Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
SUCEAVA 2022
Cuprins
I. NOȚIUNI INTRODUCTIVE..........................................................................................4
V.2. Asociatii.........................................................................................................................9
2
I. NOȚIUNI INTRODUCTIVE
1
Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul juridic, Bucureşti, 2009, p. 405
2
Legea 31 din 16 Noiembrie 1990*** Republicată privind societăţile comerciale, Art. 14 alin. (1),(2).
3
Romul Petru Vonica, Dreptul societăţilor comerciale, Ediţia a II-a revizuită şi completată Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 2012, pp. 246-247
3
„Societățile comerciale au fost și sunt si în prezent cel mai adecvat instrument juridic
de drenare a energiilor umane și financiare pentru realizarea unor scopuri sociale, ca și pentru
satisfacerea unor interese personale ale întreprinzătorilor.4”
Societatea în nume colectiv: este acea societate ale cărei obligații sociale sunt
garantate cu patrimoniul social și cu răspunderea nelimitată și solidară a tuturor asociaților.
Societatea în comandită simplă: este societatea ale cărei obligații sociale sunt
garantate cu patrimoniul social și cu răspunderea nelimitată și solidară a asociaților
comanditați; asociații comanditari răspund numai până la concurența aportului lor.
Creditorii societății în nume colectiv și societății în comandită simplă sau pe acțiuni se
vor îndrepta mai întâi împotriva acesteia pentru obligațiile ei și numai dacă societatea nu le
4
C. Bîrsan, V. Dobrinoiu, A.Ticlea, M.Toma, C.Tufan, Societăţile Comerciale, Casa de editura şi presă “Şansa”
S.R.L., Bucureşti, 1995,p.14-16;R.I.Motica, V.Popa, Drept comercial român şi Drept Bancar, p.93 .
5
D.D.Saguna , M. R. Nicolaescu, Societăţile comerciale europene, Ed, Oscar Print, Bucureşti, 1996 Stanciu D.
Cărpenaru , Drept comercial român, Ediţia 5 , Editura All Beck, Bucureşti 2004, p.162
4
plătește în cel mult 15 zile de la data punerii în întârziere se vor putea îndrepta împotriva
asociaților, iar în cazul societăților în comandită împotriva comanditaților (art.3 alin.2) până
la concurența capitalului social subscris.
Societatea pe acțiuni: este societatea ale cărei obligații sociale sunt garantate cu
patrimoniul social; acționarii sunt obligați la plata acțiunilor lor.
Societatea în comandita pe acțiuni: este societatea al cărei capital social este
împărțit în acțiuni, iar obligațiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social și cu
răspunderea nelimitată și solidară a asociaților comanditați; asociații comanditari sunt obligați
numai pana la plata acțiunilor lor.
Societatea cu răspundere limitată: este societatea ale cărei obligații sociale sunt
garantate cu patrimoniul social; asociații răspund numai în limita aportului lor.
5
societăților cererea va fi însoțită de (...) b) „dovada efectuării vărsămintelor în
condițiile actului constitutiv, cu excepția societăților cu răspundere limitată;”. Aceste
părți sociale nu sunt reprezentate prin titluri negociabile. Aporturile în natură se
realizează prin transformarea drepturilor corespunzătoare și prin predarea efectivă
către societate a bunurilor aflate în stare de utilizare (art. 15 alin,2);
Asociații răspund pentru obligațiile lor sociale, numai în limita aportului lor;
Numărul asociaților poate fi între 2 și 50 ; ei participă la deciziile colective ale
adunării generale;
Denumirea societății, care trebuie să arate obiectul ei de activitate, va fi însoțită de
mențiunea scrisa în întregime “Societate cu răspundere limitata” sau “S.R.L.”
6
Legea nr.26/1990 modificată prin Legea nr.12/1998
6
Etapa de înmatriculare și publicitate: se referă la îndeplinirea formelor de
înmatriculare profesională și de înregistrare fiscală paralel cu publicarea documentelor
constitutive în Monitorul Oficial. Este faza în care societatea comercială dobândește
personalitate juridica și opozabilitate față de terți.
Competența de înmatriculare a societății aparține oficiului registrului comerțului în a
cărui rază teritorială va avea sediul societatea (art.35 din Legea 31/1990). Cererea de
înmatriculare care trebuie să cuprindă elementele principale ale actelor constitutive ale
societăților va fi însoțită de:
„Actul sau actele constitutive ale societății, în forma ceruta de lege ;
Acte de atestare asupra proprietății bunurilor mobile sau imobile (în cazul
bunurilor imobile trebuie atașat și certificatul constatator al eventualelor
sarcini care guvernează mobilul) și a altor drepturi (de autor, licențe, brevete
etc) care formează obiectul aportului în natură la capitalul social;
Acte privind operațiunile efectuate de asociați în contul societății, premergător
înmatriculării acesteia;
Declarațiile pe proprie răspundere a fondatorilor, sau a administratorilor și
cenzorilor daca au fost desemnați prin actul constitutiv, care îndeplinesc
condițiile prevăzute în art. 2 din Legea 31/1990;
Acte privind dreptul asupra spațiului destinat sediului societății.7”
Fondatorii sau persoanele împuternicite de către adunarea asociaților pentru a efectua
formalitățile legale de constituire a societății, trebuie să solicite înmatricularea acesteia în
termen de 15 zile de la autentificarea actului constitutiv.
Potrivit art.5 din Legea nr.31/1990, societatea cu răspundere limitată se constituie prin
contract de societate și statut, sau după caz, prin înscrisul unic. Actul constitutiv se încheie
sub forma înscrisului sub semnătură privată, cu excepția cazurilor în care printre bunurile
aduse ca aport în natură se afla un teren sau în care asociații hotărăsc altfel, când actul se
încheie în formă autentică.
În cazul societății cu răspundere limitată cu asociat unic se întocmește numai statutul.
7
https://www.onrc.ro/, accesat la data de 19.06.2022
7
Cu privire la actele constitutive, vom înfățișa unele aspecte specifice societății cu
răspundere limitată.
V.2. Asociații
8
Soții pot fi asociați într-o societate cu răspundere limitată. Ei nu pot constitui ca aport
decât bunuri proprii, nu și bunuri comune. Calitatea de bun propriu trebuie arătată în contract,
încălcarea interdicției prevăzute de art.13 din Codul familiei, ducând la nulitatea contractului.
Drepturile asociaților sunt reprezentate prin părți sociale și nu prin titluri, fiind
interzisă emisiunea de obligațiuni.
Firma societății cu răspundere limitată se compune dintr-o denumire, care să arate
obiectul de activitate al societății, însoțită de mențiunea scrisă în întregime “societate cu
răspundere limitata” sau “SRL”.
Obiectul de activitate al societății cu răspundere limitată trebuie sa fie licit și moral. În
principal, poate fi obiect al societății, orice activitate economică. Exista unele excepții:
asigurările, activitățile bancare și de credit nu pot face obiectul unei societăți cu răspundere
limitată.
Contractul de societate trebuie să prevadă capitalul social care nu poate fi mai mică de
1 leu.
Capitalul social se constituie din aporturile asociaților, în numerar și în natură
(bunuri).
Evaluarea aportului în natură se face prin expertiza , în mod facultativ, în cazul mai
multor asociați și obligatoriu, în cazul asociatului unic. După evaluare, aportul trece în
proprietatea societății.
Asociații se pot obliga, prin contractul de societate, să execute anumite prestații
periodice în natură pentru societate (numite aporturi în industrie).
9
În cazul societății cu răspundere limitată cu asociat unic, statutul este singurul act
constitutiv al societății. Statutul trebuie întocmit în formă autentică, iar cuprinsul său nu poate
fi decât cel prevăzut de art.7 din lege, cu adaptările impuse de existenta unui asociat unic.
VI. FORMALITĂȚILE NECESARE CONSTITUIRII SOCIETĂȚII CU
RĂSPUNDERE LIMITATĂ
10
o documentație în vederea obținerii de avize și autorizații de funcționare, dacă este
cazul; acestea diferă în funcție de activitatea pe care o va desfășura în mod efectiv
societatea respectivă.
Dosarul se depune la Biroul Unic din cadrul Camerei de Comerț și Industrie a
României și Municipiului București (pentru București) sau la Oficiul Registrului Comerțului
din cadrul Camerelor de Comerț și Industrie teritoriale din fiecare județ, iar soluționarea
acestuia se face într-un termen de 20 de zile sau dacă se plătește o taxă de urgență, în termen
de 10 zile.
În momentul înregistrării dosarului trebuie declarat dacă societatea va opta pentru
plata TVA sau nu; dacă societatea se încadrează în categoria "microîntreprindere" sau nu,
pentru a ști ce fel de impozit va plăti (impozit pe veniturile microîntreprinderilor sau impozit
pe profit).
Aceleași sunt formalitățile și pentru constituirea societății cu răspundere limitată cu
asociat unic.
În toate cazurile, societatea cu răspundere limitată devine persoana juridica din ziua
înregistrării în Registrul Comerțului.
Avantaje:
• organizarea și funcționarea se face în baza actului constitutiv al SRL
• număr asociați: minim unu ( asociat unic ) – maxim 50 asociați
• răspunderea pentru obligațiile asumate de societate nu se întinde până la asociații acesteia,
ci se oprește la capitalul social al societății;
• asociații participă la luarea deciziilor in unanimitate; excepție fac situațiile în care prin actul
constitutiv este prevăzut altfel;
• capitalul social al unei societăți cu răspundere limitată nu poate fi mai mic de 1 leu
• participarea la capitalul social se poate face în numerar și în natură, dar cel puțin o parte
socială să fie vărsată în numerar din valoarea totală a acestuia;
• obiectul de activitate al firmei se va stabili în funcție de codul CAEN
• răspunderea asociaților se reduce la plata părților sociale
• un asociat poate să înființeze și/sau să participe la oricare SRL, cu mențiunea că un asociat
11
unic nu poate fi asociat unic decât într-o singură firmă.
• singura formă juridică ce poate avea un proprietar – asociatul unic
• administrare: unic administrator sau consiliu de administrație
• control pentru SRL cu mai mulți de 15 asociați controlul este asigurat de cel puțin trei
cenzori, care au toți tot atâția supleanți, sau auditorul financiar. În cazurile prevăzute de lege
numirea sau alegerea unui cenzor extern independent este obligatorie.
Dezavantaje:
12
Concluzie
13
Bibliografie
1. Stanciu D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Editura Universul juridic,
Bucureşti, 2009
2. Legea 31 din 16 Noiembrie 1990*** Republicată privind societăţile comerciale, Art.
14 alin. (1),(2).
3. Romul Petru Vonica, Dreptul societăţilor comerciale, Ediţia a II-a revizuită şi
completată Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2012,
4. C. Bîrsan, V. Dobrinoiu, A.Ticlea, M.Toma, C.Tufan, Societăţile Comerciale, Casa de
editura şi presă “Şansa”
5. S.R.L., Bucureşti, 1995,p.14-16;R.I.Motica, V.Popa, Drept comercial român şi
Drept Bancar, .
6. D.D.Saguna , M. R. Nicolaescu, Societăţile comerciale europene, Ed, Oscar Print,
Bucureşti, 1996 Stanciu D
7. Cărpenaru , Drept comercial român, Ediţia 5 , Editura All Beck, Bucureşti 2004
8. Legea nr.26/1990 modificată prin Legea nr.12/1998
9. https://www.onrc.ro/, accesat la data de 19.06.2022
14
Speță
Obiectul cauzei
15
ianuarie 2011 - 31 decembrie 2016 și la TVA aferentă perioadei 1 martie 2014 - 31
decembrie 2016.
2. Inspecția fiscală a fost suspendată timp de 6 luni pentru a permite direcției generale
efectuarea, cu participarea Parchetului de pe lângă Tribunalul Cluj, a unei investigații
privind o posibilă fraudă. Ancheta penală a fost clasată.
3. Ulterior, administrația județeană a întocmit un raport de inspecție fiscală, în care a
reținut că operațiunile dintre CF și doi furnizori ai săi erau fictive, întrucât
respectivele societăți nu dispuneau de dotările logistice pentru prestarea serviciilor pe
care le facturaseră.
4. CF a contestat raportul de inspecție fiscală și a solicitat accesul la întregul dosar
administrativ, precizând că nu fusese informată, la momentul inspecției fiscale, cu
privire la modul în care ancheta penală a putut influența inspecția autorităților fiscale.
5. În urma refuzului autorităților administrative, societatea a formulat o acțiune în fața
instanței de trimitere.
6. Instanța de trimitere a adresat CJUE patru întrebări preliminare care au urmărit să
stabilească:
- dacă în lumina principiului respectării dreptului la apărare, așa cum a fost acesta
conturat în jurisprudența Curții, un act administrativ-fiscal emis împotriva unui
particular poate și trebuie să fie sancționat cu nulitatea expresă în condițiile în care
particularul nu a avut posibilitatea să aibă acces la informațiile în baza cărora s-a emis
actul administrativ-fiscal împotriva sa, deși în cuprinsul acestuia se face trimitere la
unele componente ale dosarului administrativ;
- dacă se opun principiile neutralității, proporționalității și echivalenței exercitării
dreptului de deducere în materie de TVA și în materie de impozit pe profit în cazul
unei societăți care are un comportament ireproșabil din punct de vedere fiscal, refuzul
exercitării dreptului de deducere în materie de impozit pe profit fiind generat de
comportamentul fiscal presupus inadecvat al furnizorilor în baza unor elemente
precum lipsa resursei umane, lipsa mijloacelor de transport, dublat de faptul că
autoritatea fiscală nu face dovada niciunui demers din care să rezulte angajarea
răspunderii fiscale/penale a respectivilor furnizori;
- dacă este compatibilă cu dreptul UE o practică națională de condiționare a exercitării
dreptului de deducere în materie de TVA și în materie de impozit pe profit de
deținerea altor documente justificative în afara facturii fiscale, cum ar fi devize și
16
situații de lucrări, documente justificative suplimentare, care nu sunt în mod clar și
precis determinate de legislația fiscală națională;
- dacă se poate considera, că există o fraudă fiscală în condițiile în care o persoană
impozabilă realizează achiziții de bunuri și servicii de la altă persoană impozabilă care
beneficiază de un alt regim fiscal decât cel al contribuabilului în cauză.
Hotărârea CJU
Cu privire la admisibilitate:
7. Potrivit Curții, cererea de decizie preliminară este admisibilă, având în vedere că: ea
conține elementele de fapt esențiale și menționează dispozițiile de drept UE, dar și de
drept național, susceptibile să se aplice litigiului principal; o interpretare dată de Curte
dispozițiilor de drept UE în situații pur interne se justifică pentru motivul că acestea
au devenit, în temeiul dreptului național, direct și necondiționat aplicabile, pentru a se
asigura un tratament identic situațiilor interne și situațiilor reglementate de dreptul
Uniunii.
17
TVA-ului, o persoană impozabilă nu a avut posibilitatea să aibă acces la
informațiile care figurează în dosarul său administrativ și care au fost luate în
considerare la adoptarea unei decizii administrative prin care i-au fost impuse
obligații fiscale suplimentare, iar instanța sesizată constată că, în lipsa acestei
neregularități, procedura ar fi putut avea un rezultat diferit, respectarea
dreptului la apărare impune ca decizia administrativă să fie anulată.
18
19. Totuși, administrația fiscală națională competentă nu poate impune respectivei
persoane impozabile: să verifice dacă emitentul facturii dispunea de bunurile în cauză,
era în măsură să le livreze și și-a îndeplinit obligațiile privind declararea și plata TVA
pentru a se asigura că nu există nereguli sau fraude la nivelul operatorilor din amonte;
să dispună de documente în această privință.
19