Cursul nr.

Constituirea societatilor comerciale

Constituirea unei societati presupune parcurgerea a doua etape. O prima etapa consta in
incheierea actelor constitutive ale societatii, contract de societate și/sau statut. A doua etapa consta
in parcurgerea unei proceduri legale de autorizare a constituirii de catre judecatorul-delegat la
registrul comertului.
Procedura inmatricularii societatilor in registrul comertului, inregistrarea fiscala a acestora
Si autorizarea functionarii acestora sunt reglementate de Legea nr. 31/1990 privind societatile, de
Legea nr. 26/1990 privind registrul comertului ~i de Legea nr. 359/2004 privind simplificarea
formalitatilor de inregistrare in registrul comer-tului a persoanelor fizice, asociatiilorfamiliale Si
persoanelorjuridice, inregistrarea fiscala a acestora precum și autorizarea functionarii acestor
persoane juridice.
Dupa aceeași procedura are loc orice inregistrare in registrul comertului: inmatricularea,
inscrierea de mentiuni, precum ~i inre-gistrarea oricaror alte operatiuni care potrivit legii se
mentioneaza in registrul comertului.

A. Actele constitutive ale societatii. Elementele esentiale ale contractului de societate

Contractul de societate prezinta trei elemente specifice, esentiale, care il particularizeaza
fata de alte contracte sinalagmatice: existenta unui fond/capital social constituit prin aporturile
asociatilor, intentia de a desfașura in comun o activitate comerciala - affectio societatis - și
participarea la beneficii și pierderi.

A.1. Aportul asociatilor

Definitie
Aportul este bunul pe care fiecare asociat se obliga sa-l transmita societatii comerciale, in
conditiile legii și ale actului constitutiv, in vederea formarii sau majorarii capitalului social și in
schimbul unor actiuni sau parti sociale1.
Prin aport se intelege transmiterea unui drept din patrimoniul celui care aporteaza in
patrimoniul societatii sau chiar prestarea unui serviciu2. In contraprestatie, asociatul va primi
actiuni sau parti sociale.
Momentul asumarii obligatiei de aport se numeste subscriere și este momentul semnarii
contractului de societate (actului constitutiv), iar momentul executarii se numește varsarea
capitalului (efectuarea varsamantului).
Obiectul aportului
Aportul in numerar reprezinta o suma de bani pe care asociatul se obliga sa o transmita
societatii. Este obligatoriu pentru toate formele de societate și nu este purtator de dobanzi.

1
A se vedea și I. BACANU, Aporturile in creante, in R.D.C. nr. 2/1999, p. 42 și urm.
2
S. ANGHENI, M. VOLONCIU, C. STOICA, Drept comercial, ed. a 3-a, Ed. All Beck, București, 2004, p. 102.
 Aportul in natura poate consta in bunuri imobile și mobile, corporale și incorporale și este
permis la toate tipurile de societati.
Aportul in natura se realizeaza prin transferarea drepturilor corespunzatoare și prin
predarea efectiva a bunurilor in stare de utili-zare, conform art. 16 alin. (2) din L.S. Se poate
transmite fie dreptul de proprietate, fie dreptul de folosinta.
Daca aportul are ca obiect un bun imobil sau un bun mobil corporal și se transmite dreptul
de proprietate, raporturile dintre societate și asociatul transmitator sunt guvernate de reguli
asemanatoare cu cele de la vanzare-cumparare.
Proprietatea nu se transmite nici in momentul incheierii contractului de societate, nici in
momentul transferarii dreptului catre societate, nici in momentul predarii efective a bunului ci, a~a
cum precizeaza art. 65 din L.S., bunurile devin proprietatea societatii din momentul inmatricularii
ei in registrul comertului, inmatriculare care se face in baza unei incheieri a judecatorului delegat
dupa efectuarea controlului de legalitate a constituirii societatii.
In cazul in care bunul care a constituit obiectul aportului a fost adus in folosinta, raporturile
dintre societate și asociat sunt guvernate de regulile de la locatiune.
Aportul in creante nu este permis la societatile cu raspundere limitata, societatile pe actiuni
care se constituie prin subscriptie publica și societatile in comandita pe actiuni. Este admis la
societatile in nume colectiv sau in comandita simpla, precum și la societatile pe actiuni care se
constituie prin subscrierea simultana §i integrala a capitalului social.
Regulile care guverneaza raporturile dintre societatea cesionara și asociatul cedent sunt
cele din materia cesiunii de creanta regle-mentate de Codul civil cu unele derogari, obligatiile
asociatului fiind mai intinse decat cele din dreptul civil.
Aporturile in creante se considera varsate numai in momentul incasarii efective a sumei de
catre societate, potrivit art. 84 din L.S.
Aportul in munca (industrie) consta in munca sau activitatea pe care asociatul promite sa o
efectueze in societate, avand in vedere competenta §i calificarea sa, deci de a desfașura o munca
in contul societatii sau de a presta un serviciu, inclusiv diligentele sau demersurile facute de
fondatori in timpul constituirii societatii.
Acest tip de aport este permis numai in societatea in nume colectiv și asociatilor
comanditati din societatile in comandita. Prestatiile in munca nu pot constitui aport la formarea Si
majorarea capitalului social; ele reprezinta un aport social pentru care asociatul care il presteaza
va participa, conform actului constitutiv, la impartirea beneficiilor și a activului social, in temeiul
art. 14 din L.S.

Capitalul social
Prin reunirea aporturilor asociatilor se formeaza capitalul social al societatii.
Capitalul social subscris reprezinta totalitatea aporturilor la care s-au obligat asociatii la
constituirea societatii și coincide cu capitalul social. Capitalul social varsat este constituit din
aporturile efectuate și care au intrat in patrimoniul societatii.
Capitalul social se divide in fractiuni egale denumite in functie de tipul de societate: parti
de interes, parti sociale, actiuni.
Intrucat capitalul social este fix pe durata societatii, in cazul in care activul social se
diminueaza sub o anumita limita, datorita fo-losirii sale in desfasurarea activitatii, legea prevede
obligatia reintregirii activului sau reducerii capitalului social, mai inainte de a se face vreo
distribuire sau repartizare de beneficii.
 A.2. Exercitarea in comun a activitatii comerciale - affectio societatis
In principiu3, prin affectio societatis se intelege acea vointa comuna a asociatilor de a
participa la realizarea obiectului de activitate și de a obtine beneficii in urma acesteia4.
Aceasta nu presupune obligatoriu un grad egal de implicare pentru toti asociatii, deoarece
in toate formele de societate este posibil ca numai unii dintre asociati sa fie investiti cu dreptul de
reprezen-tare și administrare, dar și ceilalti au, in principiu, dreptul de a participa la luarea
deciziilor privind activitatea societatii.

A.3. Participarea la realizarea și impartirea beneficiilor și pierderilor

Un alt element definitoriu, specific societatii comerciale, il reprezinta dreptul asociatilor de
a participa la beneficiile și pierderile societatii.
Cota-parte din profit ce se plateste fiecarui asociat constituie dividend. Dividendul este
orice distribuire in bani sau in natura, in favoarea asociatilor, din profitul stabilit pe baza bilantului
contabil Si a contului de profit și pierderi. Societatea este obligata sa achite aceste sume in termenul
prevazut de hotararea adunarii generale a asociatilor, dar nu mai tarziu de 6 luni de la data aprobarii
situati-ilor financiare ale societatii, sub sanctiunea platii de daune-interese egale cu dobanda
legala5 la suma datorata, potrivit art. 67 alin. (2) din L.S.

a) Conditii de repartizare a profitului. Pentru a se distribui dividende, profitul trebuie sa

fie real, insemnand ca societatea sa fi inregistrat un excedent, adica o suma mai mare decat
capitalul social, deoarece nu se pot distribui dividende din capitalul social. De asemenea trebuie
sa fie util, adica sa fie ramas dupa intregirea capitalului social daca a fost cazul (cand activul
patrimonial s-a micsorat in cursul exercitiului financiar) și dupa constituirea fondului de rezerva.
Daca potrivit situatiei financiare nu exista profit, nu se pot distribui dividende asociatilor;
ele ar avea un caracter fictiv Si distribuirea lor ar atrage raspunderea penala Si civila a
administratorilor.
In cazul in care dividendele au fost distribuite cu incalcarea aces-tor reguli, societatea are
o actiune in restituire impotriva asociatilor care au cunoscut sau in imprejurarile date ar fi trebuit
sa cunoasca neregularitatea distribuirii. Actiunea este prescriptibila in termen de 3 ani de la data
distribuirii.

b) Criterii de impartire a profitului. Repartizarea beneficiilor se face proportional cu cota

de participare la capitalul social varsat, a~a cum a fost stabilita prin actul constitutiv. Partile pot
deroga de la aceasta regula și stabili alte proportii.

3
C. SASSU, S. GOLUB, Affectio societatis, in R.D.C. nr. 10/2001, p. 74 și urm.; M. COZIAN, D. DEBOISSY, A.
VIANDIER, Droit des societes, ed. a 23-a, Litec, 2010, p. 64 și urm.
4
ST.D. CARPENARU, S. DAVID, C. PREDOIU, GH. PIPEREA, Legea societatilor comerciale. Comentariu pe
articole, ed. a IV-a, Ed. C.H. Beck, București, 2009, p. 23.
5
Art. 3 din O.G. nr. 13/2011 prevede ca „(1) Rata dobanzii legate remuneratorii se stabile$te la nivelul ratei dobanzii
de referinta a Bancii Nationale a Romaniei, care este rata dobanzii de politica monetara stabilita prin hotarare a
Consiliului de administratie al Bancii Nationale a Romaniei. (2) Rata dobanzii legate penalizatoare se stabilef;te la
nivelul ratei dobanzii de referinta plus 4 puncte procentuale. (21) In raporturile dintre profesioni~ti și intre aceștia și
autoritatile contractante, dobanda legala penalizatoare se stabilește la nivelul ratei dobanzii de referinta plus 8 puncte
procentuale. (3)In raporturile juridice care nu decurg din exploatarea unei intreprin-deri cu scop lucrativ, in sensul art.
3 alin. (3) din Legea nr. 287/2009 privind Codul civil, republicata, rata dobanzii legate se stabilește potrivit
prevederilor alin. (1), respectiv alin. (2), diminuat cu 20%. (4) Nivelul ratei dobanzii de referinta a Bancii Nationale a
Romaniei va fi publicat in Monitorul Oficial al Romaniei, Partea l, prin grija Bancii Nationale a Romaniei, ori de cate
ori nivelul ratei dobanzii de politica monetara se va modifica".
 Stabilirea dividendelor este de competenta exclusiva a adunarii generale a asociatilor.
In cazul prestatilor in munca cu titlu de aport social, unii asociati nu au dreptul la un
dividend suplimentar, ci vor avea dreptul la o cota din profit sau pierderi egala cu a asociatului
care a adus in societate cota de capital cea mai mica, daca in actul constitutiv nu s-a prevazut
altceva.

c) Plata dividendelor. Daca din situatia financiara anuala rezulta ca societatea a realizat
profit, acesta va fi repartizat de catre adu-narea asociatilor pe destinatii legale: reintregirea
capitalului social, formarea fondului de rezerva, reinvestirea prin majorarea capitalului social,
distribuirea de dividende etc.
Obligatia de plata a dividendelor6 devine exigibila fie la data stabilita de adunarea generala
pentru plata acestora, fie la data expirarii termenului de 6 luni de la data aprobarii situatiei
financiare anuale aferente exercitiului financiar incheiat.
Daca societatea nu iși executa obligatia de plata a dividendelor la scadenta, ea va plati o
penalitate egala cu dobanda penalizatoare calculata conform art. 3 din O.G. nr. 13/2011 privind
dobanda lega-la remuneratorie și penalizatoare pentru obligatii banești, precum și pentru
reglementarea unor masuri financiar-fiscale in domeniul bancar, aprobata prin Legea nr. 43/2012,
daca prin actul constitutiv sau prin hotararea adunarii generale a actionarilor care a aprobat situatia
financiara aferenta exercitiului financiar incheiat nu s-a stabilit o dobanda mai mare sau daune-
interese in cuantum mai mare.
Dividendele pot fi solicitate de asociatul creditor de la societate, pe calea actiunii in justitie,
in termenul general de prescriptie de 3 ani de la data scadentei7.

A.4. Actul constitutiv

Potrivit art. 5 din L.S., societatea in nume colectiv și societatea in comandita simpla se
constituie numai prin contract, iar societa-tea pe actiuni, societatea in comandita pe actiuni și
societatea cu raspundere limitata se constituie prin contract și statut. Acestea pot fi intocmite fie
sub forma a doua inscrisuri distincte, fie sub forma unui singur inscris numit act constitutiv.
In cazul societatii cu raspundere limitata constituita prin manifestarea de vointa a unei
singure persoane se intocmeste numai statutul, acesta purtand denumirea tot de act constitutiv.
Cand se incheie numai contract de societate sau numai statut, acestea pot fi denumite, de
asemenea, act constitutiv. In cuprinsul L.S. dar și al prezentei lucrari, denumirea act constitutiv
desemneaza atat inscrisul unic, cat Si contractul de societate și/sau statutul societatii.
In cazurile in care contractul de societate Si statutul constituie acte distincte, acesta din
urma va cuprinde datele de identificare a asociatilor Si clauze reglementand organizarea,
functionarea și desfasurarea activitatii societatii.

6
Cu privire la natura juridica a obligatiei de plata a dividendelor, a se vedea F. GARBACI, Natura juridica a
obligatiei de plata a dividendelor, in Juridica nr. 7-8/2001, p. 308 și urm.
7
V. TIMOFTE, in legatura cu prescriptia dreptului la cautiune pentru plata dividendelor, in R.D.C. nr.10/2001, p.
209 si urm.
 Cuprinsul contractului de societate

Legiuitorul stabileste in art. 7 din L.S. - pentru societatile in nume colectiv, societatile in
comandita simpla și societatile cu raspundere limitata8 - respectiv in art. 8 - pentru societatile pe
actiuni și societatea in comandita pe actiuni - care sunt clauzele contractului de societate.9
Contractul de societate trebuie sa cuprinda:
a) clauze referitoare la elementele de identificare a partilor - persoane fizice sau juridice;
b) clauze privind elementele de identificare a viitoarei societatii (denumirea sau firma
societatii, forma juridica a acesteia, sediul societatii si emblema acesteia - daca este cazul);
c) clauze privind caracteristicile societatii (durata societatii, obiectul de activitate, capitalul
social, participarea fiecarui asociat la capitalul social);
d) clauze privind functionarea societatii;

8
Art. 7 din L.S. are urmatorul continut: „Actul constitutiv al societatii in nume colectiv, in comandita simpla sau cu
raspundere limitata va cuprinde: a) datele de identificare a asociatilor, la societatea in comandita simpla se vor arata
si asociatii comanditati; b) forma, denumirea si sediul social; c) obiectul de activitate al societatii, cu precizarea
domeniului si a activitatii principale; d) capitalul social, cu mentionarea aportului fiecarui asociat, in numerar sau in
natura, valoarea aportului in natura si modul evaluarii. La societatile cu raspundere limitata se vor preciza numarul si
valoarea nominala a partilor sociale, precum și numarul partilor sociale atribuite fiecarui asociat pentru aportul sau;
e) asociatii care reprezinta si administreaza societatea sau administratorii neasociati, datele lor de identificare, puterile
ce li s-au conferit și daca ei urmeaza sa le exercite impreuna sau separat; e) in cazul societatilor cu raspundere limitata,
daca sunt numiti cenzori sau auditor financiar, datele de identificare ale primilor cenzori, respectiv ale primului auditor
financiar, f) partea fiecarui asociat la beneficii si la pierderi; g) sediile secundare - sucursale, agentii, reprezentante
sau alte asemenea unitati fara personalitate juridica, atunci cand se infiinteaza o data cu societatea, sau conditiile
pentru infiintarea lor ulterioara, daca se are in vedere o atare infiintare; h) durata societatii; i) modul de dizolvare si
de lichidare a societatii".
9
Art. 8. din L.S. prevede ca „Actul constitutiv al societatii pe actiuni sau in comandita pe actiuni va cuprinde: a) datele
de identificare a fondatorilor, la societatea in comandita pe actiuni vor fi mentionati și asociatii comanditati; b) forma,
denumirea și sediul social; c) obiectul de activitate al societatii, cu precizarea domeniului si a activitatii principale; d)
capitalul social subscris și cel varsat și, in cazul in care societatea are un capital autorizat, cuantumul acestuia; e)
natura și valoarea bunurilor constituite ca aport in natura, numarul de actiuni acordate pentru acestea și numele sau,
dupa caz, denumirea persoanei care le-a adus ca aport; f) numarul si valoarea nominala a actiunilor, cu specificarea
daca sunt nominative sau la purtator; g) daca sunt mai multe categorii de actiuni, numarul, valoarea nominala si
drepturile conferite fiecarei categorii de actiuni; h) orice restrictie cu privire la transferul de actiuni; i) datele de
identificare a primilor membri ai consiliului de administratie, respectiv a primilor membri ai consiliului de
supraveghere; j) puterile conferite administratorilor si, dupa caz, directorilor, respectiv membrilor directoratului, și
daca ei urmeaza sa le exercite impreuna sau separat; k) datele de identificare a primilor cenzori sau a primului auditor
financiar, l) clauze privind conducerea, administrarea, functionarea și controlul gestiunii societatii de catre organele
statutare, numarul membrilor consiliului de administratie sau modul de stabilire a acestui numar, j) durata societatii;
k) modul de distribuire a beneficiilor si de suportare a pierderilor; i) sediile secundare - sucursale, agentii,
reprezentante sau alte asemenea unitati fara personalitate juridica, atunci cand se infiinteaza o data cu societatea, sau
conditiile pentru infiintarea lor ulterioara, daca se are in vedere o atare infiintare; m) orice avantaj special acordat, in
momentut infiintarii societatii sau pana in momentul in care societatea este autorizata sa iși inceapa activitatea, oricarei
persoane care a participat la constituirea societatii ori la tranzactii conducand la acordarea autorizatiei in cauza, precum
și identitatea beneficiarilor unor astfel de avantaje; n) numarul actiunilor comanditarilor in societatea in comandita pe
actiuni; o) cuantumul total sau cel putin estimativ al tuturor cheltuielilor pentru constituire; p) modul de dizolvare și
de lichidare a societatii.
Pentru toate tipurile de societati, art. 81 din L.S. prevede ca „Datele de identificare prevazute la art. 7 lit. a), e) și f),
respectiv la art. 8 lit. a), g) și h), includ: a) pentru persoanele fizice: numele, prenumele, codul numeric personal și,
daca este cazul, echivalentul acestuia, potrivit legislatiei nationale aplicabile, locul și data nașterii, domiciliul și
cetatenia; b) pentru persoanele juridice: denumirea, sediul, nationalitatea, numarul de inregistrare in registrul
comertului sau codul unic de inregistrare, potrivit legii nationale aplicabile".
 e) clauze privind drepturile Si obligatiile asociatilor;
f) clauze privind sediile secundare ale societatii;
g) clauze privind dizolvarea și lichidarea societatii;
h) modul de dizolvare și de lichidare a societatii.

B. Procedura constituirii societatilor reglementate de Legea nr. 31/1990

Procedura inmatricularii societatilor in registrul comertului, inregistrarea fiscala și
autorizarea functionarii acestora sunt reglementate de Legea nr. 31/1990 privind societatile, de
Legea nr. 26/1990 privind registrul comertului și de Legea nr. 359/2004 privind sim-plificarea
formalitatilor de inregistrare in registrul comertului a per-soanelor fizice, asociatiilor familiale Si
persoanelor juridice, inregistrarea fiscala a acestora precum și autorizarea functionarii acestor
persoane juridice.
Dupa aceeasi procedura are loc orice inregistrare in registrul comertului: inmatricularea,
inscrierea de mentiuni precum și inre-gistrarea oricaror alte operatiuni care potrivit legii se
mentioneaza in registrul comertului.

B.1. Autorizarea constituirii societatii (controlul de legalitate)

Solicitarea efectuarii inregistrarii in registrul comertului se face la biroul unic din cadrul
Oficiului registrului comertului de pe langa tribunal de catre fondatori, administratori sau de
reprezentantii acestora, precum Si de orice persoana interesata, in conditiile legii, prin intocmirea
cererii de inregistrare.
In termen de 15 zile de la data incheierii actului constitutiv, sub sanctiunea actiunii in
regularizare, fondatorii, primii administratori sau, daca este cazul, primii membri ai directoratului
și ai consiliului de supraveghere ori un imputernicit al acestora vor cere inmatricu-larea societatii
in registrul comertului in a carui raza teritoriala iși va avea sediul societatea.
Cererea va fi insotita de actul constitutiv al societatii, intocmit cu respectarea conditiile mai
sus amintite Si de dovada efectuarii varsamintelor in conditiile actului constitutiv.
Este necesara dovada sediului declarat și a disponibilitatii firmei și emblemei, daca este
cazul. Dovada rezenrarii §i a disponibilitatii firmei, in prealabil obtinute de la Oficiul registrului
comertului, vor fi prezentate la autentificarea actului constitutiv sau, dupa caz, la darea de data
certa a acestuia și vor fi atașate cererii de inmatriculare, precum și declaratia pe proprie raspundere
privind detinerea calitatii de asociat unic intr-o societate cu raspundere limitata este necesara
pentru admiterea cererii de inmatriculare.
In privinta sediului, art. 17 alin. (3) din L.S. prevede ca la inmatricutarea societatii și la
schimbarea sediului social se va prezenta la sediul Oficiului registrului comertului o serie de
documente. In cazul in care constata ca sunt indeplinite cerintele legii, judecatorul-delegat, prin
incheiere, va dispune autorizarea constituirii societatii și inmatricularea acesteia in registrul
comertului.
In cazul in care actul constitutiv nu cuprinde mentiunile prevazute de lege ori cuprinde
clauze prin care se incalca o dispozitie imperativa a legii sau cand nu s-a indeplinit o cerinta legala
pentru constitu-irea societatii, judecatorul-delegat, din oficiu sau la cererea oricaror persoane
interesate, va respinge cererea prin incheiere, motivat, in afara de cazul in care asociatii inlatura
asemenea neregularitati.
Incheierea judecatorului-delegat privitoare la inmatriculare sau la orice alte inregistrari in
registrul comertului este executorie de drept Si este supusa numai apelului.
 Societatea dobandeste personalitate juridica la data inregistrarii in registrul comertului a
incheierii judecatorului-delegat prin care s-a dispus autorizarea constituirii și inmatricularea, daca
legea nu dispune altfel.

B.2. Publicitatea constituirii societatii

Prin efectuarea inregistrarilor in registrul comertului se asigura opozabilitatea actelor
inregistrate fata de terti, afara de cazul in care legea prevede conditia cumulativa a publicarii in
Monitorul Oficial. Este și cazul inmatricularii societatii, odata cu efectuarea inmatri-cularii un
extras al incheierii judecatorului-delegat fiind comunicat din oficiu Monitorului Oficial.
Constituirea societatii este adusa la cunostinta tertilor prin indeplinirea unor formalitati de
publicitate: inmatricularea in registrul comertului (care are și efect constitutiv) Si publicarea
incheierii jude-catorului-delegat, in extras, in Monitorul Oficial, ea putand fi publicata și in
intregime la solicitarea societatii și pe cheltuiala acesteia.

B.3. Autorizarea functionarii societatii

Dupa inmatricularea ei in registrul comertului, societatea are obligatia sa ceara autorizarea
functionarii.
Demersul este necesar daca doreste sa inceapa desfasurarea activitatii. In caz contrar,
reprezentantul societatii va da o declaratie pe proprie raspundere ca societatea nu desfașoara
activitate, obligandu-se totodata sa solicite autorizarea functionarii la momentul la care societatea
va desfașura activitatea comerciala.