), chiar dacă bunurile nu au fost predate. În acest fel, fără să mai fie
nevoie de o altă prestație din partea înstrăinătorului ori de o altă manifestare expresă de
voință în acest sens, obligația acestuia de a da se execută concomitent cu nașterea
raportului juridic, simultan cu momentul încheierii contractului. Deci, încă de la acest
moment, dreptul de proprietate se transmite automat dobânditorului, chiar dacă bunul
nu a fost predat. Obligația de plată ce se naște în patrimoniul dobânditorului trebuie
executată (potrivit art. 1720 Cod civil, care oferă soluția de principiu în această materie,
întrucât, prin jocul normelor de trimitere din materia fiecărui contract special translativ
de proprietate, i se aplică și respectivului contract, chiar dacă nu este vorba despre
vânzare-cumpărare) la locul în care bunul se afla în momentul încheierii contractului și
de îndată ce proprietatea a fost transmisă. Din această regulă legală rezultă foarte clar
că, în fapt, interdependența specifică obligațiilor reciproce din contractele sinalagmatice
se stabilește, în contractele translative de proprietate, între obligația de transmitere a
acestui drept și aceea de plată a prețului (utilizăm, pentru facilitarea discursului,
termenul generic, după caz, putându-se discuta despre sultă ori despre transmiterea
dreptului de proprietate asupra celuilalt bun, care constituie obiectul derivat al
contractului de schimb etc., având deci în vedere contraprestația datorată în schimbul
transmiterii dreptului de proprietate, în general), iar nu între obligația de predare și aceea
de plată a prețului. Legiuitorul (spre deosebire de cel de la 1864, care, la art. 1074 Cod
civil, a consacrat regula conform căreia riscul implicat de pieirea fortuită a bunului se
transmitea de la vânzător la cumpărător odată cu transmiterea dreptului de proprietate
asupra bunului, chiar dacă bunul nu a fost predat; în consecință, dacă bunul pierea fortuit
înainte de predarea lui, dar după ce s-a transmis dreptul de proprietate asupra acestuia
dobânditorului, acesta din urmă suporta riscul pieirii sale fortuite; în ce consta acest
risc? în plata prețului bunului, chiar dacă el nu avea cum să se mai folosească de bun;
în acest fel, cumpărătorul ajungea să suporte riscul contractului, de fapt) a rupt, în Codul
civil actual, legătura dintre transferul dreptului de proprietate și acela al riscului, legând
transmiterea riscului pieirii fortuite a bunului și toate implicațiile acestuia (ne
interesează problema din perspectiva dreptului obligațiilor, iar nu din aceea a drepturilor
reale; nu avem deci în vedere, în discuție, faptul că, întotdeauna, pieirea fortuită a
bunului este suportată în patrimoniul proprietarului acestuia, conform art. 558 Cod civil;
în discuția de față, ne interesează exclusiv problema contractului și a obligațiilor
reciproce și interdependente din acesta, privind transmiterea dreptului de proprietate,
predarea bunului și plata prețului) de executarea obligației de predare, consecutivă, am
văzut, aceleia a transmiterii dreptului de proprietate. Pornind de la aceste premise,
putem concluziona că, în materia contractelor translative de proprietate, se poate vorbi
despre problema riscului contractului în adevăratul sens al cuvântului. Mă veți întreba:
cum adică? Până acum, despre ce am vorbit? Răspunsul este simplu și se află în paginile
anterioare: am vorbit despre această chestiune doar din perspectiva riscului obligației
devenite imposibil de executat, respectiv a riscului obligației corelative acesteia, dar nu
am atins problema riscului contractului în general. De ce? Deoarece această problemă
apare, în sensul său deplin, numai în contractele translative de proprietate și este strâns
legată de modul în care se execută obligația de a da a transmițătorului, mai sus descris
(art. 1273 Cod civil). Astfel, odată cu încheierea contractului, înstrăinătorul își execută
instantaneu obligația de a transmite dreptul de proprietate, fapt care determină automat
scadența obligației corelative și interdependente, de plată a contraprestației datorate în
schimbul transmiterii dreptului de proprietate. Chiar dacă bunul care constituie obiectul
dreptului de proprietate nu s-a predat, rămânând în depozitul înstrăinătorului, obligația
de plată a prețului acestuia este scadentă încă de la momentul transmiterii dreptului de
proprietate, trebuind astfel executată. Potrivit art. 1274, alin. 1 Cod civil, riscul
contractului rămâne în sarcina debitorului obligației de predare (a se vedea că art. 1511
Cod civil, care are aplicabilitate în materia contractelor netranslative de proprietate, face
vorbire despre riscul imposibilității fortuite de executare a obligației, iar nu despre riscul
contractului) până când această obligație va fi executată. Ce înseamnă acest lucru?
Răspunsul ni-l oferă chiar fraza a doua a alin. 1 al art. 1274 Cod civil: în cazul pieirii
fortuite a bunului, înainte ca acesta să fi fost predat, debitorul obligației de predare,
adică înstrăinătorul, pierde dreptul la contraprestație, iar, dacă a primit-o, este obligat
să o restituie. În acest fel, în pofida faptului că înstrăinătorul a transmis dreptul de
proprietate asupra bunului încă de la momentul încheierii contractului, deci și-a executat
obligația principală care îi incumba în temeiul acestuia, totuși el nu mai primește
contraprestația, dobânditorul nefiind obligat să o plătească, iar, dacă a primit-o, trebuie
să o înapoieze acestuia din urmă. În acest fel, el ajunge să suporte, în totalitate, însuși
riscul desființării automate, retroactive a contractului, chiar dacă el și-a executat
obligația principală care îi revenea în temeiul acestuia. Practic, dobânditorul a primit
dreptul de proprietate, însă nu a plătit nimic pentru acesta, iar înstrăinătorul a transmis
dreptul de proprietate în schimbul a nimic. Această soluție (contrară, după cum am
arătat, celei care a fost în vigoare până la 01.10.2011) este una echitabilă, care așază
întreaga pierdere generată de producerea evenimentului fortuit care a cauzat pieirea
bunului pe umerii celui care nu îl mai poate preda, întrucât dreptul de proprietate
dobândit de către dobânditor nu îi folosește acestuia la nimic în lipsa bunului de a cărui
folosință efectivă el nu se va putea bucura, motiv pentru care nici nu este ținut să
plătească prețul bunului. Soluția trebuie explicată și prin ceea ce implică, de fapt,
obligația de transmitere a dreptului de proprietate, potrivit art. 1483 Cod civil: predarea
și conservarea bunului, până la predare. Pornind așadar de la ideea că transmiterea
dreptului de proprietate trebuie completată necesarmente cu predarea bunului și cu
conservarea acestuia până la predare, pentru ca astfel dobânditorul acestuia să se bucure
de plenitudinea prerogativelor conferite asupra bunului de dreptul achiziționat,
legiuitorul a considerat că nu este suficientă transmiterea dreptului de proprietate asupra
bunului, pentru ca, odată cu acesta, să se transmită și riscul contractului, păstrând acest
risc în sarcina înstrăinătorului până când acesta va fi executat și celelalte obligații pe
care transmiterea dreptului de proprietate le implică: predarea și conservarea până la
predare. A fost astfel esențializată, ridicată la rang de obligație importantă, obligația de
predare a bunului. Întrucât însă înstrăinătorul nu mai poate executa această obligație,
bunul ce urma a fi predat pierind fortuit, el va fi ținut să suporte întreaga pierdere
contractuală, adică toate consecințele desființării automate, retroactive a contractului,
deși, repetăm, și-a executat obligația principală care îi incumba în temeiul acestuia,
aceea de a transfera proprietatea asupra bunului; în acest context însă, al pieirii fortuite
a bunului aflat în depozitul înstrăinătorului, efectuarea transferului de proprietate nu are
deci nici o relevanță. Textul art. 1274, alin. 1, fraza a doua Cod civil nu trimite expres
la soluția desființării de plin drept, retroactive a contractului de vânzare-cumpărare, ci
afirmă direct stingerea obligației corelative; aceasta înseamnă că art. 1274, alin. 1, fraza
a doua Cod civil trebuie citit prin prisma art. 1557, alin. 1 Cod civil, dar și prin aceea a
art. 1722 Cod civil (conform căruia suspendarea plății prețului de către creditor este
justificată numai de existența unei cauze de evicțiune de care află, până la încetarea
tulburării sau până când vânzătorul oferă o garanție corespunzătoare; deci obligația de
plată a prețului nu este interdependentă aceleia de predare, ci aceleia de transfer complet
a dreptului de proprietate, cum rezultă, de altfel, și din art. 1720 Cod civil, după cum
am arătat deja), însă și prin aceea a art. 1693 Cod civil (care arată că există totuși o
legătură puternică între obligația de predare și aceea de plată a prețului, întrucât
cumpărătorul poate cere predarea bunului de îndată ce prețul este plătit; așadar, obligația
de plată a prețului se execută mai înainte de aceea de predare, scadența acesteia fiind
afectată de plata prețului); din toate aceste texte legale, rezultă, în opinia noastră, că
soluția desființării retroactive, de plin drept, în cazul producerii evenimentului fortuit
care determină pieirea bunului înainte ca acesta să fi fost predat dobânditorului,
afectează și contractele translative de proprietate, cu consecința desființării retroactive
și a obligației de a da proprietatea. Practic, stingerea obligației de predare, în temeiul
art. 1634, alin. 1 Cod civil, determină stingerea obligației de plată a prețului, conform
art. 1274, alin. 1, fraza a doua Cod civil, de unde, în lumina art. 1557, alin. 1 Cod civil,
obligația de predare a bunului este considerată una importantă și, mai mult decât atât, o
are ca obligație interdependentă pe aceea de plată a prețului (care devine astfel
interdependentă nu numai cu cea privind transmiterea dreptului de proprietate, ci și cu
cea de predare și, am îndrăzni să afirmăm, în lumina art. 1483 Cod civil, și cu aceea de
conservare a bunului, de către înstrăinător, până la data predării, căci ambele aceste
obligații sunt implicate de aceea de a da proprietatea). Astfel se ajunge în ipoteza în
care, teoretic, înstrăinătorul redobândește dreptul de proprietate de la dobânditor, care
acum însă este lipsit total de obiect (de jure et de facto, în temeiul art. 562, alin. 1, prima
frază, prima propoziție Cod civil, dreptul de proprietate s-a stins odată cu pieirea
bunului, de unde rezultă că înstrăinătorul nu va mai primi nimic în schimbul restituirii
eventualelor prestații primite de la dobânditor, adică a prețului bunului), iar
dobânditorul va primi înapoi prețul plătit, iar, dacă nu l-a plătit încă, nu îl va mai achita,
întrucât această obligație a sa nu mai are cauză. (Poate cel mai bine explica această
soluție prevederea art. 480 Cod civil 1864 care, definind dreptul de proprietate, afirma:
„Proprietatea este dreptul ce are cineva de a se bucura și dispune de un lucru în mod
exclusiv și absolut, însă în limitele determinate de lege”; bucuria pe care era menit să o
prilejuiască proprietarului bunul său consta, de fapt, în satisfacțiile pe care i le aducea
stăpânirea materială a acestuia, utilizarea sa și culegerea fructelor bunului, satisfacții pe
care însă, în lipsa bunului însuși, nu le mai are; este deci just și echitabil ca, în lipsa
obiectului însuși al dreptului de proprietate, așadar al bunului care îi prilejuiește bucurie,
proprietarul titular al unui drept real vid să nu fie obligat să plătească prețul contractului;
de altfel, din perspectiva drepturilor reale, dreptul de proprietate s-a stins în momentul
pieirii fortuite a bunului.) Deci, revenind și reiterând, deși și-a executat obligația
principală, cea mai importantă dintre cele care îi incumba în temeiul contractului, pe
aceea de a da proprietatea, totuși, din cauze care nu îi sunt deloc imputabile, fiind
fortuite, pentru că nu își mai poate executa obligația de a preda bunul, debitorul acesteia,
adică înstrăinătorul, va suporta toate pierderile generate de desființarea de plin drept,
retroactivă, a contractului. Toate acestea, deoarece, ca urmare a desființării retroactive
a contractului, prin activarea mecanismului extinctiv automat al imposibilității fortuite
de executare, înstrăinătorul nu va primi înapoi nimic din ceea ce a dat (dreptul de
proprietate transmis stingându-se la momentul pieirii bunului), în timp ce el va trebui
să restituie prețul primit al bunului sau nu îl mai poate pretinde, dacă acesta nu a fost
încă plătit. Așadar, în materie, regula privind suportarea riscului contractului este res
perit debitori.
Această problemă nu se pune în cazul contractelor netranslative de proprietate,
unde, pierind bunul care constituie obiect al prestației uneia dintre părți, aceasta este
liberată de obligația sa, cu consecința stingerii și a obligației corelative interdependente
și aceea a desființării retroactive, automate, a contractului (art. 1634, alin. 1, art. 1557,
alin. 1 Cod civil). În acest caz, partea a cărei obligație devine imposibil de executat nu
a executat ceva (sau nu va mai executa, dacă producerea evenimentului fortuit care
determină pieirea bunului ce constituie obiectul prestației uneia dintre ele se întâmplă
în timpul executării unui contract cu executare succesivă sau continuă, caz în care
desființarea de plin drept a acestuia nu va fi retroactivă, ci ultraactivă, lăsând neatinse
prestațiile deja executate și care și-au găsit cauză în contraprestațiile primite), căci
pieirea fortuită a bunului împiedică executarea a însăși obligației celei mai importante
a sa, predarea acestuia, justificând, concomitent, neexecutarea obligației corelative; în
acest fel, partea a cărei obligație devine imposibil de executat nu va suferi nici o pierdere
contractuală, în afara pierderii dreptului la a încasa contraprestația, dar să nu uităm că
obligația corelativă și interdependentă celei de predare a bunului nu se mai execută
justificat și se stinge fiindcă rămâne fără cauză, deci tocmai pentru că, mai înainte, se
stinge obligația de predare. La rândul său, partea a cărei obligație nu a devenit imposibil
de executat, ca urmare a producerii evenimentului fortuit, dar care totuși nu se va mai
executa în mod justificat, ci se va stinge, nu va suferi nici o altă pierdere contractuală,
în afara pierderii dreptului la contraprestația devenită imposibil de executat, căci ea nu
va mai fi ținută să execute propria prestație, iar, dacă a executat ceva fără cauză (de
pildă, a plătit în avans chiria, iar bunul care a făcut obiectul locațiunii a pierit fortuit
înainte ca chiria plătită în avans să fie „epuizată”), va primi înapoi, în temeiul art. 1635
și urm. Cod civil. Într-o atare stare de lucruri, este impropriu, în opinia noastră, să se
rețină că una sau alta dintre părți (în doctrină, s-a avansat ideea că debitorul obligației
devenite imposibil de executat ar fi aceasta, în principiu) va suporta riscul contractului,
întrucât nici care dintre acestea nu pierd nimic în urma desființării de plin drept a
contractului. Dacă am reține în sarcina uneia dintre părți suportarea riscului
contractului, aceasta ar presupune că partea respectivă nu va mai avea dreptul la
contraprestație, deși ea și-a executat sau este ținută să-și execute prestația sa, or, așa
cum am văzut deja, debitorul obligației devenite imposibil de executat ori nu a executat
încă ori nu va mai executa nimic (deoarece bunul care făcea obiectul prestației sale a
pierit fortuit), acesta fiind chiar motivul pentru care nici nu va mai încasa
contraprestația; deci el nu mai primește nimic, dar nici nu a făcut și nu va mai face
nimic, deci nu pierde nimic. De partea cealaltă, dacă s-ar reține în sarcina creditorului
obligației devenite imposibil de executat riscul contractului, aceasta ar însemna ca el
să-și execute în continuare prestația, în schimbul căreia nu primește însă nimic, or,
soluția legală este în sensul de a justifica chiar neexecutarea obligației sale, pe motivul
stingerii de drept a obligației corelative; deci nici el nu execută și nu va mai executa
nimic, dar nici nu mai primește nimic, deci nu pierde nimic. Ceea ce fiecare parte pierde
deopotrivă este exclusiv contraprestația datorată de către cealaltă parte, însă, aceasta nu
poate fi socotită o pierdere, de vreme ce ea însăși nu prestează nimic. Tocmai din aceste
motive, în materia contractelor netranslative de proprietate, problema imposibilității
fortuite de executare nu se traduce în aceea a analizării riscului contractului (adică în
aceea a determinării părții care suportă întreaga pierdere a desființării retro/ultraactive
a acestuia), ci în aceea a decelării, pe de o parte, a părții care suportă riscul obligației
născute în legătură cu bunul, care devine imposibil de executat (adică, urmare a
intervenirii cazului fortuit, debitorul obligației devenite imposibil de executat va fi sau
nu obligat la a o executa prin echivalent? Dacă da, el suportă riscul acesteia, dacă nu, îl
suportă cealaltă parte, care nu mai primește prestația devenită imposibil de executat) și,
pe de altă parte, a părții care suportă riscul obligației corelative celei imposibil de
executat (dacă aceasta este obligată să își execute în continuare prestația, ea va suporta
acest risc, iar dacă nu, îl va suporta cealaltă parte, care nu va mai primi contraprestația).
În același sens se exprimă și art. 1511, alin. 1, prima parte Cod civil, conform căruia,
așa cum am mai arătat, creditorul pus în întârziere privind executarea obligației de
preluare a bunului preia riscul imposibilității de executare a obligației strâns legate de
bunul distrus, deci nicidecum riscul contractului, despre care se face vorbire expresă în
materia contractelor translative de proprietate, la art. 1274 Cod civil. Ce înseamnă acest
lucru? Aceasta presupune că, deși nu se va mai bucura de prestația celeilalte părți, care
a devenit imposibil de executat ca urmare a evenimentului fortuit, el va trebui să-și
execute totuși propria prestație, a cărei neexecutare nu mai este justificată deci. La fel,
art. 1525 Cod civil statuează că debitorul răspunde, de la data la care se află în întârziere,
pentru orice pierdere cauzată de un caz fortuit. Ce înseamnă aceasta? Că, dacă ulterior
punerii în întârziere a debitorului obligației de predare a bunului, cu privire la executare
acestei obligații, bunul respectiv piere fortuit, debitorul nu este liberat de obligația sa,
el trebuind să o execute prin echivalent (executarea acesteia în natură devenind
imposibilă); cu alte cuvinte, el va suporta riscul obligației devenite imposibil de
executat. Ambele aceste cazuri însă reprezintă excepțiile de la regula împărțirii
echitabile a pierderilor contractuale generate de desființarea de plin drept a contractului
ca urmare a activării mecanismului extinctiv automat al imposibilității fortuite de
executare, adică de la regula care reglementează suportarea riscurilor în materia
contractelor netranslative de proprietate, în temeiul căreia nici una dintre părțile
contractante nu suportă, de fapt, vreo pierdere, riscul contractului neputând fi pus în
sarcina nici căreia dintre acestea. În cazurile excepționale, descrise la art. 1511, alin. 1
Cod civil, respectiv la art. 1525 Cod civil, se poate pune problema suportării riscului
contractului, căci, în aceste ipoteze, contractul rămâne în ființă, fiecare dintre părțile
sale putând însă prelua, în măsura în care se afla în întârziere la data la care s-a produs
evenimentul fortuit, riscul imposibilității de executare a obligației strâns legate de bunul
distrus, fiind obligată să-și execute propria prestație, în condițiile în care nu va mai
beneficia de contraprestație. În concluzie, în materia contractelor netranslative de
proprietate, riscul contractului este suportat de către ambele părți contractante, în mod
echitabil.
Cel de-al doilea aliniat al art. 1557 Cod civil este cel care ridică și mai multe
probleme. Tratând despre imposibilitatea fortuită, temporară, de executare a obligației,
stipulează că creditorul, într-o astfel de situație, poate suspenda executarea propriilor
obligații ori poate obține desființarea contractului; este clar că, în măsura în care ființa
contractului poate fi salvată, creditorului prezentându-i încă interes executarea în natură
a acestuia, chiar dacă tardivă, după ce evenimentul care a provocat imposibilitatea
fortuită de executare va dispărea, acesta va alege să invoce suspendarea executării
propriilor obligații (o specie, de fapt, a excepției de neexecutare a contractului,
independentă însă de culpa cocontractantului); este ceea ce, de data aceasta din
perspectiva debitorului, afirmă și art. 1634 alin. 3 Cod civil: „atunci când imposibilitatea
este temporară, executarea obligației se suspendă pentru un termen rezonabil (spre
deosebire de situația în care imposibilitatea este definitivă, când debitorul este liberat
de executarea obligației – alin. 1 al art. 1634 Cod civil), apreciat în funcție de durata și
de urmările evenimentului care a provocat imposibilitatea de executare”. Pe de altă
parte, dacă imposibilitatea fortuită, temporară, de executare a obligației este de natură
să determine pierderea interesului creditorului pentru executarea în natură a acesteia,
acesta are dreptul să obțină desființarea contractului; în acest din urmă caz, continuă
legiuitorul, „regulile din materia rezoluțiunii sunt aplicabile în mod corespunzător”;
această ultimă propoziție a alin. 2 al art. 1557 Cod civil este cea care a provocat doctrina
recentă să afirme că, în acest caz, „legiuitorul, ... revine la mecanismul rezoluțiunii și
nu numai”. Desigur, dacă afirmația privește doar efectele antrenate de desființarea
contractului în caz de imposibilitate fortuită, temporară, de executare a acestuia, suntem
de acord cu aceasta. Dacă însă opinia exprimată este în sensul că, în cauză, este incidentă
instituția juridică a rezoluțiunii/rezilierii ca temei al desființării contractului, suntem
reticenți în a o împărtăși. Suntem de părere că, în această situație, desființarea
contractului are drept temei imposibilitatea fortuită de executare ca o cauză de sine
stătătoare de aneantizare a convenției; chiar temporară, imposibilitatea fortuită de
executare produce, pentru creditor, în cazul în care el optează pentru desființarea
contractului, același efect ca și imposibilitatea totală și definitivă de executare, căci el
apreciază, raportat la interesul său contractual, că acesta nu mai poate fi satisfăcut din
cauza întârzierii în îndeplinirea îndatoririlor convenționale ale debitorului; totuși,
datorită caracterului limitat în timp al imposibilității de executare, existând
probabilitatea ca, din acest motiv, executarea, chiar tardivă, dar încă posibilă, a
obligației de către debitor să mai prezinte interes pentru creditor, plecând de la
imperativitatea contractului între părțile sale, dorind să salveze ființa acestuia,
legiuitorul nu desființează, în această situație, contractul, de plin drept și fără vreo
notificare, ci lasă soarta acestuia în mâinile creditorului, căruia îi aparține dreptul de
opțiune în acest sens; analizând noua conjunctură contractuală, creditorul, pus în fața
unei imposibilități temporare de executare a contractului de către debitor, are facultatea
de a alege între a păstra contractul, dacă acesta îi mai poate satisface interesul, sau a-l
desființa, dacă executarea sa tardivă nu mai are valoare economică și nu mai prezintă
interes pentru el; pentru a nu acorda însă puteri discreționare creditorului în acest sens,
gânditorii Codului civil au cenzurat acest drept de opțiune supunându-l regulilor din
materia rezoluțiunii/rezilierii, care se aplică în mod corespunzător.
Similitudinile dintre instituția juridică a desființării contractului din cauza
imposibilității fortuite, temporare, de executare și aceea a desființării contractului ca
efect al rezoluțiunii/rezilierii sunt de netăgăduit, însuși legiuitorul instituindu-le același
regim juridic – regulile din materia rezoluțiunii/rezilierii. Însă tocmai textul legal prin
care se face acest lucru ne trezește bănuiala că, totuși, între cele două instituții juridice
există deosebiri care, în mod evident, le individualizează; astfel, pe de o parte, artizanii
normei juridice analizate (este vorba despre art. 1557 alin. 2 Cod civil), referindu-se la
ceea ce poate obține creditorul nesatisfăcut, nu folosesc lexemul „rezoluțiune/reziliere”,
ci sintagma „desființarea contractului”, arătând numai efectul, nu și cauza, care, desigur,
este imposibilitatea fortuită, temporară, de executare, nu rezoluțiunea/rezilierea; pe de
altă parte, în ultima propoziție a normei juridice în discuție, legiuitorul statuează că, în
cazul desființării contractului, se aplică, în mod corespunzător, regulile din materia
rezoluțiunii, subliniind că aceste reguli trebuie adaptate instituției juridice a
imposibilității fortuite, temporare, de executare și nu puse în operă tale quale. De altfel,
tot un argument de text vine în sprijinul acestei idei: art. 1634 alin. 3 Cod civil, precitat,
care, pentru un termen rezonabil, apreciat în funcție de durata și de urmările
evenimentului care a provocat imposibilitatea de executare, suspendă executarea
obligației de către debitor; cu alte cuvinte, cât timp consecințele evenimentului fortuit
sunt manifeste, forța obligatorie a contractului este suspendată, debitorului acordându-
i-se un fel de moratoriu legal în acest sens; or, știut fiind că „remediul”
rezoluțiunii/rezilierii se întemeiază, printre altele, pe chiar această forță obligatorie a
contractului, cât timp aceasta este suspendată, rezoluțiunea/rezilierea nu poate fi
invocată; soluția este oferită chiar de către dispozițiile art. 1522 alin. 3 Cod civil,
precitat, care îl oprește pe creditorul care l-a pus în întârziere pe debitorul său să invoce,
pe parcursul termenului de executare acordat prin notificare – adică atât timp cât
obligația debitorului este suspendată – orice alt remediu prevăzut la art. 1516 alin. 2,
printre care și rezoluțiunea/rezilierea, mai puțin însă excepția de neexecutare, prin care
își suspendă, în mod simetric, corespunzător, îndeplinirea propriilor obligații, și
solicitarea de daune-interese; desigur, cazul reglementat de art. 1522 alin. 3 este altul,
însă scenariul este identic, în ambele situații obligația debitorului de a-și aduce la
îndeplinire sarcinile contractuale fiind suspendată; or, ubi eadem est ratio, ibi idem
solutio esse debet; așadar, în materia de interes, aceea a imposibilității fortuite,
temporare, de executare, rezoluțiunea/rezilierea este exclusă, cauza desființării
contractului în acest caz fiind chiar această instituție juridică de sine stătătoare,
imposibilitatea fortuită, temporară, de executare, care doar împrumută, adaptându-și-le,
regulile din materia rezoluțiunii/rezilierii, neconfundându-se însă cu aceasta.
Suntem de părere că, și sub imperiul actualului Cod civil, la fel ca în Codul civil
de la 1864, ceea ce deosebește esențial cele două instituții juridice este cauza
neexecutării obligației de către debitorul căruia aceasta îi incumbă. Dacă desființarea
contractului în baza art. 1557 alin. 2, coroborat cu art. 1634 Cod civil este urmarea
neexecutării acestuia din cauza intervenirii unui eveniment de forță majoră, a unui caz
fortuit ori a unui alt eveniment asimilat acestora (fapta terțului sau chiar a creditorului
însuși, care întrunesc exigențele forței majore), eveniment care nu poate fi, în nici un
fel, imputat debitorului și care îl împiedică obiectiv, temporar, pe acesta să își aducă la
îndeplinire îndatoririle contractuale, dimpotrivă, rezoluțiunea/rezilierea urmată de
desființarea contractului este determinată de neexecutarea nejustificată sau culpabilă a
obligației debitorului; cu alte cuvinte, în materia rezoluțiunii/rezilierii, neexecutarea
obligațiilor contractuale este imputabilă debitorului.
Opinia noastră se situează, în acest fel, pe o poziție contrară părerii exprimate în
literatura de specialitate recentă, autohtonă, conform căreia „dreptul de a invoca
rezoluțiunea este independent de elementul culpă sau vinovăție”, idee susținută, de
altfel, și de o parte a doctrinei și a jurisprudenței franceze, în care se arată că art. 1184
Cod civil francez (omologul art. 1020 din Codul civil român de la 1864) nu distinge
între cauzele de neexecutare a convențiilor, motiv pentru care forța majoră nu constituie
un obstacol în invocarea rezoluțiunii/rezilierii, în cazul în care una dintre părțile
contractante nu își îndeplinește obligațiile; într-un contract sinalagmatic, obligația uneia
dintre părți are drept cauză obligația celeilalte și reciproc, așa încât, dacă obligația uneia
nu este îndeplinită, indiferent de motiv, obligația celeilalte devine fără cauză și justifică
invocarea rezoluțiunii/rezilierii.
Așa cum am învederat deja, credem că, dimpotrivă, motivul pentru care obligația
debitorului nu este îndeplinită este determinant în a conduce creditorul spre exercitarea
uneia dintre cele două prerogative conferite de lege: rezoluțiunea/rezilierea ori
desființarea contractului ca urmare a intervenirii unei imposibilități fortuite de
executare; în ambele cazuri, neîndeplinirea sarcinilor contractuale de către debitor lasă
fără cauză obligația creditorului, determinând, în acest fel, ruperea interdependenței
care caracterizează obligațiile sinalagmatice cu consecința nerealizării interesului
contractual mutual și a interesului individual al creditorului, motiv pentru care acesta
din urmă dorește desființarea contractului; cu toate acestea, în opinia noastră, este
deosebit de important de decelat cauza neexecutării obligațiilor debitorului pentru că
cele două instituții juridice în discuție se exclud reciproc.
Astfel, textul art. 1516 alin. 2 Cod civil, precitat, consacră dreptul creditorului
nesatisfăcut de a invoca rezoluțiunea/rezilierea ori reducerea corespunzătoare a
propriilor prestații, condiționat de neexecutarea fără justificare a obligațiilor
contractuale ale debitorului, stipulând, printre cauzele justificative de neexecutare a
contractului, la art. 1157 Cod civil, chiar imposibilitatea fortuită de executare. Ceea ce
înseamnă, interpretând per a contrario textul art. 1516 alin. 2, în coroborare cu cel al
art. 1634, alin. 3 Cod civil, că intervenția unui eveniment de forță majoră, a unui caz
fortuit sau a unui alt eveniment asimilat acestora care justifică suspendarea temporară a
executării obligațiilor asumate prin convenție de către debitor exclude posibilitatea
creditorului de a invoca rezoluțiunea/rezilierea ori reducerea prestațiilor, având în acest
caz facultatea de a obține desființarea contractului, însă întemeiată pe instituția juridică
a imposibilității fortuite, temporare, de executare.
În fine, nu putem încheia discuția privind problema imposibilității fortuite de
executare ca o cauză justificativă de neexecutare a obligațiilor contractuale, fără să
atingem chestiunea imposibilității fortuite parțiale definitive de executare, pe care
legiuitorul a omis să o tranșeze atât în textul art. 1557, cât și în cel al art. 1634 Cod civil.
Soluționarea acesteia credem că este oportun a se face potrivit acelorași reguli pe care
le exhibă alin. 2 al art. 1557 Cod civil și care trimit la regulile din materia
rezoluțiunii/rezilierii/reducerii prestațiilor, potrivit principiului ubi eadem est ratio, ibi
idem solutio esse debet, căci efectele imposibilității fortuite parțiale definitive de
executare asupra unei obligații sau asupra întregului contract vor trebui apreciate de la
caz la caz de către creditorul nesatisfăcut, care va avea un drept de opțiune între a invoca
desființarea contractului, aplicând, în mod corespunzător, regulile din materia
rezoluțiunii/rezilierii, dacă obligația (partea din obligație) neexecutată este de mare
însemnătate, conform alin. 1 al art. 1551 Cod civil, și a-și reduce proporțional propriile
prestații, în scopul menținerii în ființă a contractului și al adaptării acestuia, al
reechilibrării sale, dacă neexecutarea este de o însemnătate mică, potrivit dispozițiilor
alin. 2 al art. 1551 Cod civil. „Remediul” suspendării executării propriilor obligații, în
acest caz, nu își găsește aplicabilitatea, căci partea din obligație sau obligația
neexecutată a devenit, din cauza intervenirii evenimentului de forță majoră, a cazului
fortuit ori altui eveniment asimilabil acestora, imposibil de executat definitiv în natură,
motiv pentru care finalitatea acestui „remediu” - constrângerea debitorului la a executa
obligația neîndeplinită încă - nu ar putea fi atinsă.
Ceea ce trebuie să reținem, în privința oricărei forme de imposibilitate fortuită
de executare, care are la bază conceptele de forță majoră, respectiv de caz fortuit, așa
cum sunt acestea consacrate în cuprinsul art. 1351 Cod civil, că aceasta este
incompatibilă cu remediul daunelor-interese.
Bibliografie suplimentară
În cuprinsul art. 1519 Cod Civil, intitulat Răspunderea pentru fapta terților,
legiuitorul se preocupă de formularea principiului răspunderii civile contractuale pentru
fapta altuia: dacă părțile nu convin altfel, debitorul răspunde pentru prejudiciile
cauzate din culpa persoanei de care se folosește pentru executarea obligațiilor
contractuale.
Așezarea textului de lege precitat în cadrul Cărții a V – a noului Cod civil,
intitulată Despre obligații, în cuprinsul Titlului al V – lea – Executarea obligațiilor –,
Capitolul al II – lea – Executarea silită a obligațiilor –, Secțiunea 1 – Dispoziții
generale -, ne determină să afirmăm că această dispoziție legală are, fără îndoială,
caracterul unei reguli, de facto, chiar a unui principiu în materia răspunderii civile
contractuale pentru fapta altuia, reglementând în toate acele situații în care debitorul
este chemat să răspundă în fața creditorului său pentru fapta unui terț pe care și l-a
substituit ori l-a auxiliat în executarea contractului.
Norma în discuție deschide posibilitatea interpretării extensive a sferei
răspunderii contractuale pentru fapta altuia, în sensul că, în cuprinsul acesteia, trebuie
incluse, în primul rând, acele raporturi juridice pentru care există dispoziții speciale,
apoi toate cazurile de desemnare voluntară a debitorului subsecvent de către debitorul
principal din cadrul unui grup de contracte, situațiile în care debitorul, fără a încheia un
alt contract, își implică prepușii la executarea obligațiilor ce și le-a asumat, precum și
acele ipoteze în care răspunderea debitorului se bazează pe ideea de garanție
fundamentată pe solidaritatea familială sau pe riscul legat de activitate sau de profit.
În rândul dispozițiilor speciale ale Codului civil, care consacră aplicații practice
ale principiului răspunderii civile contractuale pentru fapta altuia, statuat în cuprinsul
art. 1519, enumerăm: art. 1770, în materia contractului de furnizare, potrivit căruia, în
cazul subcontractării, executarea contractului de furnizare rămâne sub supravegherea
furnizorului și acesta răspunde față de beneficiar pentru calitatea produselor și a
serviciilor furnizate de către terțul subcontractant; art. 1822 alin. 2, în materia
contractului de locațiune, conform căruia locatarul răspunde pentru degradarea cauzată
bunului închiriat inclusiv de către membrii familiei sale, de sublocatarul său, de alte
persoane cărora le-a îngăduit în orice mod folosirea, deținerea sau accesul la bun; art.
1852 alin. 2, în materia contractului de antrepriză, care dispune că, în raporturile cu
beneficiarul, antreprenorul răspunde pentru fapta subantreprenorului la fel ca pentru
propria sa faptă; art 2023 alin. 4, în materia contractului de mandat, în care se arată că,
dacă substituirea mandatarului nu a fost autorizată de către mandant, mandatarul
răspunde pentru actele persoanei pe care și-a substituit-o ca și cum le-ar fi îndeplinit el
însuși; art. 2113 alin. 2, în materia contractului de depozit, conform căruia, în anumite
situații, depozitarul răspunde față de deponent pentru fapta subdepozitarului ca pentru
fapta sa proprie.
În cele ce urmează, ne vom strădui în sensul decelării reperelor unei teorii
generale a răspunderii contractuale pentru fapta altuia, astfel cum principial aceasta se
găsește reglementată în cuprinsul art. 1519 Cod civil, repere care fundamentează
aplicarea acestui principiu la fiecare dintre cazurile speciale exprese de răspundere
contractuală pentru fapta altuia stipulate în cadrul noului Cod civil, la toate situațiile în
care, în ipoteza unui grup de contracte, debitorul principal va fi chemat să răspundă în
fața creditorului său pentru faptele debitorului subsecvent, pe care primul și l-a substituit
ori și l-a auxiliat, în toate cazurile în care debitorul, fără a încheia un alt contract, își
însărcinează prepușii cu executarea obligațiilor pe care el și le-a asumat, precum și în
toate acele ipoteze în care debitorul va fi chemat să răspundă în fața creditorului său pe
ideea de garanție fundamentată pe solidaritatea familială sau pe riscul legat de activitate
sau de profit.
Ne vom ocupa, în cele ce urmează, de condiţiile răspunderii civile contractuale
pentru fapta altuia, care trebuie întrunite cumulativ pentru ca debitorul să ținut
răspunzător pentru prejudiciul cauzat creditorului ca urmare a neexecutării conforme a
contractului de către substituitul sau auxiliarul debitorului.
1. Existenţa unei obligaţii personale a debitorului
Condiție a priori evidentă. Condiţia angajamentului personal al debitorului la a
executa sau la a face să se execute o obligaţie pentru creditorul său este una a priori
evidentă, neputându-se vorbi despre posibilitatea imputării unei persoane a unei
neexecutări contractuale pentru fapta altuia, dacă acea persoană nu are calitatea de
debitor.
Aceasta, pentru că debitorul este responsabil de executarea corespunzătoare a
propriilor obligații – care nu sunt însă dintre cele asumate intuitu personae - și, în
consecință, indirect, de faptele tuturor celor pe care i-a introdus în executarea
contractului, atât auxiliari, cât și substituți, în temeiul sacrosanctului pacta sunt
servanda.
Condiție neîndeplinită. Condiția analizată nu este îndeplinită, desigur, când
debitorul nu s-a angajat personal, ci doar a promis creditorului serviciile altuia, caz în
care rolul asumat de către debitor este acela al unui simplu intermediar ori al unui
promitent al faptei altuia; într-o astfel de situație, el nu răspunde pentru felul în care
(dacă) acea persoană și-a executat obligația, ci, cel mult, pentru propria sa faptă
(constând în încălcarea unei obligații de rezultat, când oferă, la momentul promisiunii,
garanția executării de către terț a obligației respective), de a nu obține concursul terțului,
potrivit literei art. 1283 alin. 1 din noul Cod civil.
2. Desemnarea voluntară de către debitor a unui terț pentru a executa parţial
sau total obligaţia
Jurisprudenţa franceză a fost foarte laxă în aprecierea legăturii existente în acest
sens între debitorul principal şi terţ. Cu toate acestea, asupra a ceea ce s-a statuat cu
claritate a fost aceea ca desemnarea terţului să emane direct sau indirect de la debitorul
principal.
În categoria persoanelor cărora debitorul principal le-a încredințat voluntar
executarea obligației intră, pe de o parte, auxiliarii – prepuși sau nu – adică toți
colaboratorii, iar, pe de altă parte, substituții.
Auxiliarii prepuși. În această sferă, intră toate persoanele care se află într-un
raport de subordonare – autoritate cu debitorul principal, precum cele care au încheiat
cu acesta un contract individual de muncă, dar nu numai. Răspunderea contractuală a
debitorului pentru neexecutarea contractului imputabilă prepușilor lui nu se confundă
cu răspunderea civilă delictuală a comitentului pentru faptele prepușilor săi, cele două
forme de răspundere excluzându-se reciproc, având domenii de aplicare diferite.
Existenţa unui eventual contract între auxiliarul prepus şi creditor nu impietează
cu nimic asupra răspunderii debitorului, care răspunde faţă de creditor pentru fapta
auxiliarului prepus ca pentru o faptă extracontractuală a acestuia. Important este însă ca
acest contract să intervină ulterior momentului desemnării auxiliarului prepus de către
debitor, căci, în caz contrar, condiţia de faţă nu este îndeplinită, terţul, auxiliarul prepus,
fiind ales de către creditorul însuşi.
Auxialiarii non-prepuși. În această categorie, se încadrează ceilalți colaboratori
ai debitorului principal, care nu au calitatea de prepuși și care își oferă concursul la
executarea unei obligații contractuale a acestuia. Există astfel posibilitatea, de exemplu,
în virtutea caracterului liberal al profesiei de medic, ca un specialist să fie solicitat de
către o unitate sanitară pentru a performa o intervenţie chirurgicală, de exemplu, fără ca
acesta să aibă calitatea de angajat al respectivei unităţi.
Soluţia nu este cu nimic diferită, furnizorul de servicii medicale, în calitate de
debitor, va răspunde faţă de pacientul său, creditorul, pe temei contractual pentru
prejudiciile create în activitatea sa de către terţul specialist, cu care furnizorul a încheiat
un contract de colaborare.
Aşadar, colaboratorul non-prepus angajează răspunderea contractuală a
debitorului faţă de creditor asemenea prepusului acestuia.
În această situaţie, debitorul şi auxiliarul non-prepus nu sunt codebitori ai
creditorului. Auxiliarul este un terţ faţă de contractul încheiat de debitor cu creditorul
şi îşi păstrează această calitate chiar şi după concluzionarea contractului dintre el şi
debitor. Acceptând, prin acest contract, să efectueze respectiva prestație, auxiliarul nu
devine parte în contractul încheiat între creditor și debitor, deci nu poate fi considerat
codebitor al creditorului, alături de debitorul principal.
Substituții (subcontractanții). Soluţia este aceeaşi indiferent de cantitatea de
obligaţii pe care debitorul a transmis-o. În funcţie de aceasta, putem vorbi despre unul
sau mai mulţi terţi auxiliari, care îndeplinesc o parte a obligaţiilor debitorului faţă de
creditor sau despre subcontractanţi, în care caz debitorul încheie un contract cu o altă
persoană, prin care o încarcă pe aceasta cu totalitatea obligaţiilor pe care el le avea către
creditor.
De aceea, se apreciază că debitorul va răspunde contractual pentru fapta terţului,
prepus sau nu, auxiliar sau substitut, dacă acesta a acţionat conform şi în limitele
funcţiilor încredinţate. De asemenea, această răspundere se va angaja şi când terţul şi-a
depăşit sarcinile conferite, deviind de la ele sau exercitându-le abuziv, însă, în acest caz,
numai dacă, s-a apreciat în literatura de specialitate, creditorul a fost de bună-credinţă.
Creditorul este de bună-credinţă în ipoteza în care a avut convingerea legitimă că terţul
acţionează conform sarcinilor stabilite. S-a argumentat însă judicios în doctrina
autohtonă că debitorul principal trebuie să răspundă pentru fapta ilicită prejudiciabilă a
prepusului său, săvârșită prin depășirea sarcinilor conferite, deviind de la acestea sau
exercitându-le abuziv, indiferent dacă creditorul a fost de bună sau de rea-credință,
adică fără importanță dacă acesta a avut sau nu convingerea legitimă că prepusul a
acționat conform sarcinilor primite; în acest sens, s-a apreciat că ar fi injust ca debitorul
principal, pentru simplul fapt că creditorul nu a avut convingerea legitimă că prepusul
acționează în limitele însărcinării primite, să poată eluda răspunderea sa contractuală
pentru fapta acestuia din urmă, atât timp cât pentru îndeplinirea propriilor sale obligații
a folosit prepuși necorespunzători sau pe care nu i-a supravegheat și/sau îndrumat
scrupulos.
În astfel de situații, autorii au considerat, pe bună dreptate, că este vorba despre
o relație cauzală complexă, care a stat la baza producerii prejudiciului: pe de o parte,
între acesta și fapta prepusului există un raport cauzal, iar, pe de altă parte, o relație
similară există și între prejudiciu și fapta creditorului, care a stat în expectativă,
încălcându-și obligația de loialitate și pe aceea de cooperare pe care le avea,
neintervenind pentru evitarea sau pentru reducerea cuantumului daunelor, cât timp și-a
dat sau putea să-și dea seama că prepusul nu acționează conform sarcinilor încredințate.
Or, potrivit sistemului indivizibilității dintre cauză și condiții, conduita
creditorului a favorizat, a grăbit și a asigurat, totodată, realizarea daunei prin
neexecutarea obligației în mod corespunzător de către prepus.
Din această cauză, s-a afirmat, creditorul trebuie să fie parțial decăzut din dreptul
la reparație, proporțional cu contribuția sa la producerea prejudiciului. S-a mai arătat,
în acest sens, de către aceiași autori, pe drept cuvânt, că reaua-credință a creditorului nu
este, prin ea însăși, în măsură să rupă în întregime lanțul cauzal dintre fapta prepusului
și prejudiciu, ci doar să contribuie la dezvoltarea legăturii de cauzalitate, fapt pentru
care răspunderea prepusului nu poate fi înlăturată în totalitate, ci numai parțial, el
rămânând să răspundă pentru partea din pagubă care constituie o consecință directă și
necesară a faptei sale.
Desigur, am adăuga noi, dacă reaua-credință a creditorului este obiectivată în
fapta ilicită a acestuia de natură să înlăture total legătura cauzală dintre prejudiciu și
fapta ilicită a prepusului, acesta din urmă va fi exonerat de răspundere, creditorul
pierzând în întregime dreptul la reparație.
Intervenția spontană a unui terț în executarea obligației contractuale. În toate
situaţiile de mai sus desemnarea terţilor de către debitor trebuie să fie voluntară pentru
a fi angajată răspunderea civilă contractuală a debitorului pentru neexecutarea
contractului.
Intervenţia neplanificată, neprevăzută a unui terţ în executarea contractului va
determina angajarea răspunderii pentru fapta proprie a debitorului faţă de creditorul său,
aceasta având, ulterior, un drept de regres împotriva terţului, cu excepţia cazurilor în
care fapta terţului poate fi asimilată cu forţa majoră, când debitorul este exonerat de
răspundere.
Soluția este consacrată similar în cuprinsul art. 1519 Cod civil, care, așa cum am
învederat deja, condiționează răspunderea debitorului pentru fapta altuia de existența
unui raport între debitor și terț, raport în temeiul căruia debitorul se folosește de terț
pentru executarea obligațiilor sale contractuale. Așadar, terțul trebuie să lucreze în
folosul debitorului și aceasta, cu știința celui din urmă, căci legiuitorul descrie relația
dintre cei doi în sensul: debitorul … se folosește (de terț - n.n.) pentru executarea
obligațiilor contractuale. Or, el nu se poate folosi de serviciile terțului decât cu voia și
cu știința sa, cauză pentru care, în situația în care terțul intervine neplanificat în
executarea contractului dintre debitor și creditor, serviciile sale sunt oferite voluntar,
din propria sa inițiativă, iar nu din aceea a debitorului. Într-o astfel de ipoteză, situația
creată nu mai corespunde exigențelor art. 1519 Cod civil, nemaiputându-se vorbi, în
acest caz, de o răspundere contractuală a debitorului pentru fapta terțului.
3. Absenţa clauzei de exonerare de răspundere a debitorului pentru fapta
terțului, faţă de creditor
Condiţia este de la sine înţeleasă. Aflându-ne în ipoteza răspunderii contractuale,
clauzele exoneratoare de răspundere sunt valabile. De aceea, în situaţia în care debitorul
este exonerat de răspundere de către creditorul său, anterior producerii prejudiciului,
dar după desemnarea terţului, acesta din urmă rămânând singurul obligat, nu se mai
poate pune problema unei răspunderi contractuale pentru fapta altei persoane, ci a unei
novaţii subiective sau a unei cesiuni de datorie ori a unei cesiuni de contract, cazuri în
care răspunderea debitorului principal nu mai poate fi angajată față de creditor, nici
pentru fapta proprie, nici pentru fapta terțului. Liberarea debitorului principal, inițial și
înlocuirea sa cu un debitor subsecvent făcute expres de către creditor ne poate
transpune, de asemenea, în planul unei preluări de datorie perfecte.
În acest sens se exprimă și teza I a art. 1519 Cod civil, care condiționează
răspunderea contractuală a debitorului pentru fapta persoanei de care se folosește în
vederea executării obligațiilor sale contractuale de lipsa unei convenții contrare
încheiate între creditor și debitor, prin care acesta din urmă să fi fost exonerat de
răspundere: dacă părțile nu convin altfel, debitorul răspunde …
Pe de altă parte, acceptarea expresă din partea creditorului a terţului desemnat de
către debitor transformă raportul juridic obligaţional dintre acesta din urmă şi creditor
dintr-unul pur şi simplu într-unul complex, cu pluralitate de debitori. Instituţia juridică
a preluării de datorie imperfecte este cea care explică acest fenomen. Nici în acest caz
nu putem vorbi despre o răspundere contractuală pentru fapta altuia, deoarece atât
debitorul, cât şi terţul au devenit codebitori principali, direcţi ai creditorului. Acest lucru
determină posibilitatea tragerii la răspundere a fiecăruia dintre ei, direct, pentru aceeaşi
faptă ilicită.
Simplul acord dat de către creditor în sensul desemnării de către debitor a unui
terţ nu constituie o acceptare expresă a acestuia în sensul de mai sus.
4. Neexecutarea obligaţiilor contractuale ale debitorului să constituie o faptă
ilicită, a terțului, constând în neexecutarea culpabilă/nejustificată a obligațiilor
contractuale care i-au fost încredințate.
Condiție necesară. Evident, neexecutarea obligaţiei imputabilă exclusiv
debitorului principal va atrage răspunderea directă a acestuia pentru fapta proprie,
neputând fi vorba despre o răspundere pentru fapta altuia, neexistând această faptă.
Ceea ce înseamnă că aceasta se va putea angaja numai în situația în care neexecutarea
lato sensu a obligațiilor contractuale are drept cauză conduita ilicită sau și conduita
ilicită a terțului ori a terților care au fost desemnați de către debitorul principal să le
executate total sau parțial.
De fapt, această condiție apare expres stipulată în cuprinsul art. 1519 Cod civil,
legiuitorul condiționând răspunderea debitorului principal pentru prejudiciile suferite
de către creditor de faptul ca acestea să fi fost cauzate din culpa persoanei de care
(debitorul – n.n.) se folosește pentru executarea obligațiilor contractuale.
Răspunderea debitorului principal este una indirectă, pentru fapta altuia, în speţă,
a terțului, a unui colaborator ori a unui substitut. Art. 1519 Codul civil afirmă fără
echivoc: debitorul răspunde pentru prejudiciile cauzate din culpa persoanei de care se
folosește … Este cât se poate de limpede că debitorul nu răspunde pentru fapta sa, într-
un raport de răspundere directă, ci răspunde pentru fapta altuia, indirect.
Necesitatea dovedirii tuturor condițiilor răspunderii civile a terțului. Fiind vorba
despre o răspundere indirectă, prima dată ar trebui dovedită existenţa răspunderii celui
pentru a cărui faptă se angajează indirect răspunderea debitorului principal.
Dacă răspunde „pentru fapta altuia”, aceasta înseamnă că fapta ilicită
prejudiciabilă a fost comisă de către terţ. Aceasta fiind cauza prejudiciului şi motivul
răspunderii contractuale a debitorului principal, apreciem că creditorul va trebui să
dovedească toate condiţiile de existenţă a răspunderii pentru fapta proprie în persoana
terţului, iar nu în aceea a debitorului principal.
Dovedind acest lucru, de fapt, va îndeplini această din urmă condiţie a angajării
răspunderii contractuale a debitorului pentru această faptă.
Celelalte trei condiţii solicitate se dovedesc facil, căci toate şi fiecare privesc
legăturile contractuale existente fie între creditor și debitor, fie între cel din urmă şi terţ.
Acestea toate fiind dovedite, răspunderea contractuală a debitorului principal
pentru fapta terţului va fi angajată faţă de creditor.
Inutilitatea dovedirii culpei debitorului principal, care garantează executarea
corespunzătoare a contractului de către terț, asumându-și, astfel, o obligație de rezultat.
Desigur că debitorul se va angaja întotdeauna determinat, pentru rezultat, însă acesta
priveşte faptul că terţul, auxiliar sau substitut, va executa corespunzător obligaţia
debitorului. Deci acesta din urmă garantează executarea corespunzătoare a contractului
de către terţ, acesta fiind rezultatul la care se obligă întotdeauna. În sensul acesta,
răspunderea sa este întotdeauna obiectivă, căci, ori de câte ori creditorul va face dovada
tuturor condiţiilor de mai sus, rezultatul la care s-a obligat debitorul se consideră ca
neatins, fapt care va naşte în sarcina sa o prezumţie de culpă, în temeiul art. 1548 Cod
civil.
În acest sens s-a apreciat și în literatura de specialitate franceză, afirmându-se că
nu contează dacă terțul a fost sau nu supravegheat; în majoritatea cazurilor și
jurisprudența se mulțumește să constate neexecutarea sau executarea necorespunzătoare
datorată terțului fără să se intereseze asupra conduitei debitorului principal; s-a afirmat
astfel că nu este necesară o greșeală de alegere sau de supraveghere pentru a se angaja
răspunderea acestuia.
Obiectul probei: neexecutarea lato sensu a obligațiilor contractuale de către terț.
În sensul celor de mai sus, proba antrenării răspunderii contractuale a debitorului pentru
fapta terțului priveşte obligaţiile asumate de către acesta din urmă.
În privința fundamentului răspunderii contractuale pentru fapta altuia, ideea de
la care trebuie să pornim în analiza acestei probleme este aceea a principiului pacta sunt
servanda, care guvernează efectele contractului încheiat între debitorul principal şi
creditorul său.
Este vorba, se apreciază, despre o nouă abordare a efectelor conjugate ale mai
multor contracte, ceea ce oferă posibilitatea de a înfrânge limitele impuse de principiul
relativităţii convenţiilor, în sensul că este permisă angajarea răspunderii contractuale a
unei părţi a contractului faţă de un terţ şi invers, a terţului faţă de una din părţile unui
contract.
Astfel, toate cazurile în care se extinde forţa obligaţională a normei private,
contractuale, faţă de terţii deveniţi în acest fel părţi survenite, nu mai pot fi considerate
ca excepţii de la principiul res inter alios acta, aliis neque noccere, neque prodesse
potest. Astfel de situaţii nu fac altceva decât să reitereze principiul pacta sunt servanda,
dacă depăşim analitic momentul static al formării actului juridic, ca un criteriu absolut
al aplicării şi definirii regulii amintite. Noţiunea de parte este relativă; ea nu trebuie
redusă doar la persoanele care strict au consimţit la încheierea unei convenţii.
În acest sens, terţul debitor din contractul accesoriu – co/subcontractantul
auxiliar/substitut al debitorului principal – nu este parte în contractul încheiat între
acesta şi creditor, ci doar a normei private pe care convenţia principală a generat-o, care
are vocaţia aplicării şi altor persoane decât părţile. Prin chiar voinţa sa, terţul atrage
asupra sa aplicarea acestei norme dintr-un contract la a cărui formare însă nu a
participat.
Acest principiu - pacta sunt servanda – însă nu poate explica în totalitate ideea
răspunderii uneia dintre părţile unui contract pentru faptele tuturor pe care ea i-a
introdus în executarea acestuia. De aceea, acestui principiu trebuie adăugată ideea de
garanţie datorată în mod normal creditorului contractual de către debitorul său, care-şi
auxiliază sau îşi substituie, în executarea contractului, o terţă persoană.
Într-un examen al debitorului principal din punctul de vedere al răspunderii
contractuale pentru fapta altuia, se observă că acesta nu este altceva decât o cauţiune
legală a creditorului, conduita lui nefiind în mod necesar componentă a unei relaţii
cauzale complexe deoarece, de regulă, nu a contribuit, prin interacţiune cu faptele ilicite
ale subcontractanţilor, la neexecutarea obligaţiei civile transferate altora.
Referitor la convențiile privind răspunderea contractuală pentru fapta altuia,
premisa de la care trebuie plecat este aceea că răspunderea pentru fapta altuia nu poate
fi nici mai mult nici mai puțin întinsă decât răspunderea pentru fapta proprie.
Aflându-ne în domeniul contractual, văzând principiile autonomiei de voinţă şi
al forţei obligatorii a contractului, clauzele de nerăspundere sau limitative de răspundere
sunt admisibile. Este și ceea ce teza I a art. 1519 Cod civil stipulează: dacă părțile nu
convin altfel, debitorul răspunde …
Sunt nule însă acele clauze care tind să exonereze de răspundere pe debitor pentru
culpa gravă sau dolul terțului subcontractant sau auxiliar. În acest sens se pronunță și
dispozițiile art. 1355, alin. 1 Cod civil.
Limitarea răspunderii, prin plafonarea despăgubirilor ce vor fi acordate
indiferent de cuantumul prejudiciului suferit de creditor, nu au nici o altă înrâurire
asupra răspunderii contractuale a debitorului pentru fapta altuia.
În schimb, răspunderea acestuia este înlăturată de clauzele exoneratoare de
răspundere, instituţia analizată nemai producându-şi efectele.
Creditorul îşi va vedea în cazul acesta reparat prejudiciul în urma tragerii la
răspundere directă, pentru fapta proprie, a terţului executant, fie pe tărâm delictual, fie
contractual, în funcţie de raporturile existente între cei doi.
Privitor la cauzele exoneratoare de răspunderea pentru fapta altuia, debitorul
principal se poate exonera de răspundere prin dovada tuturor cauzelor exoneratoare de
răspundere în privinţa executantului. Neexistând fapta acestuia şi deci răspunderea sa,
logic, nu există nici răspunderea garantului.
În al doilea rând, răspunderea contractuală pentru fapta altuia fiind o răspundere
obiectivă, în privinţa sa debitorul nu va putea invoca decât cauza străină echivalentă
forţei majore, care l-a împiedicat la executarea în bune condiţii a contractului (fapta
terţului, altul decât executantul – a cărui faptă nu îndeplinește criteriul exteriorității,
fapta victimei, forţa majoră).
Debitorul principal nu se poate exonera de răspundere probând nevinovăţia sa,
căci nu aceasta fundamentează răspunderea lui, ci, dimpotrivă, fapta terţului.
Bibliografie suplimentară
fost executat conform de către ambele părți și obligațiile acestora și-au găsit reciproc
cauza în îndeplinirea îndatoririlor corelative de către fiecare dintre ele, afectându-l, total
sau parțial, după caz, doar pentru viitor, de la momentul în care una dintre părți nu și-a
1
Sursa online http://www.archeus.ro/lingvistica/CautareDex?query=DESFIIN%C8%9AA
2
Sursa online http://www.archeus.ro/lingvistica/CautareDex?query=%C3%AEnceta&lang=ro
mai adus la îndeplinire sarcinile convenționale, lipsind, în acest fel, de cauză, obligațiile
corelative ale celeilalte părți.
Având în vedere că reducerea proporțională a prestațiilor corelative poate avea
efecte atât pentru trecut, în privința obligațiilor deja executate, cât și pentru viitor,
relativ la obligațiile neexecutate încă, aceasta poate fi calificată ori ca o cauză de
desființare retroactivă parțială a contractului, asemeni rezoluțiunii parțiale, ori ca una
de încetare parțială pentru viitor a acestuia, aidoma rezilierii parțiale.
Vizavi de cele expuse, credem că nu este indicat să punem semnul egalității între
cele două noțiuni – aceea de „desființare” și aceea de „încetare” a contractului – având
în vedere semnificațiile lor lingvistice deosebite, transpuse cu claritate în planul
juridicului, atât în cuprinsul art. 1554 Cod civil, cât și în materia contractelor speciale.
Bibliografie suplimentară