CURS DREPT COMERCIAL I

Tema 1

1. Conceptele de profesionist, întreprindere, comerciant

Conform art. 3, alin. 1 din Codul civil, dispozițiile prezentului Cod se aplică și
raporturilor dintre profesioniști sau dintre aceștia și alte subiecte de drept civil.
În privința noțiunii de profesionist, art. 3, alin. 2 din același text legal prevede că
Sunt consideraţi profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere.
Exploatarea unei întreprinderi reprezintă exercitarea sistematică, de către una sau
mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce constă în producerea, administrarea ori
înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop
lucrativ – art. 3, alin. 3 din Codul civil.

Din analiza art. 3, alin. 3 din Codul civil rezultă elementele esențiale și caracterele
întreprinderii1.
Întreprinderea este o activitate sistematic organizată, autonomă, realizată de o
persoană, pe riscul său, constând în producerea de bunuri, executarea de lucrări și prestarea
de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop lucrativ.
Caracterele întreprinderii sunt:
- Noțiunea desemnează o activitate sistematic organizată care se desfășoară cu caracter
permanent și potrivit unor reguli proprii;
- Organizarea activității are un caracter autonom, cel care organizează activitatea fiind
independent în luarea deciziilor;
- Activitatea este organizată de una sau mai multe persoane, pe riscul lor;
- Obiectul activității organizate este producerea de bunuri, executarea de lucrări și
prestarea de servicii;
- Scopul realizării activității poate fi obținerea unui profit sau realizarea unui scop non
profit.
Noțiunea de întreprindere nu este definită în Codul civil, aceasta fiind cuprinsă în diferite
acte normative speciale:
Art. 2, alin. 2 din Legea nr. 21/1996 prevede: prin întreprindere, în sensul prezentei
legi, se înţelege orice entitate angajată într-o activitate economică constând în oferirea de
bunuri sau de servicii pe o piaţă dată, indiferent de statutul său juridic şi de modul de
finanţare, astfel cum este definită în jurisprudenţa Uniunii Europene.
Art. 2, alin. 1 din Legea nr. 346/2004 privind stimularea înființării și dezvoltării
întreprinderilor mici și mijlocii, modificată și completată prevede: în sensul prezentei legi,
prin întreprindere se înţelege orice formă de organizare a unei activităţi economice,
autorizată potrivit legilor în vigoare să facă activităţi de producţie, comerţ sau prestări de
servicii, în scopul obţinerii de venituri, în condiţii de concurenţă, respectiv: societăţi
reglementate de Legea societăţilor nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi completările
ulterioare, societăţi cooperative, persoane fizice autorizate, întreprinzători titulari ai unei
întreprinderi individuale şi întreprinderile familiale, autorizate potrivit dispoziţiilor legale în
vigoare, care desfăşoară activităţi economice.
Art. 2, lit. f din OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către
persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale dispune:
întreprindere economică - activitatea economică desfăşurată în mod organizat, permanent şi
1
Stanciu D Cărpenaru – Tratat de drept comercial român. Conform noului Cod civil, Ed. Universul Juridic,
București, 2012, pag. 31.
sistematic, combinând resurse financiare, forţă de muncă, materii prime, mijloace logistice şi
informaţie, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile şi în condiţiile prevăzute de lege.

Referitor la noțiunea de comerciant, acesta nu mai este definit potrivit activității pe

care o desfășoară ci conform unui criteriu formal, procedural, respectiv înregistrarea sau
înmatricularea în Registrul Comerțului.
Conform art. 8, alin. 1 din Legea nr. 71/2011, noţiunea "profesionist" prevăzută la art.
3 din Codul civil include categoriile de comerciant, întreprinzător, operator economic, precum
şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice sau profesionale, astfel cum
aceste noţiuni sunt prevăzute de lege, la data intrării în vigoare a Codului civil.
De asemenea, art. 6, alin. 1 dispune că, în cuprinsul actelor normative aplicabile la data
intrării în vigoare a Codului civil, referirile la comercianţi se consideră a fi făcute la persoanele
fizice sau, după caz, la persoanele juridice supuse înregistrării în registrul comerţului, potrivit
prevederilor art. 1 din Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată, cu
modificările şi completările ulterioare, precum şi cu cele aduse prin prezenta lege.
În acest sens, conform art. 11 din Legea nr. 71/2011 care modifică art. 1, alin. 1 din
Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului: Înainte de începerea activităţii economice, au
obligaţia să ceară înmatricularea sau, după caz, înregistrarea în registrul comerţului
următoarele persoane fizice sau juridice: persoanele fizice autorizate, întreprinderile
individuale şi întreprinderile familiale, societăţile comerciale, companiile naţionale şi
societăţile naţionale, regiile autonome, grupurile de interes economic, societăţile
cooperative, organizaţiile cooperatiste, societăţile europene, societăţile cooperative europene
şi grupurile europene de interes economic cu sediul principal în România, precum şi alte
persoane fizice şi juridice prevăzute de lege.

2. Profesioniștii comercianți persoane fizice

Sediul materiei:
- Art.8, alin. 1 și art. 6, alin. 1 din Legea nr. 71/2011;
- Art. 1 din Legea nr. 26/1990;
- OUG nr. 44/2008 privind desfășurarea activităților economice de către persoanele
fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale.
Formele în care persoanele fizice ( comercianți) pot desfășura activitățile economice
prevăzute de OUG nr. 44/2008 sunt:
- persoana fizică autorizată;
- întreprinderea individuală;
- întreprinderea familială.
Principalele condiții pe care trebuie să le îndeplinească persoanele fizice care doresc
să desfășoare activitățile economice sunt:
a)să aibă capacitate deplină de exerciţiu, cu excepţia membrilor întreprinderii familiale
ce nu au calitatea de reprezentant, care trebuie să aibă vârsta de cel puţin 16 ani;
b)să nu fi săvârşit fapte sancţionate de legile fiscale, contabile, vamale şi de cele care
privesc disciplina financiar-fiscală;
c)să aibă un sediu profesional declarat;

d)să declare pe propria răspundere că îndeplinesc condiţiile de funcţionare prevăzute

de legislaţia specifică în domeniul sanitar, sanitar-veterinar, protecţiei mediului şi al protecţiei
muncii.
 e) să îndeplinească condiţii de pregătire profesională şi/sau de atestare a pregătirii sau
experienţei profesionale, dacă legea cere dovada îndeplinirii acestora.

Înregistrarea și autorizarea funcționării comerciantului-persoană fizică

Indiferent de forma în care își va desfășura activitatea, persoana fizică are obligația să solicite
oficiului registrului comerţului de pe lângă tribunal înregistrarea şi autorizarea funcţionării, cu
respectarea prevederilor OUG nr. 44/2008, înainte de începerea activităţii economice.
Înregistrarea în registrul comerţului a PFA, a întreprinderii individuale şi a întreprinderii
familiale se face în baza rezoluţiei motivate a directorului oficiului registrului comerţului de pe
lângă tribunal sau a uneia dintre persoanele desemnate prin decizie a directorului general al
Oficiului Naţional al Registrului Comerţului.
Orice modificări ulterioare înregistrării în registrul comerțului sunt supuse înregistrării.

2.1. Regimul juridic al persoanei fizice autorizate

Capacitatea juridică a persoanei fizice autorizate
O persoană fizică poate fi autorizată să desfășoare activități economice și să fie
înregistrată și autorizată ca PFA dacă are capacitate de exercițiu deplină.
Incompatibilități
Nu pot dobândi statutul de PFA persoanele care exercită profesii liberale2 sau care ocupă
funcții în cadrul autorităților publice3.
Cetățenia persoanei fizice autorizate
Activități economice pot fi desfășurate de către orice persoană fizică, cetăţean român
sau cetăţean al unui alt stat membru al Uniunii Europene ori al Spaţiului Economic European.
OUG nr. 44/2008 nu se va aplica direct persoanelor care nu au cetățenie română sau nu aparțin
statelor membre UE sau Spațiului Economic European.
Activitatea economică desfășurată de persoana fizică autorizată
Activitatea economică pe care o poate desfășura o persoană fizică autorizată poate fi
de comerț, de comerț sau prestări servicii, putând avea în obiectul de activitate cel mult 5
clase de activităţi prevăzute de codul CAEN.
Forța de muncă
Persoana fizică autorizată își desfășoară activitatea folosind, în principal, forța de muncă
sau poate angaja cel mult 3 persoane, cu contract individual de muncă, încheiat şi înregistrat în
condiţiile legii. În scopul exercitării activităţii/activităţilor pentru care a fost autorizată, PFA
poate stabili relaţii contractuale, în condiţiile legii, cu orice persoane fizice şi juridice, cu alte
PFA, întreprinderi individuale sau întreprinderi familiale, pentru efectuarea unei activităţi
economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic.
PFA nu poate cumula şi calitatea de întreprinzător persoană fizică titular al unei
întreprinderi individuale.
Răspunderea persoanei fizice autorizate
Titularul PFA răspunde pentru obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii
economice cu bunurile din patrimoniul de afectaţiune. Dacă acestea nu sunt suficiente pentru
satisfacerea creanţelor, pot fi urmărite şi celelalte bunuri ale debitorului.
Conform art. 2, lit. j din OUG nr. 44/2008, patrimoniul de afectaţiune este o masă
patrimonială în cadrul patrimoniului întreprinzătorului, reprezentând totalitatea drepturilor şi

2
Legea nr. 51/1995 pentru organizarea și exercitarea profesiei de avocat, Legea nr. 36/1995 a notarilor publici și
activității notariale.
3
Legea nr. 303/2004 privind statutul judecătorilor și procurorilor, Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri
pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri,
prevenirea și sancționarea corupției.
obligaţiilor afectate, prin declaraţie scrisă ori, după caz, prin acordul de constituire sau printr-
un un act adiţional la acesta, exercitării unei activităţi economice.
În caz de insolvenţă, PFA va fi supusă procedurii simplificate prevăzute de Legea nr.
85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, cu modificările şi
completările ulterioare.
Orice persoană interesată poate face dovada calităţii de profesionist în cadrul procedurii
insolvenţei sau separat, prin acţiune în constatare, dacă justifică un interes legitim.
Încetarea activității persoanei fizice autorizate
PFA își încetează activitatea și este radiată din registrul comerțului în următoarele
cazuri:
a) prin decesul titularului PFA;
b) prin voința titularului PFA;
c) în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990, republicată, cu modificările și completările
ulterioare. Conform acestei prevederi legale, orice persoană fizică sau juridică prejudiciată ca
efect al unei înmatriculări ori printr-o mențiune în registrul comerțului are dreptul să ceară
radierea înregistrării păgubitoare, în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia,
în cazul în care prin hotărâri judecătorești definitive au fost desființate în tot sau în parte sau
modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă
prin hotărârea judecătorească nu a fost dispusă menționarea în registrul comerțului.
2.2. Regimul juridic al întreprinzătorului persoană fizică titular al întreprinderii
individuale
-întreprinderea individuală poate avea în obiectul de activitate cel mult 10 clase de activități
prevăzute de codul CAEN.
-poate angaja cel mult 8 salariați, terțe persoane, cu contract individual de muncă încheiat și
înregistrat în condițiile legii și poate stabili relații contractuale, în condițiile legii, cu orice
persoane fizice și juridice, cu alte întreprinderi individuale, cu PFA sau întreprinderi
familiale, pentru efectuarea unei activități economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul
juridic dobândit potrivit legii.
- întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale nu va fi considerat un
angajat al unor terțe persoane cu care colaborează, chiar dacă colaborarea este exclusivă.
-întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale poate cumula și
calitatea de salariat al unei terțe persoane care funcționează atât în același domeniu, cât și într-
un alt domeniu de activitate economică decât cel în care și-a organizat întreprinderea
individuală.
Răspunderea persoanei fizice titulară a întreprinderii individuale
Persoana fizică titulară a întreprinderii individuale răspunde pentru obligațiile asumate
în exploatarea întreprinderii economice cu bunurile din patrimoniul de afectațiune. Dacă
acestea nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale
debitorului.
Încetarea activității întreprinzătorului persoană fizică titular al unei
întreprinderi individuale:
a) prin deces;
b) prin voința acestuia;
c) în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990, republicată, cu modificările și completările
ulterioare.
2.3. Regimul juridic al întreprinderii familiale
- întreprinderea familială este constituită din 2 sau mai mulți membri ai unei familii.
-membrii unei întreprinderi familiale pot fi simultan PFA sau titulari ai unor întreprinderi
individuale. De asemenea, aceștia pot cumula și calitatea de salariat al unei terțe persoane care
funcționează atât în același domeniu, cât și într-un alt domeniu de activitate economică decât
cel în care și-au organizat întreprinderea familială.
-întreprinderea familială nu poate angaja terțe persoane cu contract de muncă.
-întreprinderea familială se constituie printr-un acord de constituire, încheiat de membrii
familiei în formă scrisă, ca o condiție de validitate. Acordul de constituire va stipula, sub
sancțiunea nulității, datele de identificare ale membrilor familiei și ale reprezentantului
desemnat din rândul acestora, condițiile participării, cota procentuală a fiecărui membru la
beneficii și la pierderi, raporturile dintre membrii întreprinderii familiale, condițiile de
retragere și data întocmirii.
-reprezentantul desemnat prin acordul de constituire va gestiona interesele întreprinderii
familiale în temeiul unei procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură privată.
Procura specială se semnează de către toți membrii întreprinderii care au capacitate de
exercițiu deplină și reprezentanții legali ai celor cu capacitate de exercițiu restrânsă.
-în scopul exercitării activității pentru care a fost autorizată, întreprinderea familială poate
stabili relații contractuale, în condițiile legii, cu orice persoane fizice și juridice, cu alte
întreprinderi familiale, cu întreprinderi individuale sau cu PFA, pentru efectuarea unei
activități economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit potrivit legii.
-prin acordul de constituire a întreprinderii familiale, fiecare membru al acesteia poate stipula
constituirea, în cadrul patrimoniului său, a unui patrimoniu de afectațiune, pentru exercitarea
activității economice a întreprinderii familiale.
-prin acordul de constituire sau printr-un act adițional la acesta se vor stabili cotele de
participare a membrilor la constituirea patrimoniului de afectațiune. Dacă membrii
întreprinderii convin în unanimitate, cotele de participare pot fi diferite de cele prevăzute
pentru participarea la beneficiile sau la pierderile întreprinderii.
-membrii întreprinderii familiale răspund solidar și indivizibil pentru datoriile contractate de
reprezentant în exploatarea întreprinderii cu patrimoniul de afectațiune și, în completare, cu
întreg patrimoniul acestora, corespunzător cotelor de participare.
Reprezentarea întreprinderii familiale
Deciziile privind gestiunea curentă a întreprinderii familiale se iau de către
reprezentantul desemnat prin acordul de constituire. Acesta va gestiona interesele
întreprinderii familiale în temeiul unei procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură
privată. Procura specială se semnează de către toţi membrii întreprinderii care au capacitate de
exerciţiu deplină şi reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de exerciţiu restrânsă.
Actele de dispoziție asupra bunurilor afectate activității întreprinderii familiale se vor
lua cu acceptul majorității simple a membrilor întreprinderii, cu condiția ca această majoritate
să includă și acordul proprietarului bunului care va face obiectul actului.
Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea întreprinderii familiale se
încheie de reprezentant fără autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea bunului cu
privire la care se încheie actul nu depășește 50% din valoarea bunurilor care au fost afectate
exercitării activității economice a întreprinderii și a sumelor de bani aflate la dispoziția
întreprinderii familiale la data actului.
Bunurile dobândite sunt coproprietatea membrilor în cotele de participare la beneficii,
fiind incluse în patrimoniul de afectațiune, dacă acesta a fost constituit.
Întreprinderea familială își încetează activitatea și este radiată din registrul comerțului în
următoarele cazuri:
a) mai mult de jumătate dintre membrii acesteia au decedat;
b) mai mult de jumătate dintre membrii întreprinderii cer încetarea acesteia sau se retrag din
întreprindere;
c) în condițiile art. 25 din Legea nr. 26/1990, republicată, cu modificările și completările
ulterioare.