Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Contractul de Asociere Prin Participatiune Document 14
Contractul de Asociere Prin Participatiune Document 14
asociere in participatiune
Data aparitiei: 11.11.2011
Odată cu intrarea în vigoare a noului Cod Civil, au fost abrogate o serie de norme juridice,
unele dintre acestea, norme de drept comun ale unei întregi materii (aşa cum e cazul Codului
Comercial sau Codului Familiei), altele, norme speciale cu privire la anumite contracte sau
operaţiuni (aşa cum e cazul Legii 16/1994 legea arendării sau al Legii 178/1934 privind
contractul de consignaţie, ca să dăm numai două exemple). Abordarea contractelor s-a realizat
însă prin preluarea vechilor reglementări, uneori cu amendamente, nuanţări sau precizări,
alteori cu modificări doar la nivel de exprimare sau redare a noţiunilor juridice şi nu de
substanţă sau de conţinut.
Este de reţinut faptul că toate contractele au devenit civile, fără a mai exista o linie de
demarcaţie între conţinutul comercial şi civil al acestora. Foarte importante mai sunt şi
regulile generale aplicabile contractelor, aşa cum sunt dispoziţiile referitoare la încheierea,
efectele sau modul de încetare a acestora, neexistând reguli speciale cu privire la aceste
aspecte, cu foarte mici excepţii, dar care nu reprezintă o noutate (ca exemplu, mă voi referi la
contractul de locaţiune, care are o reglementare specială cu privire la încetarea/continuarea
raportului juridic). Au apărut şi noţiuni noi, în premieră în legislaţia română, aşa cum e cazul
teoriei impreviziunii în contracte şi a intervenţiei instanţei în cazul aspectelor nereglementate
de părţi, sau cazul fiduciei.
Pentru început vă propun analiza comparativă a unui contract destul de des întâlnit în practică,
pentru avantajele sale net superioare oricăror alte forme de colaborare: contractul de asociere
în participaţiune, contract comercial prin excelenţă, devenit în lumina ultimelor reglementări
contract civil, cu aplicabilitate mult mai largă şi cu o reglementare mai amănunţită decât până
acum.
Voi încerca să subliniez deosebirile esenţiale faţă de reglementările Codului comercial, printr-
o analiză comparativă, după cum urmează:
Codul comercial permitea ca participaţia la beneficii şi pierderi să fie calculată asupra unor
operaţiuni sau chiar asupra unei întregi activităţi, noile reglementări menţionează doar
operaţiuni care, din modul de redactare, rezultă a fi necesar să fie identificate în contract;
Conform dispoziţiilor art. 254 din Codul comercial, părţile nu mai aveau niciun drept de
proprietate asupra bunurilor ce reprezentau aport la asociere, rămânând cu dreptul la restituire
în natură sau dezdăunare dacă restituirea devenea imposibilă, potrivit noilor reglementări,
partea care aduce un bun în asociere rămâne cu drept de proprietate asupra acestuia, dar cu
posibilitatea de a stipula prin contract că acestea vor deveni proprietate comună sau că vor
trece în proprietatea unuia dintre asociaţi, răsturnându-se în aceste condiţii premisele legale
ale contractului. Restituirea în natură către proprietarul iniţial, chiar în această ultimă teză,
poate fi stipulată în contract, ca modalitate de lichidare a asocierii, la momentul încetării
acesteia.
Codul comercial prevedea că terţii nu pot avea niciun drept asupra asociaţiei şi nicio obligaţie
faţă de aceasta, art. 1953 din noul Cod Civil nuanţează acest aspect, în sensul că asociaţii
contractează cu terţii în nume propriu, dar dacă una din părţi acţionează în numele asocierii,
toate părţile vor fi obligate solidar faţă de terţi cu privire la actele încheiate de oricare dintre
ei, iar terţul e obligat faţă de toţi asociaţii numai în cazul în care asociatul ce a contractat a
declarat că acţionează pe contul asocierii;
Noul Cod Civil declară inopozabile terţilor clauzele prin care se limitează răspunderea
asociaţilor faţă de aceştia, aspect nereglementat în Codul Comercial;
Noul Cod Civil declară nule clauzele prin care se garantează un nivel minim garantat de
beneficii pentru unul dintre asociaţi, regulă de asemenea inexistentă în vechea reglementare.
Asociatiunea in participatiune este definita la art. 251 din Codul Comercial ca fiind "atunci
cind un comerciant sau o societate comerciala acorda uneia sau mai multor persoane ori
societati o participatiune in beneficiile si pierderile uneia sau mai multor operatiuni, sau chiar
asupra intregului comert.
Ce trebuie retinut este aspectul ca aceasta societate nu creaza o persoana juridica (art.253
C.com.), iar asociatii nu sunt tinuti de indeplinirea nici unei formalitati in afara de cea de a
incheia contractul de asociere in scris.(art.256 C.com.)
Trebuie sa fie prevazute clauze care sa descrie anume cum vor fi impartite beneficiile si
pierderile. Clauza leonina, clauza prin care un asociat isi rezerva totalitatea cistigurilor sau
este scutit in a suporta pierderile (art.1513 C.civ.).
Participantii nu au nici un drept de proprietate asupra lucrurilor puse in asociatiune, chiar daca
au fost procurate de dansii.
Cu toate acestea, intrucat priveste raporturile lor intre dansii, asociatii pot sa stipuleze ca
lucrurile ce au adus sa li se restituie in natura, avand dreptul, in caz cand restitutiunea nu s-ar
putea face, la reparatiunea daunelor suferite. Afara de aceste cazuri, drepturile asociatilor se
marginesc in a li se da cont de lucrurile ce au pus in asociatiune si de beneficii si pierderi.
Afara de dispozitiunile articolelor precedente, conventiunile partilor determina forma,
intinderea si conditiunile asociatiunei.
Asociatiunile in participatiune sunt scutite de formalitatile stabilite pentru societati, dar ele
trebuie sa fie probate prin act scris.
Asocierea in participatiune apare reglementata la art. 251-256 din Codul Comercial si in alte
acte normative cu caracter subsecvent, cum sunt reglementarile in domeniul fiscal care impun
un anumit regim juridic aplicabil acestui tip de contracte.
Atat practica comerciala, cat si reglementarile amintite mai sus contureaza institutia ca fiind
un contract comercial in care o parte numita asociat principal sau asociat titular convine cu
celelalte parti la acord sa efectueze impreuna o anumita operatiune comerciala, mai multe sau
chiar intregul lor comert, impartind beneficiile si pierderile.
Singura cerinta pentru constituirea unei asocieri in participatiune este incheierea unui contract
de asociere in participatiune in care sa se prevada aporturile partilor, obligatiile lor
contractuale, modul de administrare al asocierii, modul de repartizare al beneficiilor si
pierderilor etc.
Aportul in cadrul asocierii in participatiune pot fi in egala masura sume de bani, folosinta
unor bunuri sau chiar prestatii in natura. Aceasta face ca, in practica, asocierea in
participatiune sa fie deseori folosita pentru a deghiza alte raporturi juridice, cum ar fi
inchirierea de exemplu, evitand taxele aferente chiriei. Acelasi mecanism foloseste in cazul in
care se incearca evitarea unor reglementari cu privire la autorizatii sau licente necesare in
vederea derularii anumitor operatiuni. Astfel, o parte care detine autorizatiile sau licentele se
poate asocia cu o alta parte care nu are aceste autorizatii, dar detine capacitatea de productie,
aportul uneia dintre parti constand in chiar aceste autorizatii sau licente.
DISPOZITII. Cu privire la aportul in natura, trebuie aratat ca, daca in contract nu se prevede
altfel, bunurile aduse aport de asociatii participanti trec automat in proprietatea asociatului
titular. Efectul poate fi insa paralizat printr-o dispozitie contractuala care sa stipuleze ca
bunurile se intorc in patrimoniul persoanelor care le-au aportat la incetarea asocierii.
Cat priveste aportul in prestatii trebuie aratat de asemenea ca prestatiile aduse ca aport trebuie
sa fie distincte de activitatile care intra in obiectul asocierii, acelea fiind calificate ca obligatii
contractuale, si nu ca aport.
In fine, partile sunt raspunzatoare una fata de alta de subscrierea aportului, putand fi stipulate
in acest sens penalitati sau dobanzi.
Asocierea in participatiune poate fi constituita, asa cum spuneam, atat in vederea derularii in
aceste conditii a unei singure operatiuni comerciale, cat si a intregului comert, cu avantajul ca
asociatii participanti pot sa nu aiba calitatea de comerciant.
PERIOADA. Durata asocierii poate fi limitata la durata estimata pentru realizarea obiectului
asocierii sau poate fi nedeterminata. Specific asocierilor in participatiune este faptul ca, in
cadrul acestora, un asociat actioneaza ca asociat titular, reprezentand asocierea in raporturile
cu tertii si deruland in nume propriu, dar pe seama asocierii toate operatiunile comerciale, iar
ceilalti asociati - asociatii participanti, care participa efectiv la asociere numai prin aport, care
poate consta, asa cum spuneam, in sume de bani, bunuri, folosinta acestora sau chiar prestatii,
avand in schimbul aportului lor dreptul la impartirea beneficiilor si pierderilor obtinute pe
urma asocierii.
PARTILE CONTRACTANTE
Incheiat astazi ...................... intre (se pun datele participantilor):
Societatea Comerciala .......X........... inmatriculata la nr. ........... in Registrul comertului, cu
sediul in ................., cod postal .............., telefon ............, fax ............. avind
contul ................... deschis la .................., reprezentata de Presedintele Consiliului de
administratie director general ...............
si
Societatea Comerciala .......Y.......... inmatriculata la nr. ........... in Registrul comertului, cu
sediul in ................., cod postal .............., telefon ............, fax ............. av?nd
contul ................... deschis la .................., reprezentata de Presedintele Consiliului de
administratie director general ...............
2. OBIECTUL CONTRACTULUI
Obiectul contractului consta in amenajarea pe cheltuiala sa de catre S.C. X a unui spatiu
comercial al carui proprietar este pe care sa-l puna la dispozitia S.C. Y in vederea deschiderii
de catre aceasta a unui local de alimentatie publica
4. DURATA CONTRACTULUI
Prezentul contract intra in vigoare
- la data de ................, data asupra careia ambele parti sunt de acord, si va fi valabil pina la
data de ...............................................
5. CONDITIUNILE ASOCIATIUNII
S. C. X se obliga:
- sa amenajeze spatiul comercial ce face obiectul prezentului contract potrivit destinatiei
hotaraste de comun acord cu S.C. Y in termenul convenit;
S. C. X are dreptul:
- sa ceara, in cazul expirarii contractului sau a rezilierii din vina celeilalte parti, restituirea in
natura a bunului cu care a contribuit la asociere sau, daca aceasta nu este posibila, repararea
daunelor suferite;
- sa primeasca un procent de ..... din profitul anual net realizat de S.C. Y;
- sa ceara socoteala cu privire la bunul adus in asociere, la beneficii si pierderi.
S. C. Y se obliga:
- sa utilizeze spatiul comercial ce face obiectul prezentului contract potrivit destinatiei sale;
- sa efectueze reparatiile aparute din vina sa;
- sa restituie, la expirarea contractului sau la rezilierea acestuia din vina, spatiul comercial in
stare in care i-a fost remis.
S. C. Y are dreptul:
- sa ceara S.C. X sa efectueze reparatiile ce nu au fost produse din culpa sa, in timp util. Daca
acest lucru nu este posibil, este indreptatit sa reduca din procentul pe care-l datoreaza anual
S.C. X, suma corespunzatoare pierderilor suferite.
6. RASPUNDEREA CONTRACTUALA
Nerespectarea obligatiilor (sau uneia din obligatiile), prevazute mai sus, de catre una dintre
parti determina rezilierea contractului de catre cealalta parte cu un preaviz prealabil de 15 zile.
7. LITIGII
Litigiile decurgind din interpretarea si executarea prezentului contract, vor fi solutionate de
catre parti pe cale amiabila. In cazul nesolutionarii lor in acest mod, litigiile vor fi supuse
instantelor judecatoresti competente.
8. DISPOZITII FINALE
Modificarea prezentului contract poate fi facuta numai in scris, prin acordul ambelor parti, sub
forma unui act aditional.
Prezentul contract a fost incheiat astazi ............., in doua exemplare, cite unul pentru fiecare
parte
Asocierea in participatiune
10.08.2010 — Cristian
Cadru legal
Asocierea in participatiune este reglementata de Codul Comercial (art. 251-256), Codul Fiscal
(art. 28 si art. 86) precum si de Normele de aplicare a Codului Fiscal.
Concept
Asocierea in participatiune este un tip de contract special prin care doua sau mai multe
persoane fizice si/sau juridice convin sa creeze o asociere in care sa contribuie cu anumite
bunuri sau servicii in vederea exercitarii in comun a unor activitati comerciale, cu scopul de a
imparti profitul obtinut.Asocierea astfel creata nu necesita formalitati de constituire inafara
contractului, spre deosebire de societatile comerciale.
obiectul de activitate si sediul asociatiei. In contractul de asociere trebuie precizat, in mod
pbligatoriu, care este obiectul de activitate al asocierii precum si unde se afla sediul asociatiei,
respectiv locul unde se desfasoara activitatea.
cota procentuala de participare a fiecarui asociat la veniturile sau pierderile din cadrul
asocierii corespunzatoare contributiei fiecaruia. In principiu, modul in care partile inteleg sa
imparta profitul asocierii poate fi determinat in mod liber prin contractul de asociere. Singura
interdictie priveste clauza leonina, prin care o parte sa isi rezerve tot profitul sau sa nu
participe deloc la pierderi. Daca in contractul de asociere nu se stipuleaza reguli cu privire la
impartirea profitului, acesta va fi repartizat conform cotei determinate de contributia fiecarui
asociat.
Intr-o asociere fara personalitate juridica intre doua sau mai multe persoane juridice romane,
veniturile si cheltuielile inregistrate se atribuie fiecarui asociat, corespunzator cotei de
participare din asociere.
Intr-o asociere fara personalitate juridica cu o persoana juridica straina si/sau cu persoane
fizice nerezidente, precum si cu persoane fizice romane, persoana juridica romana trebuie sa
indeplineasca obligatiile ce ii revin fiecarui asociat, potrivit prezentului titlu.
Functionarea asocierii
Asocierea in participatiune confera drepturi si obligatii diferite pentru fiecare asociat.
Obligatiile asociatului principal. Asociatul principal are urmatoarele obligatii, in cadrul
asocierii:
- sa asigure organizarea si conducerea evidentelor contabile;
- sa determine venitul net/pierderea obtinut/obtinuta in cadrul asociatiei, precum si
distribuirea venitului net/pierderii pe asociati;
- sa depuna o declaratie privind veniturile si cheltuielile estimate, la termenele stabilite, la
organul fiscal la care asociatia este inregistrata in evidenta fiscala;
- sa inregistreze contractul de asociere, precum si orice modificare a acestuia la organul fiscal
la care asociatia este inregistrata in evidenta fiscala, in termen de 15 zile de la data incheierii
acestuia. Prin sediul asociatiei se intelege locul principal de desfasurare a activitatii asociatiei;
- sa reprezinte asociatia in verificarile efectuate de organele fiscale, precum si in ceea ce
priveste depunerea de obiectiuni, contestatii, plangeri asupra actelor de control incheiate de
organele fiscale;
- sa raspunda la toate solicitarile organelor fiscale, atat cele privind asociatia, cat si cele
privind asociatii, legate de activitatea desfasurata de asociatie;
- sa completeze Registrul pentru evidenta aportului si rezultatului distribuit;
- alte obligatii ce decurg din aplicarea titlului III din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal,
cu modificarile si completarile ulterioare.
Profitul/Pierderea
Venitul sau pierderea anuala, realizate in cadrul asocierii, se distribuie asociatilor,
proportional cu cota procentuala de participare corespunzatoare contributiei, conform
contractului de asociere.
Venitul net se considera distribuit si daca acesta ramane la asociatie sau este pus la dispozitie
asociatilor.
In cazul modificarii cotelor de participare in cursul anului, pentru distribuirea venitului net
anual se va proceda astfel:
- se determina un venit net/o pierdere intermediar/intermediara la sfarsitul lunii in care s-au
modificat cotele pe baza venitului brut si a cheltuielilor, astfel cum acestea sunt inregistrate in
evidentele contabile;
- venitul net/pierderea intermediar/intermediara se aloca fiecarui asociat, in functie de cotele
de participare, pana la data modificarii acestora;
- la sfarsitul anului, din venitul net/pierderea anual/anuala se deduce venitul net/pierderea
intermediar/intermediara, iar diferenta se aloca asociatilor, in functie de cotele de participare
ulterioare modificarii acestora;
- venitul net/pierderea anual/anuala distribuit/distribuita fiecarui asociat se determina prin
insumarea veniturilor nete/pierderilor intermediare determinate mai sus.
Tratamentul fiscal al venitului realizat din asociere, in alte cazuri decat asocierea cu o
persoana juridica, va fi stabilit in aceeasi maniera ca si pentru categoria de venituri in care
este incadrat.
Profitul/venitul cuvenit unei persoane fizice, dintr-o asociere cu o persoana juridica romana,
microintreprindere care nu genereaza o persoana juridica, este asimilat, in vederea impunerii
la nivelul persoanei fizice, venitului din activitati independente, din care se deduc contributiile
obligatorii in vederea obtinerii venitului net.
Impozitul retinut de persoana juridica in contul persoanei fizice, pentru veniturile realizate
dintr-o asociere cu o persoana juridica romana care nu genereaza o persoana juridica,
reprezinta plata anticipata in contul impozitului anual pe venit. Obligatia calcularii, retinerii si
virarii impozitului, determinat conform metodologiei stabilite in legislatia privind impozitul
pe venitul microintreprinderii, revine persoanei juridice romane.
In cazul unei asocieri in participatiune dintre o persoana juridica si o persoana fizica, din
punct de vedere fiscal, intalnim reglementari referitoare la impozitul pe profit/venit, si
reglementari fiscale referitoare la TVA.
Profitul/venitul cuvenit unei persoane fizice, dintr-o asociere cu o persoana juridica romana,
microintreprindere care nu genereaza o persoana juridica, determinat cu respectarea regulilor
stabilite in titlul IV (Impozitul pe veniturile microintreprinderilor), este asimilat, in vederea
impunerii la nivelul persoanei fizice, venitului din activitati independente, din care se deduc
contributiile obligatorii in vederea obtinerii venitului net. Impozitul retinut de persoana
juridica in contul persoanei fizice, pentru veniturile realizate dintr-o asociere cu o persoana
juridica romana care nu genereaza o persoana juridica, reprezinta plata anticipata in contul
impozitului anual pe venit. Obligatia calcularii, retinerii si virarii impozitului, determinat
conform metodologiei stabilite in legislatia privind impozitul pe venitul microintreprinderii,
revine persoanei juridice romane.
Venitul obtinut de o persoana fizica dintr-o asociere cu o persoana juridica contribuabil,
potrivit titlului IV, care nu genereaza o persoana juridica trebuie calculat, retinut si virat prin
retinere la sursa, reprezentand plati anticipate, din veniturile platite.
Impozitul ce trebuie retinut se stabileste aplicand cota de impunere prevazuta pentru impozitul
pe veniturile microintreprinderilor la veniturile ce revin persoanei fizice din asociere.
Persoanele fizice rezidente asociate cu persoane juridice romane, pentru veniturile realizate
atat in Romania cat si in strainatate din asocieri fara personalitate juridica sunt obligate la
plata impozitului pe profit. In acest caz, impozitul datorat de persoana fizica se calculeaza, se
retine si se varsa de catre persoana juridica romana.
Impozitul datorat de catre contribuabilii persone fizice rezidente asociate cu persoane juridice
romane si retinut de catre persoana juridica responsabila se calculeaza prin aplicarea cotei de
impozit, (16%, conform art. 17 CF), asupra partii din profiturile asocierii, care este atribuibila
fiecarui asociat. Persoana responsabila are obligatia de a declara si plati impozitul pe profit
trimestrial, pana la data de 25 inclusiv a lunii urmatoare trimestrului pentru care se distribuie
rezultatul asocierii.
In cecea ce privesste taxa ape valoarea adaugata, in cazul asociatiilor in participatiune care nu
constituie o persoana impozabila, drepturile si obligatiile legale privind taxa revin asociatului
care contabilizeaza veniturile si cheltuielile, potrivit contractului incheiat intre parti.
In cazul asocierilor in participatiune sau al altor asocieri tratate drept asocieri in participatiune
conform art. 127 alin. (10) din Codul fiscal, drepturile si obligatiile legale privind taxa pe
valoarea adaugata revin asociatului care contabilizeaza veniturile si cheltuielile, potrivit
contractului incheiat intre parti. Prin drepturi si obligatii legale se intelege printre altele,
dreptul de a exercita deducerea taxei pentru achizitii conform prevederilor art. 145 - 147^1
din Codul fiscal, obligatia de a emite facturi catre beneficiar si de a colecta taxa in cazul
operatiunilor taxabile. Aceste prevederi se aplica numai in situatia in care asociatul care
contabilizeaza veniturile si cheltuielile efectueaza achizitiile asocierii pe numele sau si emite
facturi in nume propriu catre terti pentru livrarile de bunuri si prestarile de servicii obtinute de
asociere, urmand ca veniturile si cheltuielile sa fie atribuite fiecarui asociat corespunzator
cotei de participare in asociere. Daca membrii asociati actioneaza in nume propriu fata de terti
si fata de ceilalti membri asociati, fiecare persoana va fi tratata drept o persoana impozabila
separata in conformitate cu prevederile art. 127 alin. (9) din Codul fiscal si tranzactiile
respective se impoziteaza distinct in conformitate cu regulile stabilite la titlul VI al Codului
fiscal.