Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ABSTRACT
REZUMAT
Vânzarea de tokenuri asigură capital pentru finanţarea iniţială a dezvoltării emitentului, deși
emitentul nu își asumă niciun angajament cu privire la preţul produselor/serviciilor sale viitoare
în tokenuri sau altfel.[4]
Așadar, ICO reprezintă o modalitate[7] de a strânge capital prin emiterea de tokenuri în schimbul
unor monede fiduciare sau unor criptoactive[8]. Câteva elemente precum utilizarea tokenurilor,
publicarea[9] unei Cărţi Albe (White Paper) și importanţa marketingului online – diferenţiază
ICO-urile de modalităţi similare de finanţare[10].
După mania ICO-urilor din 2017, anul 2018 a reprezentat un moment dificil pentru ICO-uri
deoarece multe ICO-uri au eșuat, motivele fiind proiecte abandonate, plecarea angajaţilor-cheie,
DOCTRINĂ
Începând cu anul 2018 s-a observat un interes din ce în ce mai mare pentru Oferta de Tokenuri
Titluri de Valoare (Security Token Offering-STO). Promotorii STO sunt societăţi care intenţionează
să efectueze o STO în locul unei ICO sau suplimentar unei ICO, fie pentru că au fost dezamăgiţi
de rezultatele ICO și doresc să strângă fonduri suplimentare, fie pentru că doresc să-și tokenizeze
acţiunile pentru a le oferi o mai mare lichiditate și să atragă astfel investitori (e.g. fondurile de
capital de risc, investitori de tip business angels).
Ulterior a apărut Oferta Iniţială a unei Platforme de Tranzacţionare (Initial Exchange Offering-IEO),
deoarece platformele de tranzacţionare/schimb (exchanges) au fost cele mai afectate de eșecul
ICO-urilor și au căutat un remediu, fiind reprezentat de IEO[12]. Într-o IEO, emitentul nu mai
interacţionează direct cu investitorii, ci exchange-ul verifică tokenul, iar investitorii cumpără
tokenurile prin intermediul exchange-ului care a listat IEO.
Deși emitenţii au prezentat tokenurile din cadrul ICO-urilor drept tokenuri utilitare, autorităţile
au calificat unele tokenuri drept tokenuri de investiţii (i.e. instrumente financiare) și au constatat
nerespectarea legislaţiei din domeniul instrumentelor financiare.
este vânzarea de tokenuri pre-funcţionale către investitori, care la dezvoltarea platformei urmează
să fie convertite în tokenuri complet operaţionale.
ICO[16]-urile sunt în mare parte bazate pe proiecte, iar fondurile strânse permit de fapt unui
startup să obţină finanţarea derulării unui anumit proiect. ICO-urile de disting printr-un element
de unicitate reprezentat de dualitatea funcţiilor îndeplinite de tokenurile emise: funcţia de a
asigura participarea la proiect și funcţia de utilitate.
nu fac obiectul unor cerinţe privind transparenţa și informarea, fapt care poate genera riscuri
pentru investitori.
Deși ICO-urile ar putea oferi o sursă alternativă de finanţare pentru societăţile inovatoare și
pentru startup-uri în faza iniţială a dezvoltării lor, ICO-urile expun, totodată, investitorii la
riscuri ridicate de pierderi din cauza naturii extrem de speculative și a vulnerabilităţii ICO-urilor
la fraude[18].
[15]
O diferenţă majoră între ICO și IPO constă în drepturile atribuite investitorilor. IPO-urile oferă acţionarilor drepturi
de proprietate asupra societăţii, drepturi asupra viitoarelor fluxuri de numerar ale societăţii (prin dividende), precum și
drepturi de vot în funcţie de tipul acţiunilor emise. Drepturile atribuite deţinătorilor de tokenuri variază între diferite
ICO-uri, dar ICO-urile nu conferă drepturi de proprietate asupra societăţii. O altă diferenţă constă în faptul că IPO-urile
vizează societăţile consacrate care au o afacere matură, cu un succes dovedit deja al activităţii și care au generat fluxuri
de numerar, în timp ce ICO-urile sunt derulate de startup-uri care uneori pot să nu au aibă încă operaţiuni stabilite.
Un rol important în promovarea și succesul unui ICO îl deţine marketingul online, care este adesea singurul canal de
comunicare, spre deosebire de IPO-uri în care marketingul online și publicarea de prospecte de website completează
publicarea de pe platforma de tranzacţionare (bursa tradiţională).
[16]
OECD, Oferte Iniţiale de Monede pentru finanţarea IMM-urilor, 2019, p. 26.
[17]
OECD, op. cit., p. 30.
[18]
S-a constatat că aproximativ 22,5% dintre ICO-urile derulate s-au dovedit a fi fraude piramidale.
Având în vedere că ICO-urile nu au fost supuse unor cerinţe de reglementare specifice, a existat o
lipsă de coerenţă în ceea ce privește conţinutul Cărţilor Albe[19], iar nivelul de detaliere al Cărţilor
Albe nu poate fi comparat cu cel din prospectul solicitat de reglementările privind valorile
mobiliare. De asemenea, în multe situaţii, informaţiile furnizate nu sunt verificate printr-un audit.
Protecţia juridică a investitorilor este la un nivel mai scăzut atât din perspectiva răspunderii
contractuale (având în vedere clauzele de limitare a răspunderii și disclaimer-ele din Cărţile Albe),
cât și din perspectiva insolvenţei emitenţilor.
Un alt risc îl reprezintă lipsa de control al investitorilor asupra emitentului, având în vedere
absenţa drepturilor de vot asociate tokenurilor, iar investitorii nu pot numi administratori/
directori în cadrul emitentului.
O serie de autorităţi naţionale au sugerat că sunt necesare modificări ale legislaţiei existente
sau pot fi necesare dispoziţii suplimentare pentru a răspunde caracteristicilor unice ale acestui
sector (e.g. natura descentralizată a tehnologiei de bază și custodia).
ESMA[25] a menţionat că, de fapt, calificarea efectivă a unui criptoactiv drept instrument financiar
este responsabilitatea unei autorităţi de reglementare naţionale și va depinde de implementarea
specifică la nivel naţional a legislaţiei UE, precum și de informaţiile și dovezile furnizate în acest
sens autorităţii respective.
Deși împărtășesc câteva concepte de bază cu ICO-urile și IPO-urile, STO-urile sunt de fapt diferite
DOCTRINĂ
[23]
Parlamentul European, Rezoluţia din 8 octombrie 2020 conţinând recomandări adresate Comisiei privind sectorul
finanţelor digitale: riscuri emergente în ceea ce privește criptoactivele - provocări în materie de reglementare și de
supraveghere în domeniul serviciilor, instituţiilor și pieţelor financiare, 2020, p. 16.
[24]
Propunere de Regulament al Parlamentului European și al Consiliului privind pieţele criptoactivelor și de modificare
a Directivei (UE) 2019/1937.
[25]
Avizul Autorităţii Europene pentru Valori Mobiliare și Pieţe din 9 ianuarie 2019 adresat Comisiei privind ofertele
iniţiale de monede și criptoactivele, p. 13 și p. 15.
[26]
Tokenizarea poate fi definită ca un proces de reprezentare digitală care permite înregistrarea, stocarea și transmiterea
unui activ prin intermediul unei tehnologii DLT (e.g. blockchain).
În Franţa, a fost efectuată o analiză juridică de către Autoritatea Pieţelor Financiare (Autorité des
Marchés Financiers – AMF) pentru a verifica condiţiile în care reglementările privind instrumentele
financiare, în mare parte europene, sunt destinate să se aplice tokenurilor de investiţii care sunt
considerate instrumente financiare.[27]
Există dezavantajul privind riscul aplicabilităţii MiFID II în cazul platformelor care tranzacţionează
criptoactive[28], dacă respectivele criptoactive se califică drept instrumente financiare.
Regulamentul privind prospectul[30] impune publicarea unui prospect înainte de a derula oferta
de valori mobiliare pentru public sau admiterea la tranzacţionare a unor astfel de valori mobiliare
pe o piaţă reglementată, cu excepţia cazului în care se aplică anumite excluderi sau scutiri.
Dacă criptoactivele (tokenurile de investiţii) emise se califică drept valori mobiliare, se pot aplica
regulile privind prospectul (dacă se depășește pragul stabilit în legislaţia naţională).
Directiva privind transparenţa[31] prevede divulgarea unor informaţii exacte, informaţii complete
și oportune despre emitenţii ale căror valori mobiliare sunt admise la tranzacţionare pe o piaţă
reglementată situată sau care funcţionează într-un stat membru EU. Referitor la tranzacţionarea
tokenurilor de investiţii se vor aplica prevederile Regulamentul privind abuzul de piaţă – MAR[32],
[27]
Autorité des Marchés Financiers, Revizuirea și analiza aplicării reglementărilor financiare în cazul tokenurilor de
investiţii, februarie 2020, p. 2.
[28]
Opinia preliminară a ESMA este aceea potrivit căreia platformele care tranzacţionează cripto-active (calificate drept
instrumente financiare) având un registru central de ordine sunt susceptibile de a fi considerate sisteme multilaterale și
ar trebui, prin urmare, să opereze fie ca pieţe reglementate, fie ca MTF-uri sau OTF-uri.
[29]
Directiva 2014/65/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 15 mai 2014 privind pieţele instrumentelor
financiare și de modificare a Directivei 2002/92/CE și a Directivei 2011/61/UE.
[30]
Regulamentul (UE) 2017/1129 al Parlamentului European și al Consiliului din 14 iunie 2017 privind prospectul care
trebuie publicat în cazul unei oferte publice de valori mobiliare sau al admiterii de valori mobiliare la tranzacţionare pe
o piaţă reglementată.
[31]
Directiva 2004/109/CE a Parlamentului European și a Consiliului din 15 decembrie 2004 privind armonizarea
obligaţiilor de transparenţă în ceea ce privește informaţia referitoare la emitenţii ale căror valori mobiliare sunt admise
la tranzacţionare pe o piaţă reglementată și de modificare a Directivei 2001/34/CE.
[32]
Regulamentul (UE) 596/2014 al Parlamentului European și al Consiliului din 16 aprilie 2014 privind abuzul de piaţă
(regulamentul privind abuzul de piaţă) și de abrogare a Directivei 2003/6/CE a Parlamentului European și a Consiliului
și a Directivelor 2003/124/CE, 2003/125/CE și 2004/72/CE ale Comisiei.
Investitorii în IEO nu trimit fonduri către un contract inteligent, așa cum se procedează în cadrul
unei ICO, ci în schimb aceștia trebuie să creeze un cont pe exchange, își alimentează cu fonduri
[33]
Regulamentul (UE) 236/2012 al Parlamentului European și al Consiliului din 14 martie 2012 privind vânzarea în lipsă
și anumite aspecte ale swapurilor pe riscul de credit.
[34]
Regulamentul (UE) 909/2014 al Parlamentului European și al Consiliului din 23 iulie 2014 privind îmbunătăţirea
decontării titlurilor de valoare în Uniunea Europeană și privind depozitarii centrali de titluri de valoare și de modificare a
Directivelor 98/26/CE și 2014/65/UE și a Regulamentului (UE) nr. 236/2012.
[35]
Directiva 98/26/CE a Parlamentului European și a Consiliului din 19 mai 1998 privind caracterul definitiv al decontării
în sistemele de plăţi și de decontare a titlurilor de valoare.
[36]
Propunerea de Regulament va înlocui legislaţiile existente ale statelor membre ale Uniunii Europene aplicabile
criptoactivelor care nu sunt acoperite de legislaţia existentă a Uniunii privind serviciile financiare.
[37]
Propunere de Directivă a Parlamentului European și a Consiliului de modificare a Directivelor 2006/43/CE, 2009/65/CE,
2009/138/CE, 2011/61/UE, 2013/36/UE, 2014/65/UE, (UE) 2015/2366 și (UE) 2016/2341.
(i.e. criptoactive sau monede fiduciare) portofelele lor găzduite de exchange și utilizează acele
fonduri pentru a cumpăra tokenurile din cadrul IEO.[38] De obicei, exchange-ul este responsabil
pentru realizarea procedurilor de KYC/AML (cunoașterea clientelei și prevenirea spălării banilor)
cu privire la investitori, precum și pentru analiza diligentă (due diligence) pentru proiectul listat
pe exchange.
Pentru investitori, unul dintre avantaje este că acela potrivit căruia exchange-ul va realiza analiza
diligentă înainte de listarea proiectelor, reducând șansele investitorilor de a investi în proiecte
necorespunzătoare, iar prin listarea tokenului pe exchange se poate asigura o lichiditate imediată.
În concluzie, IEO oferă avantaje tuturor părţilor implicate, motiv pentru care a înlocuit în mare
măsură ICO.
În măsura în care tokenul se califică drept instrument financiar, există probabilitatea ca o serie
de activităţi legate de acest token să se califice drept servicii/activităţi de investiţii financiare și
pe cale de consecinţă, să devină aplicabile toate prevederile privind instrumentele financiare și
serviciile financiare menţionate mai sus la punctul 3.3.
[38]
Benjamin Vitáris, Ce este o IEO și cum se diferenţiază de o ICO?, iunie 2020, articol disponibil pe https://cryptopotato.
com/what-is-an-initial-exchange-offering-ieo-and-how-itdiffers-from-ico/
[39]
Avertisment disponibil pe https://www.sec.gov/oiea/investor-alerts-and-bulletins/ia_initialexchangeofferings
[40]
În anul 2018, Binance a lansat Binance Launchpad, o platformă destinată ICO-urilor care trec printr-o verificare
efectuată de Binance. Ulterior, tot mai multe platforme de tranzacţionare și-au lansat un serviciu pentru IEO-uri.
BitTorrent, Veriblock și Blockcloud sunt doar câteva proiecte derulate astfel.
După ce a fost publicată Cartea Albă, emitentul de criptoactive își poate oferi criptoactivele în
UE sau poate solicita admiterea acestora la tranzacţionare pe o platformă de tranzacţionare.[41]
De asemenea, se stabilesc cerinţele de informare referitoare la Cartea Albă pentru criptoactive
care însoţește o ofertă publică de criptoactive sau admiterea criptoactivelor la tranzacţionare pe
o platformă de tranzacţionare pentru criptoactive, precum și unele cerinţe legate de materialele
publicitare produse de emitenţii de criptoactive.
Așa cum am menţionat într-un articol anterior, tokenurile de investiţii sunt tokenuri destinate în
principal investiţiilor pasive în entitatea emitentă sau într-un activ subadiacent, iar unele tokenuri
au caracteristici similare cu instrumentele financiare tradiţionale (e.g. acţiuni, obligaţiuni).
[41]
Există unele derogări de la obligaţia publicării unei cărţi albe, inclusiv pentru ofertele mici de criptoactive
(sub 1 milion EUR într-o perioadă de 12 luni) și pentru ofertele care îi vizează pe investitorii calificaţi.
[42]
Antony Lewis, Bazele Bitcoin și blockchain-urilor: o introducere în criptomonedele și tehnologiile de la baza acestora,
Mango Publishing Group, 2018, p. 321.
instrumentelor financiare și serviciilor financiare devin aplicabile, astfel cum au fost prezentate
la punctul 3.3. de mai sus. În vederea exemplificării, STO va trebui să respecte prevederile
Regulamentului privind prospectul, celelalte prevederi menţionate mai sus se vor respecta în
privinţa tranzacţionării tokenurilor de investiţii, iar emitenţii trebuie să respecte prevederile
europene privind obligaţiile în materie de informare iniţială, periodică și specifică care le revin.
În opinia Comisiei Europene, „criptoactivele” ar trebui să fie definite cât mai larg posibil în
Propunerea de Regulament MiCA, pentru a cuprinde toate tipurile de criptoactive (i.e. tokenuri)
care nu intră în prezent în sfera legislaţiei Uniunii Europene din domeniul serviciilor financiare. Prin
urmare, dacă un token este încadrat drept token utilitar, atunci i se vor aplica în viitor prevederile
Propunerii de Regulament MiCA.